第一篇：七大類金融機(jī)構(gòu)掛牌新三板法律障礙研究

七大類金融機(jī)構(gòu)掛牌新三板法律障礙研究

2016-01-13 紅征、沈煒、海霞

前言

自2012年底全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有限責(zé)任公司成立以來，全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)（以下簡稱“新三板”）大幅發(fā)展。作為一個(gè)全國性的股份轉(zhuǎn)讓平臺，新三板為廣大的中小企業(yè)提供了市場化定價(jià)和融資的渠道，吸引了數(shù)量眾多的中小企業(yè)；而部分IPO不成或暫時(shí)無法IPO的大型企業(yè)也掛牌“新三板”，尋求資本市場的機(jī)遇?！靶氯濉笔袌鰪亩鴺O度走紅，掛牌企業(yè)數(shù)量猛增。在掛牌“新三板”的企業(yè)中，出現(xiàn)了大量金融機(jī)構(gòu)的身影。本文從法律法規(guī)的規(guī)定出發(fā)，結(jié)合掛牌“新三板”金融機(jī)構(gòu)的實(shí)際案例，對金融機(jī)構(gòu)掛牌“新三板”的法律障礙予以研究，范圍包括銀監(jiān)會(huì)、證監(jiān)會(huì)、保監(jiān)會(huì)“三會(huì)”監(jiān)管的各類金融機(jī)構(gòu)，以及其他金融機(jī)構(gòu)，如小額貸款公司、融資租賃公司；力圖為廣大有掛牌“新三板”意向的金融機(jī)構(gòu)提供初步的一般性參考。

金融機(jī)構(gòu)掛牌“新三板”法律障礙研究

（一）——商業(yè)銀行

一、銀監(jiān)會(huì)對商業(yè)銀行的監(jiān)管規(guī)定

《中華人民共和國商業(yè)銀行法(2015修正)》（以下簡稱“《商業(yè)銀行法》”）第二十八條規(guī)定：“任何單位和個(gè)人購買商業(yè)銀行股份總額百分之五以上的，應(yīng)當(dāng)事先經(jīng)國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。”

《中國銀監(jiān)會(huì)中資商業(yè)銀行行政許可事項(xiàng)實(shí)施辦法（2015修訂）》（以下簡稱“《商業(yè)銀行實(shí)施辦法》”）第三十九條第二款規(guī)定：“國有商業(yè)銀行、郵政儲(chǔ)蓄銀行、股份制商業(yè)銀行變更持有資本總額或股份總額5％以上股東的變更申請、境外金融機(jī)構(gòu)投資入股申請由銀監(jiān)會(huì)受理、審查并決定。”

我們理解，根據(jù)上述規(guī)定，目前我國對商業(yè)銀行的股權(quán)變動(dòng)實(shí)行審批制度，商業(yè)銀行的股權(quán)變動(dòng)達(dá)到5％以上的需經(jīng)銀監(jiān)會(huì)審查決定方可生效。如果以商業(yè)銀行作為掛牌主體掛牌“新三板”，則投資者購買和出售商業(yè)銀行的股權(quán)比例達(dá)到5％，需要獲得銀監(jiān)會(huì)的事前批準(zhǔn)。

二、城市商業(yè)銀行的特殊規(guī)定

《商業(yè)銀行實(shí)施辦法》對商業(yè)銀行股東資格和股權(quán)變動(dòng)做了5％以上的原則性規(guī)定，其中對城市商業(yè)銀行股權(quán)變動(dòng)有專門規(guī)定，《商業(yè)銀行實(shí)施辦法》第三十九條第三款規(guī)定：“城市商業(yè)銀行變更持有資本總額或股份總額5％以上股東的變更申請、境外金融機(jī)構(gòu)投資入股申請由所在地銀監(jiān)局受理、審查并決定?！?在《商業(yè)銀行實(shí)施辦法》修改之前，舊版《商業(yè)銀行實(shí)施辦法》[1]中，城市商業(yè)銀行股權(quán)變動(dòng)規(guī)則最為繁瑣，其股權(quán)變動(dòng)涉及（1）持有資本總額或股份總額達(dá)到一定比例和（2）股東是否在城市商業(yè)銀行注冊地的雙項(xiàng)要求。根據(jù)該規(guī)定，除城市商業(yè)銀行注冊地所在省、自治區(qū)、直轄市的企業(yè)5％以下股權(quán)變動(dòng)不需要進(jìn)行審批之外，其他變動(dòng)均需根據(jù)相應(yīng)情況由城市商業(yè)銀行注冊地銀監(jiān)局或銀監(jiān)會(huì)審查決定。

新的《商業(yè)銀行實(shí)施辦法》出臺后，城市商業(yè)銀行的股權(quán)變動(dòng)審批規(guī)則得到簡化，變更后城市商業(yè)銀行股權(quán)變動(dòng)不再區(qū)分股東是否在城市商業(yè)銀行所在地省級行政單位范圍內(nèi)，僅僅要求5％以上股權(quán)變動(dòng)及境外金融機(jī)構(gòu)入股需所在地銀監(jiān)局審查決定。該規(guī)定使得城市商業(yè)銀行的股權(quán)轉(zhuǎn)讓審批規(guī)則與其他商業(yè)銀行相似，其審批級別較其他商業(yè)銀行低，由所在地銀監(jiān)局審批即可。

我們理解，根據(jù)上述規(guī)定，原來城市商業(yè)銀行審批規(guī)則繁雜，其中涉及變動(dòng)股權(quán)后股東所在地與城市商業(yè)銀行所在地范圍是否一致這一項(xiàng)，對城市商業(yè)銀行的股權(quán)轉(zhuǎn)讓造成了障礙。在法規(guī)修訂后，城市商業(yè)銀行跨區(qū)域轉(zhuǎn)讓股權(quán)的法律障礙已經(jīng)得到了消除。

“新三板”市場為全國性的股權(quán)交易市場，投資者來自全國各地，上述規(guī)則的變化突破了城市商業(yè)銀行股東地理屬性的要求，解除了城市商業(yè)銀行掛牌“新三板”的主要法律障礙。

三、農(nóng)村商業(yè)銀行、村鎮(zhèn)銀行的特殊規(guī)定

農(nóng)村中小金融機(jī)構(gòu)（包括農(nóng)村商業(yè)銀行、村鎮(zhèn)銀行）在上述《中資商業(yè)銀行行政許可事項(xiàng)實(shí)施辦法》之外適用專門的《中國銀監(jiān)會(huì)農(nóng)村中小金融機(jī)構(gòu)行政許可事項(xiàng)實(shí)施辦法（2015年修訂）》（以下簡稱“《農(nóng)村中小金融機(jī)構(gòu)實(shí)施辦法》”）。1.股東資格限制

從對股東資格要求來看，農(nóng)村中小金融機(jī)構(gòu)股東受到如下限制：

（一）《農(nóng)村中小金融機(jī)構(gòu)實(shí)施辦法》規(guī)定，農(nóng)村中小金融機(jī)構(gòu)的入股比例存在以下限制：

（1）“單個(gè)自然人及其近親屬合計(jì)投資入股比例不得超過股本總額的2％。職工自然人合計(jì)投資入股比例不得超過農(nóng)村商業(yè)銀行股本總額的20％?！保?）“單個(gè)境內(nèi)非金融機(jī)構(gòu)及其關(guān)聯(lián)方合計(jì)投資入股比例不得超過農(nóng)村商業(yè)銀行股本總額的10％。并購重組高風(fēng)險(xiǎn)農(nóng)村信用社組建農(nóng)村商業(yè)銀行的，單個(gè)境內(nèi)非金融機(jī)構(gòu)及其關(guān)聯(lián)方合計(jì)投資入股比例一般不超過農(nóng)村商業(yè)銀行股本總額的20％，因特殊原因持股比例超過20％的，待并購后農(nóng)村商業(yè)銀行經(jīng)營管理進(jìn)入良性狀態(tài)后，其持股比例應(yīng)有計(jì)劃逐步減持至20％?！?/p>

（3）“單個(gè)境內(nèi)非銀行金融機(jī)構(gòu)及其關(guān)聯(lián)方合計(jì)投資入股比例不得超過農(nóng)村商業(yè)銀行股本總額的10％。”

（二）其中對村鎮(zhèn)銀行有專門的規(guī)定：“村鎮(zhèn)銀行主發(fā)起人持股比例不得低于村鎮(zhèn)銀行股本總額的15％，單個(gè)自然人、非金融機(jī)構(gòu)和非銀行金融機(jī)構(gòu)及其關(guān)聯(lián)方投資入股比例不得超過村鎮(zhèn)銀行股本總額的10％，職工自然人合計(jì)投資入股比例不得超過村鎮(zhèn)銀行股本總額的20％?！?/p>

我們理解，根據(jù)上述規(guī)定，股東資格上，相較于其他商業(yè)銀行，農(nóng)村商業(yè)銀行、村鎮(zhèn)銀行有持股比例的上限要求。2.股權(quán)變動(dòng)限制

根據(jù)《農(nóng)村中小金融機(jī)構(gòu)實(shí)施辦法》第六十一條規(guī)定，農(nóng)村商業(yè)銀行、村鎮(zhèn)銀行的股權(quán)變動(dòng)有如下要求：

（1）農(nóng)村商業(yè)銀行、村鎮(zhèn)銀行變更持有股本總額1％以上、5％以下的單一股東，需要報(bào)告銀監(jiān)局；持有股本總額5％以上、10％以下的單一股東的變更申請，需由所在地銀監(jiān)局審查決定。

（2）農(nóng)村商業(yè)銀行、村鎮(zhèn)銀行持有股本總額10％以上的單一股東的變更申請，需由銀監(jiān)局審查并決定，事后報(bào)告銀監(jiān)會(huì)。我們理解，根據(jù)上述規(guī)定，農(nóng)村商業(yè)銀行和村鎮(zhèn)銀行，單一股東變動(dòng)5％以上股權(quán)即需銀監(jiān)局的審批，其中單一股東變動(dòng)10％以上股權(quán)的還需要事后報(bào)告銀監(jiān)會(huì)；變動(dòng)1％到5％的股權(quán)僅需報(bào)告銀監(jiān)局。農(nóng)村商業(yè)銀行、村鎮(zhèn)銀行的股份轉(zhuǎn)讓存在一定限制，但尚不會(huì)構(gòu)成對其掛牌“新三板”的重大法律障礙。此外，農(nóng)村信用合作社由于組織形式非為《公司法》意義上的公司，因而不能作為掛牌主體直接掛牌“新三板”，需要先行改制為股份公司形式的農(nóng)村商業(yè)銀行，同時(shí)受限于“掛牌‘新三板’公司需依法設(shè)立且存續(xù)超過兩年”的要求。

四、結(jié)語

綜上所述，目前商業(yè)銀行普遍存在5％以上股權(quán)變動(dòng)的事前行政審批要求，對于大型的商業(yè)銀行，其資本額較高，日常的一般性股票交易不會(huì)觸及上述5％的標(biāo)準(zhǔn)，但對于一些資本額較小的城市商業(yè)銀行、農(nóng)村商業(yè)銀行、村鎮(zhèn)銀行，日常一般性交易也可能會(huì)觸發(fā)上述5％標(biāo)準(zhǔn)，從而導(dǎo)致投資者不能較為自由便捷地買賣其股票，降低了股票的流動(dòng)性。

根據(jù)我們的搜索，目前掛牌“新三板”的商業(yè)銀行有齊魯銀行股份有限公司、昆山鹿城村鎮(zhèn)銀行股份有限公司和瓊中黎族苗族自治縣農(nóng)村信用合作聯(lián)社股份有限公司，其股票交易均采用了協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式，而未能采取做市方式，推測跟上述股票轉(zhuǎn)讓限制有關(guān)。

金融機(jī)構(gòu)掛牌“新三板”法律障礙研究

（二）——信托公司

一、股東資格

《信托公司管理辦法》（2007年月23日實(shí)施）第八條對信托公司的股東資格進(jìn)行了授權(quán)性規(guī)定：“設(shè)立信托公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：??

（二）有具備中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會(huì)規(guī)定的入股資格的股東??”?！吨袊y監(jiān)會(huì)信托公司行政許可事項(xiàng)實(shí)施辦法》（2015年6月5日實(shí)施，以下簡稱“《實(shí)施辦法》”）第八條和第九條對境內(nèi)非金融機(jī)構(gòu)和境內(nèi)金融機(jī)構(gòu)作為信托公司股東做出了2年內(nèi)無重大違法違規(guī)經(jīng)營記錄，最近2個(gè)會(huì)計(jì)年度連續(xù)盈利等要求。

二、股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制 《信托公司管理辦法》第十二條規(guī)定“信托公司有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會(huì)批準(zhǔn)：??

