第一篇：合同法第四十九條條文及司法解釋

合同法第四十九條條文及司法解釋 ? 表見代理和狹義的無權代理一樣，都是代理人無代理權而從事代理行為，但兩者有區別：表見代理行為是指對無權代理人的行為，善意相對人有正當理由合同法第四十九條條文及司法解釋

第四十九條 行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效。

法條文義解釋

本條是對表見代理合同效力的規定。

對于無權代理行為，如果相對人有理由相信行為人有代理權，那么相對人就可以向被代理人主張代理的效力，要求被代理人承擔責任，這一制度稱為表見代理。表見代理和狹義的無權代理一樣，都是代理人無代理權而從事代理行為，但兩者有區別：表見代理行為是指對無權代理人的行為，善意相對人有正當理由詳細其代理權;而在無權代理的情況下，不存在這種情況。構成表見代理，需要無權代理人于本人之間有一定的聯系，從而使善意相對人相信無權代理人具有代理權。

和無權代理合同作為效力待定合同一樣，法律規定表見代理制度，指在對善意第三人進行保護，并維護交易安全。因為代理制度往往涉及到相對人的利益，如果無一例外的否認無權代理對本人的效力，可能會給相對人造成損害，從而有悖于民法的公平原則;人們也會陰雨代理人未交易行為支部安全，而不與其為交易行為。因此，對于本人和行為人之間有一定的聯系或者授權之表象的情形，使該無權代理對本人發生效力，使本人承擔代理行為的后果，將有利于保護善意相對人的利益，有利于維護交易安全。當然，本人在承受表見代理的法律后果后，如果因此受到損失，有權向表見代理人請求賠償。

適用這一規定，必須符合以下條件：

(1)行為人無權代理。因無權代理有三種情形：根本沒有代理權而簽訂的合同、超越代理權而簽訂的合同、代理關系終止后簽訂的合同。

(2)相對人主觀上為善意，即相對人不知道或者不應當知道行為人無權代理，而是根據外部現象有理由相信行為人有代理權，這是表見代理最重要的法律特征。這種外部現象一般有：第一：代理人超越代理權限，以本人的名義訂立合同，本人的授權不明，使相對人誤認為代理人并未超越代理權限而與之訂立合同。第二：代理權終止后，仍以本人的名義與相對

人訂立合同，而相對人未獲知代理人代理權已經終止。第三：本人曾經以明示或者默示的方式表示授予代理權，但是實際上并未授予，而相對人以為已經授權而信賴無權代理人有代理人。第四，代理人持有可資證明其有代理權的文件或者印鑒，使相對人信其有代理權等

(3)無權代理人與相對人所訂立的合同，本身并不具有使合同無效或者可撤銷的情形。如果有，顯然該合同應當按照無效和可撤銷的規定處理。

在本條的立法過程中，對于是否要求以本人的過錯作為表見代理合同的構成要件曾有兩種不同的意見：一種意見為，應當以本人的過錯作為表見代理合同的要件，否則對本人是不公平的;另一種意見為，表見代理最重要的特征就是相對人有正當理由相信行為人有代理權，而不問本人是否有過錯。本法基本上是采納了第二種意見。一般來說，表見代理合同的產生與本人的過錯有關，例如，因為本人管理制度的混亂，導致其公章、介紹信被他人借用或者用而訂立了合同;本人在知道行為人以其名義與第三人訂立合而不作否認表示等。這些都表明本人是有過錯的。但是，設立表代理制度的目的是保護交易的安全性，不至于使沒有過失的相人勞而無獲。因此，相對人只要證明自己和無權代理人訂立合同沒有過失，至于本人在無權代理人訂立合同問題上是否有過失，相對人有時難以證明。故在本條的規定中，對于行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后仍然以本人名義訂立合同的情況下，但只要相對人有理由相信行為人有代理權，合同就有效。

第二篇：合同法司法解釋

最高人民法院關于適用《中華人民共和國合同法》若干問

題的解釋(一)

【頒布單位】 最高人民法院

【發文字號】 法釋[1999]19號

【頒布時間】 1999-12-19

【生效時間】 1999-12-19

【時效性】

最高人民法院公告最高人民法院關于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋

（一）已于１９９９年１２月１日由最高人民法院審判委員會第１０９０次會議通過，現予

公布，自１９９９年１２月２９日起施行。一九九九年十二月十九日最高人民法院關于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋

（一）（法釋〔一九九九〕十九號 一九九

九年十二月一日最高人民法院審判委員會第一千零九十次會議通過）為了正確審理合同糾紛案件，根據《中華人民共和國合同法》（以下簡稱合同法）的規定，對人民法院適用合同法的有關問題作出如下解釋：

一、法律適用范圍第一條 合同法

實施以后成立的合同發生糾紛起訴到人民法院的，適用合同法的規定；合同法實施以前成立的合同發生糾紛起訴到人民法院的，除本解釋另有規定的以外，適用當時的法律規定，當時

沒有法律規定的，可以適用合同法的有關規定。第二條 合同成立于合同法實施之前，但合同約定的履行期限跨越合同法實施之日或者履行期限在合同法實施之后，因履行合同發

生的糾紛，適用合同法第四章的有關規定。第三條 人民法院確認合同效力時，對合同法實施以前成立的合同，適用當時的法律合同無效而適用合同法合同有效的，則適用合同

法。第四條 合同法實施以后，人民法院確認合同無效，應當以全國人大及其常委會

制定的法律和國務院制定的行政法規為依據，不得以地方性法規、行政規章為依據。第五條 人民法院對合同法實施以前已經作出終審裁決的案件進行再審，不適用合同法。

二、訴訟時效第六條 技術合同爭議當事人的權利受到侵害的事實發生在合同法實施之

前，自當事人知道或者應當知道其權利受到侵害之日起至合同法實施之日超過一年的，人民

法院不予保護；尚未超過一年的，其提起訴訟的時效期間為二年。第七條 技術進出

口合同爭議當事人的權利受到侵害的事實發生在合同法實施之前，自當事人知道或者應當知

道其權利受到侵害之日起至合同法施行之日超過二年的，人民法院不予保護；尚未超過二年的，其提起訴訟的時效期間為四年。第八條 合同法第五十五條規定的“一年”、第七十五條和第一百零四條第二款規定的“五年”為不變期間，不適用訴訟時效中止、中斷或

者延長的規定。

三、合同效力第九條 依照合同法第四十四條第二款的規定，法律、行政法規規定合同應當辦理批準手續，或者辦理批準、登記等手續才生效，在一審法庭辯論

終結前當事人仍未辦理批準手續的，或者仍未辦理批準、登記等手續的，人民法院應當認定

該合同未生效；法律、行政法規規定合同應當辦理登記手續，但未規定登記后生效的，當事

人未辦理登記手續不影響合同的效力，合同標的物所有權及其他物權不能轉移。合同

法第七十七條第二款、第八十七條、第九十六條第二款所列合同變更、轉讓、解除等情形，依照前款規定處理。第十條 當事人超越經營范圍訂立合同，人民法院不因此認定合同無效。但違反國家限制經營、特許經營以及法律、行政法規禁止經營規定的除外。

