第一篇:對保證人保證期間的評析
對保證人保證期間的評析 案例分析:
1998年3月25日,石某因經營需要,向孫某借款30萬元并訂有借款合同。合同約定還款期為1年。為使孫某放心,當時在場的丁某(系石某連襟)同時還親筆書寫了承諾書一份,載明:石某所有欠款于1999年3月25日前結清,如石某沒有錢,由丁某負責。最后署名為:石某。并在當時以其弟李某一輛價值10萬元車作為一并擔保,1998年10月,石某還給孫5萬元。1999年1月,石某再次因急需資金,又向孫某借款10萬元。并約定與前次未還借款到期一并還清,雙方以郵件的形式通知丁某但丁某因公司出差沒有在家但其妻子在家并簽收了該郵件。1年期滿,石某無力償還欠款35萬元。孫某遂于2000年2月向丁某要款,遭到丁某的拒絕。雙方為此發生糾紛,孫某遂將石某和丁某起訴至法院。石某對欠孫某貨款事實沒有異議。丁某主張自己既不是債務人,又不是該債務的擔保人。自己雖代石某書寫了承諾書,并且其并沒有在承諾書上簽上“擔保人丁某”的字樣,故應駁回孫某要求其承擔擔保責任的訴訟請求。隨即產生了一個疑問:如果丁某是保證人,孫某的主張是否在保證期限之內? 引言:個人認為在本案中假若丁某是保證人的話,那么孫某的主張不在保證期限之內,主要原因基于民法中對于保證期間的規定、債權人權利中債權人請求保證人承擔保證責任的期間限制、保證人的權利、以及傳統民法對于債的定義、債權人、保證人、保證的定義等等。
在此案中丁某對石某的債務所實施的是人的擔保,是保證人與債權人約定,當債務人不履行債務時,保證人按照約定履行債務或者承擔責任的行為。保證制度,不僅具有促進交易,確保交易安全的作用,而且還更有利降低交易成本。保證制度的完善與否在相當程度上反映著一個國家交易的信用水準。在保證制度中,保證期間是保證合同的一項重要內容,直接關系到保證責任的存廢。然而,《中華人民共和國擔保法》(以下簡稱《擔保法》)對保證期間的規定卻未盡合理與周詳;學界雖從96年來對此有所探討,但深入系統全面研究者甚少;在審判實踐中,人民法院對保證期間的有關法律問題認識也不盡相同,造成同一類型的案件判決結果卻有天壤之別。因此,本文試圖從我國保證期間的產生淵源及創設保證期間制度的本旨入手,對保證期間的分類、性質及其與訴訟時效的關系進行闡述,旨在求得對該問題的較深認識,并希望這將對保證制度的立法與實際操作的不斷完善有所裨益。
關鍵詞:保證期限、保證期間限制、保證、保證人權利、債權人權利
我認為如果丁某是保證人,孫某的主張不在保證期限之內,主要理由如下:
第一:按照民法第四版教材第二十章在債的保全與但保中,對于保證期間的規定。保證期間為保證責任的存續期間,事關保證人與債權人之間的債權債務能否行使或者履行,也是確定保證債務與訴訟時效關系的依據,因而保證合同應明確約定。一般在主體債務履行期
限屆滿之日起6個月內。
第二:1994年4月15日最高人民法院《關于審理經濟合同糾紛案件有關保證的若干問題的規定》中指出保證期間就是指保證合同當事人的約定或依法律推定在主債務履行期屆滿后,保證人能夠容許債權人主張權利的最長期限。按照法律規定,丁某為石某的債務設定了履行債務期間并載明:石某所有欠款于1999年3月25日前結清,如石某沒有錢,由丁某負責。當事人無約定,或者約定的期間早于或者等于主債務的履行期限,債權人請求保證人承擔保證責任的期間,應自主債務履行期屆滿之日始,至6個月屆滿之時止。然而2000年2月向丁某要款,在時間上明顯的超出<擔保法>第25條第1款、第26條第1款的法律規定
第三:《中華人民共和國擔保法》第10條 保證合同中約定保證責任期限的,保證人在約定的保證責任期限內承擔保證責任。債權人在保證責任期限內未向保證人主張權利的,保證人不再承擔保證責任。
第四:根據《擔保法》第十九條規定: 當事人對保證方式沒有約定或者約定不明確的,按照連帶責任保證承擔保證責任。以及第十八條規定:連帶責任保證的債務人在主合同規定的債務履行期屆滿沒有履行債務的,債權人可以要求債務人履行債務,也可以要求保證人在其保證范圍內承擔保證責任。根據該法的規定,丙的擔保方式是連帶責任擔保。擔保期限是主合同規定的債務履行期屆滿之日起六個月內。超過六個月,丙不再承擔擔保責任。
