第一篇:涉外離婚訴訟案件的婚姻效力及結婚證書公證認證
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第二篇:涉外訴訟離婚管轄及法律適用
涉外離婚訴訟程序:
首先,在國外的一方當事人無論是作為原告還是被告,一般都不專程趕到國內參加訴訟,大多委托1~2個代理人代為離婚訴訟。委托代理人必須提交當事人本人書寫的授權委托書。根據民事訴訟法的規定,從我國領域外寄交的授權委托書,應當經所在國公證機關證明,并經中華人民共和國駐該國使領館認證,或者履行中華人民共和國與該所在國訂立的有關條約中規定的證明手續后才具有效力。所以,在立案、審理時都應對授權委托書的合法性進行細致審查。
其次,在國外一方的當事人如果需要委托律師代理訴訟的,必須按照我國民事訴訟法的規定,只能委托中華人民共和國的律師。
再次,在國內的當事人向不在我國領域內的當事人提出離婚訴訟,且在國外的當事人下落不明或法院無法向其送達訴訟文書時,也可以公告送達。但與普通離婚案件不同的是:涉外離婚案件公告送達的期間為6個月,而普通離婚案件的公告送達的期間為60天。此外,答辯期和上訴期等規定也不同:如被告在國外的,答辯期為三十天,即被告在收到起訴狀副本后三十日內提出答辯狀;而普通離婚案件的被告答辯期,根據民事訴訟法的規定,為十五天。上訴期也不同:在國外的當事人,不服第一審人民法院判決、裁定的,有權在判決書、裁定書送達之日起三十日內提出上訴,被上訴人在收到上訴狀副本后,應當在三十日內提出答辯狀;而普通離婚中,當事人不服法院第一審判決的,有權在判決書送達之日起十五日內提出上訴,被上訴人在收到上訴狀副本之日起十五日內提出答辯狀。
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涉外離婚
涉外離婚,是指當事人的一方或者雙方是外國人、無國籍人或婚姻關系的訂立在國外而現在欲在中國進行的離婚行為。
涉外離婚的法律適用
我國《民法通則》第147條規定:“中華人民共和國公民和外國人結婚,適用婚姻締結地法律,離婚適用受理案件的法院所在地法律”。
在不同國籍的當事人(包括無國籍人)離婚問題上,我國采用的是法院地法的原則,以受理離婚案件的法院所在國家(地區)的法律為準據法。以中國公民為一方、外國人為另一方的離婚案件由中國法院受理的,適用中國法。由其他國家(地區)的法院受理的,適用相應的國家(地區)的法律。
涉外離婚的方式
一、登記離婚
★ 離婚登記的前提條件是:
雙方當事人必須是自愿離婚且已對子女撫養、財產、債務等事項達成一致意見;當事人中一方必須是本市常住戶口居民且原結婚登記必須是在中國內地辦理的;雙方當事人必須具有完全民事行為能力;雙方當事人必須共同到上海市婚姻(收養)登記中心申請辦理離婚登記并領取《離婚證》。
★ 離婚登記時應提交的材料:
上海居民:
△ 本人的戶口簿和居民身份證;
△ 本人無配偶以及與對方當事人沒有直系血親和三代以內旁系血親關系的簽字聲明(到登記中心填寫統一格式的聲明書)。
香港、澳門、臺灣居民:
△ 本人的有效通行證、身份證;
△ 經居住地公證機構公證的本人無配偶以及與對方當事人沒有直系血親和三代以內旁系血親關系的聲明(有效期6個月)。
華僑:
△ 本人的有效護照;
△ 居住國公證機構或者有權機構出具的并經中華人民共和國駐該國使(領)館認證的本人無配偶以及與對方當事人沒有直系血親和三代以內旁系血親關系的證明,或者中華人民共和國駐該國使(領)館出具的本人無配偶以及與對方當事人沒有直系血親和三代以內旁系血親關系的證明(有效期6個月)。
外國人:
△ 有效護照或者其他有效的國際旅行證件;
△ 所在國公證機構或者有權機關出具的并經中華人民共和國駐該國使(領)館認證或者該國駐華使(領)館認證的本人無配偶的證明,或者所在國駐華使(領)館出具的本人無配偶的證明(有效期6個月)。
說明:
△ 如果證明材料是外文的,還須提供由具有翻譯資質單位翻譯的中文翻譯件?!?當事人還須提交3張大2寸雙方近期半身免冠合影照片。照片大2寸的規格為6×4厘米。應當是證件照,清晰可辨。
二、訴訟離婚
★ 法院管轄
根據我國《民事訴訟法》和最高人民法院《關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》等的規定,現將我國關于涉外離婚訴訟的管轄權原則歸納如下:
