第一篇：2008年01月(已完成)民事訴訟法學

全國2008年1月高等教育自學考試

民事訴訟原理與實務(一)試題

課程代碼：00918

一、單項選擇題（本大題共15小題，每小題1分，共15分）

在每小題列出的四個備選項中只有一個是符合題目要求的，請將其代碼填寫在題后的括號內。錯選、多選或未選均無分。

1．下列案件中，可以公開審理的是（A）A．某技術秘密糾紛案

B．某知名人士子女的親子鑒定糾紛案 C．李家三兄弟拒不贍養父母案

D．張某與于某離婚糾紛案，張某申請不公開審理

2．4歲的幼童甲在自家園區玩耍時，不慎將同玩的小朋友乙的耳朵弄傷，雙方父母因賠償問題訴至法院，下列確定原告與被告的正確選項是（A）A．乙的父母為原告，甲的父母為被告 C．乙的父母為原告，甲為被告

B．乙為原告，甲為被告 D．乙為原告，甲的父母為被告

3．張某一日與鄰居發生爭吵時，不慎失手將鄰居打傷。根據《民事訴訟法》的規定，當時在場的人員中可以作為證人的有（B）A．張某2歲的兒子 C．張某的母親，患有癡呆癥

B．張某的妻子

D．張某的另外一名患有精神病鄰居

4．某法院于2007年9月10日對于某作出民事一審判決，于某提出上訴的最后有效日期為（D）A．2007年9月25日 C．2007年9月20日

B．2007年9月24日 D．2007年9月19日

5．下列各種法律規范中，可以用來指引我國審理涉外民事案件實體法適用的是（B）A．程序法規范 C．習慣法規范

B．沖突規范 D．判例法規范

6．民事訴訟中適用拘留措施，必須經（B）A．審判長批準 C．審判委員會批準

B．人民法院院長批準 D．主審法官批準

7．夫妻一方下落不明，另一方訴至法院，只要求離婚，不申請宣告下落不明人失蹤或死亡的，人民法院應當（B）A．予以受理

B．不予受理

浙00918# 民事訴訟原理與實務(一)試題 C．延期審理 D．要求起訴一方先申請失蹤宣告

8．對于一審人民法院作出的不予受理的裁定，當事人（B）A．不可以上訴 C．可以另行起訴

B．可以上訴 D．可以申請復議

9．張男與李女的離婚案已經人民法院開庭審理,但在法院尚未作出判決前，李女突遭搶劫殺害，兇手尚未捕獲。人民法院對于該起離婚案件應當（A）A．中止訴訟 C．延期審理

B．終結訴訟程序

D．等待刑事案件偵破后繼續審理

10．適用普通程序審理的民事案件，審結期限為（D）A．1個月 C．3個月

B．2個月 D．6個月

11．某中級人民法院在審理一起民事上訴案件時，發現原審法院認定事實錯誤，其正確的做法是（C）A．必須發回原審法院重審

C．既可以審理后改判又可以發回重審

B．只能直接改判 D．報上級法院請示處理

12．人民法院中止或終結訴訟應當采用的法律文書是（B）A．判決 C．決定

B．裁定 D．通知

13．根據《民事訴訟法》的規定，下列對公示催告案件有管轄權的法院是（C）A．票據出票地的基層人民法院 C．票據支付地的基層人民法院

B．票據出票地的中級人民法院 D．票據支付地的中級人民法院

14．人民法院決定凍結、劃撥債務人存款的，應當向有關機構發出協助執行的（A）A．協議書 C．決定書

B．意見書 D．通知書

15．企業法人破產還債程序的特點是（C）A．人民法院對破產程序中的問題，可以適用判決 B．當事人對判決可以上訴，對裁定不能上訴 C．實行一審終審制 D．審理實行獨任制

二、多項選擇題（本大題共10小題，每小題2分，共20分）

在每小題列出的五個備選項中至少有兩個是符合題目要求的，請將其代碼填寫在題后的括號內。錯選、多選、少選或未選均無分。

浙00918# 民事訴訟原理與實務(一)試題

16．某物業公司訴居民丁某欠繳物業費一案中，在準備開庭審理時，審判長于法官發現丁某竟是自己二十幾年未見面的同學，便熱情攀談起來。根據《民事訴訟法》的規定，下列有關本案回避問題的說法正確的有（ABCE）

A．物業公司欲申請回避，應當在法院作出判決前提出，并說明理由 B．于法官的回避，應由本院審判委員會作出決定 C．是否同意回避，人民法院應當作出口頭的或書面的決定

D．如果法院作出于法官不回避的決定，物業公司必須服從該決定（可以申請復議一次）E．于法官可以自行提出回避

17．下列案件中，可以由原告住所地人民法院管轄的有（DE）

A．劉××欲提起分別居住在甲市、乙市、丙市的三個兒子支付贍養費的案件 B．某公司職員張文訴其在部隊任非文職干部丈夫離婚案 C．周某欲提起離婚案，其丈夫已離家出走一年多

D．李××欲提起解除收養關系案，其多年前收養的養子已出國多年，幾乎不與其聯系 E．張某欲提起與其丈夫離婚案，因其丈夫在監獄已服刑多年

18．某化妝品公司生產銷售的女士美白化妝品含鉛量嚴重超標，造成消費者大量退貨并要求賠償的后果。現已有部分購買者向人民法院提起訴訟。針對此類案件，受訴人民法院的下列行為中符合法律規定的有（）

A．人民法院受理后，可以向尚未起訴的購買者發出公告，通知其到法院登記。公告時間不少于15天

B．如果權利人未在公告期間內登記，表示日后另行起訴的，人民法院不應當受理 C．如果權利人未在公告期間內得知登記通知，日后另行起訴的，人民法院應當受理 D．人民法院針對人數不確定的代表人訴訟作出的判決，對未參加登記的權利人無直接拘束力

E．未參加登記的權利人在規定的訴訟時效內提起訴訟的，人民法院無需另行作出判決，應當裁定直接適用已對代表人訴訟作出的判決

19．高律師接受楊女士的委托，擔任其離婚案件的訴訟代理人。高律師可以代為進行的訴訟行為有（BCE）A．提出管轄權異議 C．質證和辯論

E．代楊女士作出是否離婚的意思表示

浙00918# 民事訴訟原理與實務(一)試題

B．提供證據 D．代為上訴 20．下列侵權案件訴訟中，對原告提出的侵權事實，被告否認的，由被告負責舉證的有

（ABCDE）

A．因污染環境引起的損害賠償訴訟 B．因醫療過失致人損害的訴訟

C．因產品質量不合格致人損害的侵權訴訟

D．因產品制造方法發明專利引起的專利侵權訴訟 E．高度危險作業引起的侵權訴訟

21．根據《民事訴訟法》的規定，人民法院送達民事訴訟文書的方式有（ABCDE）A．派人直接送達 C．郵寄送達 E．委托送達

22．甲糧油公司在2006年4月與某農場簽訂收購當年種植的黃豆1萬斤的合同，合同約定2006年9月30日交貨付款。2006年9月初，甲糧油公司發現該農場又與另一糧油公司簽訂了收購該1萬斤黃豆的合同，并于近期交貨。經了解，由于黃豆價格飛漲，該農場寧愿支付違約金也愿意將其1萬斤黃豆高價賣與另一家糧油公司。甲糧油公司前去咨詢律師。律師以下說法正確的有（ACE）A．甲糧油公司可以申請訴前財產保全

