第一篇：刑訴法修改后證人出庭的司法保護

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刑訴法修改后證人出庭的司法保護

作者：許金鑫

來源：《法制博覽》2012年第09期

【摘要】證人證言是刑事訴訟法規定的刑事訴訟法定證據之一，它是刑事訴訟中最為常見的一種證據。證人出庭作證不管是對于整個案件公正、依法、正確的處理，還是對我國關于證人出庭作證的相關規定的執行都具有十分重要的現實意義及理論意義。但擺正我們面前的是，我國目前證人出庭率極低以及所帶來的一系列問題。新《中華人民共和國刑事訴訟法》的修改，對證人出庭的相關問題予以明確，尤其是對證人出庭的司法保護方面提出了新的舉措。

【關鍵詞】證人出庭；新刑訴法；司法保護

一、證人出庭作證的現實及理論意義

俗話說，“打官司就是打證據”，由此可以看出，證據對訴訟活動的重要性是不言而喻的，證據也是訴訟的基礎和核心，而證人證言是訴訟活動中使用最為廣泛的一種證據。目前，我們一直在推行審判方式的改革，新的審判方式應該是以控辯方式進行的，也就是需要在面對面“當面鑼，對面鼓”的庭審過程中指控犯罪、證明犯罪、核實證據。因此，證人出庭對案件的審理是十分重要的因素，否則證據無法當庭質證、認證，案件的事實情況也就無法得到很好的復原，無法再現案情。

（一）證人出庭作證的理論意義

在我國的《民事訴訟法》、《刑事訴訟法》、《行政訴訟法》中均明確規定，證人證言是重要證據之一，證人應當出庭作證是三大訴訟法規定的一般原則。由于法官并非是案件現場的當事人，因此，更要求法官在審理案件的時候需要最大限度的還原案件本身的事實。

由于證人的深居簡出，不出庭作證，導致我們在有刑事訴訟相關法律規定卻無證人出庭作證的尷尬境地，更無法由此來推動中國刑事制度的完善。在筆者所在的單位，近三年來，刑事案件證人出庭率幾乎為零。證人出庭作證如果能夠貫徹執行，并且證人主動出庭接受當庭質證，而不是單單的出具一份書面證言，那么我們有理由相信，證據將會更為詳實充分，案情也會更加接近事實，對于案件的裁判，法官也將更有底氣。證人出庭作證可以健全我國刑事訴訟制度，對于刑事訴訟法的實施也具有十分重要的意義。

（二）證人出庭作證的現實意義

一是證人出庭有利于查清案件事實，實現公正司法。證人出庭作證有利于保障證人參加訴訟權利的實現，通過當事人相互進行舉證、質證和辯論，有利于查明案件事實真相，認定案件事實，有利于最大限度地實現司法的公正。

二是證人出庭有力體現法官的中立裁定角色，有助于樹立司法權威。證人出庭可以在庭審過程中以自己的所見所知告訴法官，控辯雙方也會根據其所需向證人求證或者反駁證人所言，這樣更容易讓法官站在中立的角色，法官中立是程序中立和司法公正的價值體現，是司法裁判獲得社會公信力的必要保障。

三是證人出庭作證有利于強化公民法律意識，正視證人對案件審判的重要性。證人出庭對于案件事實可能起到舉足輕重的作用或者是足以影響定罪量刑的作用，這也有利于證人正視其對案件審判的重要性，也在一定程度上強化了公民的法律意識。