1.中國公民和外國人在華要求離婚的,應按我國《民事訴訟法》有關規定,向有管轄權的人民法院提起訴訟。
2.中國公民和外國人在我國境外要求離婚的,當地法院是否受理,由該法院依其國內法決定。
3.中國公民一方居住在國外,一方居住在國內,不論哪一方向我國人民法院提起離婚訴訟,國內一方住所地的人民法院都有權管轄。如國外一方在居住國法院起訴,國內一方向人民法院起訴的,我國民法院有權受理。如果雙方均為出國人員,一方向人民法院起訴離婚的,應向出國前一方住所地人民法院起訴。
4.在國內結婚并定居國外的華僑,如定居國法院以離婚訴訟須由婚姻締結地法院管轄為由不予受理,當事人向我國民法院提出離婚訴訟的,由婚姻締結地或一方在國內的最后居住地人民法院受理。
5.公民雙方在國外但未定居,一方向人民法院起訴離婚的,應由原告或者被告住所地的人民法院管轄。
6.在海外結婚并定居的華僑,如定居國法院以離婚訴訟須由國籍所屬國法院管轄為由不予受理,當事人向人民法院提出離婚訴訟的,由一方原住所地或在國內的最后居住地人民法院受理。
關于離婚適用法律的問題。我國《民法通則》第一百四十七條規定,中國公民同外國人離婚,適用受理案件的法院所在地法律。根據這一規定,我國公民和外國人在我國申請離婚,應按我國《婚姻法》的規定辦理;由外國法院受理的我國公民和外國人的離婚案件,按外國的法律規定辦理。
★ 涉外訴訟離婚律師委托
1、在國內的一方提出離婚訴訟,按我國《民事訴訟法》及相關法律進行委托。
2、在國外的一方,可以不回國就委托律師辦理離婚。
離婚案件中的一方或雙方,可以在不回國的情況下,委托律師代為辦理離婚案件。但當事人必須向法院出具委托書和意見書,委托書和意見書須經當地公證機關公證、我駐外使領館認證,亦可由我駐外使領館直接公證)。意見書包括同意離婚或不同意離婚的書面意見,要求離婚或同意離婚的,還要出具公證后的對有關財產的分割、子女扶養等的書面處理意見。
第三篇:婚姻律師案件總結:離婚訴訟的8個誤區
一、只要分居兩年以上,法院一定會判決離婚?
持這種看法的當事人,是因為他自己查閱了婚姻法,對法律理解不全面造成。根據我國婚姻法,法院是否判決離婚以及確認夫妻感情是否破裂,是有一條因為感情不和分居兩年的規定。這種分居是法定分居概念,是有要求的。首先要求是事實分居,是客觀存在的分居。其次一定是因為感情不和的分居,不是因為一方因為工作調動,出差就學、子女上學等因為生活需要導致的分居。這種分居要求具有持續性。如果分居期間雙方又居住在一起后來又分開的,那么分居不能成為持續性的兩年。夫妻分居兩年并不必然成為離婚的理由。法官是否判決離婚,還要結合其他情況,來綜合判定夫妻之間感情是否破裂。有的人以為故意制造兩年分居的事實,提出離婚要求法院一定會支持,這也未必,是當事人的一種誤解。
二、對方起訴離婚,只要自己堅持不同意離婚,法院就不會判決離婚?
很多人認為,離婚是公民自己法定的權利,只要自己堅持離婚的話,即使對方不同意,訴訟到法院,也應該很快就會解決,這是由于對我國現行離婚法律制度和訴訟程序制度不了解所造成的。
人民法院判決是否離婚,是從維護家庭穩定、促進社會和諧的大原則考慮,所以對于判決離婚的案件比較謹慎?,F行婚姻法明確規定,只有符合婚姻法所規定的法定的夫妻感情確已經破裂情形,法院才會判決離婚,具體來說是我國婚姻法規定的以下情形:
1)配偶一方存在重婚或者與其他異性同居情形;
2)一方存在長期實施家庭暴力、遺棄和虐待家庭成員情形;
3)有有賭博、吸毒等惡習屢教不改的情形;
4)夫妻雙方因為感情不和分居兩年以上情形;
5)其他的情形。
按照前述的分析,一般家庭只是夫妻之間經常吵架拌嘴,或是彼此之間不能相互理解,性格、生活習慣、文化層次差異太大,或者婆媳關系不合,象這樣的情形起訴到法院,法院一般都不會判決離婚。
三、如果自己有對方婚外情的證據,就可以在離婚時候得到經濟賠償?
當事人(尤其是女性)總是強烈渴望抓住對方有婚外情的證據,甚至不惜動用大量人力物力,包括聘請私家偵探。
當事人基于兩個目的:一是為了查明真相,在親戚朋友中討個說法,離婚也得離個明明白白;另一個目的則是寄希望于抓住對方的婚外情證據,以獲得離婚時候多分財產,讓對方搞婚外情要付出慘重的代價。
第一個目的是道德的范疇,在此不作評述。但第二個目的,恐怕婚姻法會讓你失望,為什么呢?
