第一篇：經濟法案例

.經濟法案例

案例一：

水晶宮有限責任公司是一家經營電器批發的企業，注冊資本8萬元。近年來由于市場不景氣，公司資本總額與其實有資產懸殊，2008年4月，水晶宮有限責任公司決定減少注冊資本。5月，股東會以代表1/2以上表決權的股東通過決議，將公司注冊資本減至人民幣2.8萬元；公司自作出減少注冊資本決議之日就向公司登記機關辦理變更登記。

依據《公司法》，分析水晶宮有限責任公司在減少注冊資本的過程中存在的問題。

答：(1)減少注冊資本是有限責任公司的特別決議。應該要有代表全部2/3以上表決權的股東同意。所以此案不對。

(2)公司減少注冊資本后，不得低于法定的最低限額（即3萬）。此案2.8<3,因此不對。

(3)公司減少注冊資本的，應當自公告之日45日后申請變更登記。此案決議作出就變更，因此不對。為什么是45日呢？我來告訴您 這個流程。根據規定，公司應當自作出（合并、減資）決議之日起10日內通知債權人，并于30日內在報紙上公告。債權人自接到通知書之日起30日內，為接到通知書的自公告之日起45日內可以要求公司清償債務或者提供相應的擔保。所以才會有45日這個時間。

案例二：

以下是一食品有限責任公司的設立方案：股東為15個自然人；其中12人以現金入股31萬元人民幣，2個高級技師王某、張某以自己擁有的特殊勞動技能入股、折合為6萬元人民幣，趙某用自己的一項受專利法保護的專利技術入股、折合為11萬元人民幣。新公司不設監事。新公司以食品生產為主營業務。

該有限責任公司成立后。發現趙某的專利技術只值5萬元人民幣。(1)該食品有限責任公司設立方案中有哪些內容不符合我國《公司法》的規定？

(2)專利技術入股應辦理哪些手續？

(3)趙某名義上11萬元人民幣的出資，實際上只值5萬元人民幣，應如何處理？

答：（1）2個高級技師王某、張某以自己擁有的特殊勞動技能入股、折合為6萬元人民幣，這里不對。有限責任公司股東不得以勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經營權或者設定擔保的財產等作價出資。

新公司不設監事，也不對。根據《公司法》的規定，有限責任公司設立監事會，其成員不得少于3人。股東人數較少或者規模較小的有限責任公司，可以設一至兩名監事。意思就是說 一定要有監事。

（2）不是很清楚。不忽悠您。我把知道的告訴您。以非貨幣財產出資的，應當依法辦理財產權的轉移手續。該轉移手續一般應當在6個月內辦理完畢。

（3）有限責任公司成立后，發現作為設立公司出資的非貨幣財產的實際價額顯著低于公司章程所定價格的，應當又交付該出資的股東補足其差額，公司設立時的其他股東承擔連帶責任。本例中則是趙某要補足其差額，如果趙某沒錢，設立時除趙某外的14位股東都要承擔連帶責任。

案例三：

票據權利

甲、乙、丙均系個體經營者，甲因從乙處進貨而拖欠其20萬元貨款，乙又因借貸而拖欠丙20萬元，現離借款到期日還有4個月，乙在征得甲、丙同意后，決定以匯票結清他們之間的債權債務關系，乙做出票人，甲做付款人，丙做收款人，票據金額20萬元，出票日后4個月付款，甲與乙之間匯票結算后的尾數用現金了結。丙拿到匯票后為便于流通便找甲進行了承兌。此后，丙從某家具廠進貨時，將匯票背書轉讓給了家具廠。家具廠接收到匯票時距到期日還有近3個月，遂又決定用該匯票采購木材，采購員劉某攜帶已在票據背書欄簽有本單位的簽章的匯票外出時不慎將其丟失，劉某將匯票丟失的情況告知了家具廠，家具廠立即向甲辦理了掛失止付的手續，其他措施未采取。該丟失的匯票被李某檢到，李某發現票據背面的最后一次背書未填寫背書人，便喜出望外地簽了名，然后持匯票到某家電商場購置了一套價值20萬元的家電，并將匯票背書后交給了家電商場。家電商場未進行票據的轉讓。現匯票到期，家電商場持匯票請求甲付款，甲以匯票已掛失止付為由拒絕付款，家電商場只好追索，并對所有前手發出了通知。家具廠接到通知后提出自己是票據權利人，家電商場的票據權利有缺陷，請求返還票據。雙方發生爭執，訴至法院。

[問題]

（1）家電商場是否享有票據權利？為什么？

（2）家電商場是否有權向其所有前手發出追索通知？為什么？

（3）甲以票據掛失為由拒絕付款的做法是否合法？為什么？

（4）家具廠請求家電商場返還票據是否有法律根據？為什么？

[正確答案]

（1）家電商場享有票據權利。根據《票據法》原理，持票人在善意無過失的情況；可適用票據的善意取得原理取得票據權利。在本案中，家電商場是從李某的手中受讓的票據，其在接受票據時，票據本身沒有缺陷，票據背書也是連續的，盡管李某的票據是撿來的，背書有偽造的成分在內，但家電商場對這些并不知曉，因此，應當認定家電商場為善意持票人，享有票據權利。

（2）有權。根據《票據法》第68條的規定：“匯票的出票人、背書人、承兌人和保證人對持票人承擔連帶責任。持票人可以不按照匯票債務人的先后順序，對其中任何一人、數人或全體行使追索權。”可見，電商場在票據拒付后，對其所有前手發出追索通知是合法的。

（3）合法。《票據法》第15條第2款和第57條第2款分別規定：“收到掛失止付通知的付款人，應當暫停支付”。“付款人及其代理付款人惡意或者有重大過失付款的，應當自行承擔責任”。因此，甲作為承兌人在收到掛失止付通知后有權對持票人家電商場拒絕付款。

（4）沒有。根據《票據法》原理，雖然家具廠從丙手中取得票據時，票據本身沒有缺陷，背書也合法，從而取得了票據權利。但其后由于自己的過錯喪失了對票據的占有，盡管已向承兌人甲掛失止付，但由于沒有采取其他補救措施，票據因完全有價證券的性質，決定了其在不占有票據而又不能提供具有法律效力的判決或裁定時，其不能行使票據權利。因此，家具廠請求家電商場返還票據的做法是沒有法律依據的。

案例四：

國有企業破產程序

2000年5月6日國有企業Z市糖廠由于經營管理不善，不能清償到期債務，糖廠廠長決定向本企業所在區的人民法院申請宣告破產，法院在征得其上級主管部門同意并受理后決定由糖廠廠長召集并主持債權人會議，該企業的最大債權人是L市的捷訊公司，法院指定有財產擔保未放棄優先受償權的債權人潘某擔任債權人會議主席。并裁定糖廠所有的債務保證人為債權人會議成員享有表決權。后經占無財產擔保債權總額的1/5以上的債權人請求，法院召開了第二次債權人會議。此后經一段時間的審理，法院作出裁定宣告該國有企業破產，破產企業由其上級主管部門接管并進行清算。

