第一篇：轉貼 并購合同是怎樣煉成的

轉貼 并購合同是怎樣煉成的并購合同是怎樣煉成的作者：汪少炎

如果說創造不過是已有要素的重新組合，那么，并購就是一種實實在在的創造。并購是兼并與收購的簡稱，指公司或企業重新組合的手段和形式。而并購合同則是并購當事人（在本文中主要指并購雙方）博弈所形成的最重要的成果，這個成果一般由一系列相互聯系的合同所構成。

一、并購合同產生的原因

并購合同之所以會產生源于并購當事人的動機。而并購當事人的動機往往是諸多因素的綜合均衡，比較復雜，“一言難盡”，概括起來主要有以下幾個方面：

（一）政治動機

政治動機主要是指并購當事人通過對國家政策、地方政策的運用、采取行政手段推動并購合同的形成，目的是追求政治利益的最大化而不是公司或企業利益的最大化。其根本特點是：在政治利益與企業利益發生沖突時，犧牲企業利益保全政治利益。從有利于并購成功的角度來看，行政介入對于解決并購中的相關社會問題（如職工安置）具有相當的推動作用，有利于并購中行政審批手續的及時辦理。從不利于并購的角度來看，政府行為介入并購可能因為政治因素限制并購當事人依據自身發展需要進行市場選擇的權利。

（二）產業動機

產業動機主要是指并購當事人通過市場手段促使并購合同的形成，目的是整合產業、領先行業、實現公司或企業利益的最大化，同時提升公司或企業的價值。具體包括行業整合和產業鏈整合兩種類型。通過對行業和產業鏈的成功整合，并購當事人可以實現并購后業績的增長，這種增長超過并購當事人原來的增長之和，即實現并購的協同效應。

（三）內部人動機

內部人動機主要是指并購當事人的內部人出于各自的利益驅動，通過并購實現各自利益的最大化。其根本特點是在內部人利益與公司利益發生沖突時，犧牲公司利益來保全內部人利益。

考察已有的并購先例，并購當事人的動機一般情況下都是政治動機、產業動機以及內部人動機的綜合，只是有些并購偏重于政治因素，有些偏重于產業因素，有些偏重于內部人因素。而在并購當事人的動機具有契合點時，并購合同即具備了產生的前提條件

二、并購合同形成前

并購并不像電影里的華爾街所表現的那樣神乎其神，簡直是迅雷不及掩耳。實際上，并

購合同的形成常常是漫長的，并購合同形成之前，一般情況下都要經歷數個回合的博弈。并購合同形成之前的博弈愈是充分，則并購合同形成之后的爭議空間就愈小。反之亦然。這與“平時多流汗戰時少流血”的道理是一樣的。

（一）第一回合：簽署保密協議

為了保證并購當事人的信息安全，并購當事人的第一回合應當是簽署保密協議。我國的并購實踐當中，對于保密協議的簽署重視程度不夠，在有規定必須簽署保密協議時（如對于上市公司重大資產出售、收購、置換），并購當事人才簽署保密協議。在沒有規定時，并購當事人并不十分重視保密協議的簽署。其實，這種做法十分不利于并購之前的重要信息保護。尤其是在并購未能完成時對并購當事人的利益保護更不利。因此并購之前的保密協議應當引起足夠的重視。

（二）第二回合：盡職調查

并購合同形成之前，并購當事人之間要相互調查了解情況，這就是盡職調查。這是并購當事人博弈的第二個回合。即使是所謂善意收購，博弈也是一樣的進行。善意只是一個相對的概念。實際的情況是無論是所謂的善意還是惡意，并購開始之日就是博弈開始之時。對于買方而言，世間并不存在如“白雪公主”一樣完美無缺的公司或企業，調查就是要發現不完美之處，買方的傾向是盡可能多了解賣方的情況。對于賣方而言，要在提供足夠的信息資料之間和不提供太多負面信息之間進行權衡。若提供信息過于全面，則可能導致將來的法律追索；若提供太多負面信息資料，則賣方有可能臨陣退卻。由此觀之，買方盡量全面的要求與賣方的權衡之間必然存在一定的矛盾，如此則并購當事人之間的博弈在所難免。

并購合同形成前的盡職調查是發現并購前后可能存在的風險的主要方法，也是設計風險對策和簽署正式并購合同的事實基礎，盡職調查可以減少或最大限度消除由于信息不對稱所造成的風險，盡職調查的過程也可以視為從信息不對稱到信息對稱的努力過程（當然，這個過程也存在制造新的信息不對稱的可能）。因此，在正式并購合同簽署之前，盡職調查的結果對并購雙方是否簽署、如何簽署并購合同具有十分重要的作用。而這個回合的較量也是并購合同形成前最重要的較量。