1、通?;橥馇榈淖C據,分為三大類: 第一種是一般婚外情相關證據。包括一般的婚外性行為、婚外戀;第二種是《婚姻法》說的“有配偶者與其它異性同居”的婚外情證據。第三類最為嚴重,是涉及到重婚罪的婚外情證據。
2、我國現行法律認為,婚外情的過錯與離婚時候的夫妻共同財產的分割并無因果關系。就是說,即使取得對方婚外情證據,對于離婚財產分割的影響不大。
3、通常情形下,夫妻離婚時候,法院進行財產分割的總原則是按照均等分割原則、按照照顧婦女、兒童的原則,照顧無過錯方和生活困難的一方的原則。如果取得對方婚外情證據,也只能是作為法官酌情考慮的一點,但是并不必然對夫妻財產分割產生重大影響。這是必須要明確的。
4、有很多當事人不顧一切,甚至付出巨大代價去取得對方婚外情證據,以期待在離婚時候可以多分到夫妻共同財產,其實是陷入了一個誤區。
四、先提出離婚的一方會吃虧或者先提出離婚的應當賠償另一方?
我國婚姻法規定的婚姻自由包括結婚自由和離婚自由,先提出離婚是行使法律賦予的權利,先提出離婚與在離婚訴訟中財產分割和子女撫養并沒有任何關系,因為法院在進行財產分割或者判決子女撫養歸屬時,從來不會考慮是誰先提起離婚訴訟的。
在離婚訴訟中,人民法院對財產分割和子女撫養上主要從以下幾個方面考慮:
1、在財產分割上,首先堅持夫妻平等的原則,即對夫妻共同財產原則上平等分割。在此原則的基礎上,照顧無過錯一方的利益,對有過錯的一方如重婚、虐待等離婚案件,在財產分割時適當少分。
2、分割財產時,不但要注意財產價值,有時還應考慮使用效益,以及照顧婦女和未成年子女的利益。
3、對于子女的撫養歸屬問題,應從有利于子女健康成長的角度考慮,在這個前提下,夫妻離婚時可以協商確定,協商不成,可由人民法院判決,另外對于哺乳期(兩周歲以下)的子女原則上隨母親生活,小孩已滿十周歲,以小孩意愿為準。離婚后的子女撫養費原則上由父母雙方共同負擔。
對于離婚訴訟中的賠償問題,與誰先提出離婚訴訟也不存在任何關系,在離婚訴訟中只有存在婚姻法第四十六條規定的下列情形,導致離婚的,無過錯方有權請求損害賠償:
1、重婚的;
2、有配偶者與他人同居的;
3、實施家庭暴力的;
4、虐待、遺棄家庭成員的。
即離婚訴訟中的損害賠償只是與是否存在法律規定的過錯有關,與誰先提起離婚訴訟沒有關系,并且也只是無過錯方有權要求過錯方賠償。
五、只要簽署了離婚協議書,任何一方都不能反悔?
不少夫妻在鬧矛盾時候,總是費盡心思簽訂離婚協議書,認為只要簽訂了離婚協議書,對方對離婚就不能反悔,對于財產分割和子女撫養方面更不能反悔,其實不然:
1、要明確離婚協議生效時間,離婚協議書是在雙方辦理了離婚手續之后才生效,不管是通過民政部門離婚還是法院離婚。
2、如果是已經簽訂好的離婚協議,在沒有辦理離婚手續之前,一方反悔的,就不發生效力。任何一方都有權利對于財產分割,對于子女撫養進行反悔。法院審判時候,也不會根據離婚協議書的內容來確定判決書內容,也可能判決離婚,或者不準離婚。
3、已經簽署的離婚協議書,對于證明夫妻之間的感情破裂,現有財產狀況,是可以作為證據來使用的。
4、對于已經離婚的,法律還給與他再次尋求救濟的機會。我國婚姻法允許當事人在離婚后一年內提出訴訟請求,要求人民法院撤銷離婚。這種情形的前提是簽訂離婚協議時候,一方存在欺詐或者脅迫行為。如果是這樣的話,受害者可以提出撤銷離婚協議書,重新分割財產。
六、如果對方偷偷轉移財產,律師和法院會幫我查到的?