四、代位權第十一條 債權人依照合同法第七十三條的規定提起代位權訴訟，應當符合下列條件：

（一）債權人對債務人的債權合法；

（二）債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害；

（三）債務人的債權已到期；

（四）債務人的債權不是專屬于債務人自身的債權。第十二條 合同法第七十三條第一款規定的專屬于債務人自身的債權，是指基于扶養關系、撫養關系、贍養關系、繼承關系產生的給付請求權和勞動報酬、退休金、養老金、撫恤金、安置費、人壽保險、人身傷害賠償請求權等權利。第十三條 合同法第七十三條規定的“債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害的”，是指債務人不履行其對債權人的到期債務，又不以訴訟方式或者仲裁方式向其債務人主張其享有的具有金錢給付內容的到期債權，致使債權人的到期債權未能實現。次債務人（即債務人的債務人）不認為債務人有怠于行使其到期債權情況的，應當承擔舉證責任。第十四條 債權人依照合同法第七十三條的規定提起代位權訴訟的，由被告住所地人民法院管轄。

第十五條 債權人向人民法院起訴債務人以后，又向同一人民法院對次債務人提起代位權訴訟，符合本解釋第十四條的規定和《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零八條規定的起訴條件的，應當立案受理；不符合本解釋第十四條規定的，告知債權人向次債務人住所地人民法院另行起訴。受理代位權訴訟的人民法院在債權人起訴債務人的訴訟裁決發生法律效力以前，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百三十六條第（五）項的規定中止代位權訴訟。第十六條 債權人以次債務人為被告向人民法院提起代位權訴訟，未將債務人列為第三人的，人民法院可以追加債務人為第三人。兩個或者兩個以上債權人以同一次債務人為被告提起代位權訴訟的，人民法院可以合并審理。第十七條 在代位權訴訟中，債權人請求人民法院對次債務人的財產采取保全措施的，應當提供相應的財產擔保。第十八條 在代位權訴訟中，次債務人對債務人的抗辯，可以向債權人主張。債務人在代位權訴訟中對債權人的債權提出異議，經審查異議成立的，人民法院應當裁定駁回債權人的起訴。第十九條 在代位權訴訟中，債權人勝訴的，訴訟費由次債務人負擔，從實現的債權中優先支付。第二十條 債權人向次債務人提起的代位權訴訟經人民法院審理后認定代位權成立的，由次債務人向債權人履行清償義務，債權人與債務人、債務人與次債務人之間相應的債權債務關系即予消滅。第二十一條 在代位權訴訟中，債權人行使代位權的請求數額超過債務人所負債務額或者超過次債務人對債務人所負債務額的，對超出部分人民法院不予支持。第二十二條 債務人在代位權訴訟中，對超過債權人代位請求數額的債權部分起訴次債務人的，人民法院應當告知其向有管轄權的人民法院另行起訴。債務人的起訴符合法定條件的，人民法院應當受理；受理債務人起訴的人民法院在代位權訴訟裁決發生法律效力以前，應當依法中止。

五、撤銷權第二十三條 債權人依照合同法第七十四條的規定提起撤銷權訴訟的，由被告住所地人民法院管轄。第二十四條 債權人依照合同法第七十四條的規定提起撤銷權訴訟時只以債務人為被告，未將受益人或者受讓人列為第三人的，人民法院可以追加該受益人或者受讓人為第三人。第二十五條 債權人依照合同法第七十四條的規定提起撤銷權訴訟，請求人民法院撤銷債務人放棄債權或轉讓財產的行為，人民法院應當就債權人主張的部分進行審理，依法撤銷的，該行為自始無效。兩個或者兩個以上債權人以同一債務人為被告，就同一標的提起撤銷權訴訟的，人民法院可以合并審理。第二十六條 債權人行使撤銷權所支付的律師代理費、差旅費等必要費用，由債務人負擔；第三人有過錯的，應當適當分擔。

六、合同轉

讓中的第三人第二十七條 債權人轉讓合同權利后，債務人與受讓人之間因履行合同發生糾紛訴至人民法院，債務人對債權人的權利提出抗辯的，可以將債權人列為第三人。第二十八條 經債權人同意，債務人轉移合同義務后，受讓人與債權人之間因履行合同發生糾紛訴至人民法院，受讓人就債務人對債權人的權利提出抗辯的，可以將債務人列為第三人。第二十九條 合同當事人一方經對方同意將其在合同中的權利義務一并轉讓給受讓人，對方與受讓人因履行合同發生糾紛訴至人民法院，對方就合同權利義務提出抗辯的，可以將出讓方列為第三人。

七、請求權競合第三十條 債權人依照合同法第一百二十二條的規定向人民法院起訴時作出選擇后，在一審開庭以前又變更訴訟請求的，人民法院應當準許。對方當事人提出管轄權異議，經審查異議成立的，人民法院應當駁回起訴。

最高人民法院關于適用《中華人民共和國合同法》若干問

題的解釋

（二）【頒布單位】 最高人民法院

【發文字號】 法釋〔2009〕5號

【頒布時間】 2009-04-24

【生效時間】 2012-03-22

【時效性】

最高人民法院 最高人民法院關于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋

（二）（2009

年2月9日最高人民法院審判委員會第1462次會議通過）法釋〔2009〕5號 中華人民共和國最高人民法院公告 《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋

（二）》已于2009年2月9日由最高人民法院審判委員會第1462次會議通過，現予公布，自2009年5月13日起施行。二○○九年四月二十四日 為了正確審理合同糾紛案件，根據《中華人民共和國合同法》的規定，對人民法院適用合同法的有關問題作出如下解釋：

一、合同的訂立 第一條當事人對合同是否成立存在爭議，人民法院能夠確定當事人名稱或者姓名、標的和數量的，一般應當認定合同成立。但法律另有規定或者當事人另有約定的除外。對合同欠缺的前款規定以外的其他內容，當事人達不成協議的，人民法院依照合同法第六十一條、第六十二條、第一百二十五條等有關規定予以確定。第二條當事人未以書面形式或者口頭形式訂立合同，但從雙方從事的民事行為能夠推定雙方有訂立合同意愿的，人民法院可以認定是以合同法第十條第一款中的“其他形式”訂立的合同。但法律另有規定的除外。第三條懸賞人以公開方式聲明對完成一定行為的人支付報酬，完成特定行為的人請求懸賞人支付報酬的，人民法院依法予以支持。但懸賞有合同法第五十二條規定情形的除外。第四條采用書面形式訂立合同，合同約定的簽訂地與實際簽字或者蓋章地點不符的，人民法院應當認定約定的簽訂地為合同簽訂地；合同沒有約定簽訂地，雙方當事人簽字或者蓋章不在同一地點的，人民法院應當認定最后簽字或者蓋章的地點為合同簽訂地。第五條當事人采用合同書形式訂立合同的，應當簽字或者蓋章。當事人在合同書上摁手印的，人民法院應當認定其具有與簽字或者蓋章同等的法律效力。第六條提供格式條款的一方對格式條款中免除或者限制其責任的內容，在合同訂立時采用足以引起對方注意的文字、符號、字體等特別標識，并按照對方的要求對該格式條款予以說明的，人民法院應當認定符合合同法第三十九條所稱“采取

