第一篇：行政法與行政訴訟法01任務

01任務

試卷總分：100 測試時間：0

單項選擇題 多項選擇題 判斷題

一、單項選擇題（共 10 道試題，共 30 分。）

1.在行政法律關系雙方當事人中，（）。

A.行政相對方總是公民 B.必有一方是行政主體 C.必有一方是國家行政機關 D.權利義務關系是平等的

2.行政法所調整和規定的，具有行政法上權利和義務內容的各種社會關系，被稱為（）。A.行政法律關系 B.行政法關系 C.行政關系 D.行政法律行為

3.行政法律關系產生的事實前提是（）。A.行政法律規范 B.行政關系 C.行政行為 D.行政法律事實 4.以行政法規范的性質為標準來劃分，行政法可以分為（）。

A.實體行政法與程序行政法 B.一般行政法與特別行政法 C.中央行政法與地方行政法

D.行政組織法、行政行為法及行政監督法

5.關于行政法律關系的特點，以下說法正確的是（）。A.行政法律關系雙方當事人中，必有一方是普通公民 B.行政法律關系當事人的權利義務由雙方協商擬定 C.行政法律關系具有不對等性

D.行政法律關系中的行政主體的權利與義務不具有統一性 6.行政法治原則的核心內容是（）。A.行政合法性原則 B.行政合理性原則 C.行政靈活原則 D.行政信賴保護原則

7.以下說法不屬于行政程序合法內容的是（）。A.任何人不能成為審理自己案件的法官 B.行政機關在裁決行政案件時不能偏聽偏信 C.行政行為內容應當合情合理

D.決定對當事人不利事務時，應預先通知并給其發表意見的機會

8.關于行政合法性原則和行政合理性原則的關系，以下說法正確的是（）。A.兩者是涇渭分明的

B.合理性原則主要解決行政是否適當問題 C.合法性原則適用于自由裁量領域 D.合理性原則適用于一切領域 9.行政合理性原則基于（）產生。A.行政合法性原則 B.自由裁量權 C.依法行政 D.法律的靈活性

10.下列關于行政法的特點，錯誤的是（）。A.行政法沒有統一、完整的法典 B.行政法規范的數量多，內容廣泛 C.行政法規范不易變化

D.行政程序性規范與行政實體性規范通常共存于同一個法律文件之中

二、多項選擇題（共 10 道試題，共 50 分。）

1.行政法律關系的變更是指行政法律關系要素的變更，包括（）。A.主體變更 B.客體變更 C.形式變更 D.內容變更

2.關于行政關系和行政法律關系，以下說法正確的是（）。A.行政關系屬于法律關系

B.行政法律關系以行政關系為基礎 C.行政法律關系以國家強制力作為保障 D.行政關系經行政法調整轉為行政法律關系

3.關于行政法律關系的特點，以下說法正確的是（）。A.行政法律關系雙方當事人必有一方是行政主體 B.行政法律關系當事人的權利與義務由當事人預先約定 C.行政法律關系具有不對等性

D.行政法律關系中行政主體權利與義務具有統一性 4.行政法律關系的不對等性體現在（）。A.雙方主體地位不平等

B.行政法律關系的變更不以雙方當事人意思表示一致為前提 C.行政主體可以單方面設立行政法律關系 D.行政主體可以對行政相對人行使強制權 5.關于行政法基本原則的特點，以下說法正確的是（）。

A.普遍性 B.基礎性 C.自身特殊性 D.主觀能動性 6.公民甲因違法賭博，被某市公安局某區公安分局某派出所處以拘留七天的處罰，本案例中行政法律關系的主體是（）。

A.公民甲 B.某派出所 C.某區公安分局 D.某市公安局

7.行政合法性原則的具體要求是（）。A.任何行政職權必須基于法律的授予才能存在 B.任何行政職權的行使都必須依據法律、遵守法律

C.任何行政職權的授予和委托及其運用都必須具有法律依據 D.行政行為應當建立在正當考慮基礎之上，要有正當的動機 8.行政合理性原則的具體要求體現在（）。A.任何人不能成為審理自己案件的法官 B.行政行為的動因應當符合法律目的 C.行政行為應當建立在正當考慮基礎之上 D.行政行為內容應當合乎情理 9.在我國行政法的淵源有（）。A.憲法和法律 B.行政法規與規章 C.地方性法規