B．留置送達 D．轉交送達

B．甲糧油公司可以要求人民法院依職權主動提供財產保全措施 C．甲糧油公司應當提供財產擔保 D．甲糧油公司不必提供財產擔保

E．如果人民法院采取財產保全措施后，甲糧油公司應當在法定的期間內提起訴訟，否則人民法院將解除訴前財產保全

23．下列情況中，人民法院可以作出缺席判決的有（ABCDE）A．被告經人民法院傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的 B．被告未經允許，中途退庭的

C．原告申請撤訴而未獲得法院批準，經法院傳票傳喚后無正當理由拒不到庭的 D．被告反訴，原告經法院傳票傳喚后無正當理由拒不到庭的 E．被告反訴，原告未經法庭許可而中途退庭的

24．一審宣判后，原審人民法院發現判決確有錯誤，符合法律規定的做法是（AB）A．如果當事人上訴，通過二審程序糾正

B．如果當事人不上訴，通過審判監督程序處理 C．如果當事人不上訴，自行糾正

浙00918# 民事訴訟原理與實務(一)試題 D．如果當事人不上訴，自行撤銷，重新審理

E．如果當事人不上訴，不能自行糾正，只能在執行階段更正

25．下列生效的法律文書中，一審人民法院有權據以執行的有（ABDE）A．經過二審審理并作出判決的判決書 B．民事調解書 C．民事制裁決定書 D．刑事附帶民事判決書 E．支付令

三、填空題（本大題共10小題，每小題1分，共10分）請在每小題的空格中填上正確答案。錯填、不填均無分。

26．人民檢察院在民事訴訟中的權利和義務目標是 提起抗訴和派員參加訴訟

27．旨在請求人民法院確認當事人之間一定的民事法律關系是否存在，從而消除當事人所存爭議的訴訟稱為

確認之訴____________。

28．根據民事訴訟法的規定，書記員的回避，由_審判長_決定。

29．原告向兩個以上有管轄權的人民法院提起訴訟的，應當由__最先收到起訴狀_人民法院管轄。

30．李老漢死后留有房屋一間，大女兒李紅以自己盡贍養義務較多為由，擅自將房屋賣與劉穎。小女兒李麗得知后，向法院起訴，要求分割父親留下的房屋遺產。此案中，劉穎的法律地位是__有獨立請求權__的 39．移送執行 40．司法協助

五、簡答題（本大題共5小題，每小題5分，共25分）41．簡述人民法院適用特別程序審理的案件范圍。42．簡述《民事訴訟法》中規定的執行中止原因。43．簡述妨害民事訴訟行為的種類。44．簡述普通共同訴訟的構成要件。45．簡述民事訴訟中當事人無需舉證的事實。

六、論述題（10分）

46．試述民事證據合法性的內容。

七、案例分析題（本大題共2小題，每小題5分，共10分）

47．甲縣與乙、丙、丁、戊四縣相鄰。2005年12月，甲縣某加工廠與乙縣某奶制品公司在丙縣的一處風景區賓館簽訂了一份塑料奶盒的加工承攬合同。合同中約定：貨到付款；合同履行地點為加工廠設在丁縣的銷售部。合同簽訂后，加工廠即在其設在戊縣的分廠進行加工。合同雙方按期交貨并付款。但奶制品公司在使用該批奶盒后不久，發現盛裝在奶盒中的奶制品在短期內腐敗變質，造成經濟損失近五萬元。經有關部門檢驗，其原因是該批奶盒質量不合格，導致奶制品在儲存期間變質。雙方經過幾次協商未果，奶制品公司遂在乙縣人民法院起訴。加工廠提出管轄權異議，認為本案應由戊縣人民法院管轄。

問：（1）戊縣人民法院對此案是否有管轄權？為什么？（2）乙縣人民法院對此案是否有管轄權？為什么？

48．張某系某酒店的服務員。2005年9月，在為客人開啟啤酒瓶蓋時，由于啤酒瓶爆裂，一塊兒玻璃碎片迸進張某的右眼。手術中，其右眼球被摘除。2006年8月，法院判決啤酒生產廠家利豐啤酒廠一次性賠償張某20萬元。利豐啤酒廠在2006年10月付給張某3萬元后，以企業虧損沒錢為由，拒不執行法院判決。張某又向法院申請強制執行。法院在執行判決時發現，利豐啤酒廠因經營管理不善已停產，不具備償債能力。法院又查明，2007年3月，富華酒業公司已將利豐啤酒廠兼并。問：在此種情況下，人民法院應如何執行本案判決？有何法律依據？

浙00918# 民事訴訟原理與實務(一)試題

第二篇：民事訴訟法學書目

民事訴訟法學書目

江偉主編：民事訴訟法學原理中國人民大學出版社 張衛平：訴訟構架與程式清華大學出版社 章武生等： 司法現代化與民事訴訟制度的建構法律出版社

章武生：民事簡易程序研究中國人民大學出版社 王亞新：判定與對抗——日本民事訴訟的基本結構清華大學出版社 齊樹潔主編：英國民事司法改革北京大學出版社 譚秋桂：民事執行原理研究中國法制出版社 肖建華：民事訴訟當事人研究中國政法大學出版社 肖建華：當事人問題研析中國法制出版社

田平安總主編：“21世紀民事訴訟法學前沿系列”（共10冊）廈門大學出版社

【臺灣】呂太郎：民事訴訟之基本理論中國政法大學出版社 沈宗靈： 現代西方法理學北京大學出版社

粱治平：法律的文化解釋三聯書店

粱治平：法辯——中國法的過去、現在與未來中國政法大學出版社

【美】博登海默：法理學法律哲學與法律方法中國政法大學出版社

【英】奧斯丁： 法理學的范圍中國法制出版社

【法】文森等：法國民事訴訟法要義（上下冊）中國法制出版社

【美】達馬斯卡：飄移的證據法中國政法大學出版社

【意】田平安主編，卡佩萊蒂等著：

福利國家與接近正義

當事人基本程序保障與未來的民事訴訟法律出版社訴訟制度改革的法理與實證

【美】愛德華等：麥考密克論證據中國政法大學出版社

【日】滋賀秀三： 明清時期的民事審判與民間契約法律出版社

【日】谷口安平： 程序的正義與訴訟中國政法大學出版社

【美】蘇本等： 美國民事訴訟的真諦法律出版社

[美]哈澤德等：美國民事訴訟法導論，張茂譯，中國政法大學出版社

【德】羅森貝克：證明責任論中國法制出版社

[德]漢斯.普維庭：現代證明責任問題（1983）法律出版社

【日】高橋宏志： 民事訴訟法——制度與理論的深層分析法律出版社

[日]中村英郎：新民事訴訟法講義，陳剛等譯，法律出版社

[日]竹下守夫，兼子一：《民事訴訟法學》，白錄鉉譯，中國政法大學出版社

【德】）羅森貝克著：德國民事訴訟法（上、下），中國法制出版社

【臺灣】黃國昌：民事訴訟理論之新開展，北京大學出版社

【臺灣】沈冠伶：訴訟權保障與裁判外紛爭處理，北京大學出版社

第三篇：民事訴訟法學試卷

民事訴訟法學試卷

(課程代碼0243)

本試卷分為兩部分，第一部分為選擇題，l頁至4頁，第二部分為非選擇題，5頁至10頁，共10頁；選擇題40分，非選擇題60分，滿分100分；考試時間為150分鐘。

第一部分選擇題(共40分)

一、單項選擇題(本大題共30小題，每小題1分，共30分)在每小題列出的四個備選項中只有一個是符合題目要求的，請將其代碼填寫在題后的括號內。錯選、多選或未選均無分。