（七）變更股東或者調(diào)整股權(quán)結(jié)構(gòu)，但持有上市公司流通股份未達(dá)到公司總股份5％的除外??”。

《實(shí)施辦法》第八條和第九條規(guī)定，境內(nèi)非金融機(jī)構(gòu)和境內(nèi)金融機(jī)構(gòu)作為信托公司股東，需承諾5年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓所持有的信托公司股權(quán)（銀監(jiān)會(huì)依法責(zé)令轉(zhuǎn)讓的除外）,并且不將所持有的信托公司股權(quán)進(jìn)行質(zhì)押或設(shè)立信托。

三、結(jié)論

我們理解，根據(jù)上述法規(guī)的規(guī)定，目前我國對信托公司實(shí)行較為嚴(yán)格的準(zhǔn)入制度，在股東資格、股權(quán)轉(zhuǎn)讓的鎖定期以及審批制度上，都有相關(guān)的法定要求。目前我國法律法規(guī)對于“新三板”掛牌公司的定位為“非上市公眾公司”，與上市公司存在區(qū)別，因此意味著上述辦法第二十一條對上市信托公司5％以下股份轉(zhuǎn)讓的審批豁免并不能適用于掛牌“新三板”的信托公司。

如之前所述，公司掛牌“新三板”的目的在于提高其股票的流動(dòng)性，交易活躍的“新三板”掛牌公司每天的股票交易次數(shù)十分可觀，要求對每筆交易都實(shí)施審批制是缺乏可行性的。這也就成為信托公司掛牌“新三板”的重大法律障礙。根據(jù)我們的搜尋，目前暫無信托公司掛牌“新三板”的案例，當(dāng)前國內(nèi)僅有的兩家上市信托公司陜國投和安信信托均于1994年完成上市，此后國內(nèi)有其他信托公司作為上市公司控股子公司納入上市公司合并會(huì)計(jì)報(bào)表的案例，但截至目前，再無其他信托公司直接上市的案例。

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（三）——證券、期貨、證券投資基金管理公司

一、證券公司 1.股東資格限制

《中華人民共和國證券法（2014修正）》（以下簡稱“《證券法》”）第一百二十四條對證券公司主要股東的資格進(jìn)行了規(guī)定：“??

（二）主要股東具有持續(xù)盈利能力，最近三年無重大違法違規(guī)記錄，凈資產(chǎn)不低于人民幣二億元??”?！蹲C券公司監(jiān)督管理?xiàng)l例》（以下簡稱“《證券公司條例》”）第十條對持股5％以上的股東的資格進(jìn)行了規(guī)定： “有下列情形之一的單位或者個(gè)人，不得成為持有證券公司5％以上股權(quán)的股東、實(shí)際控制人：

（一）因故意犯罪被判處刑罰，刑罰執(zhí)行完畢未逾3年；

（二）凈資產(chǎn)低于實(shí)收資本的50％，或者或有負(fù)債達(dá)到凈資產(chǎn)的50％；

（三）不能清償?shù)狡趥鶆?wù)；

（四）國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)認(rèn)定的其他情形。

證券公司的其他股東應(yīng)當(dāng)符合國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的相關(guān)要求?！?2.股權(quán)變動(dòng)限制

《證券法》第一百二十九條規(guī)定：證券公司變更持有百分之五以上股權(quán)的股東、實(shí)際控制人，必須經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。

《證券公司條例》第十四條對上述“變更百分之五以上股權(quán)”進(jìn)行了細(xì)化的說明，需由證券公司報(bào)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)的事項(xiàng)有：

“

（一）認(rèn)購或者受讓股權(quán)后，其持股比例達(dá)到證券公司注冊資本的5％；

（二）以持有股東的股權(quán)或者其他方式，實(shí)際控制證券公司5％以上的股權(quán)；”。除了上述股權(quán)變動(dòng)限制外，《證券公司行政許可審核工作指引第10 號--證券公司增資擴(kuò)股和股權(quán)變更》（2015年8月27日實(shí)施，以下簡稱“《第10號指引》”）對持股5％以上的股東做出了一定期限內(nèi)限制轉(zhuǎn)讓所持股權(quán)的規(guī)定： “

十四、持有5％以上股權(quán)的股東持股期限應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：

（1）存在控股股東或者實(shí)際控制人的證券公司，控股股東，以及受證券公司控股股東或者實(shí)際控制人控制的股東，自持股日起60個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓所持證券公司股權(quán)；其他股東，自持股日起36個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓所持證券公司股權(quán)。（2）不存在控股股東或者實(shí)際控制人的證券公司，股東自持股日起48個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓所持證券公司股權(quán)?！?/p>

2014年12月26日證監(jiān)會(huì)發(fā)布《關(guān)于證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)參與全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)相關(guān)業(yè)務(wù)有關(guān)問題的通知》（以下簡稱《通知》）。

（一）《通知》明確支持證券公司、基金管理公司、期貨公司、證券投資咨詢機(jī)構(gòu)等證券期貨經(jīng)營機(jī)構(gòu)在全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)掛牌。申請掛牌的證券期貨經(jīng)營機(jī)構(gòu)無須向證監(jiān)會(huì)申請出具監(jiān)管意見書，只需在掛牌后5個(gè)工作日內(nèi)報(bào)證監(jiān)會(huì)和住所地證監(jiān)局備案；

（二）《通知》明確證券期貨經(jīng)營機(jī)構(gòu)可以通過全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)發(fā)行普通股、優(yōu)先股、私募債、可轉(zhuǎn)債等產(chǎn)品，增強(qiáng)資本實(shí)力和抗風(fēng)險(xiǎn)能力；

（三）《通知》明確支持證券期貨經(jīng)營機(jī)構(gòu)通過全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓。掛牌證券公司通過全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)變更持股5％以下股權(quán)的股東，參照適用上市證券公司變更持股5％以下股權(quán)股東的有關(guān)要求。證券期貨經(jīng)營機(jī)構(gòu)可以通過全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)探索股權(quán)激勵(lì)，建立、健全員工激勵(lì)與約束機(jī)制。” 3.結(jié)論

我們理解，根據(jù)上述法律規(guī)定，證券公司5％以上的股權(quán)轉(zhuǎn)讓需要由證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)，變更股權(quán)不足5％，股權(quán)受讓方持股比例達(dá)到5％以上同樣需要證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)，其余5％以下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓無需審批。此外，持股5％以上的股東所持股權(quán)有限制轉(zhuǎn)讓期限的規(guī)定，具體限制轉(zhuǎn)讓期限視股東是否為控股股東或?qū)嶋H控制人的關(guān)聯(lián)方而有所不同。

從證監(jiān)會(huì)發(fā)布的《通知》來看，證監(jiān)會(huì)對證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)在全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)掛牌的態(tài)度十分明朗，即支持證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)掛牌“新三板”，申請掛牌無須向證監(jiān)會(huì)申請出具監(jiān)管意見書，只需在掛牌后5個(gè)工作日內(nèi)備案即可。同時(shí)掛牌“新三板”的證券公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓參照上市證券公司的有關(guān)要求，為證券公司等證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)掛牌“新三板”提供了政策支持。目前，證券公司掛牌“新三板”不存在重大法律障礙。

根據(jù)我們的搜尋，目前掛牌“新三板”的證券公司已經(jīng)有南京證券股份有限公司、東海證券股份有限公司、湘財(cái)證券股份有限公司、開源證券股份有限公司和聯(lián)訊證券股份有限公司。

二、期貨公司 1.股東資格限制

原《期貨公司管理辦法》（中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)令第43號頒布，于2007年4月15日起施行）第七條規(guī)定：“申請?jiān)O(shè)立期貨公司，股東應(yīng)當(dāng)具有中國法人資格”，不允許自然人成為期貨公司的股東，從而對期貨公司登陸資本市場構(gòu)成了一定的法律障礙。

2014年10月29日，《期貨公司監(jiān)督管理辦法》（中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)令第110號）頒布，廢止了原《期貨公司管理辦法》，其規(guī)定：

（一）“持有5％以上股權(quán)的股東為法人或者其他組織的，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：??”；

（二）“持有期貨公司5％以上股權(quán)的個(gè)人股東應(yīng)當(dāng)符合本辦法第七條第（三）項(xiàng)至第（七）項(xiàng)規(guī)定的條件，且其個(gè)人金融資產(chǎn)不低于人民幣3000萬元?！?；

（三）“持有期貨公司5％以上股權(quán)的境外股東，除應(yīng)當(dāng)符合本辦法第七條規(guī)定的條件外，還應(yīng)當(dāng)具備下列條件：??”。

上述規(guī)定放開了對于期貨公司股東必須為中國法人的限制要求，期貨公司登陸資本市場的法律障礙從而得以解除。2.股權(quán)變動(dòng)限制

《期貨公司監(jiān)督管理辦法》第十七條規(guī)定：

“期貨公司變更股權(quán)有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)中國證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)：

（一）變更控股股東、第一大股東；

（二）單個(gè)股東或者有關(guān)聯(lián)關(guān)系的股東持股比例增加到100％；

（三）單個(gè)股東的持股比例或者有關(guān)聯(lián)關(guān)系的股東合計(jì)持股比例增加到5％以上，且涉及境外股東的。

除前款規(guī)定情形外，期貨公司單個(gè)股東的持股比例或者有關(guān)聯(lián)關(guān)系的股東合計(jì)持股比例增加到5％以上，應(yīng)當(dāng)經(jīng)期貨公司住所地中國證監(jiān)會(huì)派出機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。” 3.結(jié)論

綜上所述，我們理解，目前對于期貨公司持股比例5％以上的股東存在股東資格的要求，同時(shí)配套地對期貨公司5％以上股權(quán)變動(dòng)的交易要求經(jīng)證監(jiān)會(huì)或其派出機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)?，F(xiàn)行法規(guī)對期貨公司的股份轉(zhuǎn)讓雖仍然有所限制，但已經(jīng)不構(gòu)成掛牌“新三板”的重大法律障礙。上述法律障礙解除后，目前已經(jīng)有創(chuàng)元期貨股份有限公司、永安期貨股份有限公司、海航東銀期貨股份有限公司、天風(fēng)期貨股份有限公司和華龍期貨股份有限公司五家期貨公司掛牌“新三板”。

三、證券投資基金管理公司 1.股東資格限制

《中華人民共和國證券投資基金法(2015修正)》（以下簡稱“《基金法》”）第十三條規(guī)定：“設(shè)立管理公開募集基金的基金管理公司，并經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，并且??

（三）主要股東應(yīng)當(dāng)具有經(jīng)營金融業(yè)務(wù)或者管理金融機(jī)構(gòu)的良好業(yè)績、良好的財(cái)務(wù)狀況和社會(huì)信譽(yù)，資產(chǎn)規(guī)模達(dá)到國務(wù)院規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，最近三年沒有違法記錄??”。

《證券投資基金管理公司管理辦法》（以下簡稱“《管理辦法》”）對證券投資基金管理公司的股東資格限制條件進(jìn)行了細(xì)化：

（一）持股比例在5％以上的股東，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：（1）注冊資本、凈資產(chǎn)不低于1億元人民幣，資產(chǎn)質(zhì)量良好；

（2）持續(xù)經(jīng)營3個(gè)以上完整的會(huì)計(jì)年度，公司治理健全，內(nèi)部監(jiān)控制度完善；（3）最近3年沒有因違法違規(guī)行為受到行政處罰或者刑事處罰；（4）沒有挪用客戶資產(chǎn)等損害客戶利益的行為；

（5）沒有因違法違規(guī)行為正在被監(jiān)管機(jī)構(gòu)調(diào)查，或者正處于整改期；（6）具有良好的社會(huì)信譽(yù)，最近3年在金融監(jiān)管、稅務(wù)、工商等行政機(jī)關(guān)，以及自律管理、商業(yè)銀行等機(jī)構(gòu)無不良記錄。

（二）主要股東（指持有證券投資基金管理公司股權(quán)比例最高且不低于25％的股東）除應(yīng)當(dāng)符合上述條件外，還應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

（1）從事證券經(jīng)營、證券投資咨詢、信托資產(chǎn)管理或者其他金融資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)；（2）注冊資本不低于3億元人民幣；（3）具有較好的經(jīng)營業(yè)績，資產(chǎn)質(zhì)量良好。2.股權(quán)變動(dòng)限制

《基金法》第十四條第二款規(guī)定：“基金管理公司變更持有百分之五以上股權(quán)的股東，變更公司的實(shí)際控制人??應(yīng)當(dāng)報(bào)經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)??”?！豆芾磙k法》第十七條對上述“變更百分之五股權(quán)”的情形進(jìn)行了具體細(xì)化，規(guī)定：證券投資基金管理公司的股權(quán)變動(dòng)受到如下限制：

（一）變更持股5％以上的股東應(yīng)經(jīng)過中國證監(jiān)會(huì)的批準(zhǔn)；

（二）變更持股不足5％，但對公司治理有重大影響的股東，應(yīng)經(jīng)過中國證監(jiān)會(huì)的批準(zhǔn);

（三）變更股東的持股比例超過5％，應(yīng)經(jīng)過中國證監(jiān)會(huì)的批準(zhǔn)。3.結(jié)論

我們理解，根據(jù)上述法律規(guī)定，證券投資基金管理公司涉及到5％以上的股權(quán)變動(dòng)需要由證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)；變更股權(quán)不足5％，股權(quán)受讓方持股比例達(dá)到5％以上，或者對公司治理產(chǎn)生重大影響的同樣需要證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)。一般性的股東變動(dòng)和轉(zhuǎn)讓則無需證監(jiān)會(huì)的核準(zhǔn)，因此證券投資基金管理公司掛牌“新三板”基本不存在重大法律障礙。

目前，中郵創(chuàng)業(yè)基金管理股份有限公司已經(jīng)成為首個(gè)掛牌“新三板”的證券投資基金管理公司。

四、總結(jié)

總體而言，相較于銀監(jiān)會(huì)監(jiān)管系統(tǒng)下的商業(yè)銀行和信托公司，證監(jiān)會(huì)監(jiān)管系統(tǒng)下的證券、期貨、證券投資基金管理公司的相關(guān)管理規(guī)定與“同出一源”的“新三板”的規(guī)定更為契合。

此外，如前文所述，2014年12月26日證監(jiān)會(huì)發(fā)布的《關(guān)于證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)參與全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)相關(guān)業(yè)務(wù)有關(guān)問題的通知》，明確支持證券公司、基金管理公司、期貨公司、證券投資咨詢機(jī)構(gòu)等證券期貨經(jīng)營機(jī)構(gòu)在全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌；鼓勵(lì)證券期貨經(jīng)營機(jī)構(gòu)發(fā)行普通股、優(yōu)先股、私募債、可轉(zhuǎn)債等產(chǎn)品，增強(qiáng)資本實(shí)力和抗風(fēng)險(xiǎn)能力；掛牌證券公司通過全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)變更持股5％以下股權(quán)的股東，參照適用上市證券公司變更持股5％以下股權(quán)股東的有關(guān)要求，可以通過全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)探索股權(quán)激勵(lì)，建立、健全員工激勵(lì)與約束機(jī)制。

