第一篇：合同法解釋二

【發(fā)布單位】最高人民法院

【發(fā)布文號】法釋〔2009〕5號

【發(fā)布日期】2009-04-24

【生效日期】2009-05-13

【失效日期】-----------

【所屬類別】國家法律法規(guī)

【文件來源】人民法院報

最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋

（二）（法釋〔2009〕5號，2009年2月9日最高人民法院審判委員會第1462次會議通過）

中華人民共和國最高人民法院公告

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋

（二）》已于2009年2月9日由最高人民法院審判委員會第1462次會議通過，現(xiàn)予公布，自2009年5月13日起施行。

二○○九年四月二十四日

為了正確審理合同糾紛案件，根據(jù)《中華人民共和國合同法》的規(guī)定，對人民法院適用合同法的有關(guān)問題作出如下解釋：

一、合同的訂立

第一條 當(dāng)事人對合同是否成立存在爭議，人民法院能夠確定當(dāng)事人名稱或者姓名、標(biāo)的和數(shù)量的，一般應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同成立。但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。

對合同欠缺的前款規(guī)定以外的其他內(nèi)容，當(dāng)事人達(dá)不成協(xié)議的，人民法院依照合同法第六十一條、第六十二條、第一百二十五條等有關(guān)規(guī)定予以確定。

第二條 當(dāng)事人未以書面形式或者口頭形式訂立合同，但從雙方從事的民事行為能夠推定雙方有訂立合同意愿的，人民法院可以認(rèn)定是以合同法第十條第一款中的“其他形式”訂立的合同。但法律另有規(guī)定的除外。

第三條 懸賞人以公開方式聲明對完成一定行為的人支付報酬，完成特定行為的人請求懸賞人支付報酬的，人民法院依法予以支持。但懸賞有合同法第五十二條規(guī)定情形的除外。

第四條 采用書面形式訂立合同，合同約定的簽訂地與實(shí)際簽字或者蓋章地點(diǎn)不符的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定約定的簽訂地為合同簽訂地；合同沒有約定簽訂地，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章不在同一地點(diǎn)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定最后簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同簽訂地。

第五條 當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，應(yīng)當(dāng)簽字或者蓋章。當(dāng)事人在合同書上摁手印的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其具有與簽字或者蓋章同等的法律效力。

第六條 提供格式條款的一方對格式條款中免除或者限制其責(zé)任的內(nèi)容，在合同訂立時采用足以引起對方注意的文字、符號、字體等特別標(biāo)識，并按照對方的要求對該格式條款予以說明的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定符合合同法第三十九條所稱“采取合理的方式”。

提供格式條款一方對已盡合理提示及說明義務(wù)承擔(dān)舉證責(zé)任。

第七條 下列情形，不違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的，人民法院可以認(rèn)定為合同法所稱“交易習(xí)慣”：

（一）在交易行為當(dāng)?shù)鼗蛘吣骋活I(lǐng)域、某一行業(yè)通常采用并為交易對方訂立合同

時所知道或者應(yīng)當(dāng)知道的做法；

（二）當(dāng)事人雙方經(jīng)常使用的習(xí)慣做法。

對于交易習(xí)慣，由提出主張的一方當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任。

第八條 依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定經(jīng)批準(zhǔn)或者登記才能生效的合同成立后，有義務(wù)辦理申請批準(zhǔn)或者申請登記等手續(xù)的一方當(dāng)事人未按照法律規(guī)定或者合同約定辦理申請批準(zhǔn)或者未申請登記的，屬于合同法第四十二條第（三）項(xiàng)規(guī)定的“其他違背誠實(shí)信用原則的行為”，人民法院可以根據(jù)案件的具體情況和相對人的請求，判決相對人自己辦理有關(guān)手續(xù)；對方當(dāng)事人對由此產(chǎn)生的費(fèi)用和給相對人造成的實(shí)際損失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

二、合同的效力

第九條 提供格式條款的一方當(dāng)事人違反合同法第三十九條第一款關(guān)于提示和說明義務(wù)的規(guī)定，導(dǎo)致對方?jīng)]有注意免除或者限制其責(zé)任的條款，對方當(dāng)事人申請撤銷該格式條款的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。

第十條 提供格式條款的一方當(dāng)事人違反合同法第三十九條第一款的規(guī)定，并具有合同法第四十條規(guī)定的情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該格式條款無效。

第十一條 根據(jù)合同法第四十七條、第四十八條的規(guī)定，追認(rèn)的意思表示自到達(dá)相對人時生效，合同自訂立時起生效。

第十二條 無權(quán)代理人以被代理人的名義訂立合同，被代理人已經(jīng)開始履行合同義務(wù)的，視為對合同的追認(rèn)。

第十三條 被代理人依照合同法第四十九條的規(guī)定承擔(dān)有效代理行為所產(chǎn)生的責(zé)任后，可以向無權(quán)代理人追償因代理行為而遭受的損失。

第十四條 合同法第五十二條第（五）項(xiàng)規(guī)定的“強(qiáng)制性規(guī)定”，是指效力性強(qiáng)制性規(guī)定。

第十五條 出賣人就同一標(biāo)的物訂立多重買賣合同，合同均不具有合同法第五十二條規(guī)定的無效情形，買受人因不能按照合同約定取得標(biāo)的物所有權(quán)，請求追究出賣人違約責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

三、合同的履行

第十六條 人民法院根據(jù)具體案情可以將合同法第六十四條、第六十五條規(guī)定的第三人列為無獨(dú)立請求權(quán)的第三人，但不得依職權(quán)將其列為該合同訴訟案件的被告或者有獨(dú)立請求權(quán)的第三人。

第十七條 債權(quán)人以境外當(dāng)事人為被告提起的代位權(quán)訴訟，人民法院根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百四十一條的規(guī)定確定管轄。

第十八條 債務(wù)人放棄其未到期的債權(quán)或者放棄債權(quán)擔(dān)保，或者惡意延長到期債權(quán)的履行期，對債權(quán)人造成損害，債權(quán)人依照合同法第七十四條的規(guī)定提起撤銷權(quán)訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。

第十九條 對于合同法第七十四條規(guī)定的“明顯不合理的低價”，人民法院應(yīng)當(dāng)以交易當(dāng)?shù)匾话憬?jīng)營者的判斷，并參考交易當(dāng)時交易地的物價部門指導(dǎo)價或者市場交易價，結(jié)合其他相關(guān)因素綜合考慮予以確認(rèn)。

轉(zhuǎn)讓價格達(dá)不到交易時交易地的指導(dǎo)價或者市場交易價百分之七十的，一般可以視為明顯不合理的低價；對轉(zhuǎn)讓價格高于當(dāng)?shù)刂笇?dǎo)價或者市場交易價百分之三十的，一般可以視為明顯不合理的高價。