律師和法院的調查權,是受到法律限制的,并不是無限的。
1、通過我們所操作辦理的大量的婚姻案件證明,70%的案件存在不同程度的轉移隱匿財產情況,有的個別案件轉移財產數額非常高,情況非常嚴重,那么受害一方總是寄希望于律師或者法院能夠幫助他查詢到有關財產轉移的情況。
2、如果財產被對方轉移,我們具體要看究竟是什么類型財產被轉移,是否可以查詢到。通常如果是房屋、汽車、公司股權、企業投資權益這樣的財產,可以委托律師進行查詢。但是對于存款的查詢,如果當事人不能夠提供對方具體的身份證號、開戶銀行的名稱、開戶帳號,即使委托律師和法院,都沒有辦法查詢到相應的財產。
3、婚姻案件不同于其他的民商事案件,很多財產信息是在當事人日常生活中才有可能了解到的,律師和法院的調查能力是受到很大局限。
4、所以當事人在日常生活中,重在平日的留心,對于一些信息進行保留,記錄和復印。
七、房子是一起出錢買的,不管寫誰名字,都應該是共同財產
不少當事人認為:既然我們都出錢買了房子,而且我們也結婚了,那么不管寫誰的名字,我們兩個人都有份,其實不然。
1、首先要明確:房子購買的出資,和房產是誰的財產,并不是必然聯系的。有的夫妻兩個人出資,房產卻寫著第三者名字,比如有的夫妻用第三人名字購買房子。
2、通常我國法律認為,房屋屬于誰的財產,要看房屋產權證上名字是誰,房子就是誰的,并不考察房屋出資情況。
3、有兩種情況出現: 第一種是:如果是婚前所購買的房子。雖然是雙方共同出資,但是以一方名字簽訂房屋買賣合同,法律上就認定是名義購買方一方的婚前財產,另外一方的出資是房產擁有方對于他的債務。第二種情況是:如果是在婚后所購買的房子,不管買房子的錢是誰出的錢,不管產權證是誰的名字,都認定為是夫妻共有財產。明確這一點,就不會在婚姻財產權益處理時候,發生重大誤解。不少婚姻當中的弱勢群體,基于對對方的信任和喜愛,在買房子時候沒有考慮到這點。當締結婚姻后,夫妻雙方產生矛盾時候,才突然發現自己在財產上發生了重大損失。
八、自己是母親,年齡小的孩子法院一定會判給我作為母親,對于孩子的感情,一定都能夠得到大家理解的。
但是,并不是母親堅持要求撫養孩子,孩子就一定會跟隨母親撫養。
1、法院在判決孩子撫養權時候的總原則是:兩歲以下孩子,原則上跟隨母親生活。兩歲以上的孩子,就不一定了。
2、法院在判決孩子給誰撫養的綜合原則是:究竟哪一方撫養孩子,更有利于孩子生活和成長。
3、法院通常會考慮以下情形。比如:父母雙方誰有更穩定的經濟收入來源,可以為孩子提供更好的生活教育條件,第二,考慮孩子過去生活中是誰在照料孩子,孩子和誰的感情更深。第三,考慮一方有沒有節育可能,或者再育可能。有沒有再婚的可能,考慮母親的年齡。第四,一方有沒有不良惡性,比如賭博酗酒吸毒。如果是10歲以上孩子,還會征求孩子個人意見。所以,法官會綜合各種情形做出判決。
第四篇:涉外民商事案件訴訟中涉及到的公證認證問題
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涉外民商事案件訴訟中涉及到的公證認證問題
隨著中外在經貿,文化等領域的合作交流的增多,涉外民商事案件訴訟也隨之增加,其中涉及到多方面的有關公證認證的問題,如境外主體資格的公證認證,域外證據公證認證等等,國內當事人對這些有很多不了解,在辦理相關公證認證時,不是辦的文件不對,就是少辦某些文件,或者是辦理流程不對,甚至是辦理的公證認證分數不對,從而影響了訴訟的進程或結果,因此有必要對涉外民商事案件訴訟中涉及到的公證認證問題進行梳理。
在中國境內沒有住所的外國主體在境內提起訴訟或仲裁的,應提交經公證認證的主體資格證明文件及授權委托書。以下內容為結合自己相關實務經驗介紹如何準備主體資格材料(包括CI,法定代表人身份證明)及授權委托書。
(一)主體資格證明文件
若該委托人屬于企業,則應當提交企業登記證明文件及法定代表人身份證明。英國(包括英屬處 女島/維京群島和開曼島)、美國、香港等地的公司都設有公司秘書處(公司秘書),可由委托人指示公司秘書將其公司設立文件(CI,即certificate of incorporation,或者說是business registration certificate)提交當地公證機關公證,然后將公證件交由中國駐該國使領館認證。注:這些公司設立文件上不顯示公司董事、法定代表人是誰。但是德國的有限公司(公司名以GmbH結尾)其登記文件上會注明董事的名字、住所等信息。關于香港的公司,香港公司注冊處網站可查詢公司注冊信息、公司董事、公司有無設定押記/按揭,無需親自前往就可以查詢公司登記信息,只要交納少量查詢費就可以了,不過只能以港幣支付。