由此可見證監(jiān)會(huì)十分支持證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)掛牌“新三板”，提供了有力的政策支持。證監(jiān)會(huì)監(jiān)管系統(tǒng)下的證券期貨經(jīng)營機(jī)構(gòu)掛牌“新三板”基本不存在重大法律障礙。

金融機(jī)構(gòu)掛牌“新三板”法律障礙研究

（四）——保險(xiǎn)公司

一、股東資格的限制

1.《中華人民共和國保險(xiǎn)法(2015修正)》（以下簡稱“《保險(xiǎn)法》”）第六十八條規(guī)定：“設(shè)立保險(xiǎn)公司應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

（一）主要股東具有持續(xù)盈利能力，信譽(yù)良好，最近三年內(nèi)無重大違法違規(guī)記錄，凈資產(chǎn)不低于人民幣二億元??”。

2.《保險(xiǎn)公司股權(quán)管理辦法（2014修訂）》（以下簡稱“《股權(quán)管理辦法》”）對保險(xiǎn)公司股東資格做出如下限制：

“

（一）保險(xiǎn)公司單個(gè)股東（包括關(guān)聯(lián)方）出資或者持股比例不得超過保險(xiǎn)公司注冊資本的20％，主要股東，經(jīng)批準(zhǔn)，其持股比例不受前款規(guī)定的限制；

（二）境內(nèi)企業(yè)法人向保險(xiǎn)公司投資入股，應(yīng)當(dāng)符合以下條件：（1）財(cái)務(wù)狀況良好穩(wěn)定，且有盈利；（2）具有良好的誠信記錄和納稅記錄；（3）最近三年內(nèi)無重大違法違規(guī)記錄；

（4）投資人為金融機(jī)構(gòu)的，應(yīng)當(dāng)符合相應(yīng)金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)審慎監(jiān)管指標(biāo)要求。

（三）持有保險(xiǎn)公司股權(quán)15％以上，或者不足15％但直接或者間接控制該保險(xiǎn)公司的主要股東，還應(yīng)當(dāng)符合以下條件：

（1）具有持續(xù)出資能力，最近三個(gè)會(huì)計(jì)年度連續(xù)盈利；（2）具有較強(qiáng)的資金實(shí)力，凈資產(chǎn)不低于人民幣2億元?！?。3.《保監(jiān)會(huì)關(guān)于<保險(xiǎn)公司股權(quán)管理辦法>第四條有關(guān)問題的通知》（2013年）對保險(xiǎn)公司股東資格做出如下規(guī)定：

“

（一）經(jīng)中國保監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)，對符合規(guī)定條件的保險(xiǎn)公司單個(gè)股東（包括關(guān)聯(lián)方），出資或者持股比例可以超過20％，但不得超過51％；

（二）保險(xiǎn)公司出資或者持股比例超過20％（不含20％）的股東，除滿足《保險(xiǎn)公司股權(quán)管理辦法》關(guān)于主要股東的要求外，還應(yīng)滿足以下條件：（1）最近一年年末總資產(chǎn)不少于100億元人民幣；（2）凈資產(chǎn)不低于總資產(chǎn)的30％；

（3）包括對保險(xiǎn)公司投資在內(nèi)的對外長期股權(quán)投資不超過凈資產(chǎn)；（4）投資該保險(xiǎn)公司已滿三年（含三年）。

（三）保險(xiǎn)公司成立不滿三年的，單個(gè)股東（包括關(guān)聯(lián)方）出資或者持股比例不得超過20％；

（四）保險(xiǎn)公司股東自出資或者持股比例超過20％（不含20％）之日起三年內(nèi)，不得進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓，通過法院拍賣等依法進(jìn)行的強(qiáng)制股權(quán)轉(zhuǎn)讓和經(jīng)中國保監(jiān)會(huì)特別批準(zhǔn)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓除外；

（五）關(guān)聯(lián)方對保險(xiǎn)公司出資或者持股比例超過20％（不含20％）的，其中出資或者持股比例最高的股東應(yīng)當(dāng)符合本通知對主要股東的要求?！?/p>

我們理解，根據(jù)上述規(guī)定，保監(jiān)會(huì)對保險(xiǎn)公司單個(gè)股東的持股比例上限進(jìn)行了放寬，由20％調(diào)整到51％，但附有相關(guān)額外條件。此外，目前保監(jiān)會(huì)對保險(xiǎn)公司的境內(nèi)企業(yè)法人股東資格條件有較為嚴(yán)格的誠信、無違法記錄的要求，對持股達(dá)到一定比例的股東在財(cái)務(wù)指標(biāo)方面有著相應(yīng)要求。

二、股權(quán)變動(dòng)限制

《保險(xiǎn)法》第八十四條規(guī)定：“保險(xiǎn)公司有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)保險(xiǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)：??

（七）變更出資額占有限責(zé)任公司資本總額百分之五以上的股東，或者變更持有股份有限公司股份百分之五以上的股東??” 此外，《股權(quán)管理辦法》還對保險(xiǎn)公司股權(quán)變動(dòng)作出如下限制：

1、保險(xiǎn)公司股東自出資或者持股比例超過20％（不含20％）之日起三年內(nèi)，不得進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓，通過司法程序強(qiáng)制股權(quán)轉(zhuǎn)讓和保監(jiān)會(huì)特別批準(zhǔn)的除外；

2、保險(xiǎn)公司變更出資或者持股比例不足注冊資本5％的股東，應(yīng)當(dāng)在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書簽署后的15日內(nèi)，就股權(quán)變更報(bào)中國保監(jiān)會(huì)備案，上市保險(xiǎn)公司除外。

三、結(jié)論

我們理解，根據(jù)上述法律法規(guī)的規(guī)定，持有保險(xiǎn)公司股份超過20％的，進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)有三年的“鎖定期”，變更5％以上股權(quán)需要經(jīng)保監(jiān)會(huì)審批，變更5％以下的股東，雖然不需要審批，但需要報(bào)保監(jiān)會(huì)備案。該備案要求上市保險(xiǎn)公司可以豁免，但“新三板”掛牌公司目前定位為“非上市公眾公司”，并不能享受這一豁免待遇。

綜上所述，我們認(rèn)為，目前保險(xiǎn)公司掛牌“新三板”不存在重大法律障礙，但限于股權(quán)變動(dòng)報(bào)保監(jiān)會(huì)備案的要求，其股票流動(dòng)性受到影響，股權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)會(huì)較為繁瑣，掛牌后可能難以通過做市交易方式來增加股票交易的活躍性。

經(jīng)過我們的檢索，目前尚無保險(xiǎn)公司掛牌“新三板”，但有一些保險(xiǎn)行業(yè)其他公司掛牌的案例，如上海盛世大聯(lián)保險(xiǎn)代理股份有限公司、廣東盛世華誠保險(xiǎn)銷售股份有限公司、民太安財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)公估股份有限公司、安徽中衡保險(xiǎn)公估股份有限公司、江蘇萬舜保險(xiǎn)代理股份有限公司、鼎宏汽車保險(xiǎn)銷售股份有限公司和華凱保險(xiǎn)銷售股份有限公司。

金融機(jī)構(gòu)掛牌“新三板”法律障礙研究

（五）——融資租賃公司

一、融資租賃公司類型

根據(jù)現(xiàn)行的法律規(guī)定，目前我國存在三類融資租賃公司：

1、金融租賃公司，由銀監(jiān)會(huì)審批和監(jiān)管；

2、外商投資融資租賃公司，由商務(wù)部審批和監(jiān)管；

3、內(nèi)資融資租賃試點(diǎn)企業(yè)，由商務(wù)部和國家稅務(wù)總局聯(lián)合確認(rèn)。

三類融資租賃公司的監(jiān)管機(jī)構(gòu)不同，其相應(yīng)的監(jiān)管規(guī)則也存在差異，本文將對三類融資租賃公司分別進(jìn)行論述。

二、融資租賃公司審批要求 1.銀監(jiān)會(huì)監(jiān)管的金融租賃公司

（一）股東資格限制

根據(jù)《金融租賃公司管理辦法》（2013年3月13日實(shí)施，以下簡稱“《管理辦法》”）的規(guī)定，金融租賃公司的發(fā)起人包括在中國境內(nèi)外注冊的具有獨(dú)立法人資格的商業(yè)銀行，在中國境內(nèi)注冊的、主營業(yè)務(wù)為制造適合融資租賃交易產(chǎn)品的大型企業(yè)，在中國境外注冊的融資租賃公司以及銀監(jiān)會(huì)認(rèn)可的其他發(fā)起人。（銀監(jiān)會(huì)認(rèn)可的其他發(fā)起人是指除符合《管理辦法》第九條至第十一條規(guī)定的發(fā)起人以外的其他境內(nèi)法人機(jī)構(gòu)和境外金融機(jī)構(gòu)。）

我們理解，上述規(guī)定中對金融租賃公司“發(fā)起人”的要求不局限于金融租賃公司設(shè)立時(shí)的股東，也包括金融租賃公司后續(xù)股權(quán)變動(dòng)而產(chǎn)生的新股東；由此上述規(guī)定將金融租賃公司的股東限制在法人機(jī)構(gòu)范圍之內(nèi)，不包括自然人，且股東有資質(zhì)要求，或?yàn)樯虡I(yè)銀行、境內(nèi)主營業(yè)務(wù)為制造適合融資租賃交易產(chǎn)品的大型企業(yè)、境外融資租賃公司，或?yàn)榻?jīng)銀監(jiān)會(huì)認(rèn)可的其他境內(nèi)法人機(jī)構(gòu)和境外金融機(jī)構(gòu)。

（二）股份轉(zhuǎn)讓限制

《管理辦法》規(guī)定，金融租賃公司變更股權(quán)或調(diào)整股權(quán)結(jié)構(gòu)，須報(bào)經(jīng)銀監(jiān)會(huì)或其派出機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)；此外《管理辦法》對金融租賃公司的股東都有“承諾五年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓所持有的金融租賃公司股權(quán)”的要求，從而對其他境內(nèi)法人機(jī)構(gòu)入股金融租賃公司設(shè)置了長達(dá)五年的禁售期。

此外，《中國銀監(jiān)會(huì)非銀行金融機(jī)構(gòu)行政許可事項(xiàng)實(shí)施辦法（2015修訂）》（以下簡稱“《實(shí)施辦法》”）規(guī)定：“所有擬投資入股非銀行金融機(jī)構(gòu)的出資人的資格以及非銀行金融機(jī)構(gòu)變更股權(quán)或調(diào)整股權(quán)結(jié)構(gòu)均應(yīng)經(jīng)過審批，但成員單位之間轉(zhuǎn)讓財(cái)務(wù)公司股權(quán)單次不超過財(cái)務(wù)公司注冊資本5％的，以及關(guān)聯(lián)方共同持有上市的非銀行金融機(jī)構(gòu)流通股份未達(dá)到公司總股份5％的除外。”

對于上述規(guī)定，我們理解金融租賃公司的股東的股權(quán)有長達(dá)五年的禁售期，且股東轉(zhuǎn)讓需要報(bào)請銀監(jiān)會(huì)或其派出機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)；《實(shí)施辦法》的規(guī)定為非銀行金融機(jī)構(gòu)上市作出了特別規(guī)定，即上市的非銀行金融機(jī)構(gòu)5％以下流通股的轉(zhuǎn)讓和變動(dòng)可以豁免。但由于掛牌“新三板”并非上市，因此上述豁免無法適用于掛牌“新三板”的非銀行金融機(jī)構(gòu)。

（三）結(jié)論

綜上而言，目前監(jiān)管部門對金融租賃公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)的監(jiān)管原則是不鼓勵(lì)頻繁變動(dòng)，具體體現(xiàn)為股東的準(zhǔn)入資格要求和禁售期的設(shè)置。金融租賃公司的股份轉(zhuǎn)讓還存在著較大的限制和行政審批要求，因此不符合“新三板”掛牌交易的要求，由此，目前金融租賃公司作為掛牌主體直接掛牌“新三板”還存在著較大的法律障礙。即使金融租賃公司掛牌“新三板”，亦只能采取協(xié)議轉(zhuǎn)讓的交易方式，且每次交易都需要審批，對體現(xiàn)公司股票價(jià)值有較大影響。

2015年11月，皖江金融租賃股份有限公司成為首家掛牌“新三板”的金融租賃公司，其股票交易方式為協(xié)議轉(zhuǎn)讓，其《公司章程》明確約定“股東之間發(fā)生變更股權(quán)或調(diào)整股權(quán)結(jié)構(gòu)的，應(yīng)根據(jù)中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會(huì)的有關(guān)規(guī)定進(jìn)行報(bào)批?！薄?/p>

2.商務(wù)部監(jiān)管的外商投資融資租賃公司

《融資租賃企業(yè)監(jiān)督管理辦法》（2013年10月1日實(shí)施）規(guī)定：“融資租賃企業(yè)變更名稱、異地遷址、增減注冊資本金、改變組織形式、調(diào)整股權(quán)結(jié)構(gòu)等，應(yīng)事先通報(bào)省級商務(wù)主管部門。外商投資企業(yè)涉及前述變更事項(xiàng)，應(yīng)按有關(guān)規(guī)定履行審批、備案等相關(guān)手續(xù)。”