債務(wù)人以明顯不合理的高價收購他人財產(chǎn)，人民法院可以根據(jù)債權(quán)人的申請，參照合同法第七十四條的規(guī)定予以撤銷。

第二十條 債務(wù)人的給付不足以清償其對同一債權(quán)人所負(fù)的數(shù)筆相同種類的全部債務(wù)，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先抵充已到期的債務(wù)；幾項(xiàng)債務(wù)均到期的，優(yōu)先抵充對債權(quán)人缺乏擔(dān)保或者擔(dān)保數(shù)額最少的債務(wù)；擔(dān)保數(shù)額相同的，優(yōu)先抵充債務(wù)負(fù)擔(dān)較重的債務(wù)；負(fù)擔(dān)相同的，按照債務(wù)到期的先后順序抵充；到期時間相同的，按比例抵充。但是，債權(quán)人與債務(wù)人對清償?shù)膫鶆?wù)或者清償?shù)殖漤樞蛴屑s定的除外。第二十一條 債務(wù)人除主債務(wù)之外還應(yīng)當(dāng)支付利息和費(fèi)用，當(dāng)其給付不足以清償全部債務(wù)時，并且當(dāng)事人沒有約定的，人民法院應(yīng)當(dāng)按照下列順序抵充：

（一）實(shí)現(xiàn)債權(quán)的有關(guān)費(fèi)用；

（二）利息；

（三）主債務(wù)。

四、合同的權(quán)利義務(wù)終止

第二十二條 當(dāng)事人一方違反合同法第九十二條規(guī)定的義務(wù)，給對方當(dāng)事人造成損失，對方當(dāng)事人請求賠償實(shí)際損失的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。

第二十三條 對于依照合同法第九十九條的規(guī)定可以抵銷的到期債權(quán)，當(dāng)事人約定不得抵銷的，人民法院可以認(rèn)定該約定有效。

第二十四條 當(dāng)事人對合同法第九十六條、第九十九條規(guī)定的合同解除或者債務(wù)抵銷雖有異議，但在約定的異議期限屆滿后才提出異議并向人民法院起訴的，人民法院不予支持；當(dāng)事人沒有約定異議期間，在解除合同或者債務(wù)抵銷通知到達(dá)之日起三個月以后才向人民法院起訴的，人民法院不予支持。

第二十五條 依照合同法第一百零一條的規(guī)定，債務(wù)人將合同標(biāo)的物或者標(biāo)的物拍賣、變賣所得價款交付提存部門時，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定提存成立。提存成立的，視為債務(wù)人在其提存范圍內(nèi)已經(jīng)履行債務(wù)。

第二十六條 合同成立以后客觀情況發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時無法預(yù)見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險的重大變化，繼續(xù)履行合同對于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人請求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實(shí)際情況確定是否變更或者解除。

五、違約責(zé)任

第二十七條 當(dāng)事人通過反訴或者抗辯的方式，請求人民法院依照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定調(diào)整違約金的，人民法院應(yīng)予支持。

第二十八條 當(dāng)事人依照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定，請求人民法院增加違約金的，增加后的違約金數(shù)額以不超過實(shí)際損失額為限。增加違約金以后，當(dāng)事人又請求對方賠償損失的，人民法院不予支持。

第二十九條 當(dāng)事人主張約定的違約金過高請求予以適當(dāng)減少的，人民法院應(yīng)當(dāng)以實(shí)際損失為基礎(chǔ)，兼顧合同的履行情況、當(dāng)事人的過錯程度以及預(yù)期利益等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠實(shí)信用原則予以衡量，并作出裁決。

當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認(rèn)定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的“過分高于造成的損失”。

六、附則

第三十條 合同法施行后成立的合同發(fā)生糾紛的案件，本解釋施行后尚未終審的，適用本解釋；本解釋施行前已經(jīng)終審，當(dāng)事人申請?jiān)賹徎蛘甙凑諏徟斜O(jiān)督程序決定再審的，不適用本解釋。

第二篇：合同法解釋二

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（二）【頒布單位】最高人民法院 【發(fā)文字號】法釋〔2009〕5號 【頒布時間】2009-4-24 【失效時間】

【法規(guī)來源】http://rmfyb.chinacourt.org/public/detail.php?id=128300 【全文】

最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋

（二）最高人民法院

最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋

（二）（2009年2月9日最高人民法院審判委員會第1462次會議通過）

法釋〔2009〕5號

中華人民共和國最高人民法院公告

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋

（二）》已于2009年2月9日由最高人民法院審判委員會第1462次會議通過，現(xiàn)予公布，自2009年5月13日起施行。

二○○九年四月二十四日

為了正確審理合同糾紛案件，根據(jù)《中華人民共和國合同法》的規(guī)定，對人民法院適用合同法的有關(guān)問題作出如下解釋：

一、合同的訂立

第一條當(dāng)事人對合同是否成立存在爭議，人民法院能夠確定當(dāng)事人名稱或者姓名、標(biāo)的和數(shù)量的，一般應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同成立。但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。

對合同欠缺的前款規(guī)定以外的其他內(nèi)容，當(dāng)事人達(dá)不成協(xié)議的，人民法院依照合同法第六十一條、第六十二條、第一百二十五條等有關(guān)規(guī)定予以確定。

第二條當(dāng)事人未以書面形式或者口頭形式訂立合同，但從雙方從事的民事行為能夠推定雙方有訂立合同意愿的，人民法院可以認(rèn)定是以合同法第十條第一款中的“其他形式”訂立的合同。但法律另有規(guī)定的除外。

第三條懸賞人以公開方式聲明對完成一定行為的人支付報酬，完成特定行為的人請求懸賞人支付報酬的，人民法院依法予以支持。但懸賞有合同法第五十二條規(guī)定情形的除外。

第四條采用書面形式訂立合同，合同約定的簽訂地與實(shí)際簽字或者蓋章地點(diǎn)不符的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定約定的簽訂地為合同簽訂地；合同沒有約定簽訂地，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章不在同一地點(diǎn)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定最后簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同簽訂地。

第五條當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，應(yīng)當(dāng)簽字或者蓋章。當(dāng)事人在合同書上摁手印的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其具有與簽字或者蓋章同等的法律效力。

第六條提供格式條款的一方對格式條款中免除或者限制其責(zé)任的內(nèi)容，在合同訂立時采用足以引起對方注意的文字、符號、字體等特別標(biāo)識，并按照對方的要求對該格式條款予以說明的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定符合合同法第三十九條所稱“采取合理的方式”。

提供格式條款一方對已盡合理提示及說明義務(wù)承擔(dān)舉證責(zé)任。

第七條下列情形，不違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的，人民法院可以認(rèn)定為合同法所稱“交易習(xí)慣”：

（一）在交易行為當(dāng)?shù)鼗蛘吣骋活I(lǐng)域、某一行業(yè)通常采用并為交易對方訂立合同時所知道或者應(yīng)當(dāng)知道的做法；

（二）當(dāng)事人雙方經(jīng)常使用的習(xí)慣做法。

對于交易習(xí)慣，由提出主張的一方當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任。

第八條依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定經(jīng)批準(zhǔn)或者登記才能生效的合同成立后，有義務(wù)辦理申請批準(zhǔn)或者申請登記等手續(xù)的一方當(dāng)事人未按照法律規(guī)定或者合同約定辦理申請批準(zhǔn)或者未申請登記的，屬于合同法第四十二條第（三）項(xiàng)規(guī)定的“其他違背誠實(shí)信用原則的行為”，人民法院可以根據(jù)案件的具體情況和相對人的請求，判決相對人自己辦理有關(guān)手續(xù)；對方當(dāng)事人對由此產(chǎn)生的費(fèi)用和給相對人造成的實(shí)際損失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

二、合同的效力

第九條提供格式條款的一方當(dāng)事人違反合同法第三十九條第一款關(guān)于提示和說明義務(wù)的規(guī)定，導(dǎo)致對方?jīng)]有注意免除或者限制其責(zé)任的條款，對方當(dāng)事人申請撤銷該格式條款的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。