綜上所述:我認為如果丁某是保證人,孫某的主張不在保證期限之內保證期間的界定與保證期間的定性,一直是學界中非常有爭議的問題,而如何界定其定義與保證期間的定性密切相關。故準確界定保證期間的含義是非常重要的,它直接關系到保證期間的定性和正確適用。然究竟何謂保證期間?筆者認為,所謂保證期間就是指保證合同當事人的約定或依法律推定在主債務履行期屆滿后,保證人能夠容許債權人主張權利的最長期限。在保證期間中,債權人應當向債務人提起訴訟或仲裁(在一般保證中)或向保證人(在連帶保證中)主張權利。逾此期限,債權人未提起上述主張的,證人則不承擔保證責任。可見,保證期間構成債權人請求保證人承擔保證責任的保權利消滅的法律后果。關于保證期間的概念,筆者認為,應從以下幾個方面加以把握:
第一,保證期間原則上由保證合同的當事人自由約定。“從合同關系自身來講,合同及其法律所保護的是當事人之間的信賴與期待,實現意思自治的理念”, 這同樣適用于保證合同。《擔保法》第15條把“保證期間”的約定作為保證合同的一個基本條款;當合同沒有確定或確定不明確時,按合同漏洞的補充原則由法律加以補正。
第二,保證期間是債權人應當主張權利的期間。在該期間內保證人未主張權利的,保證人則免除責任。因此,本質上,保證期間是一項旨在維護保證人利益的制度。
第三,債權人主張權利的對象及方式因保證方式不同而有所不同。在我國保證制度中,存在一般保證和連帶保證兩種形式。但因保
證形式不同,要求主債權在保證期間應主張權利的對象和方式而有所不同。連帶保證中,債權人應在保證期間向保證人提起權利要求,而在一般保證中,權利主張的對象是主債務人,方式僅限于訴訟或仲裁,這是由一般保證的自身性質即保證人所享有的先訴抗辯權所決定的。
第四,從法律后果來看,保證期間的經過具有消滅債權人的權利的法律效果,但其效果取決于在該保證期間內,債權人是否對主債務人或保證人主張權利。一方面,若債權人未主張權利的,則保證人逾期則免除保證責任。另一方面,在債權人按上述對象和方式主張權利的,保證人也未必一定承擔保證責任。如在一般保證中,若主債務人在主債權人提起訴訟后完全適當地履行了主債務,則保證人不承擔責任;若主債務人未完全適當地履行了主債務,即便保證期間已結束,保證人也仍然承擔保證債務。
隨著市場經濟的飛速發展交易行為越來越廣泛,債行為的發生層出不窮對于債權債務方面的糾紛也比比皆是所以研究對于債務的擔保方面的知識對于當代大學生有著很深刻的影響對于此知識的研究應不止于此,筆者也將不屑奮斗。
所處文獻:
1.民法第四版教材第二十章在債的保全與但保
2.1994年4月15日最高人民法院《關于審理經濟合同糾紛案件有關保證的若干問題的規定》
3.《中華人民共和國擔保法》第10條
4.<擔保法>第25條第1款、第26條第1款的法律規定
5.《擔保法》第十九條
10級 法一班唐小燕
第二篇:對保證人追償權的幾點思考
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對保證人追償權的幾點思考
保證人的追償權是指保證人在承擔保證責任后,可以向主債務人請求償還的權利。
一、保證人追償權成立要件及其行使。
保證人承擔保證責任后,依法有權行使追償權。按照民法規定及其法理,保證人追償權的行使須充分具備如下要件:
第一,保證人有清償被保證債務的保證行為。保證人在對債權人承擔保證責任前,對債務人有未來追償權,保證人以清償債務、提存、抵銷等方法代債務人向債權人清償之后,保證人的未來追償權轉化為既得追償權。因此,債務人自己清償其債務,不發生保證人追償權;因保證人努力使債權人免除債務人的債務,同樣不發生保證人追償權;但債權人將保證人擔保債權贈予保證人從而免除債務人債務時,保證人則取得代位權,有向債務人追索的權利,這種情形我們可以看成是保證關系的消滅,產生債權移轉的情形,也可以視為保證行為,取得追償權。