[問題]

該國有企業破產過程中，有哪些違法之處？

[正確答案]

該國有破產程序中有以下幾處不合法：

（1）廠長自行申請企業破產不合法。根據《企業破產法（試行）》第8條規定：“債務人經其上級主管部門同意后，可以申請宣告破產。”所以本案中，作為國有企業的糖廠要申請宣告企業破產，應先經其上級主管部門同意，才可以申請宣告破產，而不應自行向法院提出申請。

（2）由糖廠廠長召集并主持債權會議不合法。根據《企業破產法（試行）》第14條規定：“第一次債權人會議由人民法院召集，應當在債權申報期限屆滿后15日內召開。以后的債權人會議在人民法院或者會議主席認為必要時召開，也可以在清算組或者占無財產擔保債權額的1/4以上的債權人要求時召開。”所以，本案中由破產企業廠長主持、召集債權人會議是不合法的，法院應占無財產擔保債權總額的1/5以上的債權人要求召開債權人會議，也于法不合。

（3）由潘某擔任債權人會議主席不合法。根據《企業破產法（試行）》第13條第2款的規定；“債權人會議主席由人民法院從有表決權的債權人中指定。”而本案中，作為債權人會議主席的潘某是有財產擔保而又未放棄優先受償權的債權人，在會議中是沒有表決權的，所以也就不能成為債權人會議主席。

（4）所有的保證人均為債權人會議成員，享有表決權不合法。依《企業破產法（試行）》第13條第1款之規定，債務人的保證人在代替債務人清償債務后可以作為債權人，享有表決權，所以本案中，不區分各個保證人的情況，統統作為債權人會議成員并享有表決權，是欠妥當的。

（5）法院召開第二次債權會議的程序不合法。

（6）由破產企業上級主管部門主持清算活動不合法。根據《企業破產法（試行）》第24條規定：“人民法院應當自宣告企業破產之日起15日內成立清算組，接管破產企業。”而本案中，破產企業由其上級主管部門接管并進行清算活動，是不合法的。清算組成員應由人民法院從企業上級主管部門，政府財政部門等有關部門和專業人中指定。清算組對人民法院負責并且報告工作。

案例五：

公司的設立、成立、發起人責任

1997年9月，金鵬房地產開發有限責任公司（以下簡稱“金鵬公司”）與其他六家國內企業共同籌劃建立振龍開發股份有限公司（以下簡稱“振龍公司”）。資本總額確定為1200萬元，七家發起企業認購其中500萬元的股份，其余700萬無向社會公開募集股份。同年10月，發起企業認足了500萬元的股份，其出資方式有現金、廠房、設備、土地使用權等。由于發起人作為投資的廠房需要裝修，因此，由發行人共同協商成立的振龍公司籌建處向紫金裝潢公司洽購一批裝飾材料，包括墻紙、保麗板、地毯、吊燈等和成套辦公用品若干套，存款總計人民幣97萬元。雙方商定振龍公司一經成立立即向紫金裝潢公司一次性付清全部貨款。1周后，紫金裝潢公司按約將貨物運至籌建處指定的倉庫。在各項準備工作均已完成的情況下，經國務院證券監督管理機構批準，金鵬公司等七家發起企業在當地報紙上發布招股說明書，進行公開募股。但4個月募股期限過后，僅募集到620萬元。公司無法成立。紫金裝潢公司向金鵬公司等七家發起企業要求償付裝飾材料及辦公用品貨款79萬元。七家企業以種種理由相互推諉，拒付貨款。紫金裝潢公司遂以七家企業為被告向當地人民法院提起訴訟。

[問題]

（1）振龍公司以募集方式設立是否符合《公司法》的有關規定？為什么？

（2）金鵬公司等七家發起企業認購的股份比例是否符合《公司法》的有關規定？為什么？

（3）振龍公司在籌建期間是否可以對外發生法律關系？為什么？

（4）振龍公司在籌建期間所欠紫金裝潢公司的79萬元貸款應由誰承擔償還責任？為什么？

[正確答案]

（1）振龍公司以募集方式設立符合《公司法》的規定，股份有限公司的設立，可以采取發起設立或者募集設立的方式，其中募集設立是指由發起人認購公司應發行股份的一部分，其余部分向社會公開募集而設立公司。

（2）金鵬公司等七家發起企業認購的股份比例符合《公司法》的有關規定。因為以募集設立方式設立股份有限公司的，發起人認購的股份不得少于公司股份總數的35%，金鵬公司等七家發起企業認購的股份為500萬元，已占振龍公司首期發行股份數的40%以上。

（3）振龍公司在籌建期間可以對外發生法律關系。因為振龍公司籌建處作為金鵬公司等七家發起人的代理人，可以以籌建中的公司的名義對外簽訂合同，其與紫金裝潢公司的裝飾材料及辦公用品買賣合同合法有效。

（4）振龍公司在籌建期間所欠紫金裝潢公司的79萬元貸款應由金鵬公司等七家發起企業承擔連帶償還責任。因為該項債務屬于因公司設立行為所產生的債務，在公司不能成立時，應由發起人對此承擔連帶償還責任。

第二篇：經濟法案例

3、劉某從百貨商店購買了一臺電扇，回家后高高興興地裝好電扇，剛一打開電扇，不料電扇漏電，將劉某擊倒在地，不省人事。家人立即將劉某送往醫院，經過三個多月治療，劉某才出院。為此，劉某要求商店和電扇生產廠家賠償經濟損失。試分析：但商店認為自己只負責賣貨，不負責質量；電扇廠家則認為電扇出廠時有合格證明，出廠后的質量問題應由商店負責。劉某的損害賠償問題，像個皮球被生產者和銷售者踢來踢去，一拖就是一年。無奈之下，劉某訴諸法院。

（1）本案中，生產者或銷售者應承擔什么責任？

（2）劉某可以向誰提出損害賠償請求？

（3）本案中，誰應當對該電扇的質量負責？

（4）生產者或銷售者應當賠償劉某的哪些損失？

答：（1）產品缺陷責任。我國《產品質量法》第46條規定：“本法所稱缺陷，是指產品存在危及人身、他人財產安全的不合理的危險；產品有保障人體健康和人身、財產安全的國家標準、行為標準的，是指不符合該標準。”因產品缺陷給造成人身、他人財產損害的，生產者或銷售者應當承擔產品缺陷責任。本案中，電扇明顯存在危及人身的不合理危險，且實際上已經造成劉某人身傷害，因此，屬于產品缺陷責任。