進行盡職調查的主要內容包括：

1.并購主體

必須調查并購主體設立的程序、資格、條件、方式等是否符合當時法律、法規和規范性文件的規定，同時還須調查并購主體設立過程中有關資產評估、驗資等是否履行了必要程序，是否符合當時法律、法規和規范性文件的規定，涉及國有資產時是否取得有關批準。此外，還要調查并購主體現時是否合法存續，是否存在持續經營的法律障礙，其經營范圍和經營方式是否符合有關法律、法規和規范性文件的規定，其未來的存續是否存在限制性因素等等。

2.主要財產

主要財產的調查體現為以下幾個方面：土地使用權、房產的情況；商標、專利、著作權、特許經營權等無形資產的情況；主要生產經營設備的情況：財產是否存在產權糾紛或潛在糾紛；主要財產的取得方式，是否已取得完備的權屬證書，若未取得，還需調查取得這些權屬證書是否存在法律障礙；主要財產的所有權或使用權的行使有無限制，是否存在擔?；蚱渌麢嗬艿较拗频那闆r；主要財產是否存在租賃情況以及租賃的合法有效性。

3.重大債權債務

重大債權債務對未來的權益會產生重大影響，又常常是陷阱埋伏的地方。因此必須調查應收、應付款以及其他應收、應付款情況，并且應當調查其合法性和有效性；必須調查將要履行、正在履行以及雖已履行完畢但可能存在潛在糾紛的重大合同的合法性和有效性，并核查其是否存在潛在的風險；必須調查對外擔保情況，并對是否有代為清償的風險以及代為清償后的追償風險進行核查；必須核查是否有因環境保護、知識產權、產品質量、勞動安全、人身權等原因產生的侵權之債；等等。其中，對于擔保的風險、應收賬款的訴訟時效以及實現的可能性應予以特別關注。而且，重大債權債務必然涉及相對方，作為驗證債權債務真實性的重要手段，對相對方的調查是必要的。

4.訴訟、仲裁或行政處罰

應當調查是否存在尚未了結的或可預見的重大訴訟、仲裁及行政處罰案件；還應當調查董事長、總經理等核心管理層人員是否存在尚未了結的或可預見的重大訴訟、仲裁及行政處罰案件。

5.稅務、環境保護、產品質量、技術等標準

由于我國存在名目繁多且行政級別不同的稅收優惠、財政補貼，如果并購主體存在享受稅收優惠、財政補貼的情形，則要對相應的政策是否合法、合規、真實、有效予以特別關注。應當調查生產經營活動和已經投資和擬投資項目是否符合有關環境保護的要求，有權部門是否出具意見，主要產品是否符合有關產品質量和技術監督標準；是否存在因違反環境保護方面以及有關產品質量和技術監督方面的法律、法規和規范性文件而被處罰的情況等。

6.組織機構

組織機構調查應包括以下內容：組織機構圖、規章制度以及歷次董事會、股東會、監事會的決議、會議記錄等。對在有關部門備案的文件，應當到有關部門去核查驗證。

7.利益相關者調查

利益相關者的調查主要涉及法律上的關聯方以及其他利益相關者。具體包括但不限于控股股東、控股子公司、實際控制人、債權人、債務人、消費者、監管部門等。同時對利益相關者的核心成員的道德信用也應當進行調查，因為道德風險可能會引發其他諸如經營、法律、財務等風險。

8.對地方政府規定的調查

由于我國幅員遼闊，地區差異相當大，我國法律的規定在某些方面僅僅是原則性的，因此各地根據其地方特殊情況往往制定了原則之下的各種地方行政規章，這些規章由于其地方性以及立法技術的差異，往往存在理解上的差異，由此又常常導致執行的差異，這些差異對并購當事人的權益會產生比較直接的影響，為此需要進行調查，這對于并購后的企業的發展具有重要意義。對地方政府規定的調查主要包括兩類內容，一類是地方政府、部門針對本行政區域內所有企業的普遍適用的規定，如貿易政策、投資政策、稅收政策、財政政策、反不正當競爭、環境保護、安全衛生等規定；一類是地方政府、部門對企業的特殊政策，如：各類許可證明等。

9.財務調查

財務數據是一個企業優良與否的重要標志之一。但是，一個企業在實際經營中出于各種原因，其財務數據往往可以做出不同的處理，所以有些企業的財務數據并不真實反映企業的真實狀況，比如無形資產很可能就是一塊“注水肉”。為此必須對財務數據作必要的調查。這些調查應當包括但不限于以下內容：采用新的會計準則與原有會計準則的不同之處所產生的影響；會計政策可選擇條件的不同選擇所產生的影響；向不同的監管部門遞交的文件；銷售收入；原始財務報表；經過審計的財務報表；與會計機構之間往來的溝通函件；產品銷售成本；市場開拓情況；研發的投入與收益情況等等。