法定代表人身份證明,可由律師或客戶制作一份文件,證明某某人是委托人的法定代表人,能對外代表委托人行事、簽署所有法律文件。具體內容要視情況而定,因為有的國家其公證機關不接受類似“全權代表”的說法,會要求寫明該法定代表人能就哪些具體事宜代表公司行事,能簽署哪些法律文件,該文件的用途等。法定代表人身份證明由誰簽名?這是一個問題,可由公司秘書簽名;實踐中咨詢過法官,由委托人的負責人自己簽字證明自己是法定代表人,法院也是接受的,法院非常注重該文件是否經過公證認證。我覺得律師在代理案件時,應與委托人保持充分溝通,仔細考慮很多細節方面的問題,因為涉外案件的公證認證程序繁瑣,從國外寄法律文件到境內會耗費一些時間,收到文件后發現有瑕疵,處理起來會比較棘手,案情緊急的情況下尤為如此。
此外,因為提交法庭或仲裁庭的法律文件要求為中文(某些仲裁適用英文的情況除外,仲裁員本身英文水平比較高),因此制作法定代表人身份證明以及接下來會提到的授權委托書等材料時,最好起草中英文對照的版本,這樣公證認證版本可直接提交法庭或仲裁庭,省去翻譯費及翻譯時間。從我經歷過的幾個案子來看,美國、開曼島的都是中文和英文版本分開公證認證的,估計是公證機關不接受中英文對照形式的法律文件。但是,法國當事人準備的材料是中英文對照版本,由當地法院公證。
(二)授權委托書(POA)制作授權委托書的時候,盡量制作中英文對照版本,或幾份單獨以英文、中文書寫的版本,省去翻譯費及翻譯時間。此外,根據案件的實際情況,考慮到案件后期執行等情況,把授權權限寫全,避免執行階段出現另外制作授權委托書及辦理公證認證手續的麻煩。
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一、涉外民商事案件的受案范圍
第一條 涉外民商事案件是指當事人一方或雙方是外國人、無國籍人、外國企業或組織,或當事人之間民事法律關系的設立、變更、終止的法律事實發生在外國,或者訴訟標的物在外國的民商事案件。涉及香港、澳門特別行政區和臺灣地區當事人的民商事糾紛案件參照涉外民商事案件相關規定。
第二條 人民法院審理涉外民商事案件,首先必須確定我國人民法院對該案有無司法管轄權,其次確定該案由哪一些區的哪一些法院受理。
二、涉外民商事案件的管轄
第三條 集中管轄的涉外民商事案件具體包括:
1、涉外合同和侵權糾紛案件;
2、信用證糾紛案件;
3、申請撤銷、承認與強制執行國際仲裁裁決的案件;
4、審查有關涉外民商事仲裁條款效力的案件;
5、申請承認和強制執行外國法院民商事判決、裁定的案件;
6、涉及外資金融機構(包括外國獨資銀行、獨資財務公司、合資銀行、合資財務公司、外國銀行分行)的商事糾紛案件。
第四條 確定涉外民商事案件管轄權的依據為:
1、我國締結或參加的關于管轄權的國際條約;
2、我國民事訴訟法的規定;
3、當事人雙方的協議。
第五條 涉外民商事案件級別管轄是如何劃分的?
1、第一審涉外民商事案件由下列人民法院管轄:
(一)國務院批準設立的經濟技術開發區人民法院;
(二)省會、自治區首府、直轄市所在地的中級人民法院;
(三)經濟特區、計劃單列市中級人民法院;
(四)最高人民法院指定的其他中級人民法院;
(五)高級人民法院。
2、成都市高新技術產業開發區人民法院管轄范圍為:該開發區范圍內爭議標的金額在50
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萬元以下(含50萬元)的第一審涉外民商事案件。
3、成都市中級人民法院管轄范圍為:四川省成都市高新技術產業開發區以外的其余區、市、縣,德陽市、內江市、瀘州市、南充市、達州市、廣安市、資陽市、眉山市、樂山市、綿陽市、阿壩藏族羌族自治州、甘孜藏族自治州爭議標的金額在2000萬元以下(含2000萬元)的第一審涉外民商事案件。
4、四川省高級人民法院管轄范圍為:全省范圍內爭議標的金額在2000萬元以上(不含2000萬元)的第一審涉外民商事案件。
第六條 涉外民商事案件地域管轄是如何規定的?