（2）商店或者電扇生產廠家。我國《產品質量法》第43條規定，因產品存在缺陷造成人身、他人財產損害的，受害人既可以向生產者要求賠償，也可以向銷售者要求賠償。因此，本案中，劉某既可要求商店賠償，也可要求電扇生產廠家賠償。

（3）要視具體情況而定。我國產品質量法對生產者和銷售者的產品缺陷責任承擔條件作了詳細規定：只要生產者不能證明免責事由存在，則必須承擔責任；銷售者只有在存在過錯的情況下才承擔責任。對于生產者的免責事由我國產品質量法規定了三種：產品未投入流通；產品投入流通時缺陷尚不存在；產品投入流通進科技水平尚不能發現缺陷存在。具體到案中，商店如果能證明電扇的缺陷不是由自己造成，并指明生產廠家或供貨方，則在向受害者賠償損失后可向生產者或供貨方追償。對于生產廠家來說，本案中的電扇顯然已投入流通，且該缺陷能被當時科技水平發現，所以只有在其能證明電扇投入流通時缺陷不存在，才可免除責任。

需要注意的是，以上只是商店和電扇生產廠家之間的責任追償問題。無論劉某向誰主張賠償，誰都不可推諉，應先行賠償再來確定最終責任者。

（4）根據我國產品質量法的規定，結合本案，商店或生產廠家因電扇缺陷造成劉某人身損害，需要賠償醫療旨、醫療期間的護理費、因誤工減少的收入等。

第三篇：經濟法案例

1、某國家機關工作人員甲與其朋友乙、丙、丁四人合伙成立一普通合伙企業。四人商定，甲出資5萬元，若合伙企業發生虧損，甲不再以個人財產承擔虧損。乙以設備出資，丙以勞務出資，丁以場地出資，合伙企業經營期限為3年，并將合伙企業命名為“眾發有限責任公司”。

回答：

（1）本案例中有哪些內容不符合合伙企業法的規定？

（2）該合伙企業存續期間，乙以其設備向債權人戊出質但未告知其他合伙人，則乙的行為效力如何？

（3）丙的債權人周某以丙曾向他借款2萬元為由要求撤銷其對合伙企業的債務1萬元，則周某的要求能否實現？

（4）后來，乙想把自己的財產份額轉讓給其朋友錢某該如何處理？

2、甲曾是某高校旅游專業的大學生，畢業后向當地工商行政管理機關申請設立專門提供旅游咨詢服務的個人獨資企業。

（1）甲在申請設立企業的申請書中未載明注冊資金的數額，則該申請書的效力如何？工商行政管理機關是否受理其申請？

（2）甲向該企業投資的五臺電腦、一套辦公桌椅，自個人獨資企業成立后，所有權屬于誰？

（3）該企業成立后由于經營有方業務越來越大，甲為擴大規模打算讓其好友乙共同參與經營，乙能否成為該企業的投資人？若不能，則甲該如何處理？（4）1年后受SARS影響，該企業虧損嚴重，甲決定解散該企業并依法進行了清算。解散后，該企業的債權人之一丙才得知解散的消息，則丙能否向甲主張債權？為什么？

3、A有限責任公司不能清償到期債務且明顯喪失清償能力，被債權人申請其破產，法院依法受理該公司破產案件，并依法宣告其破產。清算報告如下（不限于）：

（1）破產財產500萬元。（2）欠公司職工工資100萬元。（3）欠稅款50萬元。

（4）破產費用和共益債務30萬元。

（5）欠債權人債務總額1000萬元，其中欠B銀行信用貸款100萬元。

要求：

（1）說明該公司的破產財產的分配順序。（2）說明破產債權人的分配比例。

（3）分析B銀行在破產財產分配中是否享有優先權，能分配到多少財產。

（4）回答破產程序終結后，應當由誰負責辦理公司的注銷登記手續，向誰注銷。

4、案情：甲與乙分別出資60萬元和240萬元共同設立新雨開發有限公司（下稱新雨公司），由乙任執行董事并負責公司經營管理，甲任監事。

乙同時為其個人投資的東風有限責任公司（下稱東風公司）的總經理，該公司欠白云公司貨款50萬元未還。乙與白云公司達成協議約定：若3個月后仍不能還款，乙將其在新雨公司的股權轉讓20％給白云公司，并表示愿就此設質。屆期，東風公司未還款，白云公司請求乙履行協議，乙以“此事尚未與股東甲商量”為由搪塞，白云公司遂擬通過訴訟來解決問題。

東風公司需要租用倉庫，乙擅自決定將新雨公司的一處房屋以低廉的價格出租給東風公司。

乙的好友丙因向某銀行借款需要擔保，找到乙。乙以新雨公司的名義向該銀行出具了一份保函，允諾若到期丙不能還款則由新雨公司負責清償，該銀行接受了保函且未提出異議。

甲知悉上述情況后，向乙提議召開一次股東會以解決問題，乙以業務太忙為由遲遲未答應開會。

公司成立三年，一次紅利也未分過，目前虧損嚴重。甲向乙提出解散公司，但乙不同意。甲決定轉讓股權，退出公司，但一時未找到受讓人。

1．白云公司如想通過訴訟解決與東風公司之間的糾紛，應如何提出訴訟請求？

2．白云公司如想實現股權質權，需要證明哪些事實？ 3．針對乙將新雨公司的房屋低價出租給東風公司的行為，甲可以采取什么法律措施？

4．乙以新雨公司的名義單方向某銀行出具的保函的性質和效力如何？為什么？

5．針對乙不同意解散公司和甲退出公司又找不到受讓人的情況，甲可采取什么法律對策？

5、甲市某商場從報紙上看到某電腦商刊登的一則廣告，介紹一種新型電腦，價格為每臺6000元，多購可以優惠。因這種新型電腦的市場銷售前景很好，商場當即發電傳給電腦商，內容為：“定購你處新型電腦100臺，如價格能降10%，則購買200臺，貨到后驗收合格即付款。”電腦商收到電傳后，回電稱：“同意降價10%，但因庫存僅100臺，可以立即發運，另100臺半個月后發運”。商場受到電傳后未予答復。電腦商即派業務員林某將100臺電腦運往甲市某商場，商場驗收合格后以每臺5400元價格支付了貨款。林某告知商場因生產廠家提前發貨，故另100臺電腦可在7天內送到，請商場做好接貨準備，商場稱已從別的途徑購進100臺同類電腦，不再需要另100臺電腦。林某立即回公司報告此事。電腦商認為商場不能擅自毀約，遂決定按期發運第二批100臺電腦。但第二批電腦運至商場，商場拒絕接受。根據合同法的有關規定，回答下列各題：