1．我國民事訴訟法規定的管轄，以法律強制規定和任意規定為標準，可分為[ 1.B]

A．法定管轄和裁定管轄B．專屬管轄和協議管轄

C．一般地域管轄和特殊地域管轄D．移送管轄和指定管轄

2．按照最高人民法院的有關司法解釋，雙方當事人均被注銷城市戶口的訴訟，由[2.A]

A．被告所在地法院管轄B．原告所在地法院管轄

C．被告原戶籍所在地法院管轄D．原告原戶籍所在地法院管轄

3．被申請執行人如果未按照判決書確定的期間履行給付金錢義務的，法院除了采取強制措施強制其履行義務外，還應當強制其[3.D]

A．完成一定的行為

B．交付有價證券

C．加倍支付遲延履行期間的利息或支付遲延履行金

D．加倍支付遲延履行期間的利息

4．人民調解委員會由[4.C]

A．一至三人組成B．三至五人組成C．三至九人組成D．五至七人組成5．甲公民成立了一個公司，但未到工商行政管理部門登記注冊，該公司在經營中與A公司發生合同糾紛，A公司所訴的被告為[5．A]

A．甲公民B．甲公民成立的公司

C．工商行政管理部門D．甲公民所在的基層組織

6．對同我國沒有司法協助條約關系的國家的法院，請求其提供司法協助的，可[ 6.C]

A．由當事人直接提出B．由外國法院直接提出

C．通過外交途徑進行D．通過協商途徑解決

7．訴訟中，作為一方當事人的法人或者其它組織終止，尚未確定權利義務承受人的，應當

[7.A]

A．中止訴訟B．終結訴訟C．延期審理D．缺席判決

8．依據人民調解委員會組織條例的規定，人民調解委員會根據當事人的申請及時調解糾紛，當事人沒有申請的[ 8.D]

A．不得進行調解B．應當進行調解

C．必須進行調解D．可以主動調解

9．仲裁機構審理合同糾紛案件，實行[9.A]

A．一裁終局原則B．兩裁兩審原則

C．一裁兩審原則D．或裁或審原則

10．涉外民事訴訟送達方式的適用對象是[10.B]

A．外國籍或無國籍的當事人

B．外國籍的當事人

C．無國籍的當事人

D．在中國領域內沒有住所的當事人

11．人民法院審理涉外案件公告送達的，公告期為[11.B]

A．3個月B．6個月C．1年D．2年

12．勞動爭議案件仲裁[ 12.B]

A．應當公開進行B．一般不公開進行

C．一律不公開進行D．通常公開進行

13．合同當事人簽定有書面仲裁協議的，一方當事人申請仲裁，而另一方當事人向人民法院起訴的，該合同糾紛應當由[13.A]

A．仲裁機構受理B．人民法院受理

C．仲裁機構或人民法院受理 D．誰先收到申請書或起訴狀即由誰受理

14．訴前保全申請人，在法院采取財產保全措施后15日內不起訴的，采取保全措施的法院

[14.D]

A．可以解除財產保全措施B．應當駁回申請

C．要求申請人提供擔保D．應當解除財產保全措施

15．當事人8月8日收到一審判決書，8月18日其所在地發生水災使交通中斷，8月23日障礙消除，8月24 日當事人申請順延上訴期限。經法院審查，當事人上訴期限應順延

[15．B]

A．4天B．5天C．6天D．7天

16．下列選項中不屬于書證的有[16.D]

A．處分性書證和報道性書B．公書證和私書證

C．特別書證和一般書D．證人的書面證言

17．責令退出法庭可適用于[17.C]

A．原告B．被告

C．違反法庭規則的人D．第三人

18．被告收到起訴狀副本后，提出答辯狀的期限為[18.C]

A.5日B.10日C.15日D.30日

19．申請執行費和執行中實際支出的費用，最終由[ 19.B]

A．申請人負擔B．被執行人負擔

C．申請人和被執行人雙方分擔D．法院負擔

20．債權人向法院申請支付令，應當向[20.A]

A．債務人所在地的基層人民法院提出

B．合同履行地的基層人民法院提出

C．債權人所在地的基層人民法院提出

D．債務人所在地的中級人民法院提出

21．上級人民法院對下級人民法院作出的生效裁判發現確有錯誤，按照審判監督程序自己提審的，應當適用[ 21.B ]

A．原審程序B．二審程序C．一審程序D．再審程序

22．企業法人與債權人會議達成和解協議后，應當經人民法院裁定認可[22.C

]

A．停止破產還債程序B．撤銷破產還債程序

C．中止破產還債程序D．終結破產還債程序

23．利害關系人在公示催告期間向人民法院申報權利的，公示催告程序[23.A]

A．經法院裁定終結B．自行終結

C．因法院通知申請人而終結D．轉入訴訟程序

24．提起選民資格案件的人被稱為[24.B]

A．原告B．起訴人C．申請人D．申訴人

25．下列案件適用簡易程序審理的是[25.A ]

A．第一審簡單的民事案件B．第二審簡單的民事案件

C．發回重審的簡單的民事案件D．再審的簡單的民事案件

26．發回重審的案件應當[26.C]

A．按重審程序審理B．按再審程序審理

C．按第一審程序審理D．按第二審程序審理

27．按照人民法院組織系統劃分上下級人民法院之間受理第一審民事案件的分工和權限的管轄是指[27.D]

A．地域管轄B．協議管轄C．移送管轄D．級別管轄

28．兩個以上的人民法院都有管轄權的民事訴訟，當事人分別向兩個以上有管轄權的人民法院起訴的，該案應當由[28.D]

A．原告所在地人民法院管轄

B．被告所在地人民法院管轄

C．幾個有管轄權的人民法院共同的上級人民法院管轄

D．最先立案的人民法院管轄

29．上級人民法院用裁定的方式，將某一案件交由某一下級人民法院管轄，這種管轄是

[29.D]

A．合并管轄B．級別管轄C．移送管轄D．指定管轄

30．有證據證明一方當事人持有證據無正當理由拒不提供，如果對方當事人主張該證據的內容不利于證據持有人的[30.C]

A．可以推定該主張不成立B．對方當事人應該繼續提供證據

C．可以推定該主張成立D．可以駁回對方當事人的主張

二、多項選擇題(本大題共5小題，每小題2分，共10分)在每小題列出的五個備選項中有二個至五個是符合題目要求的，請將其代碼填寫在題后的括號內。錯選、多選、少選或未選均無分。

31．下列證據不能單獨作為認定案件事實依據的有[ 31．A B C D E]

A．未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相當的證言

B．與一方當事人或者其代理人有利害關系的證人出具的證言

C．存在疑點的視聽資料

D．無法與原件、原物核對的復印件、復制品

E．無正當理由未出庭作證的證人證言

32．根據(民事訴訟法)第四十五條規定，應當回避的情形是指被申請人[32．A B C

D E]

A．是本案當事人B．是本案當事人的近親屬

C．是本案代理人的近親屬D．與本案有利害關系

E．與本案有其他關系，可能影響對案件的公正審理

33．第一審案件合議庭的組成方式為[33．B D]

A．由審判員、陪審員共同組成，人數可以是雙數

B．由審判員、陪審員共同組成，人數必須為單數

C．由審判員組成，沒有陪審員參加，人數可以為雙數

D．由審判員組成，沒有陪審員參加，人數必須為單數

E．只能由審判員組成34．債權人請求債務人給付金錢或有價證券，應當符合下列條件[34．A B C D]