二、證人出庭作證難的簡要原因

（一）法律上的原因

影響證人出庭作證的原因有很多，法律方面的缺失是其中非常重要的原因。我們國家在最新刑事訴訟法出臺前的立法過于原則與粗糙，可操作性不強。主要表現在以下幾個方面：一是法律對證人作證行為的性質不統一。公安機關、公訴機關調查取證行為，證人作證是一種義務，但是在辯護人向證人調查相關證據時，卻必須經過證人的同意，這樣導致證人是否愿意作證是其一種權利而非義務。二是法律對證人出庭作證的矛盾態度。修改前的法律有規定證人證言必須經過當庭質證，方可成為定案依據，但又規定了什么情況下的證人可以不出庭。三是證人出庭作證的義務及制裁的失衡。修改前的刑事訴訟法明確規定證人有作證的義務，但是卻沒有規定證人不履行出庭作證義務相應的制裁手段。四是法律對證人及其近親屬的人身保障沒有規定。五是法律未規定證人享有經濟求償權。

（二）觀念上的原因

1.證人的法制意識淡薄

我國公民法律意識的淡薄，決定了其輕易不會出庭作證。有些證人作證意識不強，反正有沒有作證都一樣，法院同樣會對被告人進行審判處理。

2.證人心理傳統思想的影響

在數千年的中國傳統文化中，大家對于上公堂、到法院這種問題極為避諱。這種思想對人們至今的法律活動發揮著消極作用。

3.證人考慮自身現有的人身、財產、安全利益是否遭到傷害

由于現行法律缺乏對證人的事前保護措施，對證人的事后保護制度不夠完善和難以落實，證人普遍懼怕作證得罪某些人而遭受打擊報復。

（三）現實中的原因

1.審判人員受傳統審判方式的影響

一直以來，我國審判方式從審問式到控辯式轉變過程相當緩慢。審判人員個體主觀上對證人出庭的法律要求和重要性認識不夠，認為證人不出庭，只要其他證據確實充分即可，這也就影響了其是否極力要求證人出庭作證。

2.司法人員缺乏對證人的保護觀念

現行法律雖然規定了對證人的事后保護措施，但由于司法人員普遍缺乏對證人的保護意識，加之人力物力財力的限制，實踐中對損害證人的合法權益的行為主動進行司法追究的寥寥

無幾;即便受損證人提出保護要求，有關人員不夠重視，往往敷衍了事，結果使證人保護制度形同虛設。

3.律師的心理障礙

在現實中，常發生律師依法履行職責，伸張正義而觸犯某機關或個人的形象或利益時，蒙受惡意辱罵，非法拘禁及至錯誤處理等遭遇，使不少律師產生了恐懼心理，嚴重影響了律師對證人調查取證的積極性。

三、刑訴法修改后證人出庭的司法保護

證人是否出庭作證是證人的一種決定，這種決定也是一種利益的選擇。證人在決定是否出庭，是否作證，如何陳述案件實情，往往會經過分析其作證行為的后果對案件裁判的影響來進行權衡，從而做出判斷。我們一直強調出庭作證的義務，但是卻疏于對證人及其近親屬的法律保護，導致證人的權益無法得到保護，證人也就不想出庭，不愿出庭，不敢出庭了。

鑒于以上多種原因及中國法治意識提高，本次修改后的刑事訴訟法相比之前針對證人出庭作證的司法保護措施有了更進一步的提高，有利于證人大膽地走出自己的第一步，走向法庭，履行自己的職責，完成自己的使命。本次新刑訴法出臺后，證人出庭作證的保護措施具體化，并且規定明確懲戒方式，將促進證人發揮其應有的作用，服務于刑事審判工作，也從廣面上維護自己的合法權威。

（一）對證人以經濟補助的方式鼓勵其出庭作證

新修改的刑事訴訟法第六十三條規定，“證人因履行作證義務而支出的交通、住宿、就餐等費用，應當給予補助。證人作證的補助列入司法機關業務經費，由同級政府財政予以保障。有工作單位的證人作證，所在單位不得克扣或者變相克扣其工資、獎金及其他福利待遇。”本條規定確定了證人出庭作證獲得經濟補助金的權利，也規定給予經濟救助是應當給予的補償，由司法機關作為業務經費、由同級政府財政予以保障的經濟補償制度，這將在一定程度上鼓勵證人出庭作證，打消證人的一些后顧之憂。