（1）某商場向電腦發電傳請求購買的行為屬于什么性質？（2）電腦商的回電屬于什么性質？（3）電腦商的業務員林某送100臺電腦的行為屬于什么性質？（4）商場接受100臺電腦并付款的行為屬于什么性質？（5）對于100臺電腦而言，商場與電腦商之間的合同是否成立？為什么？

（6）電腦商發運第二批電腦的行為屬于什么性質？（7）商場拒絕接受第二批電腦的行為是否合法？為什么？

6、A電器廠與B公司于2006年3月15日簽訂一份貨物買賣合同，合同約定，B公司購買A廠生產的新型電器插座5000套，總價10萬元，B公司先付定金2萬元，2006年6月底前交貨，交貨后B公司10日內付款，違約金按10%計算，發生爭議由××省仲裁委員會仲裁解決。合同成立后，B公司按約支付了定金。但A廠由于未及時組織生產，致使A廠不能按期履行合同，A廠要求遲延履行合同2個月。B公司認為遲延履行使其不能實現合同目的，因此于當年7月10日通知A廠解除合同，并要求A廠按合同支付違約金并要求雙倍返還定金，A廠不同意，B公司遂于2004年8月向人民法院起訴。

要求：根據上述資料和合同法規定，回答以下問題：（1）B公司是否有權解除合同？為什么？

（2）B公司要求A廠支付違約金并要求雙倍返還定金是否合法？為什么？

（3）B公司要求人民法院解決糾紛的方式是否合法？為什么？

7、甲公司因轉產致使一臺價值1000萬元的精密機床閑置。該公司董事長與乙公司簽訂了一份機床轉讓合同。合同規定，精密機床作價950萬元，甲公司于10月31日前交貨，乙公司在交貨后10天內付清款項。在交貨日前，甲公司發現乙公司的經營狀況惡化，通知乙公司中止交貨并要求乙公司提供擔保；乙公司予以拒絕。又過了1個月，乙公司的經營狀況繼續惡化，于是甲公司提出解除合同。乙公司遂向法院起訴。法院查明：①甲公司股東會議決議規定，對精密機床的處置應經股東會特別決議；②甲公司的機床原由丙公司報管，保管期限至10月31日，保管費50萬元。11月5日，甲公司將機床提走，并約定10天內付保管費，如果10天內不付保管費，丙公司可對該機床行使留置權，現丙公司要求對該機床行使留置權。依據合同法回答下列問題：

（1）甲公司與乙公司之間轉讓機床的合同是否有效？為什么？（2）甲公司中止履行的理由能否成立？為什么？（3）甲公司能否解除合同？為什么？

8、2006年5月12日，甲、乙兩公司采用合同書形式訂立一份電子設備買賣合同，合同約定甲向乙銷售10臺電子設備，每臺2萬元，2006年6月底交貨，由甲負責委托運輸公司送至乙公司，乙公司在收到貨物后10日內付清貨款。6月中旬，甲有確切證據證明乙經營狀況嚴重惡化，隨即通知乙中止履行合同，乙接到通知后及時提供了擔保。6月底，甲委托丙運輸這10臺電子設備，但運輸途中被人偷掉，致使甲在6月底前不能交貨，乙公司要求解除合同，并要求甲承擔違約責任。甲認為不能按時交貨并非自己過錯，故不同意解除合同并拒絕承擔違約責任。

要求：根據上述資料和合同法的規定，回答以下問題：（1）甲在6月中旬通知乙中止履行合同的行為是否合法？為什么？

（2）7月8日，乙要求與甲解除合同是否合法？為什么？（3）甲是否應承擔違約責任？為什么？

第四篇：經濟法案例

經濟法案例 0815040103 丁歡

一.反壟斷法

AT&T與柯達膠片沖印一體化案的比較

如何區別反競爭的一體化和競爭性一體化，AT&T與柯達公司的案例是一個很好的說明。在1982年AT&T解體以前，AT&T公司實行包括提供長途、市話服務，以及通訊設備制造和研究開發在內的一體化經營。AT&T通過設計專門的技術標準，并保守網絡標準信息，以排除其他制造企業。當司法部反壟斷處受理此案時，AT&T在申述中舉出柯達公司 的例子。柯達公司開發出一種新的膠卷，這種膠卷只能用柯達公司自己制造的設備才能沖印，而且柯達公司對沖印其照片使用的化學試劑進行保密，從而形成膠卷生 產和沖洗上下游一體化。最終，司法部判AT&T的行為是反競爭的，并未判柯達的行為是反競爭。

AT&T和柯達的一體化的主要區別：一是行業特點不同。1982年以前，可以說AT&T是電訊設備的壟斷買主;而膠卷行業 的用戶是分散的競爭性買主。二是柯達公司開發了一個新的產品，盡管柯達產品的開發導致其他廠商(主要是Berkey)的成本增加，但是他們仍然可以生產新 的產品。實際上，柯達的行為促進了其他膠片生產廠商的進一步研究開發和技術進步;而 AT&T是按其設備標準設計公共網絡的標準，如果其他制造商不采用AT&T的標準，其設備就無法與公共網絡連接。

因此，可以說柯達公司是利用競爭優勢，而AT&T公司是濫用市場力量，其一體化和保密是反競爭的。由此可見，一體化行為是否違反反壟斷法，主要判據是一體化企業是否濫用市場力量，關鍵要分清濫用市場力量和發揮競爭優勢的區別。

二.反不正當競爭法

艾美時裝店經過對市場的分析，認為男士三粒扣西服及大方格領帶將是 1999 年男 士服裝流行趨勢，即于 1998 年底到當地工商銀行貸款 80 萬元，向某合資服裝廠訂購一批男士三粒扣西服及大方格領帶。西服成本價為每件 800 元，領帶成本價為每條 180 元。工商銀行與艾美時裝店在貸款合同中約定：貸款期限為六個月，自 1998年 12 月 30 日至 1999 年 6 月 30 日，到期還本付息；延遲還款按有關法律規定承擔違約責任，除還本付息外，并加收罰息。1999 年伊始，果然三粒扣西服及大方格領帶在市場流行。元旦及春節期間，艾美時裝店所進的貨物已賣出多半，銷售額達到 65 萬元。春節過后，西服銷售進入市場淡季，二月份后，西服及領帶幾乎無人問津。時間已近1999 年 6 月中旬，銀行貸款還款期限即至，而艾美時裝店由于資金周轉問題還款困難，于是艾美時裝店老板決定降價促銷: 西服每件降價為 788 元，領帶降價為每條 168 元，低于成本銷售。一周后，艾美時裝店將剩余西服、領帶賣完，終于按期還清了貸款。在艾美時裝店降價促銷期間，其他服裝店由于西服及領帶價格高于艾美時裝店，顧客大量減少。于是各服裝店紛紛指責艾美時裝店以低于 成本的價格銷售的行為排擠了同行；有的服裝店還到市工商行政管理部門投訴請求對艾美時裝店低價傾銷的不正當競爭行為進行處理。試分析: 1．經營者以排擠競爭對手為目的，以低于成本的價格銷售商品的不正當競爭行為的特征是什么 ? 2．在什么情況下低于成本銷售不屬于不正當競爭行為 ? 3．艾美時裝店的低于成本促銷的行為是否構成不正當競爭 ? 答題要點：