10.人才資源管理

在這方面應調查的信息資料需包括以下內容：主要人才的個人檔案；聘用合同資料；勞動行政管理部門有關員工福利規定的文件；保密協議；知識產權協議；競業禁止協議；經營管理者和關鍵人員的年薪和待遇歷史情況與現狀；員工利益的未來安排，如退休金、股票期權、獎金、利益分享、保險、喪失勞動能力補助、儲蓄、離職、節假日、度假和因病離職的待遇等；人才流動的具體情況；員工糾紛的具體情況等等。

11.經營狀態

對經營狀態的調查，主要包括行業發展的來龍去脈；產業政策的演變；對外簽訂的合作協議、管理咨詢協議、研究和開發協議等；供貨商的情況；主要購貨合同和供貨合同以及價格確定、相關條件及特許權規定；市場開拓、銷售、特許經營、委托代理、以及獨立銷售商的名單；消費者的清單；有關存貨管理程序的情況；主要競爭者的名單；產品銷售模式及其配套文件等；作出的有關產品質量保證文件；有關廣告、公共關系的書面協議等等。

12.保險

保險調查的范圍主要是保險合同、保險證明和保險單，險種主要是一般責任保險、產品責任保險、火險或其他災害險、董事或經營管理者的責任險，以及雇員的養老、失業、工傷保險等。

盡職調查的上述事項都會對并購當事人未來的利益、風險產生一定的影響，這些影響就是“去脈”，而依據則是已經發生的事實一一“來龍”。調查就是要理清其中的來龍去脈，進而對從政策、產業、行業、財務、法律、人員等等諸多方面的風險、收益進行整體評估。整體評估的結果將構成并購的基礎。

（三）第三回合：談判

在盡職調查有了初步的結論之后，并購當事人進入第三回合：談判。有了調查才有發言權，并購也是這個道理。并購當事人根據調查了解到的實際情況開始進行有針對性的談判。這個回合是由一輪又一輪的談判組成的，就是我們常說的拉鋸戰。這個過程中并購當事人的相互了解會進一步加深，知己知彼的境界在逐漸提升，各自的相同與不同之處會逐步的顯現出來，一句話，越談越相識。

（四）第四回合：意向協議或框架性協議

在談判進行到一定的階段時，并購當事人一般會通過意向協議或框架性協議的方式來確定并購當事人的并購意向，從而將正式并購合同簽訂之前的行為納入約定的范圍之內。避免由于并購無法實現時權利義務約定不清晰導致的糾紛。

（五）第五回合：盡職調查與談判同步進行

在談判中，會發現盡職調查所不能發現甚至與盡職調查所了解到的情況不一致的事實。因此，第五個回合的博弈是盡職調查與談判的同步進行。而談判的實質，從某種程度上講，也是盡職調查的另一種繼續。

（六）第六回合：并購合同談判稿

談判不可能是無休止的唇槍舌劍，在談判與盡職調查進行到一定階段的時候，并購當事人會起草出一份并購合同的談判稿，使談判更加有的放矢。談判稿有兩種情況，一種是由收購方提供談判稿，一種是由被收購方提供談判稿。提供方或多或少都會將自身的利益最大限度地反映在談判稿中。因此，無論由哪一方提供談判稿，其實質都是談判的具體、詳細的工具或者是一種談判的策略，是簽署正式合同的前奏，與正式合同可能存在很大的差異。

（七）第七回合：并購方案的形成并購方案可以說是并購當事人的路線圖，并購當事人在盡職調查、談判中形成的一致意見將逐步形成并購方案，方案涉及實體和程序兩個方面。實體性的內容主要包括并購目的、主體及其歷史沿革、并購標的、價款及其確定依據、支付方式和期限、債權債務的處置、職工的安置、權利義務的安排、利益風險的分配等等；程序性的內容主要包括并購當事人的內部決策程序、外部報批或報備等并購程序，以及內部程序和外部程序之間的先后關系等等。其中的許多內容在進一步具體化之后會成為并購合同的有機組成部分。

并購合同形成之前的幾個回合的博弈，是并購當事人之間利益與風險、智慧與勇氣的較量，較量的結果將決定形成什么樣的并購合同。當然，以上七個回合的表述并非表明并購的嚴格先后順序，目的僅為敘述之方便，以及說明并購合同形成前并購當事人較量的主要方面

以及其對并購合同的煉成所具有的作用。

三、并購合同的形成在經歷了幾個回合的交鋒并達成共識，同時按照規定進行了相應的審計、評估之后，簽署正式的并購合同就具備了充分條件。正式簽署的并購合同是盡職調查、談判、并購方案的集中反映，包括利益與風險、權利與義務。