（二）人民警察作為證人出庭作證應當出庭作證新修改的刑事訴訟法第一百八十七條規定，“公訴人、當事人或者辯護人、訴訟代理人對證人證言有異議，且該證人證言對案件定罪量刑有重大影響，人民法院認為證人有必要出庭作證的，證人應當出庭作證。人民警察就其執行職務時目擊的犯罪情況作為證人出庭作證，適用前款規定。”人民警察列入證人的范圍對于刑事審判工作具有良好的促進作用，主要體現在，一是人民警察常年作為偵察機關的主體，在執行職務時所目擊的犯罪情況能夠如實反映情況，并且能夠迅速找到所目擊情況的焦點在哪，有利于法院快速找到該類證據的所證事實；二是人民警察作為證人出庭可以起到標桿作用，有利于提升其他證人到庭作證的積極性。人民警察所適用的條款跟普通證人所適用的條款是一致的，對于所目擊的犯罪情況也是應當出庭作證的。其他證人一看到連人民警察都需要出庭作證，在心理上肯定更容易接受其必須出庭作證的事實。

（三）證人出庭以強制出庭為原則，不出庭為例外

強制證人出庭制度的建立對于刑事訴訟活動來說是具有十分重要的意義的。修改前的法律只是規定證人出庭作證是證人的一種義務，但是卻沒有規定證人違背這項義務會帶來什么樣的法律后果。新修改的刑事訴訟法第一百八十八條明確規定，“經人民法院通知，證人沒有正當理由不出庭作證的，人民法院可以強制其到庭，但是被告人的配偶、父母、子女除外。證人沒有正當理由拒絕出庭或者出庭后拒絕作證的，予以訓誡，情節嚴重的，經院長批準，處以十日以下的拘留。被處罰人對拘留決定不服的，可以向上一級人民法院申請復議。復議期間不停止執行。”對于該條規定，我們可以看出，在對于證人出庭作證方面，我們國家采取的方式是“以強制出庭為原則，不出庭為例外”。

在對待強制出庭方面各國也采取認同的做法，甚至對不出庭的證人采取更為嚴厲的懲罰手段。比如有可采取拘傳、罰款或判處監禁、藐視法庭罪。我們國家在這次修改刑事訴訟法方面正是借鑒外國的一些成熟的有益的經驗，明確規定了證人拒不作證和拒不出庭作證的法律責任，使強制證人出庭和處罰制度化、法律化、規范化，有較好的可操作性。當強制證人出庭成為一種常規，法院采取有效的措施強制每一個證人出庭，如果不出庭或者作偽證，將會對其加以處罰，那么證人出庭講出事實真相便會成為無奈之舉，因證言受到懲罰的被告人對誠實證人的怨恨便會大大減少。被告人或許會這么想，“哎，他也是沒辦法呀。法院逼著去，去了還必須說實話，我怎么能怨他呢？”

（四）部分證人享有拒證權

證人的拒證權，就是公民在特定的情況下可以拒絕充當證人或者就某些問題具有陳述的權利。我國刑事訴訟法第一百八十八條第一款明確規定，“經人民法院通知，證人沒有正當理由不出庭作證的，人民法院可以強制其到庭，但是被告人的配偶、父母、子女除外。”規定該部分證人具有免證權，可以增強證人證言的可靠性。因為這些證人與案件的審理結果有利害關系，從而導致其證言的可靠性無法確定，這樣也會干擾法官對案件事實的認定。同時，也為了保護這些重要社會關系的穩定性，因為保護這些社會關系的穩定比維護司法利益更重要，有時候“親親相隱”比“大公無私”更為有利社會的穩定。