1、被告所在地法院管轄為涉外民商事案件的一般地域管轄原則。
2、合同在我國領域內簽訂或者履行,可以由合同簽訂地或合同履行地的人民法院管轄。
3、訴訟標的物在我國領域內,可以由訴訟標的物所在地人民法院管轄。
4、如被告在中華人民共和國境內沒有住所,可以由被告可供扣押財產所在地或被告代表機構住所地人民法院管轄。
5、一方當事人以外國當事人為被告向人民法院提起訴訟,該外國當事人在我國境內設有來料加工、來樣加工、來件裝配或者補償貿易企業(以下簡稱“三來一補”企業)的,應認定其在我國境內有可供扣押的財產,該“三來一補”企業所在地有涉外民商事案件管轄權的人民法院可以對糾紛行使管轄權。
6、侵權案件由侵權行為地人民法院管轄。
7、當事人申請確認涉外仲裁協議效力的案件,由申請人住所地、被申請人住所地或者仲裁協議簽訂地有權受理涉外商事案件的中級人民法院管轄;申請執行我國涉外仲裁裁決的案件,由被申請人住所地、財產所在地有權受理涉外商事案件的中級人民法院管轄;申請撤銷我國涉外仲裁裁決的案件,由仲裁機構所在地有權受理涉外商事案件的中級人民法院管轄;申請承認與執行外國仲裁裁決的案件,由被申請人住所地或者財產所在地有權受理涉外商事案件的中級人民法院管轄。
8、中國公民申請承認外國法院離婚判決申請,由申請人住所地的人民法院管轄。申請人住所地與經常居住地不一致的,由經常居住地人民法院管轄。申請人不在國內的,由申請人原國內住所地人民法院管轄。
第七條 以下案件為專屬管轄:
1、不動產訴訟由不動產所在地人民法院管轄。
2、因在中華人民共和國境內履行中外合資經營企業合同、中外合作經營企業合同、中外合www.tmdps.cn
作勘探開發自然資源合同糾紛提起的訴訟,由我國人民法院管轄。中外合資經營企業合同、中外合作經營企業合同,合資、合作企業的注冊登記地為合同履行地;涉及轉讓在我國境內依法設立的中外合資經營企業、中外合作經營企業、外商獨資企業股份的合同,上述外商投資企業的注冊登記地為合同履行地。合同履行地的人民法院對上述合同糾紛享有管轄權。
第八條 涉外合同或涉外財產權益糾紛的當事人可以用書面協議選擇與爭議有實際聯系地點的法院管轄,如合同簽訂地、合同履行地、侵權行為地、訴訟標的物所在地、當事人住所地、登記地、營業地等。但選擇管轄不得違反我國民事訴訟法關于級別管轄和專屬管轄的規定。協議管轄只適用于一審人民法院,第二審人民法院不適用協議管轄。
第九條 港澳當事人之間的民商事案件,其民事法律關系的發生、變更、消滅和訴訟標的均不在內地,當事人按照書面協議向我國人民法院起訴的,可予受理。
第十條 被告在收到人民法院送達的應訴通知書后,對人民法院的管轄權不提出異議,并應訴答辯的,視為承認該人民法院為有管轄權的法院。
第十一條 我國法院和外國法院都享有管轄權的涉外民商事糾紛案件,一方當事人向外國法院起訴且被受理后又就同一爭議向我國法院提起訴訟,或者對方當事人就同一爭議向我國法院提起訴訟的,外國法院是否已經受理案件或者作出判決,不影響我國法院行使管轄權,但是否受理,由我國法院根據案件具體情況決定。外國法院判決已經被我國法院承認和執行的,人民法院不應受理。我國締結或者參加的國際條約另有規定的,按規定辦理。
第十二條 涉外民商事糾紛案件的當事人協議約定外國法院對其爭議享有非排他性管轄權時,可以認定該協議并沒有排除其他國家有管轄權法院的管轄權。如果一方當事人向我國法院提起訴訟,我國法院依照《中華人民共和國民事訴訟法》的有關規定對案件享有管轄權的,可以受理。
三、涉外民商事案件的受理
第十三條 涉外民商事案件起訴必須符合下列條件:
1、原告是與本案有直接關系的的公民、法人和其他組織;
2、有明確的被告;
3、有具體的訴訟請求和事實、理由;
4、屬于我國人民法院受案和受訴人民法院管轄。
四、訴訟參加人
第十四條 有權依法提起訴訟的當事人包括外國自然人、法人或其他組織等。
第十五條 外國法人、其他組織作為原告參加訴訟,應提交其合法注冊登記、存續的證明,www.tmdps.cn
并提交法定代表人或董事(執行董事)或股東的身份證明書,證明其姓名和職務。
第十六條 外國自然人提供的身份證明、外國法人或其他組織提供的注冊登記、法定代表人身份等證明均須經所在國公證機關證明,并經我國駐該國使領館認證;或履行我國與該所在國訂立的有關條約中規定的證明手續。但作為自然人的外國當事人直接向法院遞交的個人身份證明、在我國境內有住所的境外當事人提交的法定代表人等身份證明除外。
第十七條 外國企業在我國境內依法設立并領取營業執照的分支機構,具有民事訴訟主體資格,可以作為當事人參加訴訟。因分支機構不能獨立承擔民事責任,其作為被告時,人民法院可以根據原告的申請追加設立該分支機構的外國企業為共同被告。