我們理解，上述規(guī)定對融資租賃企業(yè)調(diào)整股權(quán)結(jié)構(gòu)的要求僅是事先通報(bào)義務(wù)，而非事前行政審批要求。融資租賃企業(yè)調(diào)整股權(quán)結(jié)構(gòu)而沒有及時(shí)通報(bào)主管部門的，并不導(dǎo)致股權(quán)轉(zhuǎn)讓無效。對外商投資企業(yè)的“應(yīng)按有關(guān)規(guī)定履行審批、備案等相關(guān)手續(xù)”的要求應(yīng)是對外商投資企業(yè)（無論其行業(yè)）發(fā)生變更事項(xiàng)的普遍性的行政審批要求。

《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票掛牌條件適用基本標(biāo)準(zhǔn)指引(試行)》規(guī)定，外商投資企業(yè)可申請?jiān)凇靶氯濉睊炫?，但申請時(shí)須提供商務(wù)主管部門出具的外商投資企業(yè)設(shè)立批復(fù)文件，同時(shí)，明確申請掛牌前外商投資企業(yè)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)遵守商務(wù)部門的規(guī)定。

《國務(wù)院關(guān)于全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有關(guān)問題的決定》（國發(fā)〔2013〕49號）規(guī)定，“新三板”市場建設(shè)中，涉及外資政策的，原則上比照交易所市場及上市公司相關(guān)規(guī)定辦理。因此，我們理解，在掛牌前，外商投資企業(yè)的股權(quán)變動(dòng)應(yīng)遵守商務(wù)部門的規(guī)定，履行相關(guān)審批手續(xù)；但在掛牌后，已掛牌“新三板”的外商投資企業(yè)可以比照外商投資上市公司，其股份轉(zhuǎn)讓無需再履行逐一審批的要求。

綜上，我們認(rèn)為，外商投資融資租賃公司涉及變更事項(xiàng)存在事先報(bào)告要求，會(huì)對掛牌后股票的流動(dòng)性造成一定影響，但畢竟不是事前審批要求，不會(huì)構(gòu)成重大的掛牌法律障礙；作為外商投資企業(yè)，在提供商務(wù)主管部門出具的外商投資企業(yè)設(shè)立批復(fù)文件后，外商投資融資租賃公司掛牌“新三板”也不存在法律上的重大障礙。

目前，中國康富國際租賃有限公司、福能(平潭)融資租賃股份有限公司作為商務(wù)部監(jiān)管的外商投資融資租賃公司，已經(jīng)成功掛牌“新三板”；但限于上述的股票轉(zhuǎn)讓限制，目前采用的股票交易方式仍然為協(xié)議轉(zhuǎn)讓。3.商務(wù)部和國稅總局聯(lián)合確認(rèn)的內(nèi)資融資租賃試點(diǎn)企業(yè)

內(nèi)資融資租賃試點(diǎn)企業(yè)同樣適用《融資租賃企業(yè)監(jiān)督管理辦法》，同上所述，內(nèi)資融資租賃試點(diǎn)企業(yè)變更名稱、異地遷址、增減注冊資本金、改變組織形式、調(diào)整股權(quán)結(jié)構(gòu)等，應(yīng)事先通報(bào)省級商務(wù)主管部門；但無需履行外商投資企業(yè)變更審批手續(xù)。

我們理解，內(nèi)資融資租賃試點(diǎn)企業(yè)僅負(fù)有變更事項(xiàng)事先報(bào)告義務(wù),此一點(diǎn)并不構(gòu)成內(nèi)資融資租賃試點(diǎn)企業(yè)掛牌“新三板”的重大法律障礙，相較于外商投資融資租賃公司，其受到的限制更少。

目前，融信融資租賃股份有限公司作為內(nèi)資融資租賃試點(diǎn)企業(yè)，已經(jīng)掛牌“新三板”，并且采取了股票做市交易方式。

金融機(jī)構(gòu)掛牌“新三板”法律障礙研究

（六）——小額貸款公司

一、小額貸款公司的監(jiān)管

銀監(jiān)會(huì)發(fā)布的《關(guān)于小額貸款公司試點(diǎn)的指導(dǎo)意見》（銀監(jiān)發(fā)[2008]23號，以下簡稱“《指導(dǎo)意見》”）規(guī)定：“

五、小額貸款公司的監(jiān)督管理：凡是省級政府能明確一個(gè)主管部門（金融辦或相關(guān)機(jī)構(gòu)）負(fù)責(zé)對小額貸款公司的監(jiān)督管理，并愿意承擔(dān)小額貸款公司風(fēng)險(xiǎn)處置責(zé)任的，方可在本?。▍^(qū)、市）的縣域范圍內(nèi)開展組建小額貸款公司試點(diǎn)。小額貸款公司應(yīng)建立發(fā)起人承諾制度，公司股東應(yīng)與小額貸款公司簽訂承諾書，承諾自覺遵守公司章程，參與管理并承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。” 我們理解，根據(jù)上述規(guī)定，地方省級政府享有對小額貸款公司進(jìn)行監(jiān)管的權(quán)力，地方各省根據(jù)自身的情況對小額貸款公司也制定了監(jiān)管政策，堅(jiān)持意見的總體方針外也有一些變通。如《指導(dǎo)意見》規(guī)定：“單一自然人、企業(yè)法人、其他社會(huì)組織及其關(guān)聯(lián)方持有的股份，不得超過小額貸款公司注冊資本總額的10％。”各省制訂的監(jiān)管細(xì)則有些許變通，如浙江省提高到了30％，而江蘇省規(guī)定“原則上不得超過40％”。

因此，研究小額貸款公司的掛牌法律障礙需結(jié)合各地方具體的監(jiān)管規(guī)定進(jìn)行分析。本文將就長三角地區(qū)（江浙滬三省市）的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行研究。

二、地方對小額貸款公司的規(guī)定 1.江蘇省

根據(jù)江蘇省金融辦《關(guān)于調(diào)整明確小額貸款公司部分監(jiān)管政策的通知》（蘇金融辦發(fā)〔2013〕80號），目前江蘇省內(nèi)小額貸款公司主要分為農(nóng)村小額貸款公司和科技小額貸款公司兩類。

（一）江蘇省金融辦對小額貸款公司的股東資格作出如下規(guī)定：

（1）江蘇省金融辦《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)農(nóng)村小額貸款公司監(jiān)管工作的通知》（蘇金融辦發(fā)〔2011〕50號）：

“

四、嚴(yán)格小貸公司股東資質(zhì)和股本結(jié)構(gòu)的管理。??單個(gè)法人股東，出資額不得超過其上一年度末所有者權(quán)益的35％；單個(gè)自然人股東，出資額不得高于3000萬元人民幣。鼓勵(lì)小貸公司股權(quán)適度分散，最大股東及關(guān)聯(lián)方的持股比例不得超過40％，全部股東應(yīng)不少于3個(gè)非關(guān)聯(lián)的法人或自然人。鑒于信貸行業(yè)特殊性以及小貸公司本身已具備開展融資性擔(dān)保業(yè)務(wù)資質(zhì)的現(xiàn)狀，不允許擔(dān)保公司、典當(dāng)行和自然人成為小貸公司的主發(fā)起人，特殊情況需在招標(biāo)前報(bào)經(jīng)省金融辦核準(zhǔn)?！?/p>

（2）江蘇省金融辦《關(guān)于促進(jìn)科技小額貸款公司持續(xù)健康發(fā)展的意見》（蘇金融辦發(fā)[2013]44號）： “

五、堅(jiān)持優(yōu)選股東，優(yōu)化股本結(jié)構(gòu)??各地在招投標(biāo)工作開展前要摸清潛在投標(biāo)團(tuán)隊(duì)情況，并征求省金融辦意見，各地要嚴(yán)格審查投標(biāo)股東的出資額與其資金實(shí)力是否匹配，單個(gè)法人股東出資額不得超過其上一年度末所有者權(quán)益的35％；單個(gè)自然人股東，出資額原則上不得高于3000萬元人民幣。鼓勵(lì)科技小貸公司股權(quán)適度分散，全部股東應(yīng)不少于3個(gè)非關(guān)聯(lián)的法人或自然人，最大股東及關(guān)聯(lián)方的持股比例原則上不得超過40％。擔(dān)保公司、典當(dāng)行和自然人不能作為科技小貸公司的主發(fā)起人?！?/p>

（二）江蘇省金融辦對小額貸款公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓作出如下規(guī)定：

（1）江蘇省金融辦《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)農(nóng)村小額貸款公司監(jiān)管工作的通知》（蘇金融辦發(fā)〔2011〕50號）：“

五、嚴(yán)格小貸公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的管理。小貸公司開業(yè)后一年內(nèi)不得辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓。開業(yè)一年以上的，小貸公司股東持有股份可以依照法律法規(guī)和公司章程規(guī)定進(jìn)行轉(zhuǎn)讓，但必須事前報(bào)各市金融辦批準(zhǔn)，各市金融辦批準(zhǔn)后報(bào)省金融辦備案。小貸公司最大持股人、實(shí)際控制人增資和股權(quán)轉(zhuǎn)讓，以及涉及50％以上股權(quán)發(fā)生變化的股權(quán)交易，需經(jīng)省金融辦審批。”

（2）《關(guān)于調(diào)整完善農(nóng)村小額貸款公司部分監(jiān)管政策的通知》（蘇金融辦發(fā)[2013]102號）：“支持有意愿、有條件的A級及以上農(nóng)貸公司通過境內(nèi)外上市募集資金。擬上市農(nóng)貸公司須提前12個(gè)月向省金融辦提出備案。允許農(nóng)貸公司股東為上市設(shè)立特殊目的公司，并控股已備案農(nóng)貸公司。農(nóng)貸公司須在備案后24個(gè)月內(nèi)完成掛牌上市工作，如過期則須在2個(gè)月內(nèi)恢復(fù)原有股權(quán)結(jié)構(gòu)。支持有意愿、有條件的A級及以上農(nóng)貸公司在全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌交易。擬掛牌農(nóng)貸公司須提前6個(gè)月向省金融辦提出備案。交易收購方參照我省農(nóng)貸公司發(fā)起設(shè)立或參股條件，在交易完成后一個(gè)月內(nèi)履行相應(yīng)的股權(quán)變更審批程序?！?/p>

（3）江蘇省金融辦《關(guān)于促進(jìn)科技小額貸款公司持續(xù)健康發(fā)展的意見》（蘇金融辦發(fā)[2013]44號）：

“

五、堅(jiān)持優(yōu)選股東，優(yōu)化股本結(jié)構(gòu)??嚴(yán)格科技小貸公司股權(quán)變更的管理。科技小貸公司開業(yè)一年內(nèi)原則上不得辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓。開業(yè)一年以上的，科技小貸公司股東持有股份可以依照法律法規(guī)和公司章程規(guī)定進(jìn)行轉(zhuǎn)讓，但必須事前報(bào)各市金融辦批準(zhǔn)。科技小貸公司變更注冊資本，或最大持股人、實(shí)際控制人股權(quán)轉(zhuǎn)讓，或涉及50％以上股權(quán)變化的行為，需報(bào)省金融辦審批。”（4）《江蘇省小額貸款公司上市管理工作指引（暫行）》（蘇金融辦發(fā)[2014]44號）規(guī)定：

“第三章‘新三板或區(qū)域性股權(quán)交易市場掛牌’，第十三條 掛牌小貸公司第一大股東或?qū)嶋H控制人必須保持原有控股地位，轉(zhuǎn)讓后持股比例不得低于20％；為防止惡意收購行為，轉(zhuǎn)讓后其他股東及一致行動(dòng)協(xié)議人持股比例，不得高于原第一大股東或?qū)嶋H控制人；新進(jìn)單一持股人及關(guān)聯(lián)方或一致行動(dòng)協(xié)議人持股比例超過20％，須

報(bào)

省

金

融

辦

審

批。

第十四條 在滿足第十三條要求下，允許掛牌小貸公司80％（含）以內(nèi)股份通過轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)自由轉(zhuǎn)讓，無須審批和備案。轉(zhuǎn)讓超過80％股份的，須按省金融辦相關(guān)文件規(guī)定逐級報(bào)批。

第十五條 原則上對小股東不作轉(zhuǎn)讓比例限制。”

我們理解，根據(jù)上述規(guī)定，江蘇省內(nèi)，小額貸款公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓受到一定程度的限制，但地方政策整體上支持小額貸款公司掛牌“新三板”，提供了相應(yīng)的政策支持。除實(shí)際控制人不能發(fā)生變化、新進(jìn)單一持股人及關(guān)聯(lián)方或一致行動(dòng)協(xié)議人持股比例超過20％，須報(bào)省金融辦審批之外，允許掛牌小額貸款公司80％（含）以內(nèi)股份通過轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)自由轉(zhuǎn)讓，無須審批和備案，原則上對小股東不作轉(zhuǎn)讓比例限制，基本為小額貸款公司掛牌“新三板”進(jìn)行股票交易掃清了障礙。目前江蘇省掛牌“新三板”的小額貸款公司有通利農(nóng)貸、恒晟農(nóng)貸、銀信農(nóng)貸、昌信農(nóng)貸、鑫莊農(nóng)貸、正新農(nóng)貸、順泰農(nóng)貸，濱江科貸、和信科貸、濱江小貸等。2.浙江省

（一）浙江省金融辦對小額貸款公司的股東資格作出如下規(guī)定：

根據(jù)《浙江省小額貸款公司試點(diǎn)暫行管理辦法》（浙金融辦[2008]21號）第十五條規(guī)定：“小額貸款公司主發(fā)起人原則上應(yīng)當(dāng)是管理規(guī)范、信用優(yōu)良、實(shí)力雄厚的當(dāng)?shù)孛駹I骨干企業(yè)，凈資產(chǎn)5000萬元（欠發(fā)達(dá)縣域2000萬元）以上且資產(chǎn)負(fù)債率不高于70％、近三年連續(xù)贏利且三年凈利潤累計(jì)總額在1500萬元（欠發(fā)達(dá)縣域600萬元）以上?！?/p>