l． 經營者以排擠競爭對手為目的，以低于成本的價格銷售商品不正競爭行為的主要特征：（1）行為的主體是在市場交易中處于銷售地位的經營者。

（2）經營者實施該行為在主觀上是故意的，其目的是為了排擠競爭對手。

（3）經營者實施了以低于成本的價格銷售商品的行為。

2． 依《反不正當競爭法》的有關規定:“ 有下列情形之一的，不屬于不正當競爭行為:（1）銷售鮮活商品；（2）處理有效期限即將到期的商品或者其他積壓的商品；

（3）季節性降價；

（4）因清償債務、轉產、歇業降價銷售商品。

3．艾美時裝店的低于成本促銷行為不構成不正當競爭。因為該時裝店是因清償債務而降價銷售商品，而并非以排擠競爭對手為目的。

三．產品質量法

上海市某區人民法院受理了一起化妝品損傷皮膚案，原告訴稱：因使用了某A化妝品廠的產品造成面部皮膚嚴重損傷，要求被告賠償經濟損失。

被告辯稱：原告使用的化妝品確為本廠生產的產品，但該產品是廠內正在研制過程的實驗品，并未投入市場。

經法庭調查，原告使用的化妝品是身為A化妝品廠檢驗員的男友所送，法庭委托有關產品檢驗機構對化妝品進行檢測，結果表明：A廠生產的化妝品以現代科學技術水平尚不能發現缺陷的存在，進一步對原告進行皮膚測試，結論是原告皮膚屬于特殊的過敏性皮膚，對該化妝品具有特殊的過敏性，從而導致皮膚損傷。

試分析：

1．在什么情形下生產者可不承擔賠償責任？ 2．A廠是否要承擔產品責任，為什么？ 答題要點：

1．生產者對缺陷產品造成的損害承擔無過錯責任，除非生產者能舉證產品具備免責條件。生產者能夠證明存在下列條件之一的，可以不承擔賠償責任：

（1）未將產品投入流通的，生產者不承擔產品缺陷損害賠償責任。《產品質量法》第2條規定：“本法適用于用于銷售的產品”，因此未進入流通的產品屬于仍在生產者控制之下的產品，不適用產品質量法，即使造成損害，生產者也不承擔賠償責任。

（2）產品投入流通時引起損害的產品缺陷尚不存在的，生產者不承擔賠償責任。產品存在缺陷是由于誰的過錯所造成應當予以確認，產品投入流通時缺陷尚不存在，說明缺陷是產品在脫離生產者控制后進入流通領域才產生的，這種缺陷可能產生在運輸、倉儲或銷售過程中，賠償責任應由倉儲、運輸或銷售部門承擔。

（3）將產品投入流通時的科學技術水平尚不能發現缺陷的存在，生產者不承擔損害賠償責任。這里所指的科學技術水平是指當時整個社會的科學技術水平。

2.根據上述第（1）條的規定，本案原告使用的化妝品并非通過流通渠道所得，而是通過親友私自從廠里拿來，該產品未進入流通領域，因此A廠不承擔賠償責任。

根據上述第（3）條的規定，A廠研制的實驗品經過質量檢驗并未發現有害物質，對一般消費者并不存在缺陷。但產品中肯定還存在某些可能損害某些特殊過敏皮膚，在新的科學技術條件下有可能發現產品缺陷，但是當時的社會科學技術水平認為該產品并不存在缺陷。

因此，A廠具備比較充分的免責條件，生產者不承擔賠償責任。

三．消費者權益保護法

某市一對青年夫婦將一套高檔全毛服裝送該市某洗染店干洗。數日后去取衣時發現白色服裝染上了兩大塊污漬，污漬正處衣服前襟，影響了整套衣服的美觀，而且全毛的面料經洗后竟毫無全毛質感，板結發硬。這對夫婦要求洗染店賠償。洗染店經理承認由于操作人員有過失而造成污漬和面料板結，但賠償的數額只能是洗染費40元的2倍，顧客不滿意，未接受此賠償金額，經理出示洗染憑證上的字樣說：“我們有約在先，憑證上早就規定造成損失最高賠償費就是干洗費的2倍，凡洗染業均如此規定。” 試分析： 1．洗染店憑證上的約定是否有效？

2．該行為是否違反了《消費者權益保護法》？ 答題要點：

1．洗染店憑證上的約定無效，洗染店理應如數賠償。根據我國《消費者權益保護法》第24條規定：“經營者不得以格式合同、通知、聲明、店堂告示等方式作出對消費者不公平、不合理的規定，或者減輕、免除其損害消費者合法權益應當承擔的民事責任”。該案的洗染店經理以“有言在先”，以“憑證上早有約定”為由減輕責任，這是《消費者權益保護法》予以禁止的。格式合同、通知、聲明、店堂告示等含有不公平、不合理的交易內容的，其內容無效。

格式合同又稱定型化合同或標準化合同，在消費領域中是指經營者為與消費者交易而單方制定的條款，涉及交易內容的通知、告示、聲明、顧客須知等可視為補充性或獨立性的格式合同。格式合同具備簡單、快捷的優點，但《消費者權益保護法》規定：經營者不得以格式合同等方式做出對消費者不公平不合理的規定，或者減輕、免除其損害消費者合法權益應當承擔的民事責任。

2．據上所述，洗染店以格式合同做出對消費者不公平不合理的規定，是為了減輕理應承擔的責任，其行為損害了消費者的利益，違反了《消費者權益保護法》的有關規定，屬于違反經營者義務的違法行為，應予制止。

第五篇：經濟法案例

1【案例介紹】

某百貨公司因建造一棟大樓，急需鋼材，遂向本省的甲、乙、丙鋼材廠發出傳真，傳真中稱：“我公司急需標號為01型號的鋼材200噸，如貴廠有貨，請速來傳真，我公司愿派人前往購買。”三家鋼材廠在收到傳真以后，都先后向百貨公司回復了傳真，在傳真中告知它們備有現貨，且告知了鋼材的價格。而甲鋼材廠在發出傳真的同時，便派車給百貨公司送去了100噸鋼材。在該批鋼材送達之前，百貨公司得知丙鋼材廠所生產的鋼材質量較好，且價格合理，因此，向丙鋼材廠去傳真，稱：“我公司愿購買貴廠200噸01型號鋼材，盼速送貨，運費由我公司負擔。”在發出傳真后第二天上午，丙鋼材廠發函稱已準備發貨。下午，甲鋼材廠將100噸鋼材送到百貨公司，被告知，他們已決定購買丙鋼材廠的鋼材，因此不能接受其送來的鋼材。甲鋼材廠認為，百貨公司拒收貨物已構成違約，雙方因協商不成，甲鋼材廠遂向法院提起訴訟。