合理的方式”。提供格式條款一方對已盡合理提示及說明義務承擔舉證責任。第七條下列情形，不違反法律、行政法規強制性規定的，人民法院可以認定為合同法所稱“交易習慣”：

（一）在交易行為當地或者某一領域、某一行業通常采用并為交易對方訂立合同時所知道或者應當知道的做法；

（二）當事人雙方經常使用的習慣做法。對于交易習慣，由提出主張的一方當事人承擔舉證責任。第八條依照法律、行政法規的規定經批準或者登記才能生效的合同成立后，有義務辦理申請批準或者申請登記等手續的一方當事人未按照法律規定或者合同約定辦理申請批準或者未申請登記的，屬于合同法第四十二條第（三）項規定的“其他違背誠實信用原則的行為”，人民法院可以根據案件的具體情況和相對人的請求，判決相對人自己辦理有關手續；對方當事人對由此產生的費用和給相對人造成的實際損失，應當承擔損害賠償責任。

二、合同的效力 第九條提供格式條款的一方當事人違反合同法第三十九條

第一款關于提示和說明義務的規定，導致對方沒有注意免除或者限制其責任的條款，對方當事人申請撤銷該格式條款的，人民法院應當支持。第十條提供格式條款的一方當事人違反合同法第三十九條第一款的規定，并具有合同法第四十條規定的情形之一的，人民法院應當認定該格式條款無效。第十一條根據合同法第四十七條、第四十八條的規定，追認的意思表示自到達相對人時生效，合同自訂立時起生效。第十二條無權代理人以被代理人的名義訂立合同，被代理人已經開始履行合同義務的，視為對合同的追認。第十三條被代理人依照合同法第四十九條的規定承擔有效代理行為所產生的責任后，可以向無權代理人追償因代理行為而遭受的損失。第十四條合同法第五十二條第（五）項規定的“強制性規定”，是指效力性強制性規定。第十五條出賣人就同一標的物訂立多重買賣合同，合同均不具有合同法第五十二條規定的無效情形，買受人因不能按照合同約定取得標的物所有權，請求追究出賣人違約責任的，人民法院應予支持。

三、合同的履行 第十六條人民法院根據具體案情可以將合同法第六十四條、第六十五條規定的第三人列為無獨立請求權的第三人，但不得依職權將其列為該合同訴訟案件的被告或者有獨立請求權的第三人。第十七條債權人以境外當事人為被告提起的代位權訴訟，人民法院根據《中華人民共和國民事訴訟法》第二百四十一條的規定確定管轄。

第十八條債務人放棄其未到期的債權或者放棄債權擔保，或者惡意延長到期債權的履行期，對債權人造成損害，債權人依照合同法第七十四條的規定提起撤銷權訴訟的，人民法院應當支持。第十九條對于合同法第七十四條規定的“明顯不合理的低價”，人民法院應當以交易當地一般經營者的判斷，并參考交易當時交易地的物價部門指導價或者市場交易價，結合其他相關因素綜合考慮予以確認。轉讓價格達不到交易時交易地的指導價或者市場交易價百分之七十的，一般可以視為明顯不合理的低價；對轉讓價格高于當地指導價或者市場交易價百分之三十的，一般可以視為明顯不合理的高價。債務人以明顯不合理的高價收購他人財產，人民法院可以根據債權人的申請，參照合同法第七十四條的規定予以撤銷。第二十條債務人的給付不足以清償其對同一債權人所負的數筆相同種類的全部債務，應當優先抵充已到期的債務；幾項債務均到期的，優先抵充對債權人缺乏擔?；蛘邠殿~最少的債務；擔保數額相同的，優先抵充債務負擔較重的債務；負擔相同的，按照債務到期的先后順序抵充；到期時間相同的，按比例抵充。但是，債權人與債務人對清償的債務或者清償抵充順序有約定的除外。第二十一條債務人除主債務之外還應當支付利息和費用，當其給付不足以清償全部債務時，并且當事人沒有約定的，人民法院應當按照下列順序抵充：

（一）實現債權的有關費用；

（二）利息；

（三）主債務。

四、合同的權利義務終止 第二十二條當事人

一方違反合同法第九十二條規定的義務，給對方當事人造成損失，對方當事人請求賠償實際損失的，人民法院應當支持。第二十三條對于依照合同法第九十九條的規定可以抵銷的到期債權，當事人約定不得抵銷的，人民法院可以認定該約定有效。第二十四條當事人對合同法第九十六條、第九十九條規定的合同解除或者債務抵銷雖有異議，但在約定的異議期限屆滿后才提出異議并向人民法院起訴的，人民法院不予支持；當事人沒有約定異議期間，在解除合同或者債務抵銷通知到達之日起三個月以后才向人民法院起訴的，人民法院不予支持。第二十五條依照合同法第一百零一條的規定，債務人將合同標的物或者標的物拍賣、變賣所得價款交付提存部門時，人民法院應當認定提存成立。提存成立的，視為債務人在其提存范圍內已經履行債務。第二十六條合同成立以后客觀情況發生了當事人在訂立合同時無法預見的、非不可抗力造成的不屬于商業風險的重大變化，繼續履行合同對于一方當事人明顯不公平或者不能實現合同目的，當事人請求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應當根據公平原則，并結合案件的實際情況確定是否變更或者解除。

五、違約責任 第二十七條當事人通過反訴或者抗辯的方式，請求人民法院依照合同法第一百一十四條第二款的規定調整違約金的，人民法院應予支持。第二十八條當事人依照合同法第一百一十四條第二款的規定，請求人民法院增加違約金的，增加后的違約金數額以不超過實際損失額為限。增加違約金以后，當事人又請求對方賠償損失的，人民法院不予支持。第二十九條當事人主張約定的違約金過高請求予以適當減少的，人民法院應當以實際損失為基礎，兼顧合同的履行情況、當事人的過錯程度以及預期利益等綜合因素，根據公平原則和誠實信用原則予以衡量，并作出裁決。當事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認定為合同法第一百一十四條第二款規定的“過分高于造成的損失”。

六、附則 第三十條合同法施行后成立的合同發生糾紛的案件，本解釋施行后尚未終審的，適用本解釋；本解釋施行前已經終審，當事人申請再審或者按照審判監督程序決定再審的，不適用本解釋。

第三篇：合同法司法解釋全文

合同法司法解釋

我們團隊的研究對象為福建武夷山大紅袍的營銷策略，其中涉及到原料產地，個體經營以及規模化公司的經營情況，并且將其與澳大利亞印度茶品牌Byron chai的營銷模式作對比，進一步研究大紅袍進入國際市場的道路（以澳大利亞為例）。我們還將重點研究在電子商務等貿易形式的發展下，茶葉的營銷戰略的轉變，提出進一步發展的方案。我們團隊成員來自保險院，商院及統計院，隊長來自保險院。這是一支努力認真的團隊，將于八月初赴福建開始自己的征途。?