（一）并購合同的主要條款

在主體確定、資格合法的前提下，并購合同通常包括以下內容：

1.定義

并購合同中需要對合同條款中的術語進行定義，盡管這些術語被廣泛使用，但是在并購合同中也要仔細推敲，以使并購合同中一般術語的特殊意義得到準確表達，防范由于術語解釋產生的糾紛。這些術語還涉及法律以外的財務會計內容，并購合同中比較容易引起爭議的是在處理財務數據時對會計政策的運用。由于《企業會計準則》規定，企業可以選用幾種會計政策中的一種，因此，在這幾種會計政策之中選擇明確一種會計處理，需要在并購合同的定義中予以明確。

2.并購標的并購標的條款需要對并購當事人買賣的是什么作出準確的描述，并且作出一方愿意買，一方愿意賣的意思表示。

3.轉讓價款和付款方式

內容包括作價依據、價款計算方式、價款總額、支付方式、支付期限。

4.交割

交割條款主要規定交割的先決條件、交割期限以及交割的執行等內容。交割的先決條件一般包括并購當事人內部權力機關的批準、外部監管部門的批準，以及并購標的上第三方權益的解除或其他協議安排等。

5.并購當事人的義務

并購當事人的義務是實現并購的基本條件，包括賣方、買方的義務。

6.過渡期安排

過渡期指的是并購合同簽署之日至交割之日的期間，這期間，并購的成敗還處于不確定狀態，并購當事人在此期間需要履行約定的義務以使并購的各項條件一一成就。在此期間，并購當事人需要就重要事項的知情權、相關資產的保護、日常運營、管理人員安排及重大事項的處置權等等作出明確約定，以承前啟后。

7.并購當事人的陳述和保證

并購當事人的陳述和保證，尤其是賣方的陳述和保證在并購合同中占有十分重要的地位。保證條款通常包括保證行為和保證不行為。保證不行為條款使得并購當事人不得采取某些行為，以免使并購的預期落空。保證行為條款要求并購當事人采取一定的行為，以使并購的目的得以實現。無論保證行為和保證不行為都涉及到過去、現在和將來的一段時期。

8.違約責任

違約責任條款是一般合同均要涉及的條款，并購合同自然也不例外。并購當事人違反其在并購合同中的保證會產生什么樣的后果，即并購當事人保證行為而不行為或保證不行為而行為會產生什么樣的后果必須在違約責任條款中予以明確。由于稅收、環保問題以及訴訟的處理潛在成本較高（環保問題的處理成本會更高，目前仍處于增長狀態），因此，對于違約的后果及其賠償需要進行具體、細致、可操作性高的約定。

9.合同的變更、修改及終止

并購合同的變更、修改及終止條款是就可能發生的對并購合同產生實質性影響的客觀情

況及主觀情況進行明確界定，是為并購當事人應變預設一定的前提條件。變化是必然存在的，并購合同當事人當然不愿意因為并購合同而作繭自縛，保持進可攻、退可守的自由是并購當事人的必然選擇。

10.法律適用及爭議解決

法律適用包括并購合同的簽署、履行及解釋的法律適用。

爭議的解決方式、解決地點具有可選擇性。解決方式、解決地點的不同對爭議的解決可能產生重大影響。因此爭議解決條款對并購當事人的權益具有潛在的重大影響。

11.合同效力

并購合同的生效條件包括法定條件和約定條件，指合同生效所必須滿足的各項條件，在生效條件未滿足之前，合同就無法發生法律約束力。

交割的先決條件與協議的生效條件存在重疊（主要是并購當事人內部權力機構的批準以及有關國家機關的批準），主要是因為合同的生效與交割之間既存在必然的聯系，又存在一定程度的不同。從聯系上看，并購合同沒有生效，則交割就是不可能的。從二者的不同來看，并購合同生效后并購當事人的權利義務之一就是交割，但又不僅僅是交割。并購合同生效確立了并購當事人之間的的債權債務關系；而交割則確立了并購標的物從一方向另一方的轉移，屬于物權的變動。而且合同生效并不必然導致交割，因為在合同生效后至交割時尚存在一定的時間差，這期間仍然存在一些不確定因素。

12.稅收及費用

并購必然涉及稅費問題。包括法定的稅費分擔和約定的稅費分擔兩部分。

13.其他條款

主要是通知、信息披露、并購合同的完整性、條款的獨立性等內容。

（二）并購合同形成之后

并購合同簽署之后，并購只是邁出了實質性的第一步，因為，并購合同中一些先決條件、生效條件還需要并購當事人的落實才能成就，這些條件若不能充分成就，仍然有可能導致并購的流產。

1.盡職調查

并購合同形成之后似乎不存在盡職調查的問題，其實不然。因為，并購合同形成前的盡職調查并不能發現所有的風險，并購合同雖然能夠彌補盡職調查的不足，但是并不完整、具體、細化。因此并購合同簽署之后依然還存在合同履行中的盡職調查，只有如此才能及時發現隱藏的風險，從而為風險的防范、治理奠定事實基礎。