《關(guān)于深入推進(jìn)小額貸款公司改革發(fā)展的若干意見》（浙政辦發(fā)[2011]119 號）的規(guī)定：（1）小額貸款公司的主發(fā)起人及其關(guān)聯(lián)股東首次入股比例上限為30％，且不得再參股本縣域其他小額貸款公司；

（2）其余單個(gè)自然人、企業(yè)法人、其他經(jīng)濟(jì)組織及其關(guān)聯(lián)方持股比例不得超過小額貸款公司注冊資本總額的10％，單個(gè)自然人、企業(yè)法人、其他社會(huì)組織持股比例不得低于小額貸款公司注冊資本總額的5?;

（3）一般股東入股本縣域小額貸款公司不得超過2 家。小額貸款公司原有股東之間股份轉(zhuǎn)讓，主發(fā)起人發(fā)生變化的、股份轉(zhuǎn)讓比例超過5％的，經(jīng)當(dāng)?shù)卣夂髨?bào)省金融辦審核。

（二）浙江省金融辦對小額貸款公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓作出如下規(guī)定：

根據(jù)《浙江省小額貸款公司試點(diǎn)暫行管理辦法》（浙金融辦[2008]21號）第二十條規(guī)定：小額貸款公司原有股東之間股份轉(zhuǎn)讓，主發(fā)起人發(fā)生變化的、股份轉(zhuǎn)讓比例超過5％的，經(jīng)當(dāng)?shù)卣夂髨?bào)省金融辦審核。

《浙江省金融辦關(guān)于促進(jìn)小額貸款公司創(chuàng)新發(fā)展的意見》（浙金融辦〔2015〕75號）規(guī)定：“將小貸公司注冊資本變更審核、本市范圍內(nèi)跨區(qū)域經(jīng)營審核、除大股東外的一般股權(quán)轉(zhuǎn)讓審核及有關(guān)創(chuàng)新業(yè)務(wù)審核等權(quán)限下放，由市級監(jiān)管部門審核后及時(shí)報(bào)備省級監(jiān)管部門。省級監(jiān)管部門保留的審核事項(xiàng)為：??小貸公司大股東變更或影響大股東地位的重大股權(quán)轉(zhuǎn)讓審核??。”

浙江省除了對小額貸款公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制制定了明確的規(guī)定，檢索在其所管轄范圍內(nèi)的小額貸款公司掛牌“新三板”的案例可發(fā)現(xiàn)，浙江省金融辦還以專項(xiàng)批復(fù)的形式對公司掛牌后股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制作出規(guī)定，例如：

《省金融辦關(guān)于義烏市棒杰小額貸款股份有限公司在全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有限公司掛牌的批復(fù)》（浙金融辦[2015]35號）批復(fù)：“公司掛牌后，協(xié)議轉(zhuǎn)讓中不涉及重大交易事項(xiàng)的，無須審批，但應(yīng)在交易完成后15個(gè)工作日內(nèi)，書面向各級金融辦備案。協(xié)議轉(zhuǎn)讓中涉及重大交易事項(xiàng)的，須先按省金融辦相關(guān)文件規(guī)定報(bào)批，獲準(zhǔn)后方可在股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)中進(jìn)行交易，交易完成后的15個(gè)工作日內(nèi)報(bào)各級金融辦備案?！?/p>

我們理解，根據(jù)上述規(guī)定，浙江省對小額貸款公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓進(jìn)行了一定程度的限制，小額貸款公司一般性股權(quán)轉(zhuǎn)讓，由市級監(jiān)管部門審核后及時(shí)報(bào)備省級監(jiān)管部門，變更主要股東的重大股權(quán)變更由省級監(jiān)管部門審批。但地方政府以專項(xiàng)批復(fù)的方式為小額貸款公司掛牌“新三板”，提供了相應(yīng)的政策支持，使得“公司掛牌后，協(xié)議轉(zhuǎn)讓中不涉及重大交易事項(xiàng)的，無須審批，但應(yīng)在交易完成后15個(gè)工作日內(nèi)，書面向各級金融辦備案?！?，為小額貸款公司一般性股權(quán)轉(zhuǎn)讓解除了事前審批的障礙。而涉及到小貸公司大股東變更或影響大股東地位的重大股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易事項(xiàng)，仍需經(jīng)省金融辦事前審批。

目前浙江省掛牌“新三板”的小額貸款公司有海博小貸、棒杰小貸和鴻豐小貸等。3.上海市

上海市為拓寬其小額貸款公司融資渠道專門制定有《本市小額貸款公司上市（掛牌）監(jiān)管指引》（滬金融辦〔2014〕97號，包含四個(gè)指引，以下簡稱“《指引》”），《指引》第三條規(guī)定了小額貸款公司申請上市（掛牌）的條件，第四條規(guī)定，需要主管部門出具審查意見的，應(yīng)向市金融辦及區(qū)（縣）政府主管部門提交的材料，第五條規(guī)定了申請主管部門出具上市（掛牌）審查意見的流程，由區(qū)（縣）政府主管部門受理并出具初步審查意見后報(bào)市金融辦，市金融辦出具最終的審查意見。

我們理解，根據(jù)上述規(guī)定，《指引》明確了小額貸款公司掛牌，需要主管部門出具審查意見的，應(yīng)提交材料逐級報(bào)金融辦審查，由市金融辦出具最終的審查意見?！吨敢返诹鶙l規(guī)定已上市（掛牌）小額貸款公司的股權(quán)變更事項(xiàng)需報(bào)主管部門批準(zhǔn)的具體情形，包括：

（1）持有公司股份5％以上（含）的股東轉(zhuǎn)讓其全部股份的；

（2）任一股東一次轉(zhuǎn)讓5％以上（含）公司股份，或累計(jì)轉(zhuǎn)讓公司股份達(dá)10％（含）以上的；

（3）股權(quán)變更未達(dá)到上述比例，但可能導(dǎo)致公司實(shí)際控制人發(fā)生變更的。（4）已上市（掛牌）小額貸款公司其他股權(quán)變更行為無需事前批準(zhǔn)，但應(yīng)在每季度結(jié)束后15日內(nèi)，將公司股權(quán)結(jié)構(gòu)及持股5％以上的股東情況報(bào)主管部門備案。

我們理解，根據(jù)上述規(guī)定，上海市對掛牌的小額貸款公司5％以上股權(quán)的發(fā)生變更的，任一股東累計(jì)轉(zhuǎn)讓公司股份達(dá)10％（含）以上的，股權(quán)變更未達(dá)到上述比例，但可能導(dǎo)致公司實(shí)際控制人發(fā)生變更的交易事項(xiàng)都需要進(jìn)行事前審批，其他股權(quán)變更事項(xiàng)只需事后報(bào)備即可。

目前上海市暫無掛牌“新三板”的小額貸款公司。

三、結(jié)語

在掛牌“新三板”的金融機(jī)構(gòu)中，小額貸款公司的數(shù)量最多，占據(jù)了半壁江山。但因地方各省市都有相應(yīng)的小額貸款公司管理規(guī)定，因此在操作小額貸款公司掛牌“新三板”項(xiàng)目時(shí)，需要根據(jù)相應(yīng)的地方性規(guī)定進(jìn)行具體研究。

從江浙滬三地的規(guī)定比較來看，江蘇省的規(guī)定最為寬松，對小額貸款公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制最少，其掛牌后的流動(dòng)性也應(yīng)當(dāng)最好。根據(jù)我們的搜尋，掛牌“新三板”的小額貸款公司中，江蘇省有五家小額貸款公司的股票已經(jīng)采取了做市交易方式，而其余小額貸款公司大多還是采取協(xié)議交易方式。從此點(diǎn)而言，江蘇省的小額貸款公司掛牌“新三板”更具優(yōu)勢。

金融機(jī)構(gòu)掛牌“新三板”法律障礙研究

（七）——典當(dāng)行、商業(yè)保理公司

一、典當(dāng)行

《典當(dāng)管理辦法》（2005年4月1日實(shí)施）第十八條規(guī)定：

“典當(dāng)行變更機(jī)構(gòu)名稱、注冊資本（變更后注冊資本在5000萬元以上的除外）、法定代表人、在本市（地、州、盟）范圍內(nèi)變更住所、轉(zhuǎn)讓股份（對外轉(zhuǎn)讓股份累計(jì)達(dá)50％以上的除外）的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)省級商務(wù)主管部門批準(zhǔn)。省級商務(wù)主管部門應(yīng)當(dāng)在批準(zhǔn)后20日內(nèi)向商務(wù)部備案。商務(wù)部于每年6月、12月集中換發(fā)《典當(dāng)經(jīng)營許可證》。

典當(dāng)行分立、合并、跨市（地、州、盟）遷移住所、對外轉(zhuǎn)讓股份累計(jì)達(dá)50％以上、以及變更后注冊資本在5000萬元以上的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)省級商務(wù)主管部門同意，報(bào)商務(wù)部批準(zhǔn)，并換發(fā)《典當(dāng)經(jīng)營許可證》。”

我們理解，根據(jù)上述規(guī)定，目前我國對典當(dāng)這一特種行業(yè)實(shí)施較為嚴(yán)格的準(zhǔn)入制度。典當(dāng)行公司股份轉(zhuǎn)讓，需要經(jīng)相應(yīng)的商務(wù)主管部門（省級商務(wù)主管部門或者商務(wù)部）批準(zhǔn)方可生效。如果以典當(dāng)行作為掛牌主體掛牌“新三板”，則投資者在購買和出售該典當(dāng)行公司股票時(shí)都需要獲得相關(guān)商務(wù)主管部門的批準(zhǔn)。而這一要求會(huì)使得該典當(dāng)行的股票交易程序十分繁瑣和復(fù)雜，極大地限制了其股票的流通。因此，我們認(rèn)為目前典當(dāng)公司直接作為掛牌主體掛牌“新三板”存在法律障礙。

目前掛牌“新三板”的典當(dāng)行業(yè)公司僅有一家，為廊坊鼎瑞投資股份有限公司（以下簡稱為“鼎瑞投資”）。根據(jù)其公開的掛牌文件顯示，鼎瑞投資的經(jīng)營范圍：以自有資產(chǎn)進(jìn)行項(xiàng)目投資（除國家限定性投資除外），其自身并非典當(dāng)公司，而是典當(dāng)行的控股股東，通過其控股的兩家子公司典當(dāng)行（三河金鼎典當(dāng)有限責(zé)任公司、北京市潤成典當(dāng)有限責(zé)任公司）來開展典當(dāng)業(yè)務(wù)。

二、商業(yè)保理公司

根據(jù)《商務(wù)部辦公廳關(guān)于做好商業(yè)保理行業(yè)管理工作的通知》（商辦秩函[2013]718號，以下簡稱“《通知》”），商務(wù)主管部門建立保理公司重大事項(xiàng)報(bào)告制度，要求商業(yè)保理公司持股比例超過5％的主要股東變動(dòng)后，5個(gè)工作日內(nèi)，登錄信息系統(tǒng)向商務(wù)主管部門報(bào)告。

《商務(wù)部關(guān)于商業(yè)保理試點(diǎn)實(shí)施方案的復(fù)函》（商資函［2012］919號）規(guī)定，商業(yè)保理公司的設(shè)立及變更審批原則上由試點(diǎn)地區(qū)的天津市、上海市商務(wù)委按現(xiàn)行審批權(quán)限負(fù)責(zé)。

商業(yè)保理公司在我國出現(xiàn)的時(shí)間尚短，目前還處于試點(diǎn)階段，幾個(gè)試點(diǎn)地區(qū)制定了相應(yīng)的規(guī)定，規(guī)定均嚴(yán)格依照《通知》，規(guī)定了重大事項(xiàng)報(bào)告制度，但相應(yīng)的制度規(guī)定較為原則性，未有更加具體的細(xì)則規(guī)定。

我們理解，上述商務(wù)部的規(guī)定，僅對商業(yè)保理公司股權(quán)變動(dòng)超過5％的情況要求在事后5個(gè)工作日內(nèi)向商務(wù)主管部門報(bào)告、備案；而試點(diǎn)地區(qū)的具體規(guī)定，根據(jù)我們查詢的結(jié)果，除對主出資人/控股股東有資質(zhì)的要求（有保理業(yè)務(wù)或相關(guān)行業(yè)的經(jīng)驗(yàn)等），對商業(yè)保理公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓和一般股東資格方面并無明確的限制。理論上而言，商業(yè)保理公司直接作為主體掛牌“新三板”不存在股東資格和股權(quán)轉(zhuǎn)讓方面的法律障礙。

但是由于商業(yè)保理公司是一個(gè)新興行業(yè)，其設(shè)立和運(yùn)營目前還在試點(diǎn)階段，我國對于商業(yè)保理也缺乏對應(yīng)的法律法規(guī)的具體規(guī)定，因此商業(yè)保理行業(yè)可能會(huì)被監(jiān)管部門認(rèn)為屬于尚不成熟的行業(yè)。根據(jù)我們的搜尋，目前暫未有商業(yè)保理公司掛牌“新三板”的案例。我們十分期待今后“新三板”出現(xiàn)商業(yè)保理公司的身影。來源：資產(chǎn)管理時(shí)報(bào)

作者：（君澤君（上海）律師事務(wù)所 余紅征、沈煒、巫海霞）

第二篇：新三板掛牌流程

新三板掛牌流程

企業(yè)股份制改造和進(jìn)入“新三板”市場需要的中介機(jī)構(gòu)

企業(yè)申請進(jìn)入“新三板”掛牌，程序上與主板市場、創(chuàng)業(yè)板市場相同，需要聘請券商、律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、科技咨詢與評估機(jī)構(gòu)?！靶氯濉笔袌龉蓹?quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定