第十條提供格式條款的一方當(dāng)事人違反合同法第三十九條第一款的規(guī)定，并具有合同法第四十條規(guī)定的情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該格式條款無效。

第十一條根據(jù)合同法第四十七條、第四十八條的規(guī)定，追認(rèn)的意思表示自到達(dá)相對人時生效，合同自訂立時起生效。

第十二條無權(quán)代理人以被代理人的名義訂立合同，被代理人已經(jīng)開始履行合同義務(wù)的，視為對合同的追認(rèn)。

第十三條被代理人依照合同法第四十九條的規(guī)定承擔(dān)有效代理行為所產(chǎn)生的責(zé)任后，可以向無權(quán)代理人追償因代理行為而遭受的損失。

第十四條合同法第五十二條第（五）項(xiàng)規(guī)定的“強(qiáng)制性規(guī)定”，是指效力性強(qiáng)制性規(guī)定。

第十五條出賣人就同一標(biāo)的物訂立多重買賣合同，合同均不具有合同法第五十二條規(guī)定的無效情形，買受人因不能按照合同約定取得標(biāo)的物所有權(quán)，請求追究出賣人違約責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

三、合同的履行

第十六條人民法院根據(jù)具體案情可以將合同法第六十四條、第六十五條規(guī)定的第三人列為無獨(dú)立請求權(quán)的第三人，但不得依職權(quán)將其列為該合同訴訟案件的被告或者有獨(dú)立請求權(quán)的第三人。

第十七條債權(quán)人以境外當(dāng)事人為被告提起的代位權(quán)訴訟，人民法院根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百四十一條的規(guī)定確定管轄。

第十八條債務(wù)人放棄其未到期的債權(quán)或者放棄債權(quán)擔(dān)保，或者惡意延長到期債權(quán)的履行期，對債權(quán)人造成損害，債權(quán)人依照合同法第七十四條的規(guī)定提起撤銷權(quán)訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。

第十九條對于合同法第七十四條規(guī)定的“明顯不合理的低價”，人民法院應(yīng)當(dāng)以交易當(dāng)?shù)匾话憬?jīng)營者的判斷，并參考交易當(dāng)時交易地的物價部門指導(dǎo)價或者市場交易價，結(jié)合其他相關(guān)因素綜合考慮予以確認(rèn)。

轉(zhuǎn)讓價格達(dá)不到交易時交易地的指導(dǎo)價或者市場交易價百分之七十的，一般可以視為明顯不合理的低價；對轉(zhuǎn)讓價格高于當(dāng)?shù)刂笇?dǎo)價或者市場交易價百分之三十的，一般可以視為明顯不合理的高價。

債務(wù)人以明顯不合理的高價收購他人財產(chǎn)，人民法院可以根據(jù)債權(quán)人的申請，參照合同法第七十四條的規(guī)定予以撤銷。

第二十條債務(wù)人的給付不足以清償其對同一債權(quán)人所負(fù)的數(shù)筆相同種類的全部債務(wù)，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先抵充已到期的債務(wù)；幾項(xiàng)債務(wù)均到期的，優(yōu)先抵充對債權(quán)人缺乏擔(dān)保或者擔(dān)保數(shù)額最少的債務(wù)；擔(dān)保數(shù)額相同的，優(yōu)先抵充債務(wù)負(fù)擔(dān)較重的債務(wù)；負(fù)擔(dān)相同的，按照債務(wù)到期的先后順序抵充；到期時間相同的，按比例抵充。但是，債權(quán)人與債務(wù)人對清償?shù)膫鶆?wù)或者清償?shù)殖漤樞蛴屑s定的除外。

第二十一條債務(wù)人除主債務(wù)之外還應(yīng)當(dāng)支付利息和費(fèi)用，當(dāng)其給付不足以清償全部債務(wù)時，并且當(dāng)事人沒有約定的，人民法院應(yīng)當(dāng)按照下列順序抵充：

（一）實(shí)現(xiàn)債權(quán)的有關(guān)費(fèi)用；

（二）利息；

（三）主債務(wù)。

四、合同的權(quán)利義務(wù)終止

第二十二條當(dāng)事人一方違反合同法第九十二條規(guī)定的義務(wù)，給對方當(dāng)事人造成損失，對方當(dāng)事人請求賠償實(shí)際損失的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。

第二十三條對于依照合同法第九十九條的規(guī)定可以抵銷的到期債權(quán)，當(dāng)事人約定不得抵銷的，人民法院可以認(rèn)定該約定有效。

第二十四條當(dāng)事人對合同法第九十六條、第九十九條規(guī)定的合同解除或者債務(wù)抵銷雖有異議，但在約定的異議期限屆滿后才提出異議并向人民法院起訴的，人民法院不予支持；當(dāng)事人沒有約定異議期間，在解除合同或者債務(wù)抵銷通知到達(dá)之日起三個月以后才向人民法院起訴的，人民法院不予支持。

第二十五條依照合同法第一百零一條的規(guī)定，債務(wù)人將合同標(biāo)的物或者標(biāo)的物拍賣、變賣所得價款交付提存部門時，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定提存成立。

提存成立的，視為債務(wù)人在其提存范圍內(nèi)已經(jīng)履行債務(wù)。

第二十六條合同成立以后客觀情況發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時無法預(yù)見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險的重大變化，繼續(xù)履行合同對于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人請求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實(shí)際情況確定是否變更或者解除。

五、違約責(zé)任

第二十七條當(dāng)事人通過反訴或者抗辯的方式，請求人民法院依照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定調(diào)整違約金的，人民法院應(yīng)予支持。

第二十八條當(dāng)事人依照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定，請求人民法院增加違約金的，增加后的違約金數(shù)額以不超過實(shí)際損失額為限。增加違約金以后，當(dāng)事人又請求對方賠償損失的，人民法院不予支持。

第二十九條當(dāng)事人主張約定的違約金過高請求予以適當(dāng)減少的，人民法院應(yīng)當(dāng)以實(shí)際損失為基礎(chǔ)，兼顧合同的履行情況、當(dāng)事人的過錯程度以及預(yù)期利益等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠實(shí)信用原則予以衡量，并作出裁決。

當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認(rèn)定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的“過分高于造成的損失”。

六、附則

第三十條合同法施行后成立的合同發(fā)生糾紛的案件，本解釋施行后尚未終審的，適用本解釋；本解釋施行前已經(jīng)終審，當(dāng)事人申請?jiān)賹徎蛘甙凑諏徟斜O(jiān)督程序決定再審的，不適用本解釋。

第三篇：合同法解釋二

【法規(guī)標(biāo)題】最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》

若干問題的解釋

（二）【頒布單位】最高人民法院

【發(fā)文字號】法釋〔2009〕5號

【頒布時間】2009-4-24 【失效時間】

【全文】

最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋

（二）最高人民法院

（2009年2月9日最高人民法院審判委員會第1462次會議通過）

法釋〔2009〕5號

中華人民共和國最高人民法院公告

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋

（二）》已于2009年2月9日由最高人民法院審判委員會第1462次會議通過，現(xiàn)予公布，自2009年5月13日起施行。

二○○九年四月二十四日

為了正確審理合同糾紛案件，根據(jù)《中華人民共和國合同法》的規(guī)定，對人民法院適用合同法的有關(guān)問題作出如下解釋：

一、合同的訂立

第一條當(dāng)事人對合同是否成立存在爭議，人民法院能夠確定當(dāng)事人名稱或者姓名、標(biāo)的和數(shù)量的，一般應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同成立。但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。