2.履行合同

履行合同就是并購合同當事人根據并購合同的約定履行各自的義務、行使各自的權利，是由實際執行中一系列的細節組成的。并購合同的簽署僅僅是開始而已，并購合同的執行更加關鍵，執行的效果直接關系到并購合同使命的實現。

3.并購合同履行完畢之后

并購合同的使命并不會在交割完畢之日就完成，從而功成身退。實際情況是，在相當長的一段時期內，并購合同仍然能夠為并購當事人之間可能發生的爭議提供具體的解決依據。

第二篇：母嬰產品購銷合同是怎樣的

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母嬰產品購銷合同范文是怎樣的

母嬰產品需求量越來越多的今天，母嬰產品的貿易活動也就越來越頻繁，對于母嬰產品倒是常見的大家對母嬰產品購銷合同了解嗎？在下面文章中，贏了網小編為大家收集整理出了一篇母嬰產品購銷合同范本，以供大家學習參考。

母嬰產品購銷合同

一、為了更好的促進的銷售，甲、乙雙方本著平等、自愿、誠實、信用、互利的原則，依據《中華人民共和國合同法》及相關法律法規的規定，經雙方協商一致，簽訂本協議。

二、甲方：

乙方：

三、簽訂日期： 年 月 日

結束日期: 年 月 日

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四、產品及價格：

1、產品價格以()為準，供貨價格如有變動，甲方及時以書面形式通知。

2、()不含稅不含運費，乙方如需要開具增值稅專用發票，另行協商。

3、乙方每次向甲方提出供貨要求時，應提供書面的訂貨單。

五、收貨及配送方式：

1、甲方按照乙方訂單，由甲方配貨完成后，按照乙方指定地點將貨品交由乙方指定負責人;

2、乙方負責人接到甲方所配貨物，確認無誤后簽字確認收貨。

六、結賬方式：

1、乙方確認貨物收到后30天內給予結算(自然月);乙方不得以任何理由拖欠貨款。否則，應按拖欠天數每天向甲方支付所拖欠貨款總額的3‰作為滯納金

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2、乙方以X結算貨款。

開戶行： 開戶行：

戶 名：

戶 名：

銀行賬號：

銀行賬號：

七、退貨及換貨：

1、甲方承諾新品上市首批訂單一月內無任何返單給予乙方50%換貨支持。

2、甲方承諾乙方產品質量問題無條件退換貨，費用由甲方承擔。

八、甲方義務：

1、甲方向乙方提供經營所需的產品資料及必要的產品配套資料。

2、甲方根據乙方實際情況提供產品海報、單張、物料、展示柜、促銷配套用品等廣告促銷支持。

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3、甲方協助并督促乙方銷售工作，并提供必要的市場指導。向乙方提供包括文字、圖片、影像在內的廣告宣傳資料，與乙方共同制定營銷方案，協助乙方共同協商在重大節日或銷售旺季的促銷活動方案及實施。

4、甲方協助乙方做好導購人員的產品知識培訓和銷售技巧培訓，商品陳列等培訓，以利于乙方開展銷售工作。

九、乙方義務：

1、乙方有義務在自營終端店將甲方產品進行最佳位置陳列并進行必要形象建設。

2、乙方必須遵守甲方規定的價格體系，在乙方代理區域必須執行甲方價格政策和配套渠道政策，乙方需按甲方要求嚴格配合執行甲方進行市場推廣活動。

3、乙方不得銷售與甲方產品有關假冒偽劣產品，如有發現違反，甲方將停止與乙方合作。

八、其它事宜：合同糾紛的解決: 如履行本合同時發生爭議，雙方應本著首先友好協商解決的原則。如協商不成則交由甲方所在地法院訴

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訟解決。合同變更: 在合同的履行中，如一方需要變更，雙方協商解決，另行簽訂補充協議。雙方約定的其它事項:

1、本合同在雙方簽字并蓋章后即生效(傳真件有效)。

2、合同未盡事宜雙方協商解決，必要時可以簽訂補充協議。

3、本合同一式兩份，雙方各持壹份，具有同等法律效力。

4、本合同如有附件及補充協議即與合同具有同等的法律效力。

5、本合同到期如有貨款未結清，順延一個月內有效。

甲 方：

乙 方：

代表人：

代表人：

年 月 日

年 月 日

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第三篇：二手房買賣房合同是

房屋買賣合同

甲方（賣房）：李建芳

乙方(買房)：曹媛媛***27

經協商甲方自愿將綏德縣龍灣北區別墅群2排1號，賣給乙方，四至界線以房產為主。房價為貳拾捌萬元整。當日交清全部房款。所有轉讓手續費用都由乙方承擔，甲方配合，房產必須轉讓到乙方名下。