目前，在“新三板”進(jìn)行股份轉(zhuǎn)讓，一般股東每年可轉(zhuǎn)讓1/3，董、監(jiān)事與高管每年可轉(zhuǎn)讓1/4。另外，關(guān)于“新三板”市場的融資功能拓展，定向增資和公開發(fā)行制度的研究和實(shí)踐均在積極進(jìn)行。“新三板”市場掛牌遵循的規(guī)則

“新三板”市場采取備案制，賦予券商的權(quán)利很大，但責(zé)任也很大，對主辦券商項(xiàng)目小組和內(nèi)核小組的人員構(gòu)成和工作有更高的要求，其中項(xiàng)目小組至少須有律師、注冊會(huì)計(jì)師、行業(yè)分析師各一人組成。內(nèi)核小組也需要有注冊會(huì)計(jì)師、律師、資深投資銀行專家、資深行業(yè)專家等組成。

企業(yè)在“新三板”市場掛牌前后需要完成的工作

（1）召開董事會(huì)和股東大會(huì)就股份報(bào)價(jià)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)做出決議；

（2）與主辦報(bào)價(jià)券商簽訂推薦掛牌報(bào)價(jià)轉(zhuǎn)讓協(xié)議；

（3）向當(dāng)?shù)卣暾埞煞輬?bào)價(jià)轉(zhuǎn)讓試點(diǎn)企業(yè)資格；

（4）配合會(huì)計(jì)師事務(wù)所和律師事務(wù)所進(jìn)行獨(dú)立審計(jì)和調(diào)查。會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具審計(jì)報(bào)告；律師事務(wù)所出具法律意見書、對公司股東名冊的鑒證意見。

（5）配合主辦報(bào)價(jià)券商項(xiàng)目小組盡職調(diào)查，形成如下文件：盡職調(diào)查報(bào)告、推薦報(bào)告、股份報(bào)價(jià)轉(zhuǎn)讓說明書、調(diào)查工作底稿。

（6）配合主辦報(bào)價(jià)券商組織材料、接受主辦報(bào)價(jià)券商的內(nèi)部審核；

（7）配合主辦報(bào)價(jià)券商組織材料向中國證券業(yè)協(xié)會(huì)報(bào)備；

（8）中國證券業(yè)協(xié)會(huì)向主辦報(bào)價(jià)券商出具備案確認(rèn)函后，到工商部門辦理股份登記退出手續(xù)。以后的企業(yè)年檢在工商部門，股東名冊在登記公司；

（9）與中國證券登記結(jié)算公司深圳分公司簽訂證券登記服務(wù)協(xié)議，并與主辦報(bào)價(jià)券商共同辦理股份登記手續(xù)和在交易所的掛牌手續(xù)；

（10）股份報(bào)價(jià)轉(zhuǎn)讓前二個(gè)報(bào)價(jià)日，在代辦股份轉(zhuǎn)讓信息披露平臺披露股份報(bào)價(jià)轉(zhuǎn)讓說明書，主辦報(bào)價(jià)券商同時(shí)披露推薦報(bào)告。

在“新三板”市場掛牌后運(yùn)作成本有多少？

（1）信息披露費(fèi)（深圳信息公司收取）：1萬元/年；

（2）監(jiān)管費(fèi)（主辦報(bào)價(jià)券商收?。杭s1萬元/年；

（3）交易傭金：0.15%；

（4）印花稅：0；

（5）紅利個(gè)人所得稅：0-10%。

在“新三板”市場能否融資？

可以。新三板掛牌企業(yè)可以轉(zhuǎn)讓股份，也可以定向增發(fā)。同時(shí)，企業(yè)在國家證券交易平臺上掛牌，增加了企業(yè)的信用等級，更利于獲得銀行貸款和戰(zhàn)略投資。但目前還不能直接向社會(huì)公眾發(fā)行股票募集資金。在“新三板”市場掛牌是否有損企業(yè)形象？

“新三板”市場掛牌的公司是具有高成長性的優(yōu)質(zhì)高新技術(shù)企業(yè)，“新三板”市場是高新技術(shù)企業(yè)便利高效的投融資平臺，在“新三板”市場掛牌不僅不影響企業(yè)形象，反而可以幫助企業(yè)樹立形象，規(guī)范發(fā)展。在“新三板”市場掛牌是否影響IPO和境外上市？

中國證監(jiān)會(huì)發(fā)行部和國際部有專門的發(fā)言人解答這個(gè)問題，答案是不影響，甚至?xí)捎谄髽I(yè)在“新三板”市場掛牌中表現(xiàn)積極、運(yùn)作良好而起到促進(jìn)IPO進(jìn)程的作用。

在“新三板”市場掛牌是否就必須出讓股份？

股權(quán)的處置權(quán)在股東本身，可以交易也可以不交易，即允許出現(xiàn)掛牌后“零交易”的情況。

在“新三板”市場掛牌的企業(yè)能否轉(zhuǎn)板？

股份報(bào)價(jià)轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)是高新技術(shù)企業(yè)的孵化器，通過規(guī)范運(yùn)作，達(dá)到主板上市條件時(shí)，可通過“綠色通道”轉(zhuǎn)板上市，相關(guān)規(guī)則待掛牌公司數(shù)量達(dá)到一定規(guī)模后出臺。

在“新三板”市場掛牌后對企業(yè)重組有何影響？

企業(yè)掛牌后取得一個(gè)無形資產(chǎn)----殼資源，可以充分利用它進(jìn)行資本運(yùn)作。另外，企業(yè)有了知名度后，更容易吸引風(fēng)險(xiǎn)資本投入，引入戰(zhàn)略投資者，企業(yè)更方便地進(jìn)行資產(chǎn)并購與重組。

新三板掛牌操作流程

根據(jù)現(xiàn)行法律法規(guī)的規(guī)定，主板、中小板和創(chuàng)業(yè)板的股票上市發(fā)行實(shí)行審核制，企業(yè)登陸主板、中小板、創(chuàng)業(yè)板，都要向證監(jiān)會(huì)上報(bào)申請材料，業(yè)經(jīng)發(fā)行審核委員會(huì)審核通過方可，這就意味著上市的時(shí)間成本、人力成本和費(fèi)用成本均較為昂貴，而根據(jù)《證券企業(yè)代辦股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)中關(guān)村科技園區(qū)非上市股份有限企業(yè)股份報(bào)價(jià)轉(zhuǎn)讓試點(diǎn)辦法(暫行)》(以下簡稱“試點(diǎn)辦法”)和《主辦券商推薦中關(guān)村科技園區(qū)非上市股份有限企業(yè)股份進(jìn)入證券企業(yè)代辦股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌業(yè)務(wù)規(guī)則》(以下簡稱“掛牌業(yè)務(wù)規(guī)則”)等相關(guān)規(guī)定，新三板市場在協(xié)會(huì)的嚴(yán)格監(jiān)管下，實(shí)行備案制，形成了以協(xié)會(huì)自律性管理為主導(dǎo)，政府及券商相配合的多層次監(jiān)管體制。新三板掛牌操作流程如下：

新三板業(yè)務(wù)的掛牌流程，主要分為以下步驟

1、股份制改造

新三板市場主要以非上市股份有限企業(yè)為主，目前尚處于有限企業(yè)階段的擬掛牌企業(yè)首先需要啟動(dòng)股改程序。根據(jù)《試點(diǎn)辦法》的要求，擬掛牌企業(yè)需成立滿兩年，為保證企業(yè)業(yè)績的連續(xù)性，擬掛牌企業(yè)應(yīng)以股改基準(zhǔn)日經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)值整體折股即由有限企業(yè)整體變更為股份企業(yè)。

2、主辦券商盡職調(diào)查

盡職調(diào)查是指主辦券商遵循勤勉盡責(zé)、誠實(shí)信用的原則，通過實(shí)地考察等方法，對擬掛牌企業(yè)進(jìn)行調(diào)查，有充分理由確信企業(yè)符合試點(diǎn)辦法規(guī)定的掛牌條件以及推薦掛牌備案文件真實(shí)、準(zhǔn)確、完整的過程。

主辦券商針對擬掛牌企業(yè)設(shè)立專門的項(xiàng)目小組，至少包括注冊會(huì)計(jì)師、律師和行業(yè)分析師各一名，并確定項(xiàng)目小組負(fù)責(zé)人。項(xiàng)目小組制定項(xiàng)目方案，協(xié)調(diào)其他中介機(jī)構(gòu)及擬掛牌企業(yè)之間的關(guān)系，跟進(jìn)項(xiàng)目進(jìn)度。資產(chǎn)評估企業(yè)、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所等中介機(jī)構(gòu)完成相應(yīng)的審計(jì)和法律調(diào)查工作后，項(xiàng)目小組復(fù)核《資產(chǎn)評估報(bào)告》《審計(jì)報(bào)告》、《法律意見書》等文件，根據(jù)《主辦券商盡職調(diào)查工作指引》，以財(cái)務(wù)、法律和行業(yè)三個(gè)方面為中心，開展對擬掛牌企業(yè)內(nèi)部控制、財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)、會(huì)計(jì)政策穩(wěn)健性、持續(xù)經(jīng)營能力、企業(yè)治理和合法合規(guī)等事項(xiàng)的盡職調(diào)查，發(fā)現(xiàn)問題，梳理問題，理順關(guān)系，與擬掛牌企業(yè)、中介機(jī)構(gòu)通力合作，徹底解決擬掛牌企業(yè)歷史上存在的諸如出資瑕疵、關(guān)聯(lián)交易、同業(yè)競爭等問題，建立健全企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)，規(guī)范企業(yè)運(yùn)作，協(xié)助企業(yè)制定可行的持續(xù)發(fā)展戰(zhàn)略，幫助企業(yè)家樹立正確的上市和資本運(yùn)作觀念，把握企業(yè)的營利模式、市場定位、核心競爭力、可持續(xù)正常潛力等亮點(diǎn)并制作《股份報(bào)價(jià)轉(zhuǎn)讓說明書》、《盡職調(diào)查報(bào)告》及工作底稿等申報(bào)材料。

3、證券企業(yè)內(nèi)核

這是新三板掛牌的重要環(huán)節(jié)，主辦券商內(nèi)核委員會(huì)議審議擬掛牌企業(yè)的書面?zhèn)浒肝募Q定是否向協(xié)會(huì)推薦掛牌。

主辦券商新三板業(yè)務(wù)內(nèi)核委員會(huì)對前述項(xiàng)目小組完成的《股份報(bào)價(jià)轉(zhuǎn)讓說明書》及《盡職調(diào)查報(bào)告》等相關(guān)備案文件進(jìn)行審核，出具審核意見，關(guān)注項(xiàng)目小組是否已按照《盡職調(diào)查工作指引》的要求對擬推薦企業(yè)進(jìn)行了勤勉盡責(zé)的盡職調(diào)查；發(fā)現(xiàn)擬掛牌企業(yè)存在的仍需調(diào)查或整改的問題，提出解決思路；同意推薦目標(biāo)企業(yè)掛牌的，向協(xié)會(huì)出具《推薦報(bào)告》。

4、報(bào)監(jiān)管機(jī)構(gòu)審核

這是新三板掛牌的決定性階段，中國證券業(yè)協(xié)會(huì)審查備案文件并做出是否備案的決定。

通過內(nèi)核后，主辦券商將備案文件上報(bào)至協(xié)會(huì)，協(xié)會(huì)決定受理的，向其出具受理通知書，自受理之日起五十個(gè)工作日內(nèi)，對備案文件進(jìn)行審查，核查擬掛牌企業(yè)是否符合新三板試點(diǎn)辦法和掛牌規(guī)則等規(guī)定，如有異議的可以向主辦券商提出書面或口頭的反饋意見，由主辦券商答復(fù)。無異議的，則向主辦券商出具備案確認(rèn)函。

協(xié)會(huì)要求主辦券商對備案文件予以補(bǔ)充或修改的，受理文件時(shí)間自協(xié)會(huì)收到主辦券商的補(bǔ)充或修改意見的下一個(gè)工作日起重新計(jì)算。

協(xié)會(huì)對備案文件經(jīng)多次反饋仍有異議，決定不予備案的，應(yīng)向主辦券商出具書面通知并說明原因。

5、股份登記和托管

依據(jù)《試點(diǎn)辦法》的要求，投資者持有的擬掛牌企業(yè)的股份應(yīng)當(dāng)托管在主辦券商處，初始登記的股份應(yīng)托管在主辦券商處。推薦主辦券商取得協(xié)會(huì)備案確認(rèn)函后，輔助擬掛牌企業(yè)在掛牌前與中國證券登記結(jié)算有限責(zé)任企業(yè)簽訂證券登記服務(wù)協(xié)議，辦理全部股份的集中登記。

綜觀來看，新三板的掛牌速度較快，通常意義上講，如擬掛牌企業(yè)需進(jìn)行股改的，大約需要2-3個(gè)月；主辦券商進(jìn)場盡職調(diào)查及內(nèi)核大約1-2個(gè)月；協(xié)會(huì)審查(包括反饋時(shí)間)需要2個(gè)月；經(jīng)協(xié)會(huì)核準(zhǔn)后可以進(jìn)行股份登記掛牌，全部流程預(yù)計(jì)需要半年左右的時(shí)間，當(dāng)然，如果企業(yè)自身存在法律或財(cái)務(wù)等某方面的障礙需要整改的，前述時(shí)間會(huì)隨著整改進(jìn)度而有所調(diào)整。

第三篇：新三板掛牌流程

基于茉印股份對新三板掛牌具體流程的梳理

一、股改前準(zhǔn)備階段

（一）掛牌公司負(fù)責(zé)事項(xiàng)

1、企業(yè)決定并聘請證券公司、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所、資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)等中介機(jī)構(gòu)，簽訂相關(guān)協(xié)議。