四、如何在實務中貫徹新修改刑事訴訟法的新規定以及新的設想

（一）我們以貫徹落實新修改刑事訴訟法中的新規定為契機，確實做好證人出庭作證的工作

作為新修改的刑事訴訟法，相比舊的法規有了不一樣的改變，各地司法機關也會積極貫徹落實。我們可以以此為契機，堅決予以實施新規定，應當形成從最高院到基層法院、公安部到基層公安局、最高檢到基層檢察院各層司法機關層層抓落實，一遇到新法律所規定的情形予以處理，完善新的證人出庭作證規則，確實維護法律的權威性，早日達成證人出庭作證日常化、制度化、規范化的效果。

（二）借鑒國外先進的制度及法律措施，完善我國證人出庭作證的司法保護機制

雖然我們國家這次修改的新刑訴法相比以前有了進一步的改善，但是針對證人出庭作證保護措施方面還可以更加具體明確，主要有以下幾個方面：一是證人拒證權方面，新修改的證人拒證權的范圍只包括被告人的配偶、父母、子女，范圍較小。考慮社會穩定因素及特殊行業從

業人員，享有拒證權的范圍可以擴大到被告人的近親屬，包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女；從事特殊事業的人員包括律師、代理人、公證人、注冊會計師、稅務師、資產評估師等財務人員，醫師、護士等從事衛生工作的人員等。當然，職業拒證權應只限于從事該特定職業而獲得客戶的有關秘密。二是證人不出庭作證的處罰方式可以擴大。目前證人不出庭作證的處罰方式為訓誡、拘留。在外國，對于證人不出庭作證的處罰方式就更加多樣化和嚴厲化。我們可以多增加為拘傳與罰款的方式，加大對證人不出庭的懲罰力度，以此來促進證人出庭率的提高，更好地維護當事人的合法權益。三是可以設立證人宣誓制度。在英美法系國家、德國、日本等國都有規定，應當令證人宣誓。我們國家也可以設立證人宣誓制度，證人在法庭作證時，就其所提供的證言向法庭宣誓或者作鄭重承諾以宣明他將如實作證。莊重的宣誓形式能增強證人的心理考驗，加重其責任感，并使其充分認識作偽證的嚴重法律后果。

參考文獻：

［1］左衛民，周長軍.刑事訴訟理念［M］.北京：法律出版社，1997.［2］賀衛方.具體法治［M］.北京：法律出版社，2002.

第二篇：證人出庭制度

第七十二條 凡是知道案件情況的單位和個人，都有義務出庭作證。有關單位的負責人應當支持證人作證。“不能正確表達意思的人，不能作證。

“第七十三條 經人民法院通知，證人應當出庭作證。有下列情形之一的，經人民法院許可，可以通過書面證言、視聽傳輸技術或者視聽資料等方式作證：

“

（一）因健康原因不能出庭的；

“

（二）因路途遙遠，交通不便不能出庭的； “

（三）因自然災害等不可抗力不能出庭的； “

（四）其他有正當理由不能出庭的。

“第七十四條 證人因履行出庭作證義務而支出的交通、住宿、就餐等必要費用以及誤工損失，由敗訴一方當事人負擔。當事人申請證人作證的，由該當事人先行墊付；當事人沒有申請，人民法院通知證人作證的，由人民法院先行墊付。

第一百一十八條 民事訴訟法第七十四條規定的證人因履行出庭作證義務而支出的交通、住宿、就餐等必要費用，按照機關事業單位工作人員差旅費用和補貼標準計算;誤工損失按照國家上職工日平均工資標準計算。