甲乙雙方不得違約，如有一方違約賠償違約金伍萬元整。

此合同一式貳份，甲乙雙方各執一份，雙方簽字后生效。

甲方：手機：

中介人：

乙方：手機：

中介人：

二O一一年七月二十三日

第四篇：合同是平等主體的自然人

合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議。合同的特征：

1.合同是指一種民事法律行為；

2.合同是兩方以上當事人意思表示一致的民事法律行為；

3.合同是以確立、變更、終止債權債務關系為目的的民事法律行為；

合同的分類：

1.單務合同（贈與、借用合同）與雙務合同（買賣、租賃、互易、承攬等合同），根據合同當事人雙方是否存在對待給付義務。

2.有名合同（又稱典型合同）與無名合同（又稱非典型合同），根據法律上是否直接規定

了一定合同的名稱。

3.諾成合同與實踐合同

4.要式合同與不要式合同

5.主合同與從合同

合同的訂立的一般程序：

合同訂立的程序就是當事人相互作出意思表示并就合同內容達成一致協議的過程。依據《合同法》第13條的規定，這一過程一般要經過要約和承諾兩個階段。

要約是希望和他人訂立合同的意思表示。

《合同法》第15條規定，寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業廣告等為要約邀請。但是，商業廣告的內容符合要約規定的，視為要約。在實際生活中，商品帶有標價陳列，投標書的寄送都構成要約。

《合同法》第16條規定：“要約到達受要約人時生效。”

《合同法》第17條規定：“要約可以撤回。撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。”

《合同法》第18條規定“要約可以撤銷，但撤銷要約的通知應當在受要約人發出承諾通知之前到達受要約人?！?/p>

《合同法》第19條還規定，在下列情況下，要約不得撤銷：（1）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷的；（2）受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經為履行合同做了準備工作的。

承諾是受要約人做出的同意要約以成立合同的意思表示。

《合同法》第23條規定，如果要約規定有存續期間的，承諾必須在此期間內做出；如果要約未規定存續期間，對于口頭要約，受要約人必須立即作出承諾；對于書面要約，受要約人的承諾應在合理期限內到達要約人。

《合同法》第27條規定：“承諾可以撤回，但撤回承諾的通知應當在承諾到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人，才發生阻止承諾生效的效力?！?/p>

合同成立的時間與地點：合同成立的時間是由承諾實際生效的時間決定的。

第五篇：建設工程施工合同是指發包方

建設工程施工合同是指發包方（建設單位）和承包方（施工人）為完成商定的施工工程，明確相互權利、義務的協議。依照施工合同，施工單位應完成建設單位交給的施工任務，建設單位應按照規定提供必要條件并支付工程價款。

作用

建設工程施工合同是承包人進行工程建設施工，發包人支付價款的合同，是建設工程的主要合同，同時也是工程建設質量控制、進度控制、投資控制的主要依據。施工合同的當事人是發包方和承包方，雙方是平等的民事主體。

編輯本段建設工程施工合同的內容

目前我國的《建設工程施工合同》借鑒了國際上廣泛使用的FIDIC土木工程施工合同條款，由國家建設部、國家工商行政管理局聯合發布，主要由《協議書》、《通用條款》、《專用條款》三部分組成，并附有三個附件：《承包人承攬工程項目一覽表》、《發包人供應材料設備一覽表》、《工程質量保修書》。

建設工程施工合同的主要內容包括以下幾項：

1、工程范圍。

2、建設工期。

3、中間交工工程的開工和竣工時間。一項整體的建設工程，往往由許多的中間工程組成，中間工程的完工時間，影響著后續工程的開工，制約著整個工程的順利完成，在施工合同中需對中間工程的開工和竣工時間作明確約定。

4、工程質量。

5、工程造價。工程造價因采用不同的定額計算方法，會產生巨大的價款差額。在以招標投標方式簽訂的合同中，應以中標時確定的金額為準；如按初步設計總概算投資包干時，應以經審批的概算投資中與承包內容相應部分的投資（包括相應的不可預見費）為工程價款；如按施工圖預算包干，則應以審查后的施工圖總預算或綜合預算為準。在建筑、安裝合同中，能準確確定工程價款的，需予明確規定。如在合同簽訂當時尚不能準確計算出工程價款的，尤其是按施工圖預算加現場簽證和按時結算的工程，在合同中需明確規定工程價款的計算原則，具體約定執行的定額、計算標準，以及工程價款的審定方式等。

6、技術資料交付時間。工程的技術資料，如勘察、設計資料等，是進行建筑施工的依據和基礎，發包方必須將工程的有關技術資料全面、客觀、及時地交付給施工人，才能保證工程的順利進行。