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第二,保證人的清償行為使債務人對債權人的債務責任得以免除。債務人對債權人的清償責任,因保證人的清償行為部分或全部消滅的,保證人在清償范圍內可行使追償權。但實踐中也會出現如下情形,保證人關于清償擔保債權的財產在履行過程意外損毀滅失;保證人因不知債務人已為清償而向債權人重復清償,其清償行為與被保證債務的消滅也無聯系,或反之,保證人已代債務人履行了債務人的債務,但債務人不知道又向債權人重復履行等情形,此時保證人的追償權又該如何認定呢?第一種情形下,原則上不發生保證人追償權,因被保證債權仍然存在,債務人的債務尚未消滅,保證人的損失只有在保證人與債務人存在委托關系的情形下,依委托法律制度規定請求債務人賠償損失;第二種情形應視債務人在清償后是否怠于通知保證人已為清償,因債務人有未能及時通知之過錯存在,保證人有追償權;第三種情形下,保證人履行了保證責任,但如存在怠于通知債務人的過錯,導致債務人再為履行,保證人雖因承擔保證責任但因其行為不是使保證債務消滅的原因,則可能喪失追償權,只能向債權人主張不當受領請求權。
第三,保證人承擔保證責任無過失。保證人的清償行為如有過失,在債務人因其過失清償行為所損失的利益范圍,不僅非基于債務人的委托而非清償行為的保證人無追償權,而且基于債務人的委托而為的清償行為的保證人也無追償權。
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二、共同保證中保證人的求償權問題。
1、保證人之間按份對主債務承擔保證責任,各個保證人則按份向債權人履行保證債務。保證人履行債務后,只應就其保證責任份額向債務人行使求償權。如果保證人履行的債務大于其應承擔的保證債務數額,其大于部分不得向主債務人主張追償。
2、如果各共同保證人對債務負連帶保證責任,各保證人履行保證債務后,有權就該債務對保證人的均等份額向主債務人求償,剩余部分則向其他保證人求償,其他保證人對該剩余部分債務負連帶清償責任。
3、同一債權既有保證又有第三人物保時,承擔了擔保責任的擔保人可以向債務人追償,也可以要求其他擔保人清償其應當分擔的份額,體現了保證人追償權效力及于其他擔保人。另外,保證人放棄追償權的,視為對債務人的贈與。
三、保證人對超過訴訟時效期間的債務承擔保證責任后的追償權問題。
債權人由于不行使其權利已超過法定期間而喪失了勝訴權,而法律也不否定此情形之存在,這對債務人而言是有利的。《最高人民法院關于適用<中華人民共和國擔保法>若干問題的解釋》,以下簡稱《解釋》第35條規定保證人對已超過訴訟時效期間的債務承擔保證責任
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或提供擔保的,又以債務超過訴訟時效為由抗辯的,人民法院不予支持。”如果承認在《解釋》35條的情形下保證人享有對債務人的追償權,這使得債務人因訴訟時效而取得的利益化為烏有,使得債務人重新陷于債務之中。而債權人則因保證人的行為使其已不能勝訴的權利失而復得,這與訴訟時效制度的立法宗旨是相背離的。而且,我們說法律是以人性惡為前提的,因而法律不能不考慮到這一情形:由于債權人怠于行使其權利,喪失了勝訴權。但如果保證人的上述行為能使保證人享有無條件地追償權,債權人完全可能串通保證人對其超過訴訟時效的債權承擔保證責任,然后再通過保證人對債務人的追償權向債務人追償,從而規避訴訟時效的制約。由于債權人和保證人均可以從中獲取相當的利益,保證人為此行為并非不可,這無疑是對債務人利益的極大損害。
《民法通則》第81條第1款規定:保證人履行債務后,有權向債務人追償。”《擔保法》第31條也規定:保證人承擔保證責任后,有權向債務人追嘗。”保證人之所以享有求償權,是因為保證人履行債務實際上是為債務人履行債務,而非履行追償。保證人的追償權是保證人維護自身權益的一項重要手段。那么保證人是否在任何情形下均享有無條件地追償權呢?35條的解釋只規定了保證人的保證責任,并未提及保證人是否享有追償權。從擔保法的體系而言,第31條作為概括性的規定,是否對所有情形下保證人承擔保證責任后享有追償權的肯定呢?筆者以為不然,不能一概說有或沒有追償權,應視具體