第十八條 人民法院在審理案件過程中查明外國當事人被宣告破產或者進入清算程序的,應通知外國當事人的破產財產管理人或者清算人參加訴訟。
第十九條 外國自然人、無國籍人、外國法人和其他組織在人民法院起訴、應訴,需要委托律師代理訴訟的,必須委托中國的律師。目前,香港、澳門、臺灣地區的律師尚不具有中國內地律師資格,不能作為當事人的訴訟代理人到內地參與訴訟。
第二十條 外國當事人可以委托中國公民參加訴訟。
第二十一條 外國當事人可以委托本國人為訴訟代理人,也可以委托本國律師以非律師身份擔任訴訟代理人。外國駐華使領館官員,受本國公民的委托,可以以個人名義擔任訴訟代理人,但在訴訟中不享有外交特權和豁免。
第二十二條 外國當事人在我國境外出具的授權委托書,應當履行相關的公證、認證或者其他證明手續。對于未履行相關手續的訴訟代理人,人民法院對其代理資格不予認可。
第二十三條 外國當事人在辦案人員面前簽署的授權委托書無需辦理公證認證或者其他證明手續,但作為自然人的外國當事人在人民法院辦案人員面前簽署授權委托書時,應出示身份證明和入境證明;外國法人、其他組織的法定代表人或者負責人代表該法人、其他組織在人民法院辦案人員面前簽署授權委托書時,除了向辦案人員出示自然人身份證明和入境證明外,還必須提供該法人或者其他組織出具的能夠證明其有權簽署授權委托書的證明文件,且該證明文件必須辦理公證、認證或者其他證明手續。
第二十四條 經我國公證機關公證的外國當事人在我國境內簽署的授權委托書無需辦理境外公證認證或者其他證明手續,但境外當事人是外國法人、其他組織時,還應向法院提交外國法人、其他組織出具的辦理了公證、認證或者其他證明手續的能夠證明其有權簽署授權委托書的證明文件。
第二十五條 外國當事人將其在特定時期內發生的或者特定范圍的案件一次性委托他人代理,人民法院經審查可以予以認可。該一次性委托在一審程序中已辦理公證、認證或者其他證明手續的,二審或者再審程序中無需再辦理公證、認證或者其他證明手續。
第二十六條 因從中國境外寄交或托交的授權委托手續較復雜,故授權范圍應考慮周全,盡
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量避免再次辦理授權委托手續。以下代理權限內容供外國當事人參考:代為調查取證;代為在訴前和訴訟中申請采取和解除財產、證據保全;代為制作和修改起訴狀及其他訴訟法律文書;代為在起訴狀及與本案有關的法律文書上簽字或蓋章并接收與本案有關的法律文書;代為立案起訴;代為申請變更、追加當事人;代為承認、放棄、變更訴訟請求;代為提起反訴、上訴、撤訴和申訴;代為調解、和解,代為簽收調解書;代為繳納和接收法院退給當事人的訴訟費用;代為提出案件執行申請及接受執行財產標的等從事作為案件執行申請人的所有執行事宜;代為接收被告自動履行調解書或判決書所確定的財產標的;在上述代理權限內轉委托他人從事上述代理行為。
五、訴訟證據
第二十七條 外國當事人提供給法院的形成于中華人民共和國境外的證據,若屬于證明訴訟主體資格的證據,應履行相關的公證、認證或者其他證明手續;對其他證據,由提供證據的一方當事人選擇是否辦理相關的公證、認證或者其他證明手續,但人民法院認為確需辦理的除外。
第二十八條 對當事人提供的在我國境外形成的應履行相關公證、認證或者其他證明手續的證據,應當在所在國公證機關公證,并經我國駐該國使領館認證,或履行中國與該所在國訂立的有關條約規定的證明手續。但如果其所在國與我國沒有外交關系,則該證據應經與我國有外交關系的第三國駐該國使領館認證,再轉由我國駐該第三國使領館認證。
第二十九條 若當事人提交給法院的證據形成于香港、澳門或臺灣地區,相關證明手續具體如下:
1、在我國大陸無住所的香港當事人從內地以外寄交或托交的有關訴訟材料,需經我國司法部委托的香港律師公證,同時應當由中國法律服務(香港)有限公司加蓋轉遞專用章;
2、在我國大陸無住所的澳門當事人從內地以外寄交或托交的有關訴訟材料,需經我國司法部派駐澳門的中國公證員公證,同時應當由中國法律服務(澳門)有限公司加蓋轉遞專用章。
3、在我國大陸無住所的臺灣地區當事人從臺灣地區寄交或者托交的有關訴訟材料,應經臺灣當地的公證機構或者其他部門、民間組織、律師出具證明,個人可由其工作單位出具證明。此外,臺灣當事人也可通過香港、澳門當事人采用的辦法辦理公證事宜。
第三十條 用于國際流通的商業票據、通過我國駐外使領館取得的證據材料、通過雙邊司法協助協定或外交途徑取得的證據材料以及當事人沒有異議除訴訟主體資格之外的證據材料,無需辦理公證、認證或其他證明手續。