7、材料和設備的供應責任。

8、撥款和結算。施工合同中，工程價款的結算方式和付款方式因采用不同的合同形式而有所不同。在一項建筑安裝合同中，采用何種方式進行結算，需雙方根據具體情況進行協商，并在合同中明確約定。對于工程款的撥付，需根據付款內容由當事人雙方確定，具體有如下四項：預付款；工程進度款；竣工結算款；保修扣留金。

9、竣工驗收。對建設工程的驗收方法、程序和標準，國家制定了相應的行政法規予以規范。

10、質量保修范圍和質量保證期。施工工程在辦理移交驗收手續后，在規定的期限內，因施工、材料等原因造成的工程質量缺陷，要由施工單位負責維修、更換。國家對建筑工程的質量保證期限一般都有明確要求。

11、相互協作條款。施工合同與勘察、設計合同一樣，不僅需要當事人各自積極履行義務，還需要當事人相互協作，協助對方履行義務，如在施工過程中及時提交相關技術資料、通 報工程情況，在完工時，及時檢查驗收等。

因施工人的原因致使建設工程質量不符合約定的，施工人應承擔以下責任：

1、無償修理或者返工、改建。這是違約責任中的實際履行責任。承包人根據不合格工程的具體情況，予以或修理或返工或改建，使之達到合同約定的質量要求。承包人修理、返工、改建所支出的費用，均由其自行承擔。

2、逾期違約責任。即因承包人的原因使工程質量不合格的，雖經承包人修理、返工、改建后，達到了合同約定的質量標準，但因修理、返工、改建導致工程逾期交付的，與一般的履行遲延相同，承包人應當承擔遲延履行的違約責任，賠償發包人因此而遭受的損失。

編輯本段建設工程施工合同的簽訂問題

建設工程施工，是建設項目在完成工程設計和施工招標后進行建筑產品的最后實施階段，具有投資大、周期長、涉及面廣、管理難度大的特點。簽訂好建設施工合同，無論對發包人（建設單位）還是對承包人（施工單位）都是十分重要的。

訂立工程合同前，要細心研究合同條款，要結合項目特點和當事人自身情況，設想在改造中可能出現的問題，事先提出解決的措施。合同條款用詞要準確，發包人和承包人的義務、責任、權利要寫清楚，切不要因準備不足或疏忽而使合同條款留下漏洞，給合同履行帶來困難，使施工單位合法權益蒙受損失。

簽訂建設工程施工合同，應充分注意并處理好下列問題：

1、仔細閱讀使用的合同文本，掌握有關建設工程施工合同的法律、法規規定

目前簽訂建設工程施工合同，普遍采用建設部與國家工商局共同制定的GF-1999-0201《建設工程施工合同》示范文本。該文本由協議書、通用條款、專用條款及合同附件四個部分組成。簽訂合同前仔細閱讀和準確理解“通用條款”十分重要。因為這一部分內容不僅注明合同用語的確切含義，引導合同雙方如何簽訂 “專用條款”，更重要的是當“專用條款”中某一條款未作特別約定時，“通用條款”中的對應條款自動成為合同雙方一致同意的合同約定。

有關建設工程施工合同的法律、法規規定主要有：《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國建筑法》、《建設工程質量管理條例》、《建筑業資質管理規定》、《建筑業資質等級標準》（試行）、《建筑安裝工程總分包實施辦法》、《建設工程施工發包與承包價格管理暫行規定》等。

2、嚴格審查發包人資質等級及履約信用

施工單位在簽訂《建設工程施工合同》時，對發包人主體資格的審查是簽約的一項重要的準備工作，它將不合格的主體排斥在合同的大門之外，將導致合同偽裝的坑穴和風險隱患排除在外，為將來合同能夠得到及時、正確地改造奠定一個良好的基礎。

根據我國法律規定，從事房產開發的企業必須取得相應的資質等級，承包人承包的項目應當經依法批準的合法項目。違反這些規定，將因項目不合法而導致所簽訂的建設工程施工合同無效。因此，在訂立合同時，應先審查建設單位是否依法領取企業法人營業執照，取得相應的經營資格和等級證書，審查建設單位簽約代表人的資格，審查工程項目的合法性。其次還應對發包方的履約信用進行審查。

3、關于工期、質量、造價的約定，是施工合同最重要的內容

“工期、質量、造價”是建設工程施工永恒的主題，有關這三個方面的合同條款是施工合同最重要的內容。

1）實踐中關于工期的爭議多因開工、竣工日期未明確界定而產生。開工日期有“破土之日”、“驗線之日”之說：竣工日期有“驗收合格之日”、“交付使用之日”、“申請驗收之日”之說。無論采用體積廉潔，均應在合同中予以，并約定開工、竣工應辦理在那些手續、簽署何種文件。對中間交工的工程也應按上述方法作出約定。