A．債權人與債務人沒有其他債務糾紛

B．支付令能夠送達債務人

C．申請的范圍僅限于給付金錢和有價證券

D．須向有管轄權的基層人民法院提出

E．須向中級人民法院提出

35．我國民事訴訟法規定的涉外送達方式有[35．B C D E]

A．留置送達B．郵寄送達

C．公告送達D．通過外交途徑送達

E．按公約規定的方式送達

第二部分非選擇題(共60分)

三、名詞解釋題(本大題共4小題，每小題3分，共12分)

36．對等原則36．對等原則，是指一國法院對他國公民、企業和組織的訴訟權利加以限制(2分)，他國法院也可以對限制國的公民、企業和組織的訴訟權利同樣加以限制的原則(1分)。

37．涉外財產保全37．涉外財產保全，是指人民法院根據涉外民事案件的當事人或者利害關系人的申請(1分)，依法作出裁定，責令被申請人提供擔保或者扣押其財產(1分)，以保證將來法院判決和涉外仲裁裁決得以執行的訴訟制度(1分)。

38．拘傳38．拘傳，是指對于必須到庭的被告(1分)，經人民法院兩次傳票傳喚，無正當理由拒絕出庭的(1分)，人民法院派出司法警察，強制被傳喚人到庭參加訴訟的一種措施(1分)。

39．宣告失蹤、宣告死亡案件39．申請宣告公民失蹤、申請宣告公民死亡的案件，是指公民離開自己的住所或居所，下落不明達法定期限(1分)，利害關系人向有管轄權的人民法院提出申請(1分)，請求宣告該公民失蹤或死亡的案件(1分)。

四、簡答題(本大題共3小題，每小題6分，共18分)

40．特別程序主要有哪些特點?40．特別程序是用來審理選民資格案件和幾種特定訴訟案件的適用程序，它主要有以下幾個特點：第一，特別程序的發動除選民資格案件由起訴人起訴外，其它案件均由申請人申請而開始(1分)。第二，特別程序案件中均無被告，因而也無反訴和調解等(1分)。第三，特別程序的審判組織除選民資格案件或者重大、疑難的案件由合議庭審理外，其余的一律實行獨任制(1分)。第四，案件實行——審終審(1分)。第五，特別程序的審限較短，不同于其它程序(1分)。第六，適用特別程序審理的案件無民事權益爭議(1分)。

41．簡述我國民事訴訟中的辯論原則。41．(1)民事訴訟中的辯論，是指雙方當事人在人民

法院主持下，有權就案件的事實和爭議的問題，各自陳述自己的主張和根據，互相進行辯駁和論證(1分)。

(2)辯論的方式有書面和口頭兩種形式(1分)。辯論的內容包括實體方面的內容和程序方面的內容(1分)。

(3)法院對當事人辯論的保護

①接受訴訟文書和證據，聽取陳述、辯論和質證(1分)。

②正確指揮辯論(1分)。

③正確判斷當事人提出的請求(1分)。

42．執行回轉應當具備哪些條件?42．執行回轉，是指執行結束后，因執行根據經過法定程序被撤銷，以致取得財產的一方當事人，將取得的財產之一部或全部退還給原來的被申請執行人，恢復至執行程序開始前的狀態的情形(1分)。執行回轉應當具備以下條件：

(1)必須具有對原作為執行根據的法律文書作出明確否定的新的法律文書(2分)。

(2)必須是原法律文書已經人民法院按照執行程序執行完畢，執行程序已經終結(1分)。

(3)必須是根據新的法律文書已經獲得執行所得的人喪失了取得財產權利的依據，并且拒不返還其所得財產(2分)

五、論述題(本大題10分)

43．試述民事訴訟第三人與共同訴訟人的區別。43．民事訴訟中的第三人，系指在已經開始的訴訟中，對他人之間的訴訟標的具有全部或部分的獨立請求權，或者雖然不具有獨立請求權，但案件處理的結果與其有法律上的利害關系的人(1分)。共同訴訟人，是指訴訟標的是共同的或者是同一種類的，一同起訴或應訴的人(1分)。兩者是不同的訴訟主體，其主要區別如下：

(一)訴的合并的種類不同。必要的共同訴訟是屬于訴的主體的合并，普通的共同訴訟是訴的主客體的合并(1分)；而第三人參加的訴訟是訴訟客體的合并，是一種訴訟的獨特合并形式(1分)。(二)訴的合并的情況不同。共同訴訟人一般在訴訟一開始就參加到訴訟中了，或者在訴訟中，加入到一方當事人中共同起訴或應訴(1分)；而第三人是通過獨立請求的方式參加到訴訟中來，或者經當事人申請、法院通知參加到訴訟中來(1分)。(三)維護的利益不同。共同訴訟人共同維護本方當事人的利益(1分)；而第三人參加訴訟是為了維護自己的利益(1分)。(四)法院裁判的結果不同。共同訴訟，法院的裁判結果通常是原被告一方當事人敗訴，或者當事人雙方和解、調解結案；而有獨立請求權的第三人參加的訴訟，除了本訴訟一方當事人勝訴，或雙方和解、調解的情況外，還可能是本訴訟的原、被告同時敗訴，或一方敗訴，有獨立請求權的第三人勝訴或敗訴，或三方和解、調解結案(1分)；無獨立請求權的第三人參加的訴訟，會出現由于本訴原、被告一方當事人敗訴或勝訴的結果，而導致無獨立請求權的第三人承擔責任或不承擔法律責任(1分)。

六、案例分析題(本大題共3小題，第44、45小題各5分，第46小題10分，共20分)

44．某建筑公司與某開發公司在結算工程款時發生糾紛，建筑公司訴至法院要求該開發公司給付拖欠的工程款。法院在審理中發現：雙方當事人起草的合同，開發公司始終未簽字蓋章使之生效，因此，關于應當給付多少工程款，雙方各執一詞，爭議很大；施工過程中，開發公司給了建筑公司多少材料，雙方說法也不一，爭執激烈，案情比較復雜。法院經審理后，判決開發公司向建筑公司給付工程款130萬元。開發公司不服，提起上訴。二審法院也認為案件比較復雜，于是將案件交給一位比較有經驗的法官獨任審理。

該法官適用簡易程序很快審理完此案，作出了駁回上訴、維持原判的判決。

問：此案在訴訟程序上錯誤何在?請說明理由。44．此案在訴訟程序上有兩處錯誤：第一，上訴案件應當由審判員組成合議庭審理，不應當由一名法官獨任審理(2分)，因為只有適用

簡易程序時才可以由一名法官獨任審理(1分)。第二，上訴案件不得適用簡易程序審理，應當適用第二審程序審理(1分)，因為簡易程序只適用于審理第一審簡單的民事案件(1 分)。

45．丁某因做生意向刁某借款10萬元，雙方約定于1998年底還清。到期后，刁某多次催要，丁某拒不還款，于是刁某向法院申請發出支付令。法院依法發出支付令，但法定期限后滿后，丁某仍不還款，刁某便申請法院強制執行。但法院開始執行時，丁某卻因車禍死亡。

問：執行程序中，被申請執行人死亡，法院應當如何處理? 45．在執行過程中，作為被申請執行人的公民死亡(1分)，其遺產繼承人沒有放棄繼承權的(1分)，由該繼承人償還債務(1分)，如果繼承人放棄繼承權的，人民法院不必變更被申請執行人(1分)，可以直接執行被執行人的遺產(1分)。

46．某法院院長在工作中發現，該法院三年以前作出的一份調解書有錯誤，其認定事實的證據不足，認為應當通過審判監督程序再審，于是作出中止原調解書執行的決定，并將調解書交給原審判員再審。