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情況而定。
對此,筆者擬作以下分析:
1、如果保證人是接受債務人的委托進行保證的,則債務人不得對其主張抗辯。根據保證合同的性質,當主合同消滅后,擔保合同也消滅,債務人所享有的對抗債權人的抗辯權,保證人也同樣享有。當債務超過訴訟時效期間致使債權人不能勝訴時,保證人也同時擁有這種抗辯權。但是保證人并不一定確切知道債務在何時超過訴訟時效期間。在此時,作為保證合同的受益人,債務人就負一項極其重要的附隨義務一及時有效地把這種情況通知保證人的通知義務。如果債務人有確切的證據證明他已及時有效地履行了此義務,保證人仍向債權人清償,保證人不得享有對債務人的追償權。否則,保證人則享有追償權。此外,依據委托合同法律制度的規定,委托人對受托事務在處理時應盡善良管理人的注意義務,這一義務具體到保證人與債務人的關系中,保證人在履行保證義務時,需有如下二項注意義務,一是注意行使債務人抗辯權的義務,即是說行使債務人的抗辯權既是保證人的權利,又是保證人的義務,若保證人怠于行使債務人的抗辯權,而對債權人承擔保證責任的,不得對債務人行使追償權。如因保證債務時效屆滿,債權人的債權已喪失勝訴權,而保證人不行使時效抗辯權而承擔保證責任,則喪失在承擔責任后對債務人的追償權。二是保證人承擔保證責任,對債務人負有善良管理人的通知義務,若保證人在承
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擔保證責任后怠于通知債務人,致使債務人再次為債務清償,保證人對債務人不得行使追償權。這是因為保證人承擔保證責任有過失,而不能向債務人行使追償權,恢復承擔保證責任所致之損失,但可以依照不當得利的規定,請求債權人返還。
2、如果保證人是因債權人的欺騙而進行保證的,則保證人可拒絕承擔保證責任,不存在向債務人追償問題。合同的特征是,(1)合同是雙方法律行為;(2)雙方意思表示一致;(3)合同是以發生民事法律關系為目的的。因而主合同債權人采取欺詐、脅迫等手段,使保證人在在違背真實的情況下提供保證的,保證人不承擔保證人責任。
3、如果保證人不是接受債務人的委托,也不存在債權人進行欺騙之情況,而是保證人自愿進行保證的,則不享有對債務人的追償權。
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第三篇:對保證人罰款沒收保證金復核決定書
中國人民解放軍 政治保衛
對保證人罰款/沒收 保證金復核決定書(存根)
()
字第號 案件名稱 案件編號 申請人 復核事項 復核結果 批準人 批準時間 辦案人 辦案單位 填發時間 填發人 字第號
中國人民解放軍政治保衛 對保證人罰款/沒收 保證金復核決定書(副本)
()
字第號
申請人:,性別,年齡歲,住址,單位及職業。
申請人于年月日以為由對字第號決定不服,向我申請復核。經審查,認為,根據《中華人民共和國刑事訴訟法》第五十六條、五十七條之規定,決定。
政治保衛
年月日
本決定書已收到。申請人 年月日 字第號 字第號
此聯復核單位附卷 中國人民解放軍政治保衛 對保證人罰款/沒收 保證金復核決定書(副本)
()
字第號 申請人:,性別,年齡歲,住址,單位及職業。
申請人于年月日以為由對字第號決定不服,向我申請復核。經審查,認為,根據《中華人民共和國刑事訴訟法》第五十六條、五十七條之規定,決定。政治保衛 年月日 字第號 字第號
此聯交辦案單位 中國人民解放軍政治保衛 對保證人罰款/沒收 保證金復核決定書
()
字第號 申請人:,性別,年齡歲,住址,單位及職業。
申請人于年月日以為由對字第號決定不服,向我申請復核。經審查,認為,根據《中華人民共和國刑事訴訟法》第五十六條、五十七條之規定,決定。政治保衛 年月日 字第號
此聯交申請人
第四篇:淺談對保理的認識
淺談對保理的認識 Ppt1:
什么是保理業務?