第三十一條 當事人提交給法院的書證或外文說明資料的,應當附有中文譯本。
第三十二條 當事人向人民法院提供外文視聽資料的,應附有視聽資料中所用語言的記錄文本及中文譯本。
六、送達和期間
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第三十三條 人民法院對在中國境內沒有住所的當事人送達訴訟文書,可以采用下列方式:
1、依照受送達人所在國與中華人民共和國締結或者共同參加的國際條約中規定的方式送達;
2、外交途徑送達;
3、對具有中華人民共和國國籍的受送達人,可以委托中華人民共和國駐受送達人所在國使領館代為送達;
4、向受送達人委托的有權代其接受送達的訴訟代理人送達;
5、向受送達人在中華人民共和國領域內設立的代表機構或有權接受送達的分支機構、業務代 辦人送達;
6、受送達人所在國的法律允許郵寄送達的,可以郵寄送達,自郵寄之日起滿6個月,送達回證沒有退回,但根據各種情況足以認定已經送達的,期間屆滿之日視為送達;
7、不能用上述方式送達的,可公告送達。
第三十四條 在中華人民共和國領域內沒有住所的被告,其答辯期為收到起訴狀副本之日起30日。
第三十五條 在中華人民共和國領域內沒有住所的被告,其對判決、裁定的上訴期為判決書、裁定書送達之日起30天。
第三十六條 對在中華人民共和國領域內沒有住所的被告用公告方式送達訴訟文書的,公告送達期限為6個月。
七、法律適用
第三十七條 涉外合同當事人可以明示的方式在一審法庭辯論終結前選擇處理合同爭議所適用的法律,法律另有規定的除外。
第三十八條 涉外合同的當事人沒有選擇的,適用與合同有最密切聯系的國家的法律。
1、買賣合同,適用合同訂立時賣方住所地法;如果合同是在買方住所地談判并訂立的,或者合同明確規定賣方須在買方住所地履行交貨義務的,適用買方住所地法;
2、來料加工、來件裝配以及其他各種加工承攬合同,適用加工承攬人住所地法;
3、成套設備供應合同,適用設備安裝地法;
4、不動產買賣、租賃或者抵押合同,適用不動產所在地法;
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5、動產租賃合同,適用出租人住所地法;
6、動產質押合同,適用質權人住所地法;
7、借款合同,適用貸款人住所地法;
8、保險合同,適用保險人住所地法;
9、融 資租賃合同,適用承租人所在地法;
10、建設工程合同,適用建設工程所在地法;
11、倉儲、保管合同,適用倉儲人、保管人住所地法;
12、保證合同,適用保證人住所地法;
13、委托合同,適用受托人住所地法;
14、債券的發行、銷售和轉讓合同,分別適用債券發行地法、債券銷售地法和債券轉讓地法;
15、拍賣合同,適用拍賣舉行地法;
16、行紀合同,適用行紀人住所地法;
17、居間合同,適用居間人住所地法。
如果上述合同明顯與另一國家或者地區有更密切聯系的,適用該另一國家或者地區的法律。
第三十九條 涉外民商事糾紛案件應當適用的法律為外國法律時,由當事人提供或者證明該外國法律的相關內容。當事人可以通過法律專家、法律服務機構、行業自律性組織、國際組織、互聯網等途徑提供相關外國法律的成文法或者判例,亦可同時提供相關的法律著述、法律介紹資料、專家意見書等。當事人對提供外國法律確有困難的,可以申請人民法院依職權查明相關外國法律。
第四十條 外國法律的內容無法查明時,人民法院可以適用中華人民共和國法律。
八、財產保全和限制出境措施
第四十一條 涉外民商事案件中,人民法院可根據一方當事人的申請采取財產保全措施。人民法院經審查同意采取財產保全措施的,可責令申請人提供擔保。申請人不提供的,駁回申請。
第四十二條 涉外民商事案件中,人民法院可根據一方當事人的申請采取限制出境措施。人
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民法院在必要時,可責令申請人提供有效的擔保。限制出境應同時具備下列條件:(1)在我國確有未了結的涉外民商事糾紛案件;(2)被限制出境人員是未了結案件中的當事人或者當事人的法定代表人、負責人;(3)有逃避訴訟或者逃避履行法定義務的可能;(4)其出境可能造成案件難以審理、無法執行。
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第五篇:離婚案件中對海外買殼上市公司證據的收集及公證認證
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