人民法院準許證人出庭作證申請的，應當通知申請人預繳證人出庭作證費用。

第一百一十九條 人民法院在證人出庭作證前應當告知其如實作證的義務以及作偽證的法律后果，并責令其簽署保證書，但無民事行為能力人和限制民事行為能力人除外。

證人簽署保證書適用本解釋關于當事人簽署保證書的規定。

第一百二十條行承擔相關費用。

證人拒絕簽署保證書的，不得作證，并自

第三篇：證人出庭申請書

證人出庭申請書

確山縣人民法院：

田小俊訴新華人壽保險股份有限公司確山營銷部、新華人壽保險股份有限公司駐馬店中心支公司保險合同糾紛一案，貴院已經受理。為查明案情，現申請證人王幸福出庭，請批準。

申請人：

2017年12月1日

第四篇：證人出庭申請書

示例一

申請人：

通訊地址：

申請事由：通知證人藍X周出庭作證。

申請理由：

藍X周系“陸X誠與何X華返還款項糾紛”一案的重要證人，本案一審訴訟期間，藍X周已回云浮，不在廣州，無法聯系，導致上訴人陸X誠客觀無法申請到其出庭作證，現在其已回到廣州，因此，特申請其在二審出庭作證。

藍X周能證明上訴人陸X誠與何X華之間存在口頭轉讓協議，協議內容為：“某洗滌廠的機器設施作價26萬元，由何X華支付13萬元給陸X誠，何X華享有該廠其中50%股份，洗滌廠的所有設備歸雙方共有，以后經營盈利、虧損均分。協議后，何某支付了10萬元款項給陸X誠，該款項屬于轉讓款，而非出資款”。

作為上訴人陸X誠的代理人。我們認為，經查閱證據資料，藍X周是本案關鍵證人，為查清案件事實，需要他出庭作證，特提出申請，并煩請貴院通知(注：如貴院讓我們通知亦可)。

此致

廣州市中級人民法院

申請律師：

申請日期：

示例二

申請人：江蘇*****有限公司，地址江蘇省***縣****工業園區8號。

法定代表人：***，董事長。

申請事項：申請證人高***出庭作證。

證明對象：證明被告上海*****有限公司向申請人交付的齒輪不符合合同約定的質量標準。

事實與理由：

申請人訴被告上海****有限公司買賣合同糾紛一案中，申請人與被告在2006年11月13日簽訂《工業品買賣合同》一份，約定被告出售的齒輪按上海中船第**設計研究院設計的圖紙規定的質量標準制造。根據圖紙的要求，齒輪的硬度需經調質處理并達到220~250的質量標準。然而用戶在實際使用齒輪后不到三個月的時間，就發現齒輪磨損嚴重，遂會同被告單位技術員張**、上海中船第*設計研究院工程師高***一起到現場對齒輪進行硬度測試，測得被告向原告交付的齒輪平均硬度只有165，遠遠低于約定的220~250的硬度標準。上述現場測試有全體在場人員的簽字認可，高***作為圖紙的繪圖人及現場測試人，對被告交付的齒輪因不符合約定的硬度標準導致嚴重磨損的事實一清二楚。為查明案情事實，申請人依據法律的相關規定，向貴院申請證人高***到庭作證，證明被告違約向申請人交付不符合約定的質量標準的齒輪。

證人的基本情況：姓名，性別，聯系方式

此致

上海市**區人民法院

申請人：

特別授權代理人：

申請日期：

第五篇：證人出庭申請書

通知證人出庭申請書

申請人：D1(北津市衡平律師事務所律師)申請事項：請求法院依據《中華人民共和國刑事訴訟法》第四十一條之規定，通知證人出庭作證，并接受法庭調查和質證。

申請理由：被告人王東涉嫌貪污一案，因證人李剛親身感知案件客觀事實，為協助法庭查明事實，公正判決，根據《中華人民共和國刑事訴訟法》第四十一條之規定，“辯護律師經證人或者其他有關單位和個人同意，可以向他們收集與本案有關的材料，也可以申請人民檢察院、人民法院收集、調取證據，或者申請人民法院通知證人出庭作證”。為此，辯護人特請求人民法院依法通知證人出庭作證。

特此申請

北津市香山區人民法院

申請人：D1

北津市衡平律師事務所律師

2016年 12月16 日

附：證人基本信息

姓名：李剛 性別：男

出生年月：1967 年 4 月 16 日

民族：漢族

公民身份號碼：***170

住址：北津市香山區繁華路北紅麗園 6 街 21 號 A 座 2103 室

單位：北津市第一石油公司