? 選題意義和創新點我們通過對福建大紅袍營銷方式的研究，探索傳統茶業在現代化市場上的復興，并以此為傳統行業如陶瓷業，絲綢業適應現代市場的復興提供借鑒。同時通過對大紅袍原產地和澳大利亞印度茶業品牌Byron chai的實地訪問，我們對其營銷方式做出對比，提出自己的看法，試圖探索解決其弊端的方法。

從現有文獻來看，大紅袍抓住了電視劇《喬家大院》播出帶來的機會，推廣大紅袍品牌。最后又邀請張藝謀執導《映像大紅袍》的公演，把這場文化大戲推向頂峰?？梢?，大紅袍相關公司和政府已經對利用文化手段推廣大紅袍，打造品牌作出了嘗試。

我們項目的創新點在于，我們更加關注大紅袍產業在營銷方式上做出的改變，并試圖通過對大紅袍的營銷研究，探尋其他傳統產業走出困境的方式。再者我們的部分隊員赴澳大利亞對印度茶Byron chai的實地研究能更真實與深入地為大紅袍的國際化經營提供有價值的參考內容。我們通過對點的研究探索一般性意義上的解決方式。/ 6

同時，我們尤其關注大紅袍在銷售信息化手段方面的改變。作為作為成功利用文化價值推廣大紅袍品牌的武夷山當地政府和相關大紅袍產業，在不斷適應市場過程中也嘗試了電商。電商發展是市場大勢所趨，電商將給傳統的生產營銷方式帶來巨大的改變。我們以大紅袍的營銷為例，探索如何利用電商更好的推廣擴大大紅袍的市場。

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? 實踐項目簡介福建武夷山的名茶“大紅袍”是我國最負盛名的名茶之一，經歷過過價格的波動，但銷量一直較高。而在其產地，大紅袍的生產銷售也形成了一條從茶農到加工廠，再到各個銷售點的獨特的營銷鏈。此次，我們“小紅袍”社會實踐團隊的9名成員將于2014年8月赴大紅袍的故鄉，位于福建省的武夷山進行針對大紅袍營銷策略的實地調研，并且將有隊員趕赴澳大利亞研究茶品牌Byron chai，將其與大紅袍進行對比，為大紅袍的國際經營搜集經驗。我們將利用約一周的時間通過走訪茶農，茶葉加工廠收集營銷方面的信息及電子商務等貿易手段在其中的運用，探究當地政府對茶產業的支持政策。實地考察中，我們將進行小組交流、討論、總結，撰寫調查報告，對大紅袍產業的營銷策略進行深度解析，指出其中的可借鑒之處和不足，發現中國茶產業的一角。

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? 社會實踐主要內容

我們的主題是福建省武夷山大紅袍茶葉的營銷之道,主要調研武夷山大紅袍茶產業如何從當年銷路缺乏價格低下，到現在的市價高銷量好的中國十大名茶之一，使茶產業成為武夷山地區重要的富民手段，這必然與該地區的貿易營銷策略 2 / 6

（如電子商務等貿易手段）有很大的關系。我們從主線中的三個主體——茶農，茶企業，政府，出發，調研武夷山大紅袍茶產業從茶農的原茶銷售，到企業加工茶后的營銷，以及政推廣武夷山大紅袍茶產業所起到的重要推動作用，著重關注他們所采取的策略及貿易手段。我們還將派遣部分隊員趕赴澳大利亞這些都是推動福建武夷山茶產業現在如此繁榮的原因之一。

我們組通過商討，此次實踐要得到我們需要的結果，首先，我們需要了解福建武夷山大紅袍的基本情況，如：生長情況，產量等，先從網上得到一些基本資料，后主要從當地的相關部門人員得到確切數據及當地茶農的親身工作中得到的數據。如：大紅袍茶產業在當地的地位，應通過對當地市民的問卷調查反映真實的情況！。如：當地茶葉的貿易手段，如：是否有與時俱進采取電子商務等貿易手段，貿易手段是影響營銷策略等非常重要的因素之一！需要認真考量，這些都是影響茶產業營銷的重要影響因素，對后續的調研有重要的參考意義

其次，是“茶農—公司—市場”這條重要的茶產業鏈的主要線索，其中分為兩個過程，第一個是茶農將自己的茶銷售給各大茶企業，第二是茶企業將自己生產的成品大紅袍茶葉銷售出去。我們小組預計將分為兩個小分隊，一隊去武夷山大紅袍重要茶產地與茶農親密接觸，與他們交談，同時還要與茶企業相關的部門交談，若有固定茶農與茶企業交易地點，進行實地調查。另一隊，前往各大企業，征得同意，與企業營銷部門進行采訪交談。對一些重要的調研核心問題充分交流，從交流中總結出企業的營銷之道。

最后，我們赴澳大利亞的隊員將實地考察Byron chai茶品牌。Byron chai是印度品牌，它以手工作坊的形式打入國際市場，雖較為小眾，但仍有相當的名 3 / 6

氣。我們隊研究這個印度茶品牌的營銷策略，與大紅袍做出對比，然后為大紅袍走向國際市場提供經驗，提出建議（以進入澳大利亞為例）。還有一個非常重要的環節，就是政府的推廣。首先需要與相關部門聯系，希望通過努力，得到一個專訪這方面領導的機會，通過專訪了解到政府這幾年來為推廣武夷山大紅袍茶葉所作出的各方面努力，還有就是政府是否有采取對促進茶產業發展的一些優惠政策，使茶農和公司都能獲得利益，進一步擴大茶產業的發展？政府在福建武夷山大紅袍茶產業發展中的作用需要通過此次調查，以及與公司、茶農的的交談獲得，這是調研中非常重要的內容之一。

實踐過程中，我們設計并完成兩份調查問卷：

問卷1.前期了解調查問卷：該問卷的對象為廣大消費者，問卷設置內容包括被調查者對大紅袍的日常消費情況；對其他茶葉品牌的消費情況；認知度調查；滿意度調查；進一步提升的建議等。

問卷2.行業內部深入調查問卷：該問卷 對象包括茶農，個體經營者，企業，問卷圍繞經營困難點、生產加工線、銷售方式及平臺、主力市場、茶文化推廣業務、出口貿易、消費者反饋信息等方面進行深入調查。

總之，圍繞著“茶農—企業—市場”和“政府的促進推廣”，開辟市場的策略進行調研，從各發方面的主體，得到相關資料和數據！進過小組討論，總結，得到福建武夷山大紅袍茶產業發展迅速，到現在的繁榮的營銷之道！

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?可行性分析/ 6

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1、政策支持：近年來，為整合品牌資源。為凸顯千年茶樹“大紅袍”的品牌資源優

勢，武夷山市將“大紅袍”資源進行整合，對外大力宣傳推介“大紅袍”品牌，從而將品牌放大做強，將資源優勢轉化為了商品優勢、效益優勢、品牌優勢。?