對合同欠缺的前款規(guī)定以外的其他內(nèi)容，當(dāng)事人達(dá)不成協(xié)議的，人民法院依照合同法第六十一條、第六十二條、第一百二十五條等有關(guān)規(guī)定予以確定。

第二條當(dāng)事人未以書面形式或者口頭形式訂立合同，但從雙方從事的民事行為能夠推定雙方有訂立合同意愿的，人民法院可以認(rèn)定是以合同法第十條第一款中的“其他形式”訂立的合同。但法律另有規(guī)定的除外。

第三條懸賞人以公開方式聲明對完成一定行為的人支付報酬，完成特定行為的人請求懸賞人支付報酬的，人民法院依法予以支持。但懸賞有合同法第五十二條規(guī)定情形的除外。

第四條采用書面形式訂立合同，合同約定的簽訂地與實(shí)際簽字或者蓋章地點(diǎn)不符的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定約定的簽訂地為合同簽訂地；合同沒有約定簽訂地，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章不在同一地點(diǎn)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定最后簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同簽訂地。

第五條當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，應(yīng)當(dāng)簽字或者蓋章。當(dāng)事人在合同書上摁手印的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其具有與簽字或者蓋章同等的法律效力。

第六條提供格式條款的一方對格式條款中免除或者限制其責(zé)任的內(nèi)容，在合同訂立時采用足以引起對方注意的文字、符號、字體等特別標(biāo)識，并按照對方的要求對該格式條款予以說明的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定符合合同法第三十九條所稱“采取合理的方式”。

提供格式條款一方對已盡合理提示及說明義務(wù)承擔(dān)舉證責(zé)任。

第七條下列情形，不違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的，人民法院可以認(rèn)定為合同法所稱“交易習(xí)慣”：

（一）在交易行為當(dāng)?shù)鼗蛘吣骋活I(lǐng)域、某一行業(yè)通常采用并為交易對方訂立合同時所知道或者應(yīng)當(dāng)知道的做法；

（二）當(dāng)事人雙方經(jīng)常使用的習(xí)慣做法。

對于交易習(xí)慣，由提出主張的一方當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任。

第八條依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定經(jīng)批準(zhǔn)或者登記才能生效的合同成立后，有義務(wù)辦理申請批準(zhǔn)或者申請登記等手續(xù)的一方當(dāng)事人未按照法律規(guī)定或者合同約定辦理申請批準(zhǔn)或者未申請登記的，屬于合同法第四十二條第（三）項(xiàng)規(guī)定的“其他違背誠實(shí)信用原則的行為”，人民法院可以根據(jù)案件的具體情況和相對人的請求，判決相對人自己辦理有關(guān)手續(xù)；對方當(dāng)事人對由此產(chǎn)生的費(fèi)用和給相對人造成的實(shí)際損失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

二、合同的效力

第九條提供格式條款的一方當(dāng)事人違反合同法第三十九條第一款關(guān)于提示和說明義務(wù)的規(guī)定，導(dǎo)致對方?jīng)]有注意免除或者限制其責(zé)任的條款，對方當(dāng)事人申請撤銷該格式條款的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。

第十條提供格式條款的一方當(dāng)事人違反合同法第三十九條第一款的規(guī)定，并具有合同法第四十條規(guī)定的情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該格式條款無效。

第十一條根據(jù)合同法第四十七條、第四十八條的規(guī)定，追認(rèn)的意思表示自到達(dá)相對人時生效，合同自訂立時起生效。

第十二條無權(quán)代理人以被代理人的名義訂立合同，被代理人已經(jīng)開始履行合同義務(wù)的，視為對合同的追認(rèn)。

第十三條被代理人依照合同法第四十九條的規(guī)定承擔(dān)有效代理行為所產(chǎn)生的責(zé)任后，可以向無權(quán)代理人追償因代理行為而遭受的損失。

第十四條合同法第五十二條第（五）項(xiàng)規(guī)定的“強(qiáng)制性規(guī)定”，是指效力性強(qiáng)制性規(guī)定。

第十五條出賣人就同一標(biāo)的物訂立多重買賣合同，合同均不具有合同法第五十二條規(guī)定的無效情形，買受人因不能按照合同約定取得標(biāo)的物所有權(quán)，請求追究出賣人違約責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

三、合同的履行

第十六條人民法院根據(jù)具體案情可以將合同法第六十四條、第六十五條規(guī)定的第三人列為無獨(dú)立請求權(quán)的第三人，但不得依職權(quán)將其列為該合同訴訟案件的被告或者有獨(dú)立請求權(quán)的第三人。

第十七條債權(quán)人以境外當(dāng)事人為被告提起的代位權(quán)訴訟，人民法院根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百四十一條的規(guī)定確定管轄。

第十八條債務(wù)人放棄其未到期的債權(quán)或者放棄債權(quán)擔(dān)保，或者惡意延長到期債權(quán)的履行期，對債權(quán)人造成損害，債權(quán)人依照合同法第七十四條的規(guī)定提起撤銷權(quán)訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。

第十九條對于合同法第七十四條規(guī)定的“明顯不合理的低價”，人民法院應(yīng)當(dāng)以交易當(dāng)?shù)匾话憬?jīng)營者的判斷，并參考交易當(dāng)時交易地的物價部門指導(dǎo)價或者市場交易價，結(jié)合其他相關(guān)因素綜合考慮予以確認(rèn)。

轉(zhuǎn)讓價格達(dá)不到交易時交易地的指導(dǎo)價或者市場交易價百分之七十的，一般可以視為明顯不合理的低價；對轉(zhuǎn)讓價格高于當(dāng)?shù)刂笇?dǎo)價或者市場交易價百分之三十的，一般可以視為明顯不合理的高價。

債務(wù)人以明顯不合理的高價收購他人財產(chǎn)，人民法院可以根據(jù)債權(quán)人的申請，參照合同法第七十四條的規(guī)定予以撤銷。

第二十條債務(wù)人的給付不足以清償其對同一債權(quán)人所負(fù)的數(shù)筆相同種類的全部債務(wù)，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先抵充已到期的債務(wù)；幾項(xiàng)債務(wù)均到期的，優(yōu)先抵充對債權(quán)人缺乏擔(dān)保或者擔(dān)保數(shù)額最少的債務(wù)；擔(dān)保數(shù)額相同的，優(yōu)先抵充債務(wù)負(fù)擔(dān)較重的債務(wù)；負(fù)擔(dān)相同的，按照債務(wù)到期的先后順序抵充；到期時間相同的，按比例抵充。但是，債權(quán)人與債務(wù)人對清償?shù)膫鶆?wù)或者清償?shù)殖漤樞蛴屑s定的除外。

第二十一條債務(wù)人除主債務(wù)之外還應(yīng)當(dāng)支付利息和費(fèi)用，當(dāng)其給付不足以清償全部債務(wù)時，并且當(dāng)事人沒有約定的，人民法院應(yīng)當(dāng)按照下列順序抵充：