D.自治條例和單行條例

10.行政職權包含的內容是（）。A.行政立法權 B.行政處罰權 C.行政許可權 D.行政復議權

三、判斷題（共 10 道試題，共 20 分。）1.我國行政法有統一完整的一部法典。（）

A.錯誤 B.正確 2.行政法是調整行政權被行使過程中所產生的社會關系以及對行政權進行規范和控制的法律規范總稱。（）

A.錯誤 B.正確 3.行政權被行使過程中所產生的社會關系稱為行政關系。（）

A.錯誤 B.正確 4.行政法律關系的產生，必須有相應的行政法律規范的存在，同時有相應的行政法律事實發生，兩者缺一不可。（）

A.錯誤 B.正確 5.行政法律關系的客體包括物、行為和精神財富。（）

A.錯誤 B.正確 6.行政法律事實可以分為法律事件和法律行為。（）

A.錯誤 B.正確 7.憲法是行政法的根本的法源。（）

A.錯誤 B.正確 8.由于行政違法和刑事犯罪都具有社會危害性，所以行政法與刑法的界限并不明確。（）

A.錯誤 B.正確 9.行政法的主要作用之一是保障行政權有效行使，促進行政主體依法行政，提高行政效率。（）

A.錯誤 B.正確 10.行政法律關系主體是指行政法律關系中當事人權利、義務所指向的對象。（）

A.錯誤 B.正確

第二篇：行政法與行政訴訟法 任務4-3

問題：

1.工商局對李某的違法行為進行的行政處罰是否合法？

答：工商所的行政處罰行為是合法的。行政合法性原則是指行政權的行使必須依據法律、符合法律。主要體現在法律規定的范圍內，依照法律規定的程序行使。本案中，根據法定的罰款幅度的規定，工商所對李某處以2000元的罰款屬于法定的幅度內，其行為沒有超越法律，不與法律相抵觸，是合法的。2.工商局對李某的違法行為進行的行政處罰是否合理？

答：工商所的行政處罰行為是不合理，違背了行政合理性的原則

行政合理性原則是指行政行為的內容要客觀、適度、符合理性。簡言之，行政行為在合法性原則的前提下，還應該在綜合考慮相關因素的基礎上，平等、公正地適用法律規范。工商所在法定幅度內的自由裁量權行使的不恰當，對李某進行2000元的罰款，除以其違法事實情節等為依據外，還以一種不正當的考慮而作出的行政處罰行為，違背了行政合理性原則的要求，屬合法但不合理的行為。3.你認為本案應如何處理？

答：根據《個體飲食業監督管理辦法（試行）》（修正）的規定，對此類違法行為，應予以警告、沒收違禁食品和違法所得，并處以違法所得一倍以上五倍以下罰款；沒有違法所得的，處以1萬元以下罰款；情節嚴重的，可責令停業整頓或者吊銷其營業執照。給予李某以警告、沒收尚未出售的蛋糕，沒收其違法所得800元，并處以李某800元的罰款。

第三篇：行政法與行政訴訟法 任務4-5

問題：

1.《姓名登記條例（初稿）》能否作為公安局作出批復的依據？為什么？

答：不能作為公安局作出批復的依據。根據“公安部于2007年草擬了《姓名登記條例(初稿)》，其中對姓名的長度等諸多問題進行了規范，但該條例尚未列入公安部現行有效規章目錄。”針對這一問題，“《姓名登記條例(初稿)》目前尚未對外公布，就不具有法律效力，只是公安機關的內部工作指南。如果該條例和《民法通則》的規定發生沖突，因為其法律效力相對較低，因此仍依照《民法通則》和《居民身份證法》的相關規定執行?！?2.說說你對本案的看法。（要求字數不少于100字）

答：本案表面上看是因趙C 的名字不屬于“國務院公布的漢字簡化字”，導致無法錄入戶籍管理系統而引起的。但此案背后的法理其實并不簡單。原告趙C 實際上向法院提出了一個與我們每個人都息息相關的姓名權問題。質言之，憲法和法律所規定的我們每個人都享有的姓名權究竟能走多遠，姓名權能不能受公安部等政府行政部門制定的內部文件的實質性限制才是本案爭議之法律焦點。