確定本案被告是否構成違約，前提是判定該買賣合同是否成立。根據《合同法》的規定：當事人訂立合同，采取要約和承諾的方式。承諾生效時合同成立。要判定本案合同是否成立，關鍵在于認定被告向原告所發出的傳真在性質上是要約，還是要約邀請?《合同法》

第14條、15條分別對要約和要約邀請作了規定。本案被告向原告發出的傳真，在性質上屬要約邀請，而非要約。現依據《合同法》的有關規定具體分析如下：

首先，從當事人的意愿角度來看，應屬于要約邀請。

其次，.從傳真的內容上來看，是要約邀請而非要約。

至于原告回復傳真和發運鋼材的行為，法律上應認定為是一種要約行為。原告以傳真告知貨物的價格并發出貨物來作出訂立合同的提議，該提議已具備了未來合同的基本條款，且表明了原告愿意訂立合同的明確意思。相對而言被告則處于承諾人的地位，被告可以承諾也可以不承諾，被告拒收貨物，表明其拒絕承諾，所以合同根本沒有成立，自然不能要求被告承擔違約責任。

此外，按照《合同法》的規定，在合同不成立情況下，如果一方當事人在締約過程中具有過失，則應當根據誠實信用原則，承擔締約過失責任。但從本案來看，被告發出傳真及拒絕收貨，都不能認定其具有過失，因此，也不應當承擔締約過失責任。

2【案例介紹】

某個體戶（被告）因向某商場（原告）購買彩電、冰箱、空調機等，欠原告債務10萬元，雙方約定于1999年10月底以前全部還清。但是在還款期到來后，被告未按期付款，原告多次催要，被告提出其朋友王某欠他15萬元借款，應于2000年4月底以前向被告支付，待這筆貨款支付后，被告將立即還清欠款。雙方為此達成還款協議，協議規定：被告“應于2000年4月底以前王某還款以后還清余款”。至2000年4月底，被告仍未還款。原告要求被告立即還款，被告提出，依據還款協議原告同意在王某還款以后被告才還款，現王某因生意虧損無力按期還款，故被告暫不能履行還款協議。為此，原告向法院起訴，要求被告立即支付貨款。

從當事人雙方訂立還款協議的目的、還款協議的整體內容等方面來理解，該還款協議應屬于附期限的合同。雙方之所以規定王某還款的問題，是因為被告提出，王某可以在2000年4月底以前還款，因此原告同意達成還款協議。還款協議中規定的被告應“在2000年4月底以前還款”，是最核心的內容，還款協議中規定“王某還款以后”是從屬于“1997年4月底以前還款”這個前提的，也就是說，王某還款不過是對為什么規定這個還款時間的一種解釋，不能將這個解釋孤立地作為一項條件來看待。所以，盡管還款協議的內容規定得不十分明確，但是該協議是指被告應于2000年4月底以前還款。據此應認為還款協議仍然有效，被告應依據還款協議，于2000年4月底以前履行還款協議，付清全部欠款。

3【案例介紹】

丁某于1996年至1999年8月期間曾系某服裝貿易公司的業務員。1999年8月24日，丁某辭職干個體，經營服裝生意。但服裝貿易公司未將有關代理權解除的事項告知其客戶。該年9月，丁某事先未征得其原工作單位同意，以服裝貿易公司名義與服裝貿易公司長期的業務關系戶香港某公司在深圳訂了一份服裝買賣合同，依照合同規定，香港公司向服裝貿易公司提供男女毛滌等面料及各種樣式和規格的男女服裝100打，貨款總額人民幣12萬元；交貨期為同年9月至10月；貨款在貨到后10日內付清；違約金為貨款總額的15%。合同簽訂后，丁某并未向原單位講明此事，服裝貿易公司對其所為也一直不知。9月27日，服裝貿易公司收到賣方已將貨物運至某市的提貨單，服裝貿易公

司得知事件真相，既不提貨也不付款。香港公司多次與服裝貿易公司協商不成，無奈于2000年1月以違約向法院起訴。

本案中，丁某曾是服裝貿易公司的業務員，他辭職后未經原公司的授權，以公司名義簽訂合同，應屬無權代理。但是應當看到，作為與服裝貿易公司長期的業務關系戶香港某公司與之訂立合同時，不知丁某已經辭職，沒有理由懷疑丁某的代理權，也就是說從外部現象看，有理由相信其有代理權。且香港公司訂立合同時善意無過失。所以，丁某的行為應認定為表見代理，該合同有效成立。服裝貿易公司拒不提貨又不付款構成違約，應依合同約定承擔違約責任。當然服裝貿易公司可以追究丁某的侵權責任，要求其承擔因此而造成的損害賠償。

4【案例介紹】

被告(李某)在1998年3月18日以個體戶名義申請了營業執照，專營農副產品及日用百貨。1999年4月5日被告向其好友錢某（原告）借款5萬元用作周轉金，雙方約定于1999年10月10日以前全部還清，并立有字據為證。但是直到1999年10月底，被告仍未能還款，原告多次催要未果。1999年12月1日被告在進貨途中，因司機萬某違章駕駛造成交通事故，致被告受傷住院，加之經營管理不善，被告遂決定停止經營。得知此事之后，原告與被告協商還款事宜，被告提出只能以剩余商品（約5000元）還款。之后，原告了解到被告曾借款10萬元給其妻弟于某購房，本應與1999年10月底前還給被告，但被告因念及親戚關系礙于情面，沒有向于某催要借款。于是原告向法院起訴，要求被告和于某支付借款及逾期還款的利息損失，同時要求代位行使對司機萬某的交通事故賠償請求權。

1、原告要求被告和于某支付借款及逾期還款的利息的訴訟請求，法院是不會支持的，理由很簡單，因為于某并不是原告錢某的債務人。所以原告無權直接起訴要求其支付借款及逾期利息。

2、《合同法》第73、74、75條對合同的保全所做出的相關規定，所謂合同的保全，是指法律防止因債務人的財產不當減少或不增加而給債權人的債權帶來損害，允許債權人行使撤銷權或代位權，以保護其債權。

就本案來說涉及到合同保全制度中的代位權問題，債權人的代位權是指因債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自已的名義代位行使債務人的債權。回到你上面提到的問題，我們必須注意一點，代位權的行使是債權人請求第三人向債務人履行債務，而不是請求第三人向自已履行債務，所以原告的訴訟請求肯定不會得到法院的支持