2、在中介機(jī)構(gòu)指導(dǎo)下，準(zhǔn)備企業(yè)歷史沿革資料，梳理企業(yè)歷史沿革。

3、準(zhǔn)備財(cái)務(wù)資料，進(jìn)行清產(chǎn)核貸，規(guī)范報(bào)告期會(huì)計(jì)核算。

4、準(zhǔn)備對外投資相關(guān)資料，梳理企業(yè)對外投資情況。

5、在律師的指導(dǎo)下，整理企業(yè)關(guān)聯(lián)方的相關(guān)資料，梳理關(guān)聯(lián)方關(guān)系，分析企業(yè)是否存在同業(yè)競爭。

6、在律師的指導(dǎo)下，梳理公司的業(yè)務(wù)類型、各類業(yè)務(wù)的流程，整理企業(yè)各項(xiàng)業(yè)務(wù)資質(zhì)，分析企業(yè)經(jīng)營的合法性。

7、在律師的指導(dǎo)下，整理公司報(bào)告期內(nèi)的訴訟資料、處罰資料，分析公司、實(shí)際控制人、控股股東、公司董事、監(jiān)事和高級管理人員在最近24個(gè)月內(nèi)是否存在重大違法違規(guī)行為。

8、整理公司各項(xiàng)規(guī)章制度，分析公司內(nèi)部控制制度的合理性、執(zhí)行的有效性，9、控股股東、實(shí)際控制人與董事、監(jiān)事和高管溝通，初步確定股份公司的董事、監(jiān)事和高管的設(shè)置及人選，并準(zhǔn)備相關(guān)簡歷資料。

（二）中介機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)事項(xiàng)

1、前期盡調(diào)

券商、會(huì)計(jì)師、律師等中介機(jī)構(gòu)人員對企業(yè)進(jìn)行前期盡職調(diào)查，發(fā)現(xiàn)企業(yè)在歷史經(jīng)營中存在的不規(guī)范問題，判斷企業(yè)經(jīng)營的持續(xù)性、獨(dú)立性，分析企業(yè)是否存在重大法律、財(cái)務(wù)和稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，分析企業(yè)是否存在影響改制目標(biāo)實(shí)現(xiàn)的其他問題。

2、制定改制方案 各中介機(jī)構(gòu)根據(jù)前期盡調(diào)發(fā)現(xiàn)的問題提出建議，召開協(xié)調(diào)會(huì)，與企業(yè)的實(shí)際控制人、控股股東、高級管理人員充分溝通，擬定公司存在問題的解決方案，擬定公司業(yè)務(wù)調(diào)整，股權(quán)、資產(chǎn)調(diào)整方案，在此基礎(chǔ)上形成改制掛牌整體方案和工作時(shí)間表，初步確定改制基準(zhǔn)日。

3、落實(shí)方案、做好規(guī)范

券商牽頭協(xié)調(diào)企業(yè)及各個(gè)中介機(jī)構(gòu)改制工作的節(jié)奏，落實(shí)改制方案，推動(dòng)解決前期調(diào)查發(fā)現(xiàn)的問題，總體把握企業(yè)是否達(dá)到改制的目標(biāo)和原則要求；幫助企業(yè)建立健全公司治理結(jié)構(gòu)；知道企業(yè)建立完善各項(xiàng)內(nèi)部控制制度。

二、股改階段

（一）具體操作階段

1、掛牌公司負(fù)責(zé)事項(xiàng)

（1）有限公司召開董事會(huì)，決議進(jìn)行股份制改造，確定股份制改造的基準(zhǔn)日，確定審議、評估、驗(yàn)資等中介機(jī)構(gòu)。

（2）到有限公司登記的工商行政管理部門辦理擬成立股份公司名稱預(yù)核準(zhǔn)手續(xù)，該名稱預(yù)核準(zhǔn)有效期為六個(gè)月。

（3）完成以改制基準(zhǔn)日為會(huì)計(jì)報(bào)表日的會(huì)計(jì)核算、封賬工作。

（4）有限責(zé)任公司召開股東會(huì)，審議《審計(jì)報(bào)告》、《資產(chǎn)評估報(bào)告》，審議改制方案，就整體折股方案、出資方式、出資比例、變更公司類型等事項(xiàng)做出決議。

（5）在律師的指導(dǎo)下，公司準(zhǔn)備《股份公司發(fā)起人協(xié)議書》、《股份公司章程》、《股東大會(huì)議事規(guī)則》、《董事會(huì)議事規(guī)則》、《監(jiān)事會(huì)議事規(guī)則》等資料，指導(dǎo)公司發(fā)出召開股東大會(huì)通知，準(zhǔn)備申辦工商變更登記的相關(guān)文件。

（6）在律師的指導(dǎo)下，股份公司發(fā)起人簽訂《股份公司發(fā)起人協(xié)議書》，確定各發(fā)起人的股權(quán)比例，設(shè)立股份公司籌備委員會(huì)，發(fā)出召開股份公司創(chuàng)立大會(huì)暨第一次股東大會(huì)的通知。

（7）召開職工代表大會(huì)，選舉職工監(jiān)事。

（8）召開創(chuàng)立大會(huì)暨第一屆臨時(shí)股東大會(huì)，審議發(fā)起人關(guān)于公司股份改制 2 情況的報(bào)告，通過公司章程，選舉董事會(huì)成員和監(jiān)事會(huì)成員等。

（9）股份公司董事會(huì)召開第一屆董事會(huì)第一次會(huì)議，選舉董事長，聘任經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人、董事會(huì)秘書等高級管理人員，審議公司各項(xiàng)內(nèi)控制度。

（10）股份公司監(jiān)事會(huì)召開第一屆監(jiān)事會(huì)第一次會(huì)議，選舉監(jiān)事會(huì)主席。（11）股份公司董事會(huì)委派人員向工商行政管理部門提交變更為股份有限公司的相關(guān)申報(bào)材料。領(lǐng)取股份公司《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》。

2、中介機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)事項(xiàng)（1）會(huì)計(jì)師、評估機(jī)構(gòu)

①會(huì)計(jì)師、評估機(jī)構(gòu)到企業(yè)現(xiàn)場進(jìn)行改制審計(jì)、資產(chǎn)評估工作。

②會(huì)計(jì)師出具《審計(jì)報(bào)告》初稿，與企業(yè)、券商、律師、評估機(jī)構(gòu)進(jìn)行溝通后，出具正式審計(jì)報(bào)告。

③評估機(jī)構(gòu)對企業(yè)改制基準(zhǔn)日經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)進(jìn)行評估，出具《資產(chǎn)評估報(bào)告》初稿，與企業(yè)、主辦券商、會(huì)計(jì)師事務(wù)所和律師事務(wù)所溝通后，出具正式《資產(chǎn)評估報(bào)告》。

④會(huì)計(jì)師進(jìn)行驗(yàn)資并出具改制的《驗(yàn)資報(bào)告》。（2）律師、券商

①律師事務(wù)所指導(dǎo)公司簽署發(fā)起人協(xié)議。

②律師協(xié)助股份公司完成創(chuàng)立大會(huì)的相關(guān)法律文件及“三會(huì)”議事規(guī)則等的起草，核查擬任董監(jiān)高的任職資格。

③律師和券商對股份公司章程、“三會(huì)”議事規(guī)則進(jìn)行講解，幫助公司股東及高管知悉公司治理要求。

④律師和券商協(xié)助股份公司召開創(chuàng)立大會(huì)暨第一次股東大會(huì)、第一屆董事會(huì)第一次會(huì)議和第一屆監(jiān)事會(huì)第一次會(huì)議，完成董事、監(jiān)事的選舉及高管的人名等事項(xiàng)。

（二）改制收尾階段

改制收尾階段，掛牌公司還應(yīng)做好以下后續(xù)工作：

1、制作股份公司公章，變更相關(guān)證照、銀行賬戶名稱，辦理相關(guān)資產(chǎn)和資質(zhì)過戶手續(xù)。

2、通知客戶、供應(yīng)商、債權(quán)債務(wù)人等利益相關(guān)人公司改制更名事宜。

3、制定、修改、完善公司各項(xiàng)內(nèi)部規(guī)章制度，完善公司治理和內(nèi)部控制。

三、材料制作階段

（一）會(huì)計(jì)師事務(wù)所

會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具兩年及一期的審計(jì)報(bào)告。

（二）律師事務(wù)所

1、律師事務(wù)所出具法律意見書；

2、對有關(guān)申請文件提供鑒證意見。

（三）券商

券商在材料制作階段，主要負(fù)責(zé)以下工作：

1、完成盡職調(diào)查工作底稿、盡職調(diào)查報(bào)告及出具公開轉(zhuǎn)讓說明書初稿。

2、就掛牌公司治理、三板交易規(guī)則、信息披露等事項(xiàng)對公司股東及高管進(jìn)行輔導(dǎo)。

3、與公司就公開轉(zhuǎn)讓說明書進(jìn)行溝通和反饋。

4、內(nèi)核會(huì)議審核通過，并出具推薦報(bào)告。

5、完成全套申報(bào)材料。

四、申報(bào)

1、券商向全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)報(bào)送申報(bào)材料。

2、針對全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)的反饋意見，中介機(jī)構(gòu)進(jìn)行補(bǔ)充調(diào)查工作，券商和會(huì)計(jì)師事務(wù)所分別出具反饋回復(fù)，律師事務(wù)所出具補(bǔ)充法律意見書。

3、經(jīng)全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)審核通過后，股份公司取得同意掛牌函。

五、掛牌

此階段，掛牌公司在券商指導(dǎo)和協(xié)助下，完成以下工作：

1、申請股份簡稱及股份代碼。

2、辦理股份集中登記托管等工作。

3、披露公開轉(zhuǎn)讓說明書、推薦報(bào)告、審計(jì)報(bào)告和法律意見等相關(guān)文件。

4、股份開始掛牌。

第四篇：新三板掛牌解決方案

新三板上市涉及法律問題的解決方案

依據(jù)全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司對新三板掛牌轉(zhuǎn)讓企業(yè)反饋意見，其關(guān)注的主要是公司是否如實(shí)、詳盡地進(jìn)行了信息披露。由于企業(yè)歷史沿革中存在的出資瑕疵、股權(quán)模糊、財(cái)務(wù)不規(guī)范引發(fā)的稅務(wù)問題、關(guān)聯(lián)交易、同業(yè)競爭等，都會(huì)影響股份公司在新三板順利掛牌?，F(xiàn)根據(jù)《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股份掛牌條件適用基本標(biāo)準(zhǔn)指引（試行）》規(guī)定的股份有限公司申請?jiān)谌珖煞蒉D(zhuǎn)讓系統(tǒng)轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌的條件，給出相關(guān)法律問題的解決方案。

一、依法設(shè)立且存續(xù)滿兩年

1、國有企業(yè)或者國有創(chuàng)投公司投資退出的解決方案

實(shí)踐中擬掛牌轉(zhuǎn)讓企業(yè)的歷史沿革中，曾經(jīng)有國有企業(yè)或者國有創(chuàng)投公司退出的情形，應(yīng)該特別注意的是投資、退出時(shí)是否履行了國有股權(quán)投資、退出的法律程序：

（1）、投資時(shí)，有權(quán)決定部門是否履行了決策程序，是否經(jīng)過了評估、備案，及國有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門的批準(zhǔn)；

（2）、增資擴(kuò)股時(shí)，是否同比例增資，如未同比例增資，是否履行了評估、備案手續(xù)；

（3）、退出有沒有履行評估、備案，交易是否在產(chǎn)權(quán)交易所進(jìn)行，國有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門是否有予以批準(zhǔn)。

2、股份公司股東人數(shù)超過200人的解決方案

見作者就本問題的專門論述。

3.股份公司股東以無形資產(chǎn)評估出資的解決方案

（1）、無形資產(chǎn)是否屬于職務(wù)成果或職務(wù)發(fā)明。股東以職務(wù)發(fā)明或職務(wù)成果入股的解決方案、；因?yàn)槁殑?wù)發(fā)明或職務(wù)成果已經(jīng)評估、驗(yàn)資并過戶到公司，這種情況下一般通過減資程序解決。財(cái)務(wù)上將減掉的無形資產(chǎn)做專項(xiàng)處理，并將通過減資置換出來的無形資產(chǎn)無償贈(zèng)給公司使用。

（2）、無形資產(chǎn)出資是否與主營業(yè)務(wù)相關(guān)。實(shí)踐中，有些企業(yè)為了申報(bào)高新技術(shù)企業(yè)，創(chuàng)始股東與大學(xué)合作，購買與公司主營業(yè)務(wù)無關(guān)的無形資產(chǎn)通過評估出資或者股東自己擁有的所有的專利技術(shù)或非專利技術(shù)通過評估出資，但因?yàn)榉N種原因，公司后來的主營業(yè)務(wù)發(fā)生變化或公司從來沒有使用過該無形資產(chǎn)，此行為涉嫌出資不實(shí)，應(yīng)通過減資程序予以規(guī)范。

（3）、無形資產(chǎn)出資是否到位。實(shí)踐中有些股東以無形資產(chǎn)出資，但并未辦理資產(chǎn)過戶手續(xù)。這種情況可根據(jù)中介機(jī)構(gòu)的意見在股改前予以規(guī)范即可。

4、公司創(chuàng)業(yè)初期找中介公司代驗(yàn)資的解決

實(shí)踐中，有一些公司在創(chuàng)業(yè)初期有找中介公司代驗(yàn)資的情形，如有此種情形一般的解決方法是：股東到相關(guān)的代驗(yàn)資的中介機(jī)構(gòu)將代驗(yàn)資的款項(xiàng)歸還，中介機(jī)構(gòu)將公司目前掛賬的應(yīng)收款項(xiàng)收回。如果擬掛牌公司已經(jīng)將代驗(yàn)資進(jìn)來的注冊資本通過虛構(gòu)合同的方式轉(zhuǎn)出，或做壞賬銷掉，則構(gòu)成虛假出資，遇到這種情況，應(yīng)該根據(jù)審計(jì)師給出的意見進(jìn)行財(cái)務(wù)處理。