趙C 選擇哪些文字符號為其取名屬于其姓名權范圍。作為一種私權的姓名權，受我國民法明文保護。我國《民法通則》第九十九條規定“公民享有姓名權，有權決定、使用和依照規定改變自己的姓名，禁止他人干涉、盜用、假冒”。同時，姓名本身又是個人人格之外在表征，取什么樣的漢字、字母或符號給自己命名屬公民個人人格自由發展范疇事項，因而姓名權是一種最基本、最典型的人格權。既然是一種人格權，那它就不但是一種私權，而且還是一種受憲法保障的基本權利。我國現行《憲法》第三十八條規定“中華人民共和國公民的人格尊嚴不受侵犯”。人格尊嚴，在權利的意義上首先表現為一種人格權，憲法對公民人格尊嚴之保障應優先解釋為對公民人格權之保障。作為一種具體形態的人格權——姓名權可被列入我國憲法第三十八條之保障范圍乃是推理可得、不容置疑。那憲法為何要保障公民的人格尊嚴？換言之，憲法保障趙C 包括取“C ”這種離經叛道之名字在內的人格權，其意旨何在？立憲意義上的憲法，實質上是一種具有歷史意義的觀念，其根本目的在于限制權力以保障人權。而保障人權，首當其沖的當然是保障生活在憲法之下的每個人的人格權。試想一個人如果連他為自己取名字的自由權利都可被恣意侵犯或剝奪，那他的人權從何談起、其人格又何尊嚴之有？將姓名權等公民人格權提升到憲法高度，列入憲法保障范圍，是對人，準確地說是對每個個體之人的價值認知不斷進步的結果。這種認知之進步最重要的得益于哲學家康德（Immanuel Kant）“人本身即是目的”的曠世箴言。因為人有理性，所以康德認為人都是自在地作為目的而實存的，他不單純是這個或那個意志所隨意使用的工具：“不論是誰在任何時候都不應把自己和他人僅僅當作工具，而應該永遠看作自身就是目的”。法哲學家拉德布魯赫（Gustav Radbruch）后來更為明確具體地指出：“人之所以為人，并不是因為他是一種有肉體和精神的生物，而是因為根據法律規則的觀點，人展現了一種自我目的?！边@種人本身就是目的之思想理念最終在其誕生地——德國開花結果。二戰后德國《基本法》第一條、第二條的第一款分別規定“人之尊嚴不可侵犯，尊重及保護此項尊嚴為所有國家機關之義務”、“人人有自由發展其人格之權利，但以不侵害他人之權利或不違犯憲政秩序或道德規范者為限”。通過在一系列的憲法判決中適用德國基本法上的此等規范條款，德國聯邦憲法法院創立了內含自我決定權、自我保護權和自我表現權等個人人格自由發展所必需的一般人格權，人格權之保障由此被提升至二戰前難以想象的基本法（憲法）保障高度。我國現行憲法明文規定“人格尊嚴不受侵犯”，這是我國吸取十年“文革”期間普遍存在的恣意侵犯和踐踏公民人格尊嚴這一慘痛歷史教訓之結果。它是新時期我們對人性尊嚴與人格價值遲到的認知與肯定。憲法人格尊嚴條款使公民人格權在我國歷史上第一次上升為一種基本權利，受到憲法的明文保障。既然憲法規定不受侵犯，那包括公安戶籍部門在內的任何組織或個人就都應該尊重趙C 取“C ”為名的姓名權。無論你在情感上如何評價“C ”這個名字，你都無權干涉趙C 行使他的姓名權——一種受憲法保障的基本權利。不過，姓名權具有受憲法保障的基本權利屬性并不意味著行使它時可以隨心所欲、無所顧忌。包括姓名權在內的基本權利受到法律的一定限制是法治社會之常規，幾乎不受限制的基本權利如良心自由實屬例外?！霸诮忉屔?，基本權之存在，不必積極地有利于社會、國家、人群，只要消極地不對社會共同體造成侵害即可受憲法之保障。換言之，基本權具有‘社會中立性’，基本權之行使不對社會或國家負擔義務，故國家擬對基本權加以限制時，須符合法律保留原則。”“法律保留主要在于強調行政行為之干預人民的權利，須經由法律或法律的授權。”法律保留既是社會民主、國家法治的必然產物，又是民主社會、法治國家的必然要求。由此推理可知，姓名權等基本權利盡管受憲法保障，但如有必要法律依然可以對其實施限制。不同之處在于僅僅只有國家立法機關制定的法律才能對它進行限制。是故，趙C 的姓名權不受侵犯在憲法解釋上不能理解為不受限制，相反，它必定會受到某種程度的限制，只是不受包括公安戶籍部門在內所施與的非法的、恣意性的限制。質言之，對姓名權的限制受“法律保留”原則限制，唯有相關的法律才可以對公民姓名權的行使施與某種有限性的限制，其他任何限制都是非法的、違憲的，因而是無效的。我國《居民身份證法》第四條規定：“居民身份證使用規范漢字和符合國家標準的數字符號填寫。”C 是英文字母，但它也是漢語拼音字母，亦為一種符合國家標準的符號，因而取“C ”為名其正當合法性不容質疑。