2、隊員優勢與分工：首先，隊員中有福建當地的同學，在尋找渠道進一步了解企業

內部時會更加方便。其次，組員都有在社會實踐之前閱讀過相關書籍，聽取前輩經驗，其中部分組員在此之前也曾參加過其他社會實踐，具有豐富的經驗，其中赴澳大利亞的同學有一定的知識儲備和較強的交流能力，能順利且成功地進行國際交流。最后，部分組員具有相當的文采，在撰寫新聞稿和最終完成論文時更加輕松且出彩。分工方面，8名組員，4名主要負責實地考察參觀，與廠商，茶農等溝通與交流。2名負責新聞稿的撰寫以及人人，微信，qq等狀態的發布與轉載。2名同學主要負責相關資料的查詢與最后論文的撰寫。這其中，后勤等如食宿，目的地路線的了解等由組長負責。

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3、對實踐地的前期了解：通過在網上查閱資料，我們已經了解到，經過近年的發展，“武夷星大紅袍”被評為中國名牌農產品。武夷山更是大力發展“大紅袍”的相關產業。經過8年多的發展，武夷星公司的“大紅袍”產品占武夷山市場的占有率達到73.7%。隨著大紅袍品牌效應凸顯，武夷巖茶旺銷大江南北，全國各地發展武夷巖茶營銷店達4000多家。據武夷山市工商局統計，2006年前武夷山茶葉注冊商標不到200家，2007年增加到300多家，現在達到500多家，今年申請注冊數已經有200多個，預計到年底將超過300個。2013年10月27日，武夷星大紅袍作為中國烏龍茶的代表，更是榮登世界名茶評比第一名。巨大的影響力、品牌效應以及政府的大力發展，我們更加方便獲得有效的資源。同時，社會的發展變化讓我們看到，大紅袍在走向大眾消費者時，也面臨著諸多不確定環境因素。5 / 6

因此，大紅袍如何克服所面臨的機遇與挑戰，探索不同于傳統的經營模式來提高大紅袍的知名度，并且使影響力擴展到全世界，十分值得研究與令其他公司借鑒。?

4、保障及應急方案：學校的知名度使我們與企業進行交流與溝通具有一定的保障。

通過一年的鍛煉，我們在與企業溝通的過程中也不會有太大的問題。在找不到與茶廠直接進行溝通的情況下，我們可以通過與當地數量眾多的茶農進行交流與溝通，來了解當地的茶業情況。我們也將充分利用信息交流工具，使中國福建和澳大利亞的組員保持暢通聯系。

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5、已有資源：通過各種渠道，現今我們已經找到了當地一些制茶企業的聯系方式，如武夷山市文公茶葉公司，福建省大寶山茶葉有限公司，福建省安溪星光茶葉有限公司。而且我們隊通過當地同學找到了一些負責人的聯系電話。澳大利亞的實踐地點也以確定，并取得了聯系方式。同時我們聯系到了一些有經驗的學長學姐，從中學到很多相關的知識與技巧。/ 6

第四篇：勞動合同法司法解釋

《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋

（三）》已于2010年7月12日由最高人民法院審判委員會第1489次會議通過，現予公布，自2010年9月14日起施行。

為正確審理勞動爭議案件，根據《中華人民共和國勞動法》、《中華人民共和國勞動合同法》、《中華人民共和國勞動爭議調解仲裁法》、《中華人民共和國民事訴訟法》等相關法律規定，結合民事審判實踐，特作如下解釋。

第一條 勞動者以用人單位未為其辦理社會保險手續，且社會保險經辦機構不能補辦導致其無法享受社會保險待遇為由，要求用人單位賠償損失而發生爭議的，人民法院應予受理。

第二條 因企業自主進行改制引發的爭議，人民法院應予受理。

第三條 勞動者依據勞動合同法第八十五條規定，向人民法院提起訴訟，要求用人單位支付加付賠償金的，人民法院應予受理。

第四條 勞動者與未辦理營業執照、營業執照被吊銷或者營業期限屆滿仍繼續經營的用人單位發生爭議的，應當將用人單位或者其出資人列為當事人。

第五條 未辦理營業執照、營業執照被吊銷或者營業期限屆滿仍繼續經營的用人單位，以掛靠等方式借用他人營業執照經營的，應當將用人單位和營業執照出借方列為當事人。

第六條 當事人不服勞動人事爭議仲裁委員會作出的仲裁裁決，依法向人民法院提起訴訟，人民法院審查認為仲裁裁決遺漏了必須共同參加仲裁的當事人的，應當依法追加遺漏的人為訴訟當事人。

被追加的當事人應當承擔責任的，人民法院應當一并處理。

第七條 用人單位與其招用的已經依法享受養老保險待遇或領取退休金的人員發生用工爭議，向人民法院提起訴訟的，人民法院應當按勞務關系處理。

第八條 企業停薪留職人員、未達到法定退休年齡的內退人員、下崗待崗人員以及企業經營性停產放長假人員，因與新的用人單位發生用工爭議，依法向人民法院提起訴訟的，人民法院應當按勞動關系處理。

第九條 勞動者主張加班費的，應當就加班事實的存在承擔舉證責任。但勞動者有證據證明用人單位掌握加班事實存在的證據，用人單位不提供的，由用人單位承擔不利后果。

第十條 勞動者與用人單位就解除或者終止勞動合同辦理相關手續、支付工資報酬、加班費、經濟補償或者賠償金等達成的協議，不違反法律、行政法規的強制性規定，且不存在欺詐、脅迫或者乘人之危情形的，應當認定有效。

前款協議存在重大誤解或者顯失公平情形，當事人請求撤銷的，人民法院應予支持。第十一條 勞動人事爭議仲裁委員會作出的調解書已經發生法律效力，一方當事人反悔提起訴訟的，人民法院不予受理；已經受理的，裁定駁回起訴。

第十二條 勞動人事爭議仲裁委員會逾期未作出受理決定或仲裁裁決，當事人直接提起訴訟的，人民法院應予受理，但申請仲裁的案件存在下列事由的除外：

（一）移送管轄的；

（二）正在送達或送達延誤的；

（三）等待另案訴訟結果、評殘結論的；

（四）正在等待勞動人事爭議仲裁委員會開庭的；

（五）啟動鑒定程序或者委托其他部門調查取證的；

（六）其他正當事由。

當事人以勞動人事爭議仲裁委員會逾期未作出仲裁裁決為由提起訴訟的，應當提交勞動

人事爭議仲裁委員會出具的受理通知書或者其他已接受仲裁申請的憑證或證明。

第十三條 勞動者依據調解仲裁法第四十七條第（一）項規定，追索勞動報酬、工傷醫療費、經濟補償或者賠償金，如果仲裁裁決涉及數項，每項確定的數額均不超過當地月最低工資標準十二個月金額的，應當按照終局裁決處理。