5、有限責(zé)任公司改制為股份有限公司問題的解決

有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，存續(xù)時(shí)間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計(jì)算。

改制時(shí)所得稅繳納問題。改制時(shí)，資本公積、盈余公積及未分配利潤轉(zhuǎn)增股本的應(yīng)區(qū)別納稅：自然人股東和法人股東股東資本公積轉(zhuǎn)增股本時(shí)不征收個(gè)人所得稅；自然人股東盈余公積及未分配利潤轉(zhuǎn)增股本時(shí)應(yīng)繳納個(gè)人所得稅。法人股東盈余公積及未分配利潤轉(zhuǎn)增股本時(shí)不需要繳納企業(yè)所得稅，但如果法人股東適用的所得稅率高于公司所得稅率是，應(yīng)補(bǔ)繳所得稅的差額部分。

二、業(yè)務(wù)明確，具有持續(xù)經(jīng)營能力

1、虧損公司可否上新三板

虧損公司上新三板掛牌前提是公司的凈資產(chǎn)大于等于公司注冊資本，新三板沒有對擬掛牌公司提出利潤要求，一些高科技公司、互聯(lián)網(wǎng)新型公司，雖然目前處于虧損狀態(tài)，但銷售規(guī)模持續(xù)增長，投資者看好其前景，應(yīng)該考慮上新三板。如果虧損公司是傳統(tǒng)行業(yè)，則上新三板的意義不大。

2、核定征稅問題的解決

核定征稅的依據(jù)是公司規(guī)模小，財(cái)務(wù)不規(guī)范，鑒于上新三板的公司只要兩個(gè)完整的會(huì)計(jì)，要上新三板應(yīng)盡快與稅務(wù)機(jī)關(guān)申請調(diào)整為查賬征稅，并達(dá)到兩個(gè)完整的會(huì)計(jì)后再掛牌。

3、補(bǔ)稅問題盡早的解決

如果公司存在補(bǔ)稅問題，應(yīng)盡早解決，主動(dòng)規(guī)范財(cái)務(wù)制度，主動(dòng)補(bǔ)繳稅款不會(huì)影響公司上新三板，一旦被稅務(wù)機(jī)關(guān)核查到，則近期基本無望上新三板。

三、公司治理機(jī)制健全，合法規(guī)范經(jīng)營

1、家族公司的解決方案

（1）、股改時(shí)規(guī)范公司的“三會(huì)一層”，在董事中適當(dāng)引進(jìn)公司管理

（2）、重視公司“三會(huì)”治理制度的實(shí)際應(yīng)用，公司運(yùn)營應(yīng)該嚴(yán)格按照公司章程等公司制度執(zhí)行，盡快適應(yīng)掛牌后的信息披露要求。

2、被企業(yè)誠信系統(tǒng)列入黑名單者，不能在擬掛牌企業(yè)擔(dān)任董事、監(jiān)事、高級管理人員及法定代表人

四、股權(quán)明晰，股票發(fā)行和轉(zhuǎn)讓行為合法合規(guī)

1、股權(quán)不明晰的解決方案

常見的股權(quán)不明晰有股權(quán)代持、歷史上存在的職工持股會(huì)、集體企業(yè)改制程序缺失、歷次股權(quán)轉(zhuǎn)讓中可能存在的訴訟等。核查股權(quán)代持時(shí)應(yīng)向股東說明對公司上新三板掛牌轉(zhuǎn)讓的法律障礙，說明信息披露的重要性，虛假信息披露被處罰的風(fēng)險(xiǎn)，誠信在資本市場的重要性。核查中要落實(shí)是否簽署了股權(quán)代持股協(xié)議，代持股時(shí)的資金來源，是否有銀行流水，代持的原因說明，還原代持時(shí)應(yīng)當(dāng)由雙方出具股權(quán)代持的原因，出資情況，以及還原后不存在任何其他股權(quán)糾紛、利益糾葛。

2、擬掛牌公司是否可以依法辦理股權(quán)質(zhì)押貸款

掛牌前，擬掛牌公司可依法辦理股權(quán)質(zhì)押貸款，須履行必要的內(nèi)部決議程序，簽署書面質(zhì)押合同，辦理登記手續(xù)，只要不存在股權(quán)糾紛和其他爭議，原則上不會(huì)影響其掛牌。擬掛牌公司掛牌后也可依法辦理股權(quán)質(zhì)押貸款，但應(yīng)該按照中國證券登記結(jié)算有限公司的要求，辦理股票質(zhì)押手續(xù)。辦理股權(quán)質(zhì)押貸款的股份在股份公司掛牌后，應(yīng)當(dāng)按照中國證券登記結(jié)算公司的有關(guān)規(guī)定辦理登記手續(xù)。

作者：張學(xué)增律師

第五篇：新三板掛牌法律意見書

新三板掛牌法律意見書

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關(guān)于XXXX股份有限公司股票發(fā)行合法合規(guī)的法律意見書

一、公司是否符合豁免向中國證監(jiān)會(huì)申請核準(zhǔn)股票發(fā)行的條件

《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》第四十五條：“在全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公開轉(zhuǎn)讓股票的公眾公司向特定對象發(fā)行股票后股東累計(jì)不超過200人的，中國證監(jiān)會(huì)豁免核準(zhǔn)，由全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)自律管理，但發(fā)行對象應(yīng)當(dāng)符合本辦法第三十九條的規(guī)定?！?/p>

公司本次發(fā)行前股東為_______名，其中包括自然人股東_____名、法人股東_____名、合伙企業(yè)股東_____名等;公司本次發(fā)行后股東為_____名，其中包括自然人股東_____名、法人股東_____名、合伙企業(yè)股東_____名等股東人數(shù)累計(jì)未超過200人。(其他需要披露的內(nèi)容)： 綜上，本所律師認(rèn)為，XXXX本次股票發(fā)行后累計(jì)股東人數(shù)未超過200人，符合《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》中關(guān)于豁免向中國證監(jiān)會(huì)申請核準(zhǔn)定向發(fā)行的條件。

(若有相反情況，請另行說明):

二、發(fā)行對象是否符合中國證監(jiān)會(huì)及全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司關(guān)于投資者適當(dāng)性制度的有關(guān)規(guī)定

根據(jù)《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》第三十九條規(guī)定，“本辦法所稱股票發(fā)行包括向特定對象發(fā)行股票導(dǎo)致股東累計(jì)超過 200 人，以及股東人數(shù)超過200人的公眾公司向特定對象發(fā)行股票兩種情形。前款所稱特定對象的范圍包括下列機(jī)構(gòu)或者自然人：(一)公司股東

(二)公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員、核心員工;(三)符合投資者適當(dāng)性管理規(guī)定的自然人投資者、法人投資者及其他經(jīng)濟(jì)組織。

公司確定發(fā)行對象時(shí)，符合本條第二款第(二)項(xiàng)、第(三)項(xiàng)規(guī)定的投資者合計(jì)不得超過 35 名?！?/p>

根據(jù)《投資者適當(dāng)性管理細(xì)則》第六條規(guī)定，“下列投資者可以參與掛牌公司股票發(fā)行：

(一)《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》第三十九條規(guī)定的投資者;(二)符合參與掛牌公司股票公開轉(zhuǎn)讓條件的投資者?！?/p>

根據(jù)《投資者適當(dāng)性管理細(xì)則》第三條規(guī)定，“下列機(jī)構(gòu)投資者可以申請參與掛牌公司股票公開轉(zhuǎn)讓：

(一)注冊資本500萬元人民幣以上的法人機(jī)構(gòu);(二)實(shí)繳出資總額500萬元人民幣以上的合伙企業(yè)?！?根據(jù)《投資者適當(dāng)性管理細(xì)則》第五條規(guī)定，“同時(shí)符合下列條件的自然人投資者可以申請參與掛牌公司股票公開轉(zhuǎn)讓：

(一)投資者本人名下前一交易日日終證券類資產(chǎn)市值500萬元人民幣以上。證券類資產(chǎn)包括客戶交易結(jié)算資金、在滬深交易所和全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌的股票、基金、債券、券商集合理財(cái)產(chǎn)品等，信用證券賬戶資產(chǎn)除外。

(二)具有兩年以上證券投資經(jīng)驗(yàn)，或具有會(huì)計(jì)、金融、投資、財(cái)經(jīng)等相關(guān)專業(yè)背景或培訓(xùn)經(jīng)歷。

投資經(jīng)驗(yàn)的起算時(shí)點(diǎn)為投資者本人名下賬戶在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)、上海證券交易所或深圳證券交易所發(fā)生首筆股票交易之日?！?/p>

本次股票發(fā)行對象的基本情況及符合投資者適當(dāng)性規(guī)定的說明(具體解釋)： 綜上，本所律師認(rèn)為，發(fā)行人的本次發(fā)行對象符合中國證監(jiān)會(huì)及全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司關(guān)于投資者適當(dāng)性制度的有關(guān)規(guī)定。(若有相反情況，請另行說明):

三、發(fā)行過程及結(jié)果合法合規(guī)性的說明，包括但不限于董事會(huì)、股東大會(huì)議事程序是否合規(guī)，是否執(zhí)行了公司章程規(guī)定的表決權(quán)回避制度，發(fā)行結(jié)果是否合法有效等 本次股票發(fā)行的過程：

董事會(huì)審議程序及回避表決情況(如有)： 股東大會(huì)審議程序及回避表決情況(如有)： 繳款及驗(yàn)資的相關(guān)情況：

(若有其他說明，請補(bǔ)充披露)：

綜上，本所律師認(rèn)為，發(fā)行人董事會(huì)、股東大會(huì)的召開程序、表決方式符合國家有關(guān)法律、法規(guī)及公司章程的規(guī)定，審議表決結(jié)果合法有效。發(fā)行認(rèn)購對象的股票認(rèn)購款經(jīng)具有證券期貨相關(guān)業(yè)務(wù)資格的會(huì)計(jì)師事務(wù)所驗(yàn)資確認(rèn)均已繳納，發(fā)行人的本次股票發(fā)行結(jié)果合法有效。(若有相反情況，請另行說明)：

四、與本次股票發(fā)行相關(guān)的合同等法律文件是否合法合規(guī)

本次股票發(fā)行中簽訂的《股份認(rèn)購合同》,合同當(dāng)事人主體資格均合法有效，當(dāng)事人意思表示真實(shí)，自愿，且合同內(nèi)容不違反法律、法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定和社會(huì)公共利益，其協(xié)議合法有效。《股份認(rèn)購合同》主要內(nèi)容對發(fā)認(rèn)購股份數(shù)量、認(rèn)購方式、支付方式、生效條件、違約責(zé)任、風(fēng)險(xiǎn)揭示及爭議解決方式等作了約定，其約定合法有效。根據(jù)股份認(rèn)購合同及股票發(fā)行方案,本次股票發(fā)行的新增股份全部由投資者以現(xiàn)金方式認(rèn)購，不存在以非現(xiàn)金資產(chǎn)認(rèn)購發(fā)行股份的情形。(其他需要披露的內(nèi)容)： 綜上，本所律師認(rèn)為，發(fā)行人與本次發(fā)行對象簽署的《股份認(rèn)購合同》系各方真實(shí)意思表示，內(nèi)容真實(shí)有效，與本次股票發(fā)行相關(guān)的合同等法律文件合法合規(guī)，對發(fā)行人及發(fā)行對象具有法律約束力。(若有相反情況，請另行說明):

五、安排現(xiàn)有股東優(yōu)先認(rèn)購的，應(yīng)當(dāng)對優(yōu)先認(rèn)購的相關(guān)程序及認(rèn)購結(jié)果進(jìn)行說明;依據(jù)公司章程排除適用的，也應(yīng)當(dāng)對相關(guān)情況進(jìn)行說明 本次股票發(fā)行現(xiàn)有股東優(yōu)先認(rèn)購安排：(若有相反情況，請另行說明)：

綜上，本所律師認(rèn)為，本次股票發(fā)行現(xiàn)有股東優(yōu)先認(rèn)購的相關(guān)程序和結(jié)果合法合規(guī)。

六、本次股票發(fā)行涉及的估值調(diào)整條款的合法性(如有)

七、非現(xiàn)金資產(chǎn)認(rèn)購的情況說明(如有)(披露內(nèi)容包括但不限于：應(yīng)當(dāng)說明資產(chǎn)評估程序是否合法合規(guī)，是否存在資產(chǎn)權(quán)屬不清或者其他妨礙權(quán)屬轉(zhuǎn)移的法律風(fēng)險(xiǎn);標(biāo)的資產(chǎn)尚未取得完備權(quán)屬證書的，應(yīng)說明取得權(quán)屬證書是否存在法律障礙;以非現(xiàn)金資產(chǎn)認(rèn)購發(fā)行股份涉及需呈報(bào)有關(guān)主管部門批準(zhǔn)的，應(yīng)說明是否已獲得有效批準(zhǔn);資產(chǎn)相關(guān)業(yè)務(wù)需要取得許可資格或資質(zhì)的，應(yīng)說明是否具備相關(guān)許可資格或資質(zhì))：

八、律師關(guān)于股票認(rèn)購對象及掛牌公司現(xiàn)有股東中存在私募投資基金管理人或私募投資基金，及其是否按照相關(guān)規(guī)定履行了登記備案程序的說明

九、律師認(rèn)為需要說明的其他問題

負(fù)責(zé)人簽字：

_________ 經(jīng)辦律師簽字： ____________

XXXXXX律師事務(wù)所(加蓋公章)

XX年XX月XX日