本案被告鷹潭月湖公安分局對趙C “不予換證”、“要求改名”的“法律”依據僅僅是《通知》和《姓名登記條例（初稿）》。但這兩份所謂“法律依據”都只是公安部自己制定的內部文件（且《姓名登記條例（初稿）》還是不具有嚴格內部效力的初稿），它們根本不屬有權對姓名權作出限制性規定的法律。也就是說，公安部制定的這兩份內部文件規定姓名一定要用簡化漢字、不能用字母和符號，這本身是一種違法、違憲之規定。在法理上它們一開始就因違法、違憲而無效，戶籍管理部門在戶籍登記過程中不應予以適用。在成熟的具有憲法審查制度的法治國家或地區，類似這種欠缺合憲性的內部文件一般會被憲法審查機關宣告違憲無效。如我國臺灣地區的司法院就曾因臺灣“內政部”關于“姓名不雅，不能以讀音會意擴大解釋”的內部函釋對公民姓名權施與了非法的實質性限制而宣告它違憲無效。司法院在著名的“釋字第399號解釋”中指出：“姓名權為人格權之一種，人之姓名為其人格之表現，故如何命名為人民之自由，應為憲法第二十二條所保障。姓名條例第六條第一項第六款規定命名文字字義粗俗不雅或有特殊原因經主管機關認定者，得申請改名??臺內戶字第六八二二六六號函釋‘姓名不雅，不能以讀音會意擴大解釋’，與上開意旨不符，有違憲法保障人格權之本旨，應不予援用?！蔽覈形凑嬲⑵饝椃▽彶橹贫?，法院在行政訴訟案件中尚無權對部門的行政規章實施合法性審查，更遑論進行合憲性審查。不過，根據我國現行行政訴訟法，在行政訴訟中法院有權對各部門的內部文件不予適用，這事實上亦能部分地保障公民權利僅受法律法規限制而不受內部文件的非法限制，趙C 姓名權案中鷹潭月湖法院正是通過不予適用公安部的內部文件而判決趙C 一審勝訴。對姓名權的法律限制旨在保障姓名權能夠正當行使，避免它侵害他人的權利、違反憲法秩序或公序良俗，如任何趙姓之人都不能取諸如“趙Fuck”、“趙你媽”、“趙希特勒”等明顯與憲法秩序和公序良俗相抵觸的名字。但趙C 這個名字就不一樣了。到案發時，它已經被使用了二十二年，且從未給國家、社會和他人造成任何不利影響，更未違背憲法秩序和公序良俗。相反，“（趙C）這個名字好好記，而且很實用，老師、同學一看到我的名字就能記住我?！壁wC 同時坦言，這個名字給他帶來了很多便利，而且受名字的刺激，他學習英語、語文特別賣力，同學們還給他取了一個親昵的綽號“西西”。由此可知，趙C 取“C ”為名，盡管與我國姓名文化傳統格格不入，但不能否定這個名字本身在彰顯個性的同時亦給他人帶來了易讀、易寫、易記等諸多便利。是否取張揚個性的名字，取何等標新立異的名字，屬于每個人自我型塑身心的自我決定權范疇。姓名權能走多遠取決于法律如何規定，不應受制于政府行政部門制定的內部文件的實質性限制，否則憲法和法律有關姓名權的規定就形同虛設?！叭魏稳说男袨椋挥猩婕八说哪遣糠植彭殞ι鐣撠?。在僅只涉及本人的那部分，他的獨立性在權利上則是絕對的。對于本人自己，對于他自己的身和心，個人乃是最高主權者?！庇枷爰颐軤枺↗ohn Stuart Mill）在十九世紀中葉提出的這條個人自由原則在今天的我國依然發人深省。有“最后的儒家”之稱的梁漱溟先生曾在檢討我國文化時頗有切膚之痛地指出：“中國文化最大之偏失，就在于個人永不被發現這一點上。一個人簡直沒有站在自己立場說話機會，多少感情要求被壓抑，被抹殺?！痹诙皇兰o的今日，任何人的感情要求再也不應被非法壓抑、遭違憲抹殺。我國制定和實施憲法，其最終意旨也就在于保障個人的自由和人權，使每個人的感情要求不再像我國歷史上那樣慘遭非法侵害或恣意剝奪，使任何個人在對其人格自由發展具有本質意義的生命、身體、健康、精神、姓名、名譽、肖像以及生活等人格法益領域均能真正實現自治與自決，并使這種自治和自決得到具有實效的憲法保障。當趙C 取“C ”為名的權利都不能得到保障的時候，那終將意味著每個人的自由發展都將面臨著被國家、社會或他人侵害的可能，終將意味著我國憲法對公民姓名權等基本權利的保障缺乏應有的規范效力，法治國家和憲政秩序之建立由此而直面深刻危機。趙C 改名之爭在我國不是個案，類似這種姓名權受政府行政機關內部文件非法限制而引發的訴訟案件常常見諸報端。本案原告趙C 盡管一審勝訴，但一審畢竟不是終審，他的姓名權能否最終得到保障我們還只能拭目以待。因而，如何使我國憲法對包括姓名權在內的基本權利的保障不再是一種僅僅停留于紙面上的規定，如何使我國的憲法規范由一種名義上的、語義性的規范進化、成長至具有普遍拘束力的規范憲法意義上的憲法規范，從而使姓名權等公民的基本權利能夠在生活中得到切實的憲法保障，這對我們來說依然任重道遠。