第十四條 勞動人事爭議仲裁委員會作出的同一仲裁裁決同時包含終局裁決事項和非終局裁決事項，當事人不服該仲裁裁決向人民法院提起訴訟的，應當按照非終局裁決處理。

第十五條 勞動者依據調解仲裁法第四十八條規定向基層人民法院提起訴訟，用人單位依據調解仲裁法第四十九條規定向勞動人事爭議仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷仲裁裁決的，中級人民法院應不予受理；已經受理的，應當裁定駁回申請。被人民法院駁回起訴或者勞動者撤訴的，用人單位可以自收到裁定書之日起三十日內，向勞動人事爭議仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷仲裁裁決。

第十六條 用人單位依照調解仲裁法第四十九條規定向中級人民法院申請撤銷仲裁裁決，中級人民法院作出的駁回申請或者撤銷仲裁裁決的裁定為終審裁定。

第十七條 勞動者依據勞動合同法第三十條第二款和調解仲裁法第十六條規定向人民法院申請支付令，符合民事訴訟法第十七章督促程序規定的，人民法院應予受理。依據勞動合同法第三十條第二款規定申請支付令被人民法院裁定終結督促程序后，勞動者就勞動爭議事項直接向人民法院起訴的，人民法院應當告知其先向勞動人事爭議仲裁委員會申請仲裁。

依據調解仲裁法第十六條規定申請支付令被人民法院裁定終結督促程序后，勞動者依據調解協議直接向人民法院提起訴訟的，人民法院應予受理。

第十八條 勞動人事爭議仲裁委員會作出終局裁決，勞動者向人民法院申請執行，用人單位向勞動人事爭議仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷的，人民法院應當裁定中止執行。

用人單位撤回撤銷終局裁決申請或者其申請被駁回的，人民法院應當裁定恢復執行。仲裁裁決被撤銷的，人民法院應當裁定終結執行。

用人單位向人民法院申請撤銷仲裁裁決被駁回后，又在執行程序中以相同理由提出不予執行抗辯的，人民法院不予支持。

《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋

（四）》已于2012年12月31日由最高人民法院審判委員會第1566次會議通過，現予公布，自2013年2月1日起施行。

為正確審理勞動爭議案件，根據《中華人民共和國勞動法》《中華人民共和國勞動合同法》《中華人民共和國勞動爭議調解仲裁法》《中華人民共和國民事訴訟法》等相關法律規定，結合民事審判實踐，就適用法律的若干問題，作如下解釋：

第一條 勞動人事爭議仲裁委員會以無管轄權為由對勞動爭議案件不予受理，當事人提起訴訟的，人民法院按照以下情形分別處理：

（一）經審查認為該勞動人事爭議仲裁委員會對案件確無管轄權的，應當告知當事人向有管轄權的勞動人事爭議仲裁委員會申請仲裁；

（二）經審查認為該勞動人事爭議仲裁委員會有管轄權的，應當告知當事人申請仲裁，并將審查意見書面通知該勞動人事爭議仲裁委員會，勞動人事爭議仲裁委員會仍不受理，當事人就該勞動爭議事項提起訴訟的，應予受理。

第二條 仲裁裁決的類型以仲裁裁決書確定為準。

仲裁裁決書未載明該裁決為終局裁決或非終局裁決，用人單位不服該仲裁裁決向基層人民法院提起訴訟的，應當按照以下情形分別處理：

（一）經審查認為該仲裁裁決為非終局裁決的，基層人民法院應予受理；

（二）經審查認為該仲裁裁決為終局裁決的，基層人民法院不予受理，但應告知用人單位可以自收到不予受理裁定書之日起三十日內向勞動人事爭議仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷該仲裁裁決；已經受理的，裁定駁回起訴。

第三條 中級人民法院審理用人單位申請撤銷終局裁決的案件，應當組成合議庭開庭審理。經過閱卷、調查和詢問當事人，對沒有新的事實、證據或者理由，合議庭認為不需要開庭審理的，可以不開庭審理。

中級人民法院可以組織雙方當事人調解。達成調解協議的，可以制作調解書。一方當事人逾期不履行調解協議的，另一方可以申請人民法院強制執行。

第四條 當事人在人民調解委員會主持下僅就給付義務達成的調解協議，雙方認為有必要的，可以共同向人民調解委員會所在地的基層人民法院申請司法確認。

第五條 勞動者非因本人原因從原用人單位被安排到新用人單位工作，原用人單位未支付經濟補償，勞動者依照勞動合同法第三十八條規定與新用人單位解除勞動合同，或者新用人單位向勞動者提出解除、終止勞動合同，在計算支付經濟補償或賠償金的工作年限時，勞動者請求把在原用人單位的工作年限合并計算為新用人單位工作年限的，人民法院應予支持。

用人單位符合下列情形之一的，應當認定屬于“勞動者非因本人原因從原用人單位被安排到新用人單位工作”：

（一）勞動者仍在原工作場所、工作崗位工作，勞動合同主體由原用人單位變更為新用人單位；

（二）用人單位以組織委派或任命形式對勞動者進行工作調動；

（三）因用人單位合并、分立等原因導致勞動者工作調動；

（四）用人單位及其關聯企業與勞動者輪流訂立勞動合同；

（五）其他合理情形。

第六條 當事人在勞動合同或者保密協議中約定了競業限制，但未約定解除或者終止勞動合同后給予勞動者經濟補償，勞動者履行了競業限制義務，要求用人單位按照勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個月平均工資的30%按月支付經濟補償的，人民法院應

予支持。

前款規定的月平均工資的30%低于勞動合同履行地最低工資標準的，按照勞動合同履行地最低工資標準支付。

第七條 當事人在勞動合同或者保密協議中約定了競業限制和經濟補償，當事人解除勞動合同時，除另有約定外，用人單位要求勞動者履行競業限制義務，或者勞動者履行了競業限制義務后要求用人單位支付經濟補償的，人民法院應予支持。

第八條 當事人在勞動合同或者保密協議中約定了競業限制和經濟補償，勞動合同解除或者終止后，因用人單位的原因導致三個月未支付經濟補償，勞動者請求解除競業限制約定的，人民法院應予支持。

第九條 在競業限制期限內，用人單位請求解除競業限制協議時，人民法院應予支持。在解除競業限制協議時，勞動者請求用人單位額外支付勞動者三個月的競業限制經濟補償的，人民法院應予支持。

第十條 勞動者違反競業限制約定，向用人單位支付違約金后，用人單位要求勞動者按照約定繼續履行競業限制義務的，人民法院應予支持。

第十一條 變更勞動合同未采用書面形式，但已經實際履行了口頭變更的勞動合同超過一個月，且變更后的勞動合同內容不違反法律、行政法規、國家政策以及公序良俗，當事人以未采用書面形式為由主張勞動合同變更無效的，人民法院不予支持。