46．此案在程序上不合法，有五處錯誤：

一是，法院院長或法院基于審判監督權提出再審的對象僅限于各級法院已生效的判決和裁定，不包括調解書。對調解書，只有當事人可以申請再審(2分)。

二是，對調解書申請再審的理由法律規定有兩個，一個是調解違反自愿原則，另一個是調解協議內容違法，此外別無其它，不包括案例中的“認定事實的證據不足”(2分)。三是，法院院長對本院已生效的判決、裁定行使審判監督權，認為需要再審的，應當提交審判委員會討論，由審判委員會決定是否再審，而不是院長自己直接決定再審(2分)。四是，中止原判決、裁定的執行應當使用裁定，而不用決定。中止調解書的執行也應如此(2分)。

五是，決定再審的案件，應當另行組成合議庭審理，而不應當由原審判員或原合議庭審理(2分)。

第四篇：民事訴訟法學復習題

民事訴訟法學復習題

一、名詞解釋

1、民事執行行為P447；

2、訴前保全P229；

3、判決的既判力P328；

4、督促程序P396；

5、執行回轉P491。

6、民事訴訟P3；

7、級別管轄P64；

8、當事人P84；

9、缺席判決P290；

10、普通程序P259；

11、指定管轄P78；

12、第二審程序P343；

13、上訴P346；

二、簡答

1、訴的特征P8；

2、民事訴訟法基本原則有哪些?P41；

3、第三人的特征？P123；

4、民事訴訟證據的種類P139；

5、起訴應符合的條件有哪些？P261；

6、民事訴訟法與民事實體法的關系？P33；

7、第三人的特征？P123；

8、送達的方式包括哪些？p219；

9、再審程序與第二審程序的區別？P360；

10、民事決定的適用范圍？P342；

11、轉委托的條件？P108；

12、受理的法律效果有哪些？P266

三、論述

1、普通共同訴訟人的內部關系？P116；

2、普通共同訴訟與必要共同訴訟的聯系與區別P115；

3、試論先予執行程序P230；

四、案例分析

1．2000年5月，福州市凌云襯衣廣與成都市通達貿易公司簽訂了一份服裝買賣合同。合同中的仲裁條款規定：“因履行合同發生的爭議，由雙方協商解決；無法協商解決的，由仲裁機構仲裁。”2000年7月，雙方發生爭議，凌云襯衣廠向其所在地的福州市仲裁委員會遞交了仲裁申請書，但通達貿易公司拒絕答辯。同年10月，雙方經過協商，重新簽訂了一份仲裁協議，并商定將此合同爭議提交該通達貿易公司所在地的成都市仲裁委員會仲裁。事后凌云襯衣廠擔心成都市仲裁委員會實行地方保護主義，偏袒通達貿易公司，故未申請仲裁，而向合同履行地人民法院提起訴訟，且起訴時說明此前兩次約定仲裁的情況。法院受理此案并向通達貿易公司送達了起訴狀副本，該貿易公司向法院提交了答辯狀。法院經審理判決被告通達貿易公司敗訴，被告不服，理由是雙方事先有仲裁協議，法院判決無效。現問： ?(1)買賣合同中的仲裁條款是否有效并說明理由。(2)爭議發生后，雙方簽訂的協議是否有效?為什么?(3)原告凌云襯衣廠向法院提起訴訟正確與否?為什么?(4)人民法院審理本案是否正確，為什么?(5)被告通達貿易公司的上訴理由是否正確，為什么?(6)被告是否具有上訴權?為什么?

?2．某基層人民法院受理了陳達訴何鋒的損害賠償案件，8月21日向何鋒發送了起訴狀副

本并告知何鋒十日內提交答辯狀。何鋒因工作忙，向法院申請順延，經法院研究同意延長10日。法院決定9月11日開庭審理此案，書記員委托法院的勤雜工李山在其回家時順路將出庭通知書交給何鋒。恰逢何家無人，李山便將通知書交其鄰居的兒子——15歲的何強簽收。人民法院審理本案后決定不當庭宣判，通知雙方9月14日到庭宣判。9月16日法院將判決書送達雙方當事人并告知雙方務必于9月29日前提起上訴，否則原判決生效。?試問有何不妥之處？

3、嚴大勇因河北大力貿易公司拖欠貨款糾紛于1999年11月11日訴至河北省某中級人民法院，原告嚴大勇在訴狀中要求被告償還欠款及利息200萬元。2000年3月7日該中級人民法院一審判決駁回原告訴訟請求。原告嚴大勇不服，向河北省高級人民法院提起上訴，二審法院受理時發現嚴大勇在上訴狀中除堅持一審訴訟請求以外，還要求法院判決被上訴人賠償房屋租賃費50萬元。法院當即作出裁定：依法只對一審法院審理過的訴訟請求進行審理。并告知當事人對此請求另行起訴。被上訴人在答辯中提出兩項請求：第一，應在判決中認定嚴大勇的起訴系無禮取鬧；第二，應在判決事項中加進上訴人對自己的賠償。省高院在審核該案過程中，上訴人嚴大勇提出新的證據，法院經審查認定該證據足以推翻一審判決，于是徑行裁判發回重審。中級人民法院另行組成合議庭重新審理此案，當庭答辯時被告辯稱，因為原審原告提出新證據而發回重審，所以，嚴大勇應賠償自己所花費的訴訟費用。據此，請回答下列問題：

?(1)原告嚴大勇應在什么期間內提起上訴? 如果嚴大勇在2000年3月13日因心情不好，走路時光想著判決的事兒，不幸被汽車撞傷住進醫院，1個月后才傷愈出院。原告還有無上訴權? 原告應如何保護自己的上訴權?

?(2)二審法院審查起訴時作出的裁定是否正確?為什么?

?(3)二審法院對什么判決可以徑行裁判?本案中法院的做法是否正確?為什么? ?(4)中級人民法院在重新審理此案時，原審被告是否有權提出上述的賠償請求?法院應如何處理?

第五篇：民事訴訟法學作業題

民事訴訟法學作業題

一、試述對人民調解協議的司法確認制度

答：

1、人民調解協議司法確認的目的及意義：人民調解協議司法確認程序是賦予調解協議以強制執行力的重要方式之一，當事人還可以申請公證機關依法賦予強制執行效力，對于具有合同效力和給付內容的調解協議，債權人還可以向有管轄權的基層人民法院申請支付令。人民調解協議司法確認意義特別重大，它克服了人民調解協議的效力局限性，保障人民調解制度的應有功能，節約了司法資源，提高司法效率。

2、調解協議司法確認的原則：一是依法審查原則。確認內容必須是不違反法律強制性規定，要對調解協議進行合法性審查，在合法性審查的基礎上作出確認與否；二是依申請原則。要充分尊重當事人的自愿、意志，而不能主動去啟動司法確認，必須依當事人的申請才能啟動確認程序；

三、便民、高效原則。設立調解協議司法確認的目的是促進人民調解高效進行，把矛盾盡可能地化解在基層。四是回避原則，具體確認的法官不參與非訴調解過程，避免引起當事人不必要的合理懷疑。

二、與訴訟相比較，民商事仲裁有哪些特點？

答：

1、性質：仲裁的本質是民間性，仲裁程序充其量也不過是一種“準司法”程序。而民事訴訟程序就是人民法院行使審判權，對爭議是非曲直進行判定的過程，具有明顯的代表國家意志的性質。