第四篇：行政法與行政訴訟法03任務

一、單項選擇題（共 10 道試題，共 30 分。）

1.抽象行政行為和具體行政行為的分類依據是（C）。

A.依據實施行政行為時所形成的法律關系不同 B.依據行政行為是否具備一定法定形式 C.依據行政行為實施的對象及適用力的不同 D.依據行政行為作出是否必須由行政相對方申請

滿分：3 分

2.關于行政立法監督,認識錯誤的是（C）。

A.全國人大常委會有權撤銷與法律相抵觸的行政法規 B.國務院有權改變或撤銷不適當的部門規章和地方政府規章 C.地方人大常委會有權改變或撤銷本級人民政府不適當的規章

D.省、自治區的人民政府有權改變或撤銷其下一級人民政府制定的不適當的規章

滿分：3 分

3.行政立法行為屬于（D）。

A.依申請的行為 B.具體行政行為 C.內部行政行為 D.抽象行政行為

滿分：3 分

4.以下法律規范不可以設定行政許可的是（B）。A.法律

B.國務院部門規章 C.行政法規 D.地方性法規 滿分：3 分

5.行政主體作出的行政行為，不論合法還是違法，都推定為合法有效，這體現了行政行為具有（C）。

A.確定力 B.拘束力 C.公定力 D.執行力

滿分：3 分

6.有效成立的行政行為非依法律規定不得隨意變更或撤銷，體現了行政行為的（B）。A.公定力 B.確定力 C.執行力 D.拘束力

滿分：3 分

7.有權制定政府行政規章的是（D）。

A.全國人大常委會 B.國務院 C.教育部

D.杭州市人民政府

滿分：3 分

8.工商行政管理機關向符合條件的某公司頒發企業營業執照的行為屬于（A）。A.行政許可 B.行政確認 C.行政裁決 D.行政指導 滿分：3 分

9.行政機關委托某建筑隊拆除違章建筑并向違章者征收拆除費用的行為是（C）。A.直接強制 B.即時強制 C.代執行 D.執行罰

滿分：3 分

10.限制人身自由的行政處罰，只能由（A）設定。A.法律

B.法律和行政法規 C.法律、行政法規和規章 D.法律、行政法規和地方法規 滿分：3 分

二、多項選擇題（共 10 道試題，共 50 分。）1.下列行為中，不屬于行政行為的有（AD）。

A.行政機關購買辦公用品 B.行政機關制定規范性文件 C.民政部門辦理結婚登記手續 D.天氣預報 滿分：5 分

2.行政行為的內容包括（ABCD）。A.科以義務 B.變更法律地位 C.剝奪權益 D.賦予權益 滿分：5 分

3.行政行為的效力包括（ABCD）。A.確定力 B.拘束力 C.公定力 D.執行力

滿分：5 分

4.行政立法的行政性質主要表現在（ABC）。

A.行政立法的主體是國家行政機關

B.行政立法所調整的對象主要是行政管理事務及與行政管理密切關聯的事務 C.行政立法的根本目的是實施和執行權力機關制定的法律，實現行政管理職能 D.行政立法必須遵循相應的立法程序

滿分：5 分

5.行政指導與行政合同的區別表現在（BCD）。

A.前者是雙方行為，而后者是單方行為 B.前者是單方行為，而后者是雙方行為

C.前者對于行政相對方不具有法律上的強制力，而后者一經成立，就具有法律上的效力，雙方必須遵守

D.前者不產生行政主體與行政相對方之間的權利義務關系，而后者產生一定的權利義務關系

滿分：5 分

6.關于行政處罰，以下說法正確的是（ABCD）。

A.目的是制裁違法 B.適用對象是相對方 C.適用主體是行政主體 D.是具體行政行為 滿分：5 分

7.按照我國《行政處罰法》的規定，行政法規可以設定的行政處罰有（BCD）。A.行政拘留 B.吊銷營業執照 C.罰款

D.沒收非法所得

滿分：5 分

8.不予行政處罰的情形有（ABD）。

A.違法行為輕微，并及時糾正 B.不滿14周歲的人有違法行為的 C.不滿18周歲的人有違法行為的 D.精神病人在發病期間有違法行為的滿分：5 分

9.依據我國《行政處罰法》，執法人員可以當場收繳罰款的情形有（ABCD）。

A.依法給予20元以下罰款的 B.不予當場收繳事后難以執行的

C.在邊遠地區實施處罰, 被處罰人向指定的金融機構繳納罰款確有困難而提出請求的 D.在水上實施處罰, 被處罰人向指定的金融機構繳納罰款確有困難而提出請求的滿分：5 分

10.行政責任產生的前提條件是（AB）。A.行政違法 B.行政不當 C.靈活行政 D.自由裁量權 滿分：5 分

三、判斷題（共 10 道試題，共 20 分。）1.行政法規由國務院總理簽署，并以國務院令的形式發布。（B）

A.錯誤 B.正確

滿分：2 分

2.在行政合同的履行、變更或解除中，行政相對人享有行政優益權。（A）

A.錯誤 B.正確

滿分：2 分

3.《行政處罰法》第42條規定： 行政機關作出責令停產停業 吊銷許可證或者執照 較大數額罰款等行政處罰決定之前，應當告知當事人有要求舉行聽證的權利；當事人要求聽證的，行政機關應當組織聽證。當事人不承擔行政機關組織聽證的費用。（B）

A.錯誤 B.正確

滿分：2 分

4.行政違法是指行政主體及其執行公務的人員，在執行行政管理活動過程中作出的行政行為合法但不合理的行為。（A）

A.錯誤 B.正確

滿分：2 分

5.行政檢查是指國家各級行政監察機關依法對國家行政機關及其公務員以及國家行政機關任命的其他人員執行國家法律、法規、政策和決定、命令的情況以及違法違紀行為進行監督、糾舉、懲戒，具有行政法律效力的專門活動。（A）