5【案例介紹】

1999年8月6日，劉毅、何燕生、李陽三人合伙開辦了茂盛化學制品廠，生產由吳海權提供配方的“灑得安”農用殺蟲劑。吳海權向茂盛化學制品廠提供的“灑得安”說明稱：“‘灑得安’屬于吳海權教授的發明專利。目前市場上銷售的所謂復方某酸乙酯，稀釋后油水分離，含甲醇很高，屬于‘灑得安’的偽造品，不能取代灑得安使用，特此說明。甲醛和有機酸本來有殺蟲效果，而‘麥稻樂’卻當成主農用殺蟲劑來代替某酸乙酯。用這種灑得安，只會增加環境污染，完全失去‘灑得安’固有特征。這是以冒牌來掩飾侵權，不僅嚴重損害消費者的利益，而且是明目張膽地破壞‘灑得安’的聲譽，實屬可恨。”何燕生稍加修改后，印制了2000份“灑得安”說明書。說明書稱：“發明人吳海權教授授權聲明：目前市場上有假冒‘灑得安’出售，偽品改頭換面，以所謂‘復方某酸乙酯（麥稻樂）’之名出現，欺騙廣大消費者，并侵犯了專利權人吳海權教授的專利權及我廠的專利使用權，實屬違法行為。??請廣大用戶認準我廠生產的‘友驍牌’正宗‘灑得安’，它對人體絕對無毒無害，保證殺滅麥、稻害蟲的有效率達95%以上??”

茂盛化學制品廠將這些說明書向全國有關單位郵寄了數百份，并在國內多家報紙上以上述內容進行廣告宣傳（未經登記）；致使誠民生物化學廠“麥稻樂”農用殺蟲劑的銷售受到很大影響，有的客戶要求停止執行已訂立甚至已部分履行的合同。誠民生物化學廠于是起訴至某市中級人民法院，要求茂盛化學制品廠停止專利侵權、賠償損失。法院審理后查明，誠民生物化學廠生產的“麥稻樂”農用殺蟲劑是經省農業局于1999年2月3日批準生產的農用殺蟲劑；茂盛化學制品廠生產的“灑得安”卻無任何許可文件且未獲專利權。“灑得安”和“麥稻樂”都是復方某酸乙酯制劑，基本原料相同但含量不同。某酸乙酯在國內是由誠民生物化學廠廠長張兢光首創，于1998年11月申請發明專利。專

利局以申請文件不符合《專利法》第31條規定通知其修改，但他未在規定期限內給予答復。

首先，茂盛化學制品廠及吳海權的行為并未構成對張兢光的專利侵權。專利侵權的前提是專利權的有效存在。專利權是經法定程序、對符合法定條件的發明創造由法定的專門機構審查批準而授予的專有權。它不是隨發明創造的作出就自然獲得，也不是只要申請就一定取得的權利。本案中，某酸乙酯的首創者張兢光雖然于1998年11月提交了發明專利的申請，但他未在專利局限定的期限內對專利申請文件進行修改。根據《專利法實施細則》第42條

第二款的規定。張兢光沒有獲得該專利權，不發生其專利權被侵害的情況。但是，茂盛化學制品廠及吳海權的行為屬于假冒專利行為，根據《專利法》第63條第二款的規定所以他們的產品并未獲得專利權。

其次，茂盛化學制品廠的行為違反了《農藥管理條例》。根據該條例的有關規定，國家實行農藥登記制度。生產農藥和進口農藥，必須進行登記。茂盛化學制品廠未取得許可證的生產經營行為是違法行為。對該擅自生產農藥的行為，依法責令停止生產，沒收違法所得，依情節嚴重進行處罰。

再次，茂盛化學制品廠的行為違反了《廣告法》中關于農藥廣告內容和審查的規定。廣告應當真實、合法。該廠的廣告中使用了無毒無害等表明安全性的絕對化斷言，又使用了不科學的表示功效的斷言和保證，是《廣告法》

第17條所禁止的。

最后，茂盛化學制品廠及吳海權的行為已構成對誠民生物化學廠的商品聲譽的侵犯。廣告法規定，廣告不得貶低其他生產經營者的商品或者服務。《反不正當競爭法》第14條亦規定，本案的侵權人（茂盛化學制品廠及吳海權）為打開產品銷路，在競爭中占有優勢，利用產品說明書和廣告在全國范圍內公開詆毀誠民生物化學廠的商品聲譽，已造成后者嚴重的經濟損失和名譽損害。這是典型的不正當競爭行為，應由監督檢查部門責令其停止侵權，在公開場合及報紙等大眾傳媒上為誠民生物化學廠恢復名譽、賠禮道歉并賠償經濟損失。

6【案例介紹】

某旅游城市內有兩家生產賓館、招待所用的一次性塑料拖鞋的廠家——常鑫旅游商品廠和曼頓旅游商品廠。兩家廠的產品質量相差無幾，生產能力也相似，競爭十分激烈。1998年5月，當地又將新開了一家四星級賓館——玫瑰苑賓館。常鑫旅游商品廠和曼頓旅游商品廠都認為這將是他們的大客戶，應想方設法讓賓館購買自己的產品。

4月的某天下午，玫瑰苑賓館采購部的黃經理正在猶豫買哪家的一次性塑料拖鞋，恰巧碰到以前讀大學時的同窗好友老陳來訪。在交談中，黃經理得知老陳現正在一家商品調劑中介公司工作，對賓館用品采購十分熟悉。于是黃經理就請老陳為其決定購買哪家的產品。老陳和常鑫旅游商品廠的張廠長是老鄰居，因而向黃經理推薦常鑫旅游商品廠的產品，并表示愿意代勞與廠家聯系。當天晚上，老陳找到張廠長，告之白天向玫瑰苑賓館推薦其產品的情況。張廠長非常高興，表示事成后要付給老陳中介費。很快，常鑫旅游商品廠和玫瑰苑賓館達成了協議：以每雙0．42元的價格，共需40，000雙，4月26日交貨，買方若在3天內付款可享受3%的折扣??。常鑫旅游商品廠如約交貨后，第三天就收到了貨款；于是按約將貨款的3%返還給賓館。張廠長于4月29日給老陳中介費2，000元，廠里會計如實記入帳簿。老陳將錢交給公司的財務入帳，并按公司的規定提取了其中的15%作為獎金。后來黃經理又給老陳一張價值200元的超市磁卡作為對他中介的酬謝（賓館在其銷售費用中列支），老陳私下接受了。數月后，玫瑰苑賓館又向常鑫旅游商品廠購買了50，000雙，在上次價格的基礎上打九五折，雙方在財務上均如實作了反映。