2、受案范圍：仲裁機構受理平等主體的公民、法人和其他組織之間發生的合同糾紛和其他財產權益糾紛。人民法院受理公民之間、法人之間、其他組織之間以及他們相互之間因財產關系和人身關系提起的民事訴訟。可見僅在民商事關系范圍內，人民法院的受案范圍也要比仲裁范圍廣泛的多。

3、當事人的范圍：民事訴訟的當事人包括原告、被告、第三人；而仲裁則不承認第三人制度，仲裁當事人僅包括申請人與被申請人。

4、當事人的訴權：《民事訴訟法》賦予了民事主體普遍、平等的訴訟權利。凡民事主體在其民事權益受到侵害的情況下，只要起訴符合《民事訴訟法》的規定，法院就必須受理。而《仲裁法》規定，到仲裁委員會對仲裁申請，必須有雙方當事人訂立的仲裁協議。沒有仲裁協議的，仲裁委員會對仲裁申請不予受理。

5、提起條件和管轄：當事人采用仲裁方式解決糾紛，應當雙方當事人自愿并達成仲裁協議。仲裁不實行級別管轄和地域管轄。當事人申請仲裁必須向仲裁委員會遞交仲裁協議和仲裁申請書。民事訴訟則與此不同。第一，當事人提起訴訟不必與對方當事人協商一致；第二，民事訴訟實行嚴格的級別管轄和地域管轄；第三，提起民事訴訟可以是書面的，也可以是口頭，而申請仲裁必須是書面的；第四，如果當事人之間訂有仲裁協議，法院不能受理一方當事人就協議范圍內的事項提起的訴訟，即使該事項屬法院專屬管轄的范圍。

三、訴可以分為哪幾種？

答：按照當事人訴訟請求的目的和內容不同，可以把訴分為確認之訴、給付之訴、變更之訴、形成之訴。

1、確認之訴：確認之訴，是指原告請求法院確認與被告之間是否存在某種民事法律關系的訴。確認之訴的特點在于原告僅要求法院通過審判確認特定的法律關系存在或不存在，并不要求判令被告基于存在的法律關系履行給付義務。

2、給付之訴：給付之訴，是指原告請求法院判令被告向其履行特定給付義務的訴訟。依據原告請求給付的時間不同，可以把給付之訴進一步區分為現在給付之訴和將來給付之訴。現在給付之訴，是指判決生效后，被告即應向原告履行給付義務。將來給付之訴，是指判決生效后，被告無須立即給付，而等到履行期屆滿時才履行給付義務。將來給付之訴僅在被告有到期不能履行的現實危險時，才能得到法院的勝訴裁判。

3、變更之訴：變更之訴，又稱形成之訴，或者創設之訴，是指原告請求法院以判決改變或消滅既存的某種民事法律關系的訴。原告需要借助法院的判決來改變既存的法律關系時，才有必要提起形成之訴，如果可以通過民法上的形成權以單方的意思表示即可使法律關系發生變更時，則無須提起變更之訴。

四、什么是舊實體說法和新實體說法？兩者有何不同？

答：

1、舊實體法說以實體法上的權利或法律關系為判斷標準，具有明確易行的優點，法院在訴訟中只需就原告提出的實體權利或法律關系進行裁判就可以了。這在為法院提供了方便的同時，也便于在訴訟進行過程中的攻擊與防御。該理論的另一個優點是既判力的客觀范圍明確。按照該理論，既判力的客觀范圍以原告的訴訟標的為準，未經法院裁判的民事法律關系或權利，不受該終局裁判的約束。

2、新實體說法為德國學者尼克遜首創。其核心觀點是，凡基于同一事實關系而發生的，以同一給付為目的的數個請求權存在時，并不是實體請求權的競合，而是請求權基礎的競合，請求權只有一個。真正的請求權競合是因不同事實關系所發生的數個請求權。不過在請求權競合時，如果給付目的的同一，其中一個請求權的行使，便意味著另一或其他請求權的消滅。因此，在此種情況下，訴訟標的仍是單一的。

3、兩者不同之處：（1）兩者對待實體法的態度不同。舊實體說法僅僅將訴訟標的完全等同于實體法律權利或實體法律關系。而新實體說法立足于糾紛一次解決的立場，綜合考慮事實關系和法律規定的情況下來界定判斷標準。（2）在請求競合的情況下采取的方法不同。舊實體說法以實體上的權利為基礎，在數個請求都以同一給付為目的的情況下，就應當為數次給付。新實體說法以事實關系為依據，因此只允許當事人行使一次請求權。

五、調解有哪些比較優勢？

答：調解作為替代訴訟解決糾紛的方式之一，解決糾紛有其獨特魅力，即調解的比較優勢，下面就調解的比較優勢作一探討。

1、調解利用的自愿性。其一是調解利用上的自愿性。只有雙方當事人都同意采用這種方式解決爭議，調解程序才得以啟動。其二是是否達成調解協議及達成何種內容的調解協議上的自愿性。任何調解協議的達成，均需得到雙方當事人認同。

2、調解目的的和解性。不致引起與對方當事人人格關系的緊張，是調解較之于審判所具有的優勢之一。調解雙方是在調解機構的主持下協商解決糾紛，被申請的一方既不會感到丟面子，也不會感到屈辱和憤怒。

3、調解過程的協商性。協商性使當事人在調解過程中的主體性得到充分呈現，使當事人的意愿受到充分尊重，使解決糾紛的方案建立在雙方一致同意的基礎上，這正是調解協議一般能夠自動履行的原因。

4、調節內容的開放性。在調解中，盡管調解人在初始階段面對的是相對確定的某種爭議，但在調解過程中，當事人可以把新的事實引入，這些新的事實往往反映了當事人之間深層次的矛盾，是當事人真正希望解決的。

5、調解中信息的保密性。調解是基于當事人的自愿而進行的，調解人在調解過程中不具有任何強制力，無須以公開來防范權力的濫用。在調解過程中，雙方當事人告知調解人的信息，調解人會嚴加保密，不會透露給任何人。

6、調解程序的簡易性和處理的高效性。調節者可以采用簡便的、靈活多樣的方式進行調解，在調解中可以根據案件的具體情況自由地選擇和組合程序。采用調解方式可能只需要幾天甚至幾個小時就可能解決糾紛。

7、調解結果的靈活性和多樣性。調解結果的靈活性和多樣性既可以使調解人審時度勢地引導當事人達成調解協議，又可以使調解結果照顧到雙方當事人的長遠利益，可以使糾紛獲得更加切合實際的解決。

8、調解費用的低廉性。民事糾紛多數是以經濟利益的沖突為其內容的，當事人選擇解決糾紛的制度時，會對成本與收益進行估算，會傾向于選擇成本低的制度。這又是調解具有吸引力之處。

六、試析法院調解中的自愿原則

答：自愿原則是指人民法院對民事案件進行調解，應首先征得當事人雙方的同意。當事人一方或者雙方拒絕調解的，人民法院不得進行調解。已經開始調解，當事人一方或者雙方明確表示不同意繼續調解的，應終止調解。

1、調解程序的啟動應在當事人自愿的前提下進行

人民法院在審理案件的過程中，如需對案件進行調解，應首先征詢雙方當事人的意見，在雙方同意的基礎上才能啟動調解程序。如一方或雙方不同意調解，則應對案件按法定程序繼續進行審理，直至作出判決，人民法院不能依職權主動啟動調解程序。先行調解也要遵循當事人自愿原則，法官不得強迫調解或變相強迫，選擇調解還是選擇判決不是以法官的意志為轉移而是以雙方當事人的意志為轉移。