答:保理業務是指賣方、供應商或出口商與保理商之間存在的一種契約關系。根據該契約,賣方、供應商或出口商將其現在基于其與買方(債務人)訂立的貨物銷售或服務合同所產生的應收賬款轉讓給保理商,由保理商為其提供貿易融資、應收賬款的催收、信用風險控制與壞賬擔保等服務。Ppt2: 什么是應收賬款?
答:應收賬款是指企業在正常的經營過程中因銷售商品、產品、提供勞務等業務,應向購買單位收取的款項。Ppt3: 有追索權保理:指無論因何種原因已轉讓的應收賬款債權不能收回,保理商均有權向供應商追索的保理業務。
無追索權保理:指在債務人發生信用風險時(債務人還款能力不足、破產等),保理商無權向供應商追索的保理業務。
明保理:指在簽訂保理業務合同后立即將債權轉讓事項通知債務人的保理業務。(買賣雙方關系較好,在賣方向債務人通知債權轉讓事項時,能夠取得債務人表示知悉債權轉讓的證明文件。)暗保理:賣方雖然與保理商簽訂保理業務合同將債權讓與給保理商,但在轉讓之時并不立即通知債務人的保理業務。(1、要求賣方信用較好,能夠充分履行收賬代理人的義務
2、適用于賣方不愿將債權轉讓事項通知債務人、或債務人不愿提供知悉債權轉讓的證明文件的情形)
正向保理:供應鏈中給賣家、供應商或出口商做保理業務。反向保理: 在買家(債務人)資信水平很高的情況下,對以這些買家為付款人的應收賬款,保理商直接對供應商提供融資服務。在風險管理上,保理商只需要重點考量買家(債務人)的風險。
單保理:正常保理業務,由保理商為企業提供供貿易融資、應收賬款的催收、信用風險控制與壞賬擔保等服務。故單保理有3個當事人:出口商、進口保理商和進口商。
雙保理:雙保理模式在雙保理模式下,由出口商與出口國所在地的保理商簽署協議,另外出口保理商與進口保理商雙方也簽署協議,相互委托代理業務,并由出口保理商根據出口商的需要,提供融資服務。
再保理:一家保理公司充當另一家商業保理公司的再保理
第五篇:招商銀行 個人貸款對保書
招商銀行 個人貸款對保書
編號
致:招商銀行
我公司是經批準、具有法人資格、持有
營業執照的企業,或本人是具有完全民事能力的自然人,有穩定的職業和收入,愿意為先生/女士(借款人)與
貴行年月日簽定的年月日
第號個人借款合同項下人民幣貸款元提
供擔保。
為此,謹再次確認,于年月日向貴行出具的“不可
撤銷擔保書”是真實的,本擔保人對擔保書中所列條款已經明了,并承擔全部法
律責任。
擔保人:(簽章)
有權簽字人:
擔保人身份證件號碼:
年月日
銀行核保人意見:
核保人(主辦客戶經理):核保人(協辦客戶經理):
年月日年月日