曼頓旅游商品廠一直想把玫瑰苑賓館拉過來。1999年5月，黃經理辭職，由李立接替經理職務。曼頓旅游商品廠遂派出業務員蔡敏進行公關；約定暗地里（不入帳）給李立每次貨款5%的回扣作為咨詢費，并允諾為其一家三口提供澳門五日游。李立于是借口常鑫旅游商品廠的產品有質量問題而不再與其繼續合作，以每雙0．43元的價格與曼頓旅游商品廠達成長期合作協議。

首先，常鑫旅游商品廠同玫瑰苑賓館兩次交易中的銷售行為不構成商業賄賂，不屬于不正當競爭。常鑫旅游商品廠采用的是以明示方式給予對方折扣，并如實入帳，根據國家工商行政管理局《關于禁止商業賄賂行為的暫行規定》，是合法的折扣行為。本案中常鑫旅游商品廠同玫瑰苑賓館的第一次交易是銷售折扣。本案中常鑫旅游商品廠同玫瑰苑賓館的第二次交易是折扣銷售。兩種折扣行為合法的關鍵在于是否明示和入帳，即根據合同約定的金額和支付方式在依法設立的會計帳簿上按照財務會計制度明確如實記載。根據案情介紹，常鑫旅游商品廠和玫瑰苑賓館均如實入帳，因此雙方的交易不是不正當競爭。

其次，老陳接受常鑫旅游商品廠和玫瑰苑賓館給他的中介費是否合法應區別對待。老陳作為中介人，為玫瑰

苑賓館提供了銷貨方，因常鑫旅游商品廠和曼頓旅游商品廠的產品并無大的差異，所以這種推薦是合法的，他取得的中介費其實就是傭金。根據《關于禁止商業賄賂行為的暫行規定》，傭金是經營者在市場交易中給予為其服務的具有合法經營資格的中間人的勞務報酬，但必須如實入賬。本案中常鑫旅游商品廠給老陳的中介費和玫瑰苑賓館給老陳的購物卡均如實入帳，是合法行為。老陳接受常鑫旅游商品廠給他的中介費已如實入其公司帳上，按公司規定提取獎金是合法的，應予以肯定和保護；但他將玫瑰苑賓館給他的購物卡私下收下而未入帳，是違反經濟競爭法律法規及財會、稅收規定的行為，應予以警告，責令其入帳，視情況給予罰款。

再次，曼頓旅游商品廠同玫瑰苑賓館的交易行為屬于不正當競爭行為。根據《反不正當競爭法》第8條的規定，經營者不得采用財物或者其他手段進行賄賂以銷售或者購買商品。由此可見，曼頓旅游商品廠在帳外以咨詢費和允諾提供免費旅游等手段獲取玫瑰苑賓館的定貨，是一種商業行賄行為，已構成對常鑫旅游商品廠的不正當競爭。玫瑰苑賓館李立私下接受這些賄賂，是商業受賄行為，同樣構成對常鑫旅游商品廠的不正當競爭。

第四，關于本案中的商業賄賂行為是經營者的行為還是職工個人的行為。根據案情所述，李立是玫瑰苑賓館的采購部經理，雖然他不是法定代表人，但他有權也有義務代表賓館決定采購事項；蔡敏作為曼頓旅游商品廠的業務員受廠里委派進行推銷，都是為經營者在工作。根據《關于禁止商業賄賂行為的暫行規定》第3條之規定，經營者的職工采用商業賄賂手段為經營者銷售或者購買商品的行為，應當認定為經營者的行為。單位不能以賄賂行為是個人所為而不承擔責任。

最后，商業賄賂行為由縣級以上工商行政管理機關監督檢查。

7【案例介紹】

某卷煙公司甲1995年3月向國家煙草主管機關申請生產卷煙，獲得了獲準生產的批準文件。同年5月，甲卷煙公司向國家工商行政管理局商標局申請使用注冊商標“藍鳥”生產卷煙，并附送了批準生產的證明文件。同年9月，甲卷煙公司獲得了“藍鳥”的注冊商標，并開始生產該品牌卷煙，逐漸在市場上擁有了一定的客戶群。

1997年4月，甲卷煙公司發現鄰市某卷煙公司乙在生產銷售“蘭鳥”牌卷煙，且未經商標注冊。“蘭鳥”卷煙的質量比“藍鳥”卷煙的質量要低。有一些原“藍鳥”卷煙的消費者購買“蘭鳥”卷煙后，向甲卷煙公司提出投訴，指責廠家損害消費者權益，偷工減料。甲卷煙公司因此銷售量減少，遭到損失。經過調查取證，甲卷煙公司委托某律師事務所的兩位律師為其解決該糾紛，并準備訴請法院求償。

乙卷煙公司得到消息后立即找到甲卷煙公司。首先聲明其使用“蘭鳥”商標已有三年之久，即早于甲公司生產“藍鳥”之前就已使用該品牌了，所以并無假冒侵權之意。當律師向乙卷煙公司出示甲公司的商標注冊證后，乙公司則轉變態度，表示希望通過雙方協商，以取得甲公司的注冊商標“藍鳥”的使用權。甲公司同意訂立商標許可使用協議，但堅持要求乙公司先行賠償。雙方后來就賠償問題達成了協議。乙卷煙公司向甲公司支付了賠償費之后，就開始使用“藍鳥”商標。為了不使消費者誤解，甲、乙公司約定，在產品上統一印上“甲卷煙公司制造”。

【評析意見】

首先,凡是從事生產,制造,加工,揀選或者經銷商品以及提供的服務項目和服務商標,需要取得商標專用權的,都可以向商標局提出申請商標注冊。我國采用自愿注冊的原則.但是,國家規定必須使用注冊商標的商品,必須申請商標注冊,未經核準注冊的,不得在市場上銷售.目前,國家對人用藥品,煙草制品等規定必須使用注冊商標,即對這些商品采取商標強制注冊的原則.這些商品關系到人民的生命健康和國家對煙草的專賣制度.本案中,甲公司,乙公司均為生產卷煙的企業,必須獲得注冊商標后才能生產,銷售卷煙.可見,乙公司的行為違反了商標法的強制性規定,應該受到工商行政管理機關的處罰.其次商標專用權是商標權人的一種獨占權,未經其許可,其他人不得使用其商標,否則就構成侵權.而要獲得商標專用權,我國同世界上大多數國家一樣,采用商標注冊制度,即規定必須申請并獲得商標注冊才享有商標專用權.所以注冊商標與未注冊商標的最重要區別在于有無商標專用權.乙公司的商標未經注冊,即使其使用時間再久,也不會自然取得商標專用權,不能排除他人使用該商標.再次,乙卷煙公司的“蘭鳥”商標與甲卷煙公司的“