2、調解協議的內容應在雙方當事人都自愿同意的情況下達成調解協議是雙方當事人自愿處分其實體權利和訴訟權利的一種文書形式，是當事人之間的法律文書，是調解書的基礎。當事人在法院主持調解下所達成的協議，應等同于當事人解決爭議的一種“契約”，只不過協議經人民法院審查后以調解書的形式予以確認，并被法律賦予了強制執行的效力。

七、試析必要共同訴訟及其類型

答：

1、概念：必要共同訴訟指當事人一方或者雙方為兩人以上，訴訟標的是同一的，法院必須合一審理并在裁判中對訴訟標的合一確定的共同訴訟。必要共同訴訟的目的在于防止矛盾判決。

2、類型：（1）權利義務共同型：在這類必要共同訴訟中，各共同訴訟人之間對于訴訟標的，原先就存在共同的權利義務。而各共同訴訟人之所以對訴訟標的原先就有共同的權利義務，是因為共同訴訟人之間本身就存在著權利義務的共同關系或連帶關系，但這種共同訴訟人之間的共同關系或連帶關系并不是因為同一事實或同一法律上的原因引起的。（2）原因共同型：這類必要共同訴訟，是指共同訴訟人之間原本沒有共同的權利或義務，是因為后來發生了同一事實或法律上的原因，才使共同訴訟人之間具有了共同的權利或義務。

八、試析普通的共同訴訟及其構成要件

答：

1、概念：普通共同訴訟，是指當事人一方或者雙方為2人以上，共同訴訟標的是同一種類法院認為可以合并審理，當事人也同意合并審理的訴訟。

2、特征：（1）普通共同訴訟的訴訟標的是同一種類的。（2）普通共同訴訟有數個訴訟請求。（3）普通共同之訴是可分之訴。

3、原則：普通訴訟的主張共同原則。共同訴訟人中一人在訴訟種所提出的證據，可以作為對其他共同訴訟人所主張的事實認定的資料。

4、構成要件：（1）有兩個以上屬于同一種類的訴訟標的。要成為普通共同訴訟，必須有兩個以上的當事人，就兩個以上同一種類的訴訟標的向同一法院起訴或應訴。（2）由同一法院管轄，適用同一訴訟程序。（3）符合合并審理的目的。普通共同訴訟的目的在于實現訴訟經濟，節約司法資源。（4）法院認為可以合并審理，當事人也同意合并審理。在符合以上條件的情況下，是否合并審理，由人民法院決定，但應征求當事人的同意。

九、團體訴訟有何特點？適用哪些范圍？

答：

1、特點：（1）團體訴訟本質上屬于公益訴訟，不能將它作為追逐私益訴訟的程序形式來使用，喪失獨立實存的特殊價值。（2）團體訴訟只能請求被告作出一定的行為，或者不作出一定的行為。但是在特殊情形下，團體訴訟也可以提出財產權益的救濟，以作為附帶的救濟形態，或者作為授權下的救濟形態。（3）團體訴訟是以自己的名義提出訴訟的，提起訴訟的團體就是訴訟中的原告。團體訴訟所形成的訴訟形態，在主體上說，只能是單一型訴訟，不適用共同訴訟的程序規則。（4）團體訴訟是在特定法律領域存在的一種訴訟形式，而不具有普適性。

2、適用范圍：團體訴訟的適用范圍是有限的，僅在法律有明文規定之時方予適用。團體訴訟是單一型訴訟，其訴訟中的當事人就是團體一個，其成員在訴訟中不以任何方式出現，除非在損害賠償之訴中，在對團體進行訴權信托之時會有所表現。同時由于團體訴訟中的團體不是行政機構，其不具有行政執法的權力，因而它不能成為行政訴訟中的被告。團體成為正當當事人的理論基礎乃是實體法上的請求權；正是實體法的明確規定和授權，團體才具有特殊救濟形態的訴權，才因此而成為正當的當事人。

十、適用集團訴訟需具備哪些條件？

答：

1、適用情況：在現實生活中，因產品質量不合格等，造成消費者人身、財產損害，且被侵害的消費者人數眾多，就要進行集團訴訟。因此，集團訴訟是指由于處于相同情況的、有相同利害關系的人臨時組織的集合體作為訴訟主體，并由其代表人進行訴訟活動的一種訴訟制度。由此可以看出在集團訴訟中不僅一方當事人人數眾多，而且訴訟標的相同或是同一類的。

2、條件：第一，由集團訴訟的成員推選代表人，作為代表人須是集團中的成員。代表人可由他所代表的集團成員推選產生，也可由人民法院與參加登記的權利人商定，或由有關行政單位負責人作為代表人進行。代表人的訴訟行為對集團全體成員發生效力。第二，人民法院審理集團訴訟案件，應根據實際情況和需要，發布公告，公告應說明引起損害發生的事件或行為發生的時間、地點以及可能造成的后果，通知可能受到損害的人在公告期限內到人民法院登記。第三，法院的判決不僅對參加訴訟的代表人有拘束力，而且對那些沒有參加訴訟的集團成員也具有法律效力。

十一、第二審程序有哪些立法例？

答：

1、當事人不服地方人民法院第一審判決的，有權在判決書送達之日起十五日內向上一級人民法院提起上訴。

2、當事人不服地方人民法院第一審裁定的，有權在裁定書送達之日起十日內向上一級人民法院提起上訴。

3、上訴應當遞交上訴狀。上訴狀的內容，應當包括當事人的姓名，法人的名稱及其法定代表人的姓名或者其他組織的名稱及其主要負責人的姓名；原審人民法院名稱、案件的編號和案由；上訴的請求和理由。

4、上訴狀應當通過原審人民法院提出，并按照對方當事人或者代表人的人數提出副本。當事人直接向第二審人民法院上訴的，第二審人民法院應當在五日內將上訴狀移交原審人民法院。

5、第二審人民法院應當對上訴請求的有關事實和適用法律進行審查。

6、第二審人民法院審理上訴案件，可以在本院進行，也可以到案件發生地或者原審人民法院所在地進行。

人民法院審理對判決的上訴案件，應當在第二審立案之日起三個月內審結。有特殊情況需要延長的，由本院院長批準。人民法院審理對裁定的上訴案件，應當在第二審立案之日起三十日內作出終審裁定。

十二、我國法院對上訴案件如何進行審理？

答：

1、二審法院對上訴案件的審理范圍。二審法院對上訴案件的審理范圍體現了第二審法院的職能，第二審案件的審理應當圍繞當事人上訴請求的范圍進行，當事人沒有提出請求的，不予審查。但判決違反法律禁止性規定，侵害社會公共利益或者他人利菇的除外。被上訴人在答辯中要求變更或者補充第一審判決內容的，第二審人民法院可以不予審查。

2、上訴審對案件審理的方式。上訴審對案件的審理方式是實現上訴審職能所采取的形式問題，二審法院審理上訴案件，應當由審判員組成合議庭進行審理。二審法院審理上訴案件，原則上應開庭審理，合議庭認為不需要開庭審理的，也可以徑行判決、裁定。

3、第二審法院審理上訴案件的地點。根據民事訴訟法的規定，二審

法院審理上訴案件，可以在本院進行，也可以到案件發生地或原審法院所在地進行。

4、第二審法院在第二審程序審理中的調解。調解也是第二審程序中的結案方式之一。在第二審程序中達成調解協議的都應制作調解書，同時，調解書應由審判員和書記員署名，并加蓋人民法院的印章。調解書送達當事人后，原審法院的判決即視為撤銷。在第二審法院的調解書中，不寫“撤銷原判”。