（一）實(shí)現(xiàn)債權(quán)的有關(guān)費(fèi)用；

（二）利息；

（三）主債務(wù)。

四、合同的權(quán)利義務(wù)終止 第二十二條當(dāng)事人一方違反合同法第九十二條規(guī)定的義務(wù)，給對方當(dāng)事人造成損失，對方當(dāng)事人請求賠償實(shí)際損失的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。

第二十三條對于依照合同法第九十九條的規(guī)定可以抵銷的到期債權(quán)，當(dāng)事人約定不得抵銷的，人民法院可以認(rèn)定該約定有效。

第二十四條當(dāng)事人對合同法第九十六條、第九十九條規(guī)定的合同解除或者債務(wù)抵銷雖有異議，但在約定的異議期限屆滿后才提出異議并向人民法院起訴的，人民法院不予支持；當(dāng)事人沒有約定異議期間，在解除合同或者債務(wù)抵銷通知到達(dá)之日起三個月以后才向人民法院起訴的，人民法院不予支持。

第二十五條依照合同法第一百零一條的規(guī)定，債務(wù)人將合同標(biāo)的物或者標(biāo)的物拍賣、變賣所得價款交付提存部門時，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定提存成立。

提存成立的，視為債務(wù)人在其提存范圍內(nèi)已經(jīng)履行債務(wù)。

第二十六條合同成立以后客觀情況發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時無法預(yù)見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險的重大變化，繼續(xù)履行合同對于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人請求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實(shí)際情況確定是否變更或者解除。

五、違約責(zé)任

第二十七條當(dāng)事人通過反訴或者抗辯的方式，請求人民法院依照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定調(diào)整違約金的，人民法院應(yīng)予支持。

第二十八條當(dāng)事人依照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定，請求人民法院增加違約金的，增加后的違約金數(shù)額以不超過實(shí)際損失額為限。增加違約金以后，當(dāng)事人又請求對方賠償損失的，人民法院不予支持。

第二十九條當(dāng)事人主張約定的違約金過高請求予以適當(dāng)減少的，人民法院應(yīng)當(dāng)以實(shí)際損失為基礎(chǔ)，兼顧合同的履行情況、當(dāng)事人的過錯程度以及預(yù)期利益等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠實(shí)信用原則予以衡量，并作出裁決。當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認(rèn)定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的“過分高于造成的損失”。

六、附則

第三十條合同法施行后成立的合同發(fā)生糾紛的案件，本解釋施行后尚未終審的，適用本解釋；本解釋施行前已經(jīng)終審，當(dāng)事人申請?jiān)賹徎蛘甙凑諏徟斜O(jiān)督程序決定再審的，不適用本解釋。

第四篇：新合同法解釋二

合同法解釋二

合同2009-04-03 20:14閱讀4681評論6

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一、合同訂立

第一條 雙方雖未以書面形式或者口頭形式訂立合同，但從雙方已實(shí)施的行為可以推定雙方有訂立合同的意思表示的。推

定合同成立。

第二條 依照法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)采習(xí)書面形式而未采字書面形式，當(dāng)事人僅據(jù)此主張合同不成立，合同尚未履行的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同未成立：合同已履行完畢或者主要義務(wù)已履行完畢，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同成立。

第三條 合同法第十二條規(guī)定的條款中，只要當(dāng)事人名稱或者姓名、標(biāo)的、數(shù)量文定明確，合同即成立。對欠缺的 一般

條款，依照合同法第六十二條、第六十二條的規(guī)定予以解釋：

第四條 合同法第六十一條所稱“交易習(xí)慣”，是指在當(dāng)?shù)鼗蛘吣骋活I(lǐng)域、某一行業(yè)、某一類經(jīng)濟(jì)關(guān)系中為人們普遍認(rèn)識。

遵循采用并且不違反法律、行政法規(guī)的禁止性規(guī)范的通行做法或行為規(guī)則。

第五條 商業(yè)廣告如內(nèi)容完整、確定，包含有標(biāo)的、價款、收貨或者付款條件等具體內(nèi)容，視為要約。要約與要約邀請界

限不清時，視為要約邀請。

第六條 懸賞廣告是廣告行為人以廣告方式對完成廣告要求的特定行為的不特定人給付約定報酬的意思表示。

懸賞廣告屬單方法律行為，無需相對人承諾即生效。

第七條 完成懸賞廣告要求的特定行為的相對人為數(shù)人時，如完成行為不重合，數(shù)人均享有請求獲得報酬的權(quán)利；并應(yīng)根據(jù)各自所起作用的大小確定相應(yīng)的報酬比例。如完成行為重合，應(yīng)由最先完成并通知行為人者取得報酬；同時完成的，應(yīng)平均分配報酬。

第八條 以合同書形式訂立合同的，如雙方當(dāng)事人簽字或蓋章在同一地點(diǎn)的，以該地點(diǎn)為合同成立地點(diǎn)；雙方簽字或蓋章不在同一地點(diǎn)的，以最后簽字蓋章的地點(diǎn)為合同成立地點(diǎn)；以合同書形式訂立合同，合同約定的簽訂地與實(shí) 際簽字或蓋

章地點(diǎn)不符的，以合同約定為準(zhǔn)。

第九條 有關(guān)主管部門行業(yè)協(xié)會或者一方當(dāng)事人擬制的合同標(biāo)準(zhǔn)示范文本，符合合同法關(guān)于格式條款情形的，為格式合同。

第十條 合同法第三十九條所稱“合理方式”，是指對 格式條款中的免責(zé)或限制責(zé)任條款以醒目的字體特別標(biāo)識 在合同書的顯著位置并能夠被對方識別；重要附件，應(yīng)在合同主文特別注明并完整附后，從而達(dá)到合理、謹(jǐn)慎注意及提 示義務(wù)之

要求。

對是否已盡合理、謹(jǐn)慎注意及提示義務(wù)，由提供格式條 款一方承擔(dān)舉證責(zé)任。

第十一條 《合同法》第四十一條所稱“通常理解”是指從事該格式條款提供人工作行業(yè)普遍的理解，并應(yīng)遵循《合同法》

第一百二十五條之規(guī)定。本條中的“兩種以上解釋”，包括當(dāng)事人對條款文義的理解所作的解釋。

第十二條 當(dāng)事人在訂立合同過程中有合同法第四十二條規(guī)定情形導(dǎo)致合同不成立，或者合同雖然成立，但不符合法定的生效條件而被確認(rèn)無效、被變更或者被撤銷，給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

第十三條 合同法第四十二條第（三）項(xiàng)須承擔(dān)締約過失責(zé)任的“其他違背誠實(shí)信用原則的行為”主要包括以下情形：

（一）未盡必要的通知義務(wù)或者疏于照顧，致使對方當(dāng)事人對合同性質(zhì)或條款產(chǎn)生重大誤解而被撤銷；

（二）歪曲事實(shí)致使對方當(dāng)事人違背自己的真實(shí)意愿而為締約行為；

（三）違反合同法第十九條規(guī)定，撤回要約；

（四）懸賞廣告人撤銷懸賞廣告，致使相對人利益受損害；

（五）違反意向書、備忘錄等初步協(xié)議中約定的義務(wù)；

（六）合同因不具備法定或約定的形式要件而被人民法院認(rèn)定合同未成立或者無效；

（七）依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定經(jīng)批準(zhǔn)或者登記才能生效的合同成立后，因?yàn)槲幢慌鷾?zhǔn)或者未予登記而合同未 生效，無過錯一方在合同成立后為準(zhǔn)備履行合同而受到的損失；