2）根據國務院《建設工程質量管理條例》的規定，工程質量監督部門不再是工程竣工驗收和工程質量評定的主體，竣工驗收將由建設單位組織勘察、設計、施工、監理單位進行。因此，合同中應明確約定參加驗收的單位、人員，采用的質量標準，驗收程序，須簽署的文件及產生質量爭議的處理辦法等。

3）建設工程施工合同最常見的糾紛是對工程造價的爭議。由于任何工程在施工過程中都不可避免設計變更、現場工程量和材料差價的發生，所以均難以“一次性包死，不作調整”。合同中必須對價款調整的范圍、程序、計算依據和設計變更、現場身份證、材料價格的簽發、確認作出明確規定。

4、對工程進度撥款和竣工結算程序做出詳細規定

一般情況下，工程進度款按月付款或按工程進度撥付，但如何申請撥款，需報何種文件，如何審核確認撥款數額以及雙方對進度款額認識不一致時如何處理，往往缺少詳細的合同規定，引起爭議，影響工程施工。一般合同中對竣工結算程序的規定也較粗，不利操作。因此，合同中應特別注重撥款和結算的程序約定。

5、總包合同中應具體規定發包方、總包方和分包方各自的責任和相互關系

盡管發包方與總包方、總包方與分包方之間訂有總包合同和分包合同，法律對發包方、總包方及分包方各自的責任和相互關系也有原則性規定，但實踐中仍常常發生分包方不接受發包方監督和發包方直接向分包方撥款造成總包方難以管理的現象，因此，在總包合同中應當將各方責任和關系具體化，便于操作，避免糾紛。

6、明確規定監理工程師及雙方管理人員的職責和權限

《民法通則》明確規定，企業法人對它的法定歈 及其它工作人員的經營行為承擔民事責任。建設工程施工過程中，發包方、承包方、監理方參與生產管理的工程技術人員和管理人員較多，但往往職責和權限不明確或不為對方所知，由此造成雙方不必要的糾紛和損失。合同中應明確列出各方派出的管理人員名單，明確其各自的職責和權限，特別應將具有變更、簽證、價格確認等簽認權的人員、簽認范圍、程序、生效條件等規定清楚，防止其他人員隨意簽字，給各方造成損失。

7、不可抗力要量化

施工合同《通用條款》對不可抗力發生后當事人責任、義務、費用等如何劃分均作為詳細規定，發包人和承包人都認為不可抗力的內容就是這些了。于是，在《專用條款》上打“√”或填上“無約定”比比皆是。國內工程在施工周期中發生戰爭、運籌、空中飛行物體墜落等現象的可能性很少，較常見的是風，雨、雪、洪、震等自然災害。達到什么程度的自然災害才能被認定為不可抗力，《通用條款》未明確，實踐中雙方難以形成共識，雙方當事人在合同中對可能發生的風、雨、雪、洪、震等自然災害程序應予以量化。如幾級以上的大風、幾級以上的地震、持續多少天達到多少毫米的降水等等，才可能認定為不可抗力，以免引起不必要的糾紛。

8、運用擔保條件，降低風險系數

在簽訂《建設工程施工合同》時，可以運用法律資源中的擔保制度，來防范或減少合同條款所帶來的風險。如施工企業向業主提供履約擔保的同時，業主也應該向施工企業提供工程款支付擔保。

除上八個方面外，簽訂合同時對材料設備采購、檢驗，施工現場安全管理，違約責任等條款也應充分重視，作出具體明確的約定。任何一份施工合同都難以做到十全十美，合同履行中還應根據實際情況需要及時簽訂補充協議、變更協議，調整各方權利義務。

編輯本段建設工程施工合同的范本

建 設 工 程 施 工 合 同

(GF—1999—0201)

合同編號： 字 號

中華人民共和國建設部 制定 國家工商行政管理局

第一部分 協議書

發包人（全稱）：

承包人（全稱）：

依照《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國建筑法》及其他有關法律、行政法規、遵循平等、自愿、公平和誠實信用的原則，雙方就本建設工程施工事項協商一致，訂立本合同。

一、工程概況

工程名稱：工程地點：工程內容：群體工程應附承包人承攬工程項目一覽表（附件1）工程立項批準文號：資金來源：

二、工程承包范圍承包范圍：

三、合同工期：開工日期：竣工日期：合同工期總日歷天數 天。

四、質量標準工程質量標準：

五、合同價款金額（大寫）： 元（人民幣）￥： 元

六、組成合同的文件組成本合同的文件包括：

1、本合同協議書

2、中標通知書

3、投標書及其附件

4、本合同專用條款

5、本合同通用條款

6、標準、規范及有關技術文件

7、圖紙

8、工程量清單

9、工程報價單或預算書