十三、試析判決書程序上的再審事由

答：再審事由是指能夠啟動再審程序的法定理由，是打開再審程序之門的鑰匙。它對于平衡實現法律的公平正義與維護裁判的終局性權威性之間的關系至關重要。

1、法院依職權主動再審。各級人民法院院長對本院已經發生法律效力的判決、裁定，發現確有錯誤，認為需要再審的，應當提交審判委員會討論決定。最高人民法院對地方各級人民法院已經發生法律效力的判決、裁定，上級人民法院對下級人民法院已經發生法律效力的判決、裁定，發現確有錯誤的，有權提審或者指令下級人民法院再審。

2、當事人申請再審。(1)有新的證據，足以推翻原判決、裁定的;(2)原判決、裁定認定的基本事實缺乏證據證明的;(3)原判決、裁定認定事實的主要證據是偽造的;(4)原判決、裁定認定事實的主要證據未經質證的;(5)對審理案件需要的證據，當事人因客觀原因不能自行收集，書面申請人民法院調查收集，人民法院未調查收集的;(6)原判決、裁定適用法律確有錯誤的;(7)違反法律規定，管轄錯誤的;(8)審判組織的組成不合法或者依法應當回避的審判人員沒有回避的;(9)無訴訟行為能力人未經法定代理人代為訴訟或者應當參加訴訟的當事人，因不能歸責于本人或者其訴訟代理人的事由，未參加訴訟的;(10)違反法律規定，剝奪當事人辯論權利的;(11)未經傳票傳喚，缺席判決的;(12)原判決、裁定遺漏或者超出訴訟請求的;(13)據以作出原判決、裁定的法律文書被撤銷或者變更的。

3、檢察院抗訴再審。最高人民檢察院對地方各級人民法院已經發生法律效力的判決、裁定，上級人民檢察院對下級人民法院已經發生法律效力的判決、裁定，發現確有錯誤的，應當按照審判監督程序提起抗訴。檢察院抗訴的事由與當事人的申訴事由相同。人民檢察院提出抗訴的案件，接受抗訴的人民法院應當自收到抗訴書之日起三十日內作出再審的裁定。

十四、試析申請再審與申請檢查監督的關系

答：

1、監督內容：在程序方面，法院收到當事人再審申請書等材料后，應當在3個月內進行審查，符合民事訴訟法規定的，裁定再審；不符合規定的，裁定駁回申請。有特殊情況需要延長的，由本院院長批準，這原則上也應當告知當事人。在實體方面，立法規定是相當慎重的，只有當法院的再審判決、裁定有明顯錯誤時，才允許當事人申請檢察監督。

2、監督方式：檢察建議通過書面形式向同級法院提出，并報上級檢察機關備案。然而，作為檢察機關的一種書面“建議”，立法并沒有明確檢察建議的法律效力。

3、監督程序與效力：當事人向人民檢察院提出監督申請后，檢察機關應當對申請進行審查，審查期限為3個月，審查結果是作出提出或者不予提出檢察建議或者抗訴的決定。而一旦檢察機關作出這種決定，無論當事人是否同意，都不得以任何理由再次向檢察機關申請檢察建議或者抗訴。也就是說，當事人就申請再審事項向檢察機關申請監督的機會只有一次，檢察機關審查決定具有終止當事人訴權的法律效力，禁止其再次向任何檢察機關申請救濟。

十五、民事執行應當遵循哪些原則？

答：

1、執行合法原則，是指執行應當按照民事訴訟法和有關法律規定進行。民事執行作為人民法院的職權行為和權利人借以實現其民事權利、義務人被強制履行其義務的活動，必須依法進行。

2、執行標的有限原則：執行標的有限原則包括如下內容：（1）執行標的限于財產或行為，義務人的人身不能作為執行對象。（2）對財產執行范圍的限制。

3、執行當事人不平等原則：審判程序中，為了保證當事人充分行使訴訟權利，采用當事人平等原則；但在民事執行程序中，當事人之間的民事權利義務業已確定，民事執行的目的是為了迅速實現債權人的權利，迫使債務人履行義務。

4、全面保護當事人合法權益原則：首先，對申請人的合法權益要保護，但不得超出執行依據所確定的范圍。其次，在采取執行措施時，要體現對被執行人的人權保障。再次，在采取查封、扣押、強制遷出房屋等強制措施時，應當通知被執行人或者他的成年家屬到場。最后，拍賣、變賣被執行人的財產時，要依法進行，不能賤價出售。

5、執行及時原則：執行及時原則體現了民事執行程序的基本價值要求。民事執行是一種與司法行為有密切聯系的司法強制行為，追求效率是民事執行的最高追求。因此，民事執行程序要盡量縮短辦案周期，在執行實踐中要盡可能迅速地滿足債權人的利益。

6、執行窮盡原則：執行窮盡原則可以增強當事人在經濟交往中的風險意識，有利于司法資源的合理運用，減輕法院面臨的輿論壓力，督促法院執行人員盡職盡責地開展執行活動，最大限度地保護債權人的合法權益。

十六、民事訴訟法采取哪些措施解決執行難問題？

答：

1、采取積極主動措施收集證據和進行財產保全。首先，人民法院應改進工作作風，積極主動地行使職權。其次，要做好民事審判工作和執行工作的銜接，加強審判人員和執行人員之間的溝通。

2、改變我國的執行管轄制度。在司法實踐中，債務人財產所在地法院方便對財產采取強制措施，債務人應履行的行為所在地法院更易于強制債務人履行相應的義務。

3、延長執行期限。把經法院確定其實體法上效力的執行依據的無論是公民間還是法人間以及公民和法人之間執行期限一律延長。同時考慮到公民和法人同樣作為民事主體，在市場經濟條件下都是平等、獨立的，所以不應由差別對待。

4、爭取當地黨委、人大及媒體的支持。人民法院的各項工作離不開黨委和人大的支持、關心和幫助，執行工作尤為如此。在爭取黨委、人大支持的同時，也離不開新聞媒體的支持。

5、盡快制定出一部完整的《強制執行法》。為了從根本上解決“執行難”問題,應加快立法步伐，將執行制度從《民事訴訟法》中獨立出來,制定和頒布獨立的《民事強制執行法》,以適應工作的需要。

十七、民事訴訟法采取哪些措施解決執行亂問題？

答：

1、進一步加大法律宣傳普及力度，提高全民法律意識。充分利用新聞媒體，通過一些典型案例，以案說法，在全社會形成生效法律文書必須履行的社會氛圍。對那些拒不執行生效法律文書的被執行人在依法采取執行措施的同時在新聞媒體上曝光,以督促其履行債務的一種執行手段。

2、創設債務人情況的收集的新辦法。人民檢察院檢察官通過行使檢察權收集被執行人的財產狀況，有利于生效的判決裁定得以執行，也是對于被執行人遵守法律的監督。

3、建立人民法院執行案件信息管理系統。在執行案件信息管理系統的數據庫提供客觀、全面、權威信息的基礎上，將通過與銀行的征信系統相鏈接，形成一種執行威懾機制。在這個系統可以把關于該債務人的相關信息向社會公開，一方面對他們進行報光；另一方面可以發動人民群眾的力量來監督他們。

4、建立強有力的外部法律監督制度。應對現行民事執行的有關法律制度加以梳理和完善，使之體系化、有效化。提起民事執行申訴的時機應確定為當相對人的權利受到影響時即可申訴；同時還要賦予檢察機關暫緩執行、確認違法行為并追究有關人員法律責任的權力；賦予檢察機關對民事執行程序違法或侵害公民權利的行為立即提出檢察抗議、改變或建議法院改變不當行為的權力。