（八）合同法第四十三條中合同未成立情況下，違反保密義務(wù)的行為；

（九）在締約磋商過程中，因一方的不作為行為致使對方當(dāng)事人受到人身或者財產(chǎn)損害。

第十四條 締約過失的賠償范圍為締約過程中的實(shí)際損失。

第十五條 締約過失責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合時，債權(quán)人向人民法院起訴時可以選擇行使請求權(quán)。在一審開庭以前變更訴訟請

求的，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。

二、合同效力

第十六條 當(dāng)事人在合同中約定有定金條款，并明確約定以支付定金為合同生效條件的，定金未支付的合同不生效，但雙

方已實(shí)際履行合同或履行合同主要義務(wù)的，視為合同已生效。

第十七條 合同法第四十七條所規(guī)定的純獲利益的合同，是指限制民事行為能力人只享受權(quán)利、不承擔(dān)義務(wù)的合同，如接

受贈與、獎勵、獲取報酬等合同。

限制民事行為能力人所簽純獲利益的合同的效力的規(guī)定，可以適用于無民事行為能力人。

第十八條 法定代理人對限制民事行為能力人所簽合同予以追認(rèn)，應(yīng)當(dāng)采用書面形式或者其他可以證明的形式通知相對

人，追認(rèn)通知到達(dá)相對人后不得撤銷。

限制民事行為能力人簽訂的合同被追認(rèn)前，善意相對人可以撤銷合同，但應(yīng)當(dāng)采用書面形式或者其他可以證明的形式通

知該限制民事行為能力人或其法定代理人。

撤銷合同的權(quán)利不及于（無民事行為能力入）限制民事 行為能力人所簽純獲利益的合同或者與其年齡、智力狀況相適應(yīng)

而訂立的合同。

第十九條 合同法第四十九條所稱“相對人有理由相信行為人有代理權(quán)”的情形主要包括：

（一）被代理人明知行為人以其名義訂立合同而不否認(rèn)的；

（二）被代理入的高層管理人員從事與其職責(zé)相關(guān)的民事活動的；

（三）行為人持有被代理人法定代表人或者單位負(fù)責(zé)人名章或單位印章和單位介紹信訂立合同的；

（四）被代理人授權(quán)范圍不明的；

（五）代理權(quán)被終止或者被限制，但被代理人未及時通知相對人的。

被代理人造成損失的，被代理人可以向行為人追償。

第二十條 在同一合同中存在兩種或者兩種以上法律關(guān)系時，有不同訴訟時效規(guī)定的，依照法律規(guī)定分別計算訴訟時效。

分期履行的合同，以最后一期履行期限屆滿之次日起計算訴訟時效。

三、合同履行

第二十一條 債務(wù)人所為給付不足以清償全部債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)按照下列順序充抵：

（一）利息；

（二）主債務(wù)。

第二十二條 當(dāng)事人依照合同法第六十四條的規(guī)定約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)，債務(wù)人未向第三人履行或者履行不符合約定的，第三人不得單獨(dú)作為原告或與債權(quán)人作為共同原告向債務(wù)人主張權(quán)利，也不得作為無獨(dú)立請求權(quán)的第三人參加債權(quán)人向債務(wù)人提起的訴訟，但合同法另有規(guī)定的除外。人民法院認(rèn)為必要時，可以通知第三人作為證人出庭。第二十三條 當(dāng)事人依照合同法第六十五條的規(guī)定約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定的，債權(quán)人不得以第三人為被告或以債務(wù)人與第三人為共同被告主張權(quán)利，也不得將其列為無獨(dú) 立請求權(quán)的第三

人參加債權(quán)人向債務(wù)人提起的訴訟。

第二十四條 應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，在合同履行期限屆滿前，發(fā)現(xiàn)對方有轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金以逃避債務(wù)的行為的，既可以依照合同法第六十八條的規(guī)定中止履行合同，也可以依照合同法第九十四條的規(guī)定解除合同，并可以要求對方承

擔(dān)違約責(zé)任。

第二十五條 依照合同法第七十四條的規(guī)定，債務(wù)人有下列情形之一時，債權(quán)人可以向人民法院提起撤銷權(quán)訴訟：

（一）債務(wù)人放棄或者延展其到期債權(quán)，以致不能清償其債務(wù)，對債權(quán)人造成損害的；

（二）債務(wù)人無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的；

（三）債務(wù)人放棄其未到期的債權(quán)，又無其他財產(chǎn)清償?shù)狡趥鶆?wù)，可能影響債權(quán)人實(shí)現(xiàn)其債權(quán)；

（四）債務(wù)人以自己的財產(chǎn)設(shè)定擔(dān)保，對債權(quán)人造成損害的；

（五）債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)或者以明顯不合理的高價收購他人財產(chǎn)，且受讓人或者出讓人明知或者應(yīng)當(dāng)

知道該行為已經(jīng)或者可能損害債權(quán)人利益。

是否構(gòu)成“明顯不合理的低價”，應(yīng)以當(dāng)?shù)匾话憬?jīng)營者的判斷標(biāo)準(zhǔn)并以當(dāng)?shù)厥袌鰞r為參數(shù)，結(jié)合其他因素綜合考慮，予以確認(rèn)。對轉(zhuǎn)讓價格達(dá)不到當(dāng)?shù)厥袌鰞r百分之七十的，可視為明顯不合理的低價；對轉(zhuǎn)讓價格高于當(dāng)?shù)厥袌鰞r百分之三十的，可視為明顯不合理的高價。

第二十六條 對違反合同法第九十二條規(guī)定的法定義備給原合同對方當(dāng)事人造成損失的，應(yīng)在實(shí)際損失范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。

四、合同消滅

第二十七條 當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，對方當(dāng)事人要求繼續(xù)履行的，可以書面催告。催告通知中應(yīng)當(dāng)附合理履行期限，催告期限從催告通知到達(dá)時起算。催告期滿后仍未履行的，對方當(dāng)事人可以要求遲延履行方繼續(xù)履行并承擔(dān)違約責(zé)

任，也可以與遲延履行方協(xié)議解除合同或者通知遲延履行方解除合同并可要求其賠償損失。

催告期內(nèi)的損失，由遲延履行一方承擔(dān)。

第二十八條 當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的。繼續(xù)履行合同已不必 要或者違約造成的損害后果無法彌補(bǔ)的，相對方可以直接通知遲延履行一方解除合同并可要求其賠償損失。但法律、行政法規(guī)另

有規(guī)定的除外。

第二十九條 依照合同法第九十六條、第九十九條的規(guī)定，當(dāng)事人一方行使解除權(quán)或者抵銷權(quán)的，應(yīng)當(dāng)以書面形式通知對方當(dāng)事人。對方當(dāng)事人如有異議，可以在通知到達(dá)后一個月內(nèi)向人民法院起訴或者依據(jù)仲裁協(xié)議向仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁。

人民法院僅就解除權(quán)、抵銷權(quán)是否成立進(jìn)行審查和裁判。

當(dāng)事人一方為數(shù)人的，必需數(shù)人均作出行使解除權(quán)、抵銷權(quán)的意思表示，最后作出的意思表示到達(dá)對方時，才發(fā)生解除、批銷的效力。