A.錯誤 B.正確

滿分：2 分

6.學理上，行政處罰的種類包括人身罰、行為罰、財產罰和申誡罰。（B）

A.錯誤 B.正確

滿分：2 分

7.根據《中華人民共和國行政強制法》的規定，行政強制包括行政強制措施和行政強制執行。（B）

A.錯誤 B.正確

滿分：2 分

8.行政立法只具有立法性質。（A）

A.錯誤 B.正確

滿分：2 分

9.除當場決出行政許可決定外，行政機關應當自受理行政許可申請之日起40日內作出行政許可決定。（A）

A.錯誤 B.正確 滿分：2 分

10.行政合同，是指行政主體之間、行政主體與公民、法人或其他社會組織之間，為了實現行政管理的目的，依雙方當事人意思表示一致，而確立、變更或消滅相互之間權利、義務的協議。（B）

A.錯誤 B.正確

滿分：2 分

第五篇：行政法與行政訴訟法

期末作業考核

《行政法與行政訴訟法》

滿分100分

一、簡答（每題10分，共40分）1.簡述行政法律關系的特征。

答：（1）行政法律關系中必有一方是行政主體。（2）行政法律關系具有非對等性。（3）行政法律關系主體的權利義務一般是法定的。行政法律關系主體的權利不能自由處分。（4）行政法律關系引起爭議后，行政機關有單方解決、處理權。2.行政處罰與執行罰的區別。

答：1）行政處罰是行政行為的一種；執行罰屬行政強制行為中間接強制的一種。（2）行政處罰是給予違法者以人身的、財產的、名譽的及其他形式的法律制裁；而執行罰是對違法者科以新的金錢給付義務。（3）行政處罰措施只能對一事適用一次，而執行罰可反復適用。3.簡述行政訴訟的特殊原則。

答：（1）訴訟不停止執行原則。指當行政相對人因不服行政機關的具體行政行為，向人民法院提出訴訟，人民法院立案受理后，在訴訟期間，不停止該具體行政行為執行。（2）被告負主要舉證責任的原則。（3）不調解原則。在行政訴訟中，不能以調解為結案方式。但行政賠償訴訟案件除外。（4）合法性審查原則。行政訴訟中人民法院只審查具體行政行為的合法性。（5）有限變更原則。指人民法院對行政機關的處理決定一般不得變更，只是對于顯失公正的行政處罰決定，可以判決變更。

4.行政補償與行政賠償的區別。

答：（1）產生的前提不同。行政補償因合法的行政行為引起；行政賠償則以行政違法為前提。（2）是否適用等價原則不同。行政補償不適用等價原則；行政賠償適用等價原則。（3）發生的時間不同。行政補償可以在損失發生前進行先行補償；行政賠償必須以損害事實的發生為前提。（4）處理的機關不同。行政賠償因涉及違法，多數國家允許司法審查；行政補償糾紛一般都由行政機關解決。

二、論述題（每題15分，共60分）

1.論行政程序法的基本原則及與公正原則相關的制度。

答：行政程序法的基本原則應包括：（1）公正原則。（2）公開原則。（3）保障基本人權原則。（4）效率原則。與公正原則相關的制度有（1）聽證制度。（2）回避制度。（3）合議制度。（4）說明理由制度。（5）職能分離制度。（6）不單方接觸制度。（7）記錄備案制度。（8）復審制度。2.結合實際，談談行政許可制度的完善。

答：依據行政法理論，行政許可是指行政機關根據 個人或組織的申請，做出決定允許其從事某種活動，行使某種特權、獲得某種資格能力的行為。行政許可從實質上講是以法律禁止為前提條件的。即國家為了自身利益或社會安全、將個人、組織的某些行為或活動權利規定為普遍，普遍禁止，但同時又規定，對于符合合法條件的，行政機關可通過其許可行為解任禁止。行政許可行為具有以下法律特征：

第一，行政許可是以行政相對人的申請為前提的，不屬于行政機關根據職權所主動發出的行政行為。第二，行政許可是一種賦予被許可的相對人權利的行政處理行為，不同于行政機關所做出的實質在于增加當事人義務的行政處罰、強制執行、征稅等義務性行為。第三，行政許可在性質上一種特許，即個人或組織所申請許可的事項，對一般人是禁止的，但不意味對任務人禁止。第四，行政許可是一種要式的行政行為。即必須有正式的法律文件，例如：許可證、執照等才能成立。

行政許可作為行政機關一種具體行政行為，其本身具有法律效力。這主要表現三個方面：

1、證明力，2、確定力、3、拘束力。

行政許可制度是現代化社會各國普遍使用的對社會和經濟進行管理的重要制度。它的主要功能作用在于：第一，有利于國家對社會以及其他事務的宏觀調控。第二，有利于保障公共利益和社會安全，體現對自然資源和社會資源的合理分配。第三，有利于保護個人或組織的合法權益。

行政許可法確立了行政許可必須遵循的七項原則，即，合法原則、公開、公平、公正原則，便民原則，救濟原則，信賴保護原則、監督原則以及無償原則。3.試論行政程序法的目標模式及其選擇。