第十二條 建立了工會組織的用人單位解除勞動合同符合勞動合同法第三十九條、第四十條規定，但未按照勞動合同法第四十三條規定事先通知工會，勞動者以用人單位違法解除勞動合同為由請求用人單位支付賠償金的，人民法院應予支持，但起訴前用人單位已經補正有關程序的除外。

第十三條 勞動合同法施行后，因用人單位經營期限屆滿不再繼續經營導致勞動合同不能繼續履行，勞動者請求用人單位支付經濟補償的，人民法院應予支持。

第十四條 外國人、無國籍人未依法取得就業證件即與中國境內的用人單位簽訂勞動合同，以及香港特別行政區、澳門特別行政區和臺灣地區居民未依法取得就業證件即與內地用人單位簽訂勞動合同，當事人請求確認與用人單位存在勞動關系的，人民法院不予支持。

持有《外國專家證》并取得《外國專家來華工作許可證》的外國人，與中國境內的用人單位建立用工關系的，可以認定為勞動關系。

第十五條 本解釋施行前本院頒布的有關司法解釋與本解釋抵觸的，自本解釋施行之日起不再適用。

本解釋施行后尚未終審的勞動爭議糾紛案件，適用本解釋；本解釋施行前已經終審，當事人申請再審或者按照審判監督程序決定再審的，不適用本解釋。

第五篇：合同法司法解釋

合同法司法解釋

（二）若干法律問題

主講人：最高院曹守曄、曹士兵、王闖

授課地點：國家法官學院河南分院

整理：楊成一、起草指導思想

1、注重司法解釋的合法性：以合同法規定為前提，盡可能避免創設條款、避免立法內容。

2、注重司法解釋的實踐性：匯集法官的司法經驗，吸收以往立法成果，避免條文籠統原則。

3、注重司法解釋的理論性：以合同法原理為指導，吸收理論研究成果，注意理論創新，避免理論抄襲。

4、注重司法解釋的國際性：兼顧涉外合同案件審理，與有關國際公約、國際規則接軌。

5、注重司法解釋的民主性：廣泛聽取銀行、保險系統、國資委、律師協會、僑聯及各級法院的意見。

6、注重司法解釋的通俗性：用人民群眾看得風、聽得懂、感受到的語言方式表達

二、主要內容

第一部分：合同的訂立

第一條是合同必備條款，規定合同的三要素——合同主體、標的、數量，目的在于實體法意義上提供合同成立的判斷標準，性質為行為規范、裁判規范。

第二條是重點，即規定了事實合同，用排除法規定除書面形式、口頭形式以外的形式，事實合同不體現當事人的意志，為合同法關于合同成立理論預留了接口，認定事實合同在于表明促成合同成立、維護交易安全的司法態度，目的是更加追求合同實質上的正義，解決司法實踐中遇到的難題。如至ATM機取款、停車場停車、向啞巴服務員購物。

第三條是懸賞合同的法律依據，懸賞人的行為具體、明確構成要約，完成特定行為的人是承諾，沒有規定懸賞人不履行懸賞的違約責任。但書部分說明違反程序法、實體法的懸賞合同不支持。

第四條“摁”更口語、通俗，符合民間習慣，但摁手印有效只解決摁手印自身的效力問題，并不等于合同有效，其與合同有效不能等同。

第五條對格式條款應結合第九、十條理解，對“采取合理的方式”進行界定，同時規定了舉證責任，采取合理的方式說明義務的內容是提請對方注意免除或限制其責任。

第六條對交易習慣進行界定規定。

第七條締約過失責任是重點規定，在合同法規定的兩種締約過失責任形式外，規定了第三種形式。第二部分合同的效力

第九、十條目的是解決合同法第三十九、四十條對格式條款說明義務和后果無效在規定上的矛盾，區分了格式條款可撤銷和無效的不同情形，認定格式條款的關鍵點在于沒有與當事人磋商，而不是事先打印好，需要法官識別，如銀行的合同與對方協商簽訂，不是格式條款，互聯網上的合同都是格式合同。第九條規定產生了新案由：撤銷格式條款訴訟，但并不妨礙審理合同糾紛案件中直接用合同法規定認定格式條款無效，該條給當事人多提供了一條救濟渠道。格式條款的禁止規則是禁止免除自己的義務，加重對方的義務。

第十一條規定追認采到達主義，不采發出主義，合同自訂立起生效確立了合同的生效時間，但訴訟時效的起算從追認的時間起算比較合適，只有追認合同才有履行可能，履行合同才能產生請求權。冒用他人姓名簽訂的合同無效，不存在追認問題，因為沒有真實意思表示。

第十二條的意義在于追認行為既可以是意思表示，也可以是行為，即被代理人已經開始履行合同 1

義務。超越經營范圍實際超越授權范圍，構成無權代理，因特種目的設立公司實際存在超越經營范圍，但授權不清屬于有權代理，實質是授權一切范圍。

第十四條是亮點，采用縮小解釋的方法，但刪除了草案中“人民法院不得以違反管理性強制性規定為由認定合同無效”的規定，在符合法律總精神前提下，盡可能縮小無效合同范圍。

第十五條規定多重買賣合同都有效，取決于出賣人的自愿履行行為，出賣人有自愿履行的自由，但應承擔買受人的實際損失，包括預期可得利益損失。

第三部分合同的履行

第十六條涉他合同，堅持全國人大法工委解釋，向第三人履行的合同第三人有權請求債務人履行，如保險公司受益人為第三人，即向第三人履行，第三人有權請求保險公司履行，除非保險公司和投保人約定互相免責條款，由第三人履行合同，債權人對第三人沒有請求權。

第十七條是涉外代位訴訟的管轄問題，吸收了公約、條約成果。

第十八、十九條在合同法規定六種撤銷權情形下，增加了兩種情形，即還包括惡意設立擔保，造成其他債權人喪失清償機會，其他債權人可以行使撤銷擔保的權利，但前提是債權人與擔保人惡意串通設定擔保，使其他債權人喪失清償機會。對“明顯不合理的低價”量化標準沒有法律依據，衡量“以明顯不合理的高價”收購他人財產要考慮市場多動因素。

第二十、二十一條是重點，規定債的法定抵充清償順序范圍、順序，非常具有可操作性，前一條對任意清償作出限制，在實務中對債權人既未指定也未約定，所起作用很大，后一條抵充方法有利于債權人，但是否允許債權人指定抵充有爭議。