第三十條 依照合同法第九十九條的規(guī)定，當(dāng)事人約定不得抵銷的，也不得抵銷。

第三十一條 合同解除效力溯及于合同成立之時，但合同已部分履行的，解除效力不溯及已履行部分。當(dāng)事人另 有約定的除外。

第三十二條 依照合同法第一百零一條的規(guī)定，債務(wù) 將合同標(biāo)的物或者行的物拍賣、變賣所得價款交付提存 部門時，提

存成立，合同關(guān)系及債歸于消滅。

第三十三條 符合下列條件的，債務(wù)人可以依照有關(guān) 規(guī)乏向相應(yīng)的提存部門提存：

（一）債務(wù)人具有民事行為能力：

（二）債務(wù)人提存的意思表示真實(shí)；

（三）債權(quán)債務(wù)關(guān)系合法、明確；

（四）由于債權(quán)人的原因債務(wù)人無法履行；

（五）提存的標(biāo)的物為債的標(biāo)的物。

第三十四條 合同法第一百零一條第二款規(guī)定的不適于提存的標(biāo)的物包括：

（一）低值、易損、易耗物品；

（二）鮮活、易腐物品；

（三）需要專門技術(shù)養(yǎng)護(hù)物品；

（四）超大型機(jī)械設(shè)備、建筑設(shè)施；

（五）其他不適于提存的物品。

不適于提存的合同標(biāo)的物，債務(wù)人可以委托中介機(jī)構(gòu)拍賣或者變賣，將拍賣或者變賣所得價款提存。

第三十五條 提存部門為國家指定專門進(jìn)行提存工作的部門。提存地?zé)o提存部門的，可以向當(dāng)?shù)鼗鶎尤嗣穹ㄔ赫埱筇岽妗５谌鶙l 合同成立后發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時無法預(yù)見的、非不可抗力造成的客觀情況巨大變化，致使訂立合同的基礎(chǔ)喪失，如繼續(xù)履行合同對于一方當(dāng)事人明顯不公平，或者不能實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人可以協(xié)商變更或者解除合同，協(xié)商不成的，可以請求人民法院變更或者解除合同。是否變更或解除，由人民法院根據(jù)實(shí)際情況，依誠實(shí)信 用與公平原

則確定。

五、違約責(zé)任

第三十七條 當(dāng)事人協(xié)議變更合同的，是否承擔(dān)違約責(zé)任和損害賠償責(zé)任，依照變更協(xié)議。

當(dāng)事人協(xié)議解除合同的，是否承擔(dān)違約責(zé)任和損害賠償責(zé)任，有協(xié)議的按照協(xié)議，沒有協(xié)議的，依照合同法第九十七條

處理。

第三十八條 依照合同法第一百零八條的規(guī)定，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的，對方可以在履行期限屆滿之前，請求違約方承擔(dān)違約責(zé)任，也可以在預(yù)期違約的事實(shí)發(fā)生后、履行期限屆滿之前，請求違約方承擔(dān)違約責(zé)任或者要求其在履行期限屆滿時實(shí)履行。預(yù)期違約方也可以在履行期限屆滿前請求解除合 并承擔(dān)違約責(zé)任。第三十九條 因預(yù)期違約而解除合同的賠償范圍為：提前終止合同而給守約方造成的實(shí)際損失。合同中約定違約金或者定

金條款的，依照本解釋第 處理。

第四十條 合同法第一百一十三條規(guī)定的可得利益，指如履行合同守約方根據(jù)合同可以獲得的預(yù)期利益。

第四十一條 合同中既約定違約金又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用約定的違約金或者定金條款，不得同時

適用。

合同中未訂違約金或者定金條款的，或者違約金、定金 款約定不明確的，不適用違約金或者定金規(guī)則。法律另有定的除

外。

第四十二條 當(dāng)事人約定的違約金低于或者過分高于造成的損失的，均可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增或者予以適當(dāng)減少；違約金總額以不超過實(shí)際損失為限。約定的違約金超過造成損失的百分之二十的，視為“過高于造成的損失”，可

以適當(dāng)減少。

第五篇：小評“合同法解釋(二)”

小評“合同法解釋

（二）”

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋

（二）》已于2009年2月9日由最高人民法院審判委員會第1462次會議通過，同年4月24日公布，5月13日起施行。這是最高人民法院自1999年對合同法作出第一次解釋之后的又一次解釋，兩次解釋的目的均為正確審理合同糾紛案件，解釋的根據(jù)均為《中華人民共和國合同法》的規(guī)定，解釋的內(nèi)容均為人民法院適用合同法的有關(guān)問題。“合同法解釋

（一）”主要對法律適用范圍、訴訟時效、合同效力、代位權(quán)、撤銷權(quán)、合同轉(zhuǎn)讓中的第三人、請求權(quán)競合等問題作出解釋，共計30個條文。十年之后，“合同法解釋

（二）”的主要內(nèi)容由合同的訂立、合同的效力、合同的履行、合同權(quán)利義務(wù)的終止、違約責(zé)任、附則等幾部分構(gòu)成，條文數(shù)量與第一次解釋相同，也是30條。

從最高司法機(jī)關(guān)此次對合同法若干理論問題的解釋處理看，呈現(xiàn)出以下幾個基本特點(diǎn)：

一是解釋的對象重點(diǎn)圍繞合同法實(shí)體理論問題。

十年前的第一次司法解釋，重在解決合同糾紛訴訟中的程序性問題，如對合同法的適用范圍、訴訟時效、代位訴訟管轄及當(dāng)事人、撤銷訴訟管轄及當(dāng)事人、合同轉(zhuǎn)讓中的第三人訴訟地位、請求權(quán)競合中

變更訴訟請求等問題作出的解釋。十年后的本次司法解釋，則重在解決合同糾紛訴訟中的實(shí)體性問題，如懸賞廣告、交易習(xí)慣、格式條款、締約過失、情事變更、違約責(zé)任等重要實(shí)體性理論與制度。

二是增加了新型合同法律制度。

對合同法中未曾確立的合同法學(xué)理論和合同法律制度，首次引入并作出明確解釋規(guī)定。如情勢變更原則曾在合同法草案中出現(xiàn)，但后來定稿時被刪除，以致我國民事立法中長期無情勢變更原則。本次司法解釋明確規(guī)定了情勢變更原則，對其情勢變更的構(gòu)成及法律效果作出了具體解釋。又如，實(shí)務(wù)中常見的懸賞廣告問題，盡管此前物權(quán)法在規(guī)定拾得遺失制度時觸及懸賞廣告，但以合同法律規(guī)則作為處理技術(shù)，并進(jìn)入合同法司法解釋，尚屬首次。再如，清償環(huán)節(jié)中的清償?shù)殖湓恚诤贤ㄖ形从杳魑模痉ń忉寣η鍍數(shù)殖涞捻樞颍ㄖ鱾鶆?wù)與費(fèi)用、利息的抵充順序以及主債務(wù)之間的抵充順序作出明確解釋。此外，對表見代理中被代理人追償權(quán)的確認(rèn)，也屬于新增加的民事法律規(guī)則。

三是盡量實(shí)現(xiàn)模糊規(guī)則的具體化。

所謂模糊規(guī)則，是指立法中對特定事項(xiàng)不宜明確解釋的規(guī)則。在合同法中，模糊規(guī)則比較常見，如要約撤銷中的“有理由認(rèn)為”、期限規(guī)則中的“合理期限”、承諾遲延中的“通常情形”、格式條款中的“合理的方式”、表見代理中的“有理由相信”、撤銷權(quán)中的“明顯不