答：1.行政程序法的目標模式，指行政程序法根據所要達到的目標而形成的總體特征。行政程序法可發揮多方面的作用，立法者可按照自己所追求的目標進行選擇，強化或突出某方面的作用。這種選擇使一國的行政程序法形成一定的目標模式。從目前各國情況分析，主要分為控制型、權利型和效率型三種。

(1)．控制型模式表現為以控制下級行政機構，防止其偏離統治意志為目的。其特點包括設置多層級的審批制度，自上而下的監察制度、復雜的控告和抗告制度、秘密的內部偵控制度等。

(2)．權利型模式的突出特征是更多考慮監控行政權的行使。著重防止和控制其濫用，以最大限度的保障行政相對人的合法權利（益）不受侵犯。美國、韓國、日本的行政程序法屬此種模式。該模式的特點是：

1）規范重心在于規范和監控涉及行政相對人權利、義務的行政行為。尤其對行政強制、制裁等程序做出嚴格、細致的程序規定。較少或不規定內部行政程序。

2）重視與行政相對人權利行使和保障利益獲得等相關程序，諸如參與、申請、申辯、告訴等程序的規定。

3）注意劃分清楚行政權力與行政相對人權利的界限，尤其是后者權利的全面、完整和可操作性。4）以對行政相對人切身利益構成重大影響的聽政程序為核心內容，對之具體、詳盡的規定。有關聽證的規定與其他內容中占比重最大。

5）設計程序時應首先考慮達到結果的公平、公正性。6）司法化程度高。(3)．效率型模式的明顯體現在于立足行政效率的宗旨，著眼于促進行政職權的有效行使和管理目標的迅速實現，盡可能減少行政機器運轉過程中的阻力。德國、西班牙、葡萄牙的行政程序法可劃歸此模式。該模式的特點是：

1）職權主義傾向明顯，賦予行政機關較大的行政主導權和較寬的自由裁量權。

2）規定了一些用以提高效率的特別制度和程序。如西班牙行政程序法中的“緊急審理”制度、“兼并程序”。德國、葡萄牙行政程序法中確立了若干聽政排除事項。此外，對時效的規定要求嚴格，規定時附以違反的法律后果。對有關行政協助、申訴不停止執行制度的規定也較為詳盡。

3）在程序的設計方面，重視其科學性、連續性和靈活性，力圖簡約易行。尤其給緊急、復雜情況下行政主體處量事務，留下必要的空間和余地。

4）對行政相對人的參與權利重視不夠，通常僅作較原則、抽象的規定，有關聽證制度的內容欠詳盡，行政法律救濟的制度及程序也著墨不多。

5）司法化程度不高。

但從現行的各國行政程序法看，純粹選擇一種模式的比較少見。大多數國家都以一種模式為主兼容其他模式。尤其是第二次世界大戰以后，多數國家傾向于選擇權利與效率兼顧的模式。其特點是，既尊重公民權利，反對違法及不當行政，又賦予行政官員更大的自由裁量權；在程序足以體現公平的前提下，盡可能使行政行為過程步驟緊湊、簡便易行，注意程序的科學性；在劃清行政職權與公民權利界限的前提下，注意明確行政官員的職權與職責等。

2.從行政訴訟與行政復議的共同點、不同點及行政復議與行政訴訟的具體銜接關系論 述。

4.結合實際，談談比例原則在行政法運行過程中的運用。

答：行政法基本原則具有普遍性、基礎性、自身的特殊性，它應能反應出行政法律規范區別于其他法律的本質特性。主要表現在：（1）行政法的基本原則是行政法規范制定的依據（2）當行政法具體規范不明確或沒有規定的情況下，行政機關可以直接適用行政法的基本原則，也可以根據行政法的基本原則作出法律解釋。

行政法的原則有行政合法性原則和行政合理性原則。所謂行政合法性原則是行政法治原則的核心內容。它是指行政權力的設立、行使必須依據法律，符合法律要求，不能與法律相抵觸。行政合法性原則要求行政主體必須嚴格遵守行政法律規范的要求，不得享有行政法規范以外的特權，超越法定權限的行為無效；違法行政行為依法應受到法律制裁，行政主體應對其行政違法行為承擔相應的法律責任。行政合法性原則包括實體合法和程序合法兩個方面的內容。違反實體法和違反程序法都是對行政合法性原則的破壞。實體法是指規定行政主體在行政管理活動中的權利與義務的行政法律規范。程序法則通常是為保證行為程序公正，沒有偏私，從而保障實體權利得以實現的法律規范。行政程序合法包含三方面的內容：

（一）任何人不能成為審理自己案件的法官。執行這一原則的制度是回避制度。

（二）行政機關在裁決行政糾紛時不能偏聽偏信，應當給予當事人同等的辯論機會。

（三）決定對當事人不利的事務時，應預先通知當事人并給其發表意見的機會。行政合法性原則的具體要求： 行政合法性原則的前提條件是有法可依。行政合法性原則通常要求行政權依法律的規定存在，行政機關依法設立并應依法行使行政職權。具體講，行政合法性原則應包括以下三個方面的要求：