第四部分合同的權利義務終止

主要與合同法表述一致，第二十四條規定的異議權是形成權，不予支持就是不予審查，對異議權行使予以時間上的限制。

第二十六條情勢變更規則是亮點，依據民法總則、合同法設計的裁判規則。

第五部分違約責任

第二十七條規定方便當事人，在形式上不過高要求，不拘泥方式。

第二十八條對增加后的違約金數額作出量化標準。

第二十九條規定量公標準，便于司法層面操作。

三、幾個重要法律問題

1、關于事實合同

也即行為合同、推定合同，其更多是站在法官角度，運用經驗法則、邏輯規則、證據規則，更多從裁判方法上推定，“其他形式”是指從民事行為能夠推定有訂立合同的合意。

2、關于格式條款

適用司法解釋

（二）第九、十條并不排除合同法第三十九、四十條的適用，尤其是實務中如果當事人違反了合同法第四十條，就不需要考慮是否違反第三十九條，違反民合同法第四十條規定，不管有沒有提示對方注意，格式條款一律無效，當事人不需要另行通過撤銷格式條款的救濟途徑，因為第四十條的法律后果重于第三十九條，格式合同保護相對人的特殊利益，需要法官識別，需要向相對人即接受格式合同一方作有利解釋，如保險合同有大量免責條款，有絕對格式條款和相對格式條款，必須和當事人協商一致。

3、關于效力性強制性規定和管理性強制性規定

效力性強制性規定，指法律、行政法規明確規定違反就無效，或雖然沒有指出違反就無效，但實施這種行為就構成違反社會公共利益、國家利益的，就無效，如出現“不得、必須、禁止、應當”等字眼，但出現上述字眼并不等于必然是效力性強制性規定，效力性強制性規定目的不是處罰，而是否定民事上的效力。

管理性強制性規定，是從條文分析調整平等主體之間還是行政關系的主體之間，如公務員八小時外經商簽訂合同的效力，公務員法是行政法，公務員業外不得經商等規定，是管理性強制性規定，如果沒有其他導致合同無效的情節，不能認定合同無效，特別是公務員一方不得以其自身是公務員身份

要求確認合同無效。如商業銀行法規定的“不得”條款，不導致合同無效；對公司法第十一條應從公司授權角度看待，不要從強制性規定看待。

4、關于情勢變更適用及與商業風險的區別

情勢變更原則核心要件是締約時無法預見，利益平衡是側重于保護守約方，適用時必須報高級法院核準，必要時報最高院審核。不能把金融危機當作情勢變更普遍適用，情勢變更不等于免責。

司法解釋第二十六條關于情勢變更采排除式，在實務中構成抗辯事由，不構成一個訴，如抗辯成立則駁回原告訴請，如構成情勢變更，變更成立才產生撤銷權、變更權；如情勢變更成立后當事人請求變更合同，必須另外起訴。

區分商業風險與情勢變更：關鍵看風險是否離譜得達到無法預見的程度。

5、關于代位權問題

對債務人的次債務人的連帶保證人，能否行使代位權：可以行使，但不能對一般保證人行使代位權，因為一般保證人享在先索抗辯權。

保證人能否對次債務人行使代位權：不可以行使，保證人僅享有或有權，因債務尚未到期，并不當然享有權利。

代位公不僅限于金錢，還可代位于物權，如拍賣財物，代位起訴，代位權不限于金錢債權符合代位權理論。

合同法司法解釋

（一）第二十條規定次債務人向債權人履行清償義務是歸屬性代位權，債權人是在自己份額內主張代位權，這是對傳統合同法理論的突破（傳統理論認為，次債務人只能向債務人償還全力，然后由債務人向債權人清償）。

6、關于無權代理問題

無權代理結果是合同無效，例外情況是被代理人追認。表見代理本質上是無權代理，是無權代理的另類，關鍵點在于相對人有充分理由相信無權代理人有代理權，舉證責任在相對人。如小偷偷了合同書簽訂的合同無效，因為表見代理不夠，直接導致沒有充分理由相信。

合同法第五十條規定代表人責任，實質是越權，負責人包括董事、總經理，舉證責任在單位。董事長簽訂保證合同，董事會不認可，首先審查公司章程，公司章程確定應由董事會確定，保證合同無效；如果公司章程未涉及，推定為董事會不能議決，推定為應股東會議決，仍然是無權代理合同，保證合同仍然無效。如果法律有明文規定阻止一切表見代理成立，法律的約束對外絕對發生效力，但公司章程對外不發生效力，如果簽訂合同時提交了公司章程，但仍然未按公司章程的要求簽訂保證合同，另一方也有重大過失，保證合同無效。

7、關于繼續性合同問題

繼續性合同，已經履行的部分即使合同無效，也不再返還，合同無效的效力是往后無效，但如果違法的合同，表述上應認定自始無效，如租賃合同根據合同性質不能返還，已履行的租金可以通過判決補償的方式不動。

8、關于違約金問題

支付違約金和繼續履行合同能否同時判決支持：理論上可在一個案件中同時解決，但如果同時支持這兩種請求，造成結果上的利益不公平，一般可只支持前一個訴請，目的是制止違約現象，但又要考慮到結果上的不公平。如果僅是單個訴請都可得到支持。

法院能否依職權調整違約金數額：最高院認為可以行使釋明權，防止不必要的訴訟，但當事人約定的違約金過高過低予以調整，必須根據當事人請求，這是原則。極其例外的是，當事人沒有請求，但約定的違約金嚴重違反公序良俗原則，法院必須依職權主動介入，絕對避免暴利的發生，否則將產生不利的司法導向。

9、關于合同解除問題

合同解除是否影響違約金條款：合同法第九十八條規定合同權利義務終止，不影響合同中清理和結算條款的效力，因此合同解除不影響違約金條款。

合同解除有三個救濟途徑：停止履行、恢復原狀（即恢復到合同訂立前狀況，包括收益）、賠償損失

（但不包括預期可得利益損失），但投資款恢復原狀時，利息是恢復原狀的必然，而不是賠償損失。因此合同解除后，法院不得判賠償預期利益損失。

10、關于可得利益損失問題

可得利益損失是純粹的預期利潤損失，類型有：生產利潤損失；經營利潤損失；轉售利潤損失。認定可得利益損失三個規則：

（1）可預見規則—合同法第一百一十三條第一款但書部分。

預見時間：締約時預見到的損失；

預見內容：既預見到損失類型，又預見到損失數額；

預見標準：最重要，第一正常人標準，即經濟人或理性第三人。第二身份標準，如生產加工企業倒賣棉花，無法預見到該利潤損失。

（2）減損規則—合同法第一百一十九條，防止損失擴大，但主觀上已盡量彌補、客觀上適當擴大的損失也應賠償。

（3）損益相抵規則—殘留物的價值必須扣除，沒有上交的稅收必須切除，交易成本不能賠償，如住宿費、交通費、旅游費、律師費。

舉證責任分配：

總額舉證—受害方；

可預見損失舉證—受害方；

擴大損失舉證—違約方；

違約收益舉證—違約方（也可由受害方舉證或平均分配）；

必要成本舉證——受害方。

可得利益損失賠償除外情形：

惡意欺詐：合同法第一百一十三條第二款；

人身傷亡精神損害；

約定損害賠償計算方法；合同法第一百一十四條第一款。