合理的低價”、提存要件中的“正當(dāng)理由”、違約金中的“過分高于”以及“交易習(xí)慣”等等。此次司法解釋對其中多個模糊規(guī)則進(jìn)行了細(xì)化處理，如對格式條款中的“合理的方式”解釋為“在合同訂立時采用足以引起對方注意的文字、符號、字體等特別標(biāo)識，并按照對方的要求對該格式條款予以說明”；對撤銷權(quán)中的“明顯不合理的低價”解釋為“轉(zhuǎn)讓價格達(dá)不到交易時交易地的指導(dǎo)價或者市場交易價的70%的”；對違約金調(diào)整規(guī)則中的“過分高于”解釋為“當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失的30%”；對合同法中出現(xiàn)頻率較高的“交易習(xí)慣”也作出了解釋規(guī)定。模糊規(guī)則的具體化解釋，有利于合同法適用者在適用合同法時更加具有可操作性。

四是注重與其他法律部門的協(xié)調(diào)。

合同法頒布實(shí)施已有十年，此間相關(guān)部門法或頒行或修訂，合同法司法解釋的任務(wù)之一就是力求與這些法律部門協(xié)調(diào)。例如，物權(quán)法規(guī)定了拾得遺失物中的懸賞問題，但懸賞廣告在其他國家和地區(qū)民事立法中多置于債法或契約法中，我國合同法并未規(guī)定懸賞廣告，本次司法解釋作出了協(xié)調(diào)性規(guī)定；再如，關(guān)于合同糾紛訴訟中的當(dāng)事人及管轄問題，則與民事訴訟法的規(guī)定相協(xié)調(diào)，債權(quán)人以境外當(dāng)事人為被告提起的代位權(quán)訴訟，人民法院根據(jù)民事訴訟法第241條的規(guī)定確定管轄；再如，物權(quán)法頒布之后，將合同效力與物權(quán)效力作出區(qū)分，第15條規(guī)定：“當(dāng)事人之間訂立有關(guān)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅不動產(chǎn)物權(quán)的合同，除法律另有規(guī)定或者合同另有約定外，自合同成立時生效；

未辦理物權(quán)登記的，不影響合同效力。”合同法頒布時，我國沒有物權(quán)法，物權(quán)債權(quán)區(qū)分理論也未在立法上有明文。于是，合同法司法解釋專門設(shè)置“一物二賣”條款，進(jìn)一步確認(rèn)了物權(quán)與債權(quán)的區(qū)分，以與物權(quán)法規(guī)定協(xié)調(diào)。

五是尊重實(shí)踐，立足合同法實(shí)務(wù)，貫徹鼓勵交易原則，追求交易效率。

合同法作為交易法，重交易效率、重外觀推定。本次司法解釋在多項(xiàng)規(guī)則上體現(xiàn)了這一特點(diǎn)。例如，對合同訂立過程中成立規(guī)則的解釋，如果當(dāng)事人對合同是否成立存在爭議，人民法院只要能夠確定“當(dāng)事人名稱或者姓名、標(biāo)的和數(shù)量”，一般應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同成立；再如，對手印效力的解釋，也體現(xiàn)了鼓勵交易的原則，因?yàn)楹贤ㄒ?guī)定當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，應(yīng)當(dāng)簽字或者蓋章。但合同實(shí)務(wù)中有當(dāng)事人在合同書上摁手印，此時，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其具有與簽字或者蓋章同等的法律效力。在外觀推定方面，司法解釋承認(rèn)了事實(shí)推定或行為推定的合同效力，即當(dāng)事人未以書面形式或者口頭形式訂立合同，但從雙方從事的民事行為能夠推定雙方有訂立合同意愿的，人民法院可以認(rèn)定是以 “其他形式”訂立的合同。其實(shí)，重交易效率和重外觀推定的本旨是統(tǒng)一的，均為鼓勵交易。

誠然，合同法解釋

（二）亦有諸多不足之處。正如前文所述，解釋中存在語言表述嚴(yán)謹(jǐn)性與協(xié)調(diào)性問題，如一物二賣中對未取得所有

權(quán)的買受人違約責(zé)任主張的條件表述，即存在顯著瑕疵；再如，對法定抵銷可采用約定加以排除的解釋，也有與合同法表述不協(xié)調(diào)的問題。其次，解釋中存在背離司法解釋目的的現(xiàn)象，最為典型者為對“強(qiáng)制性規(guī)定”的解釋，僅用“效力性強(qiáng)制性規(guī)定”一言蔽之，顯然更有可能增加對法律條文的理解難度及適用困境。畢竟，民法規(guī)范在性質(zhì)上不僅是行為規(guī)范，也是法官裁判案件的裁判規(guī)范，“民法具有行為規(guī)范與裁判規(guī)范的雙重性格”。

[注1]

再次，個別解釋背離了相應(yīng)合同法律制度的設(shè)置初衷，如對格式條款無效的裁判規(guī)則，司法解釋規(guī)定的要件為違反公平原則、提示和說明義務(wù)并具有合同法規(guī)定的無效情形，如果不是解釋語言表述問題，則無疑使格式條款無效認(rèn)定的門檻增高，使合同法通過無效格式條款保護(hù)合同交易弱勢一方的立法目的面臨落空。最后，對若干制度或規(guī)則中更為突出且有解釋必要和可能的問題，沒有用足解釋權(quán)力。

[注2]

如對表見代理中被代理人追償權(quán)作出確認(rèn)，但對其行使條件未作解釋，這樣在合同法司法實(shí)務(wù)中恐怕會帶來更多問題。當(dāng)然，盡管如薩維尼所言“解釋法律系一項(xiàng)科學(xué)性的工作，但又為一種藝術(shù)”，[注3]但合同法理論博大精深，合同法實(shí)務(wù)也錯綜復(fù)雜，需要解決的問題不計其數(shù)，指望一次司法解釋即可化解，既無可能，也不現(xiàn)實(shí)。顯然，這些未盡事宜，又一次給司法智慧留足了閃爍的空間。

注釋：

[注1] 梁慧星：《民法總論》，法律出版社1996年版，第31頁。

[注2] 正如有學(xué)者所言，迄今為止，司法解釋作為正式的法律淵源尚無明確的立法依據(jù)，無論是《中華人民共和國人民法院組織法》還是全國人民代表大會常務(wù)委員會《關(guān)于加強(qiáng)法律解釋工作的決議》，均不能作為最高人民法院獲得司法解釋權(quán)、司法解釋是正式法律淵源的依據(jù)。《中華人民共和國立法法》第42條規(guī)定：“法律解釋權(quán)屬于全國人民代表大會常務(wù)委員會。”第43條規(guī)定：“國務(wù)院、中央軍事委員會、最高人民法院、最高人民檢察院和各省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會常務(wù)委員會可以向全國人民代表大會常務(wù)委員會提出法律解釋要求。”由于我國既非判例法體制，而《立法法》又未來授權(quán)最高司法機(jī)關(guān)對法律進(jìn)行解釋，這在我國制定法淵源上無疑是一大值得探討的問題。參見劉凱湘主編：《民法學(xué)》，中國法制出版社2004年版，第45—46頁。

[3] 參見王澤鑒：《民法總則》，中國政法大學(xué)出版社2001年版，第50頁。