（一）任何行政職權都必須基于法律的授權才能存在

（二）任何行政職權的行使應依據法律、遵守法律，不得與法律相抵觸，這就要求行使行政權力不僅應遵循實體法規范，而且應遵循程序法規范，二者不能偏廢。

（三）任何行政職權的授權和委托及其運用都必須具有法律依據，符合法律宗旨。行政合法性原則這三個方面的具體內容要求行政主體應嚴格依法辦事，行政管理活動應有法可依，嚴格按照法律規范進行。這里所講的法律是廣義上的法律不僅僅只全國人民代表大會及其常務委員會制定的憲法、法律，還有國務院指定的行政法規，國務院各部門制定的規章、省級人大及其常委會以及較大的室的人民代表大會及其常務委員會制定的地方鄉法規以及省級人民政府和較大的室以上的人民政府制定的規章等。行政合理性原則是行政法法治原則的另一個重要組成部分。它是指行政機關不僅應當按照法律、法規規定的條件、種類和幅度范圍作出行政決定，而且要求這種決定應符合法律的意圖和精神，符合公平正義等法律理性。行政合理性原則中的理是指體現全社會共同遵守的行為準則的法理。行政合理性原則基于實際行政活動的需要而存在的。任何法律都是有限度的，尤其是規范行政活動的法律。主要表現在：

（一）法律不可能規范全部行政活動

（二）法律對行政活動的規范，應留出一定的余地，以便使行政機關根據具體情況靈活處理。如果法律對行政活動規定得面面俱到，毫無裁量余地，則最終可能導致行政機關束手無策。行政合理性原則的具體要求：行政合理性原則作為一項普遍適用的行政法的基本原則，其具體要求主要有：

（一）行政行為 的動因應符合法律的目的

（二）行政行為應建立在正當考慮的基礎上，要有正當的動機

（三）行政行為的內容應合乎情理。

總之，行政合理性原則要求行政機關行事符合常理。自由裁量權賦予行政機關更多的權力，因此應受到更多的限制。既要防止對自由裁量限制過嚴，使自由裁量變成羈束決定；又要防止對自由裁量的放任，使之變成專橫行為，破壞行政法治。一般來說，具有不政黨動機、不考慮相關因素或內容不合理的相關因素內容要合理是相互聯系的，共同形成對行政自由裁量的實質控制，使行政法治得以完善。在現實生活中，行政合法性原則貫徹得非常不好。如有的行政機關沒有職權的情況下，卻要行使所謂行政權力。如在現實生活中發生這樣的案件：一城管大隊執法人員攔截大貨車，要求罰款。罰款的理由為，該車拉散裝建筑廢棄鐵絲，沒有罩蓬布。違法嫌疑人進行申辯，執法人員不但不聽申辯，并強行扣了大貨車司機的機動車駕駛證。不交罰款，就不發還機動車駕駛證。很顯然城管大隊無權扣機動車駕駛證，但就是這聽起來象個笑話事情在現實中的確發生了。依據《中華人民共和國治安管理法》，嫖娼最高被處罰5000元。然而在現實中，被處罰多少數額的都有，大多數被處罰10000元，7000元、6000元情況不等。往往這種處罰是以公安派出所名義進行作出的，并且罰款不出具任何收據占了不小的比例。事后當事人想起訴到法院，卻連個收條也拿不出來。嫖娼，不但違法，而且影響家庭，影響工作，影響一個人的仕途升遷。所以某些公安干警抓住違法嫌疑人的這一心理弱點，不僅僅是罰款，簡直是有“敲詐”嫌疑，使用精神逼迫的手段迫使違法嫌疑人主動交納高額罰款。象這樣執法，不但執法主體不正確，即公安派出所無權行使象這樣的大額罰款，而且罰款數額過高，直接違反《中華人民共和國治安管理法》。另外行政行為程序不合法。最基本應給違法嫌疑人出具一張收據，告知違法嫌疑人違反了什么法律，有哪些行政救濟手段。所以行政合法性原則在現實生活中貫徹得不夠順利。行政合理性在現實生活中貫徹得也非常不利。常有這樣的情況發生，雙方發生歐斗，依據《中華人民共和國治安管理法》之規定可以實施拘留。當事人常反映“為什么只拘留我，不拘留對方？”我們或許常做這樣的解釋，法律只是說“可以”拘留，而沒有說應當拘留。所以說只要拘留合法即可，被拘留的人不能強行要求公安機關拘留對方。這種解釋只是對行政合法性進行的，沒有解釋行政行為為什么經常合法但不合理。拘留斗毆一方，不拘留對方，顯然不合理，不公平，不能說服人。行政機關應一視同仁，同等情況，應給予相同的行政處罰。行政合法性原則，行政合理性原則是非常好，但在現實生活中貫徹得非常不利。實現依法行政的夢想，還有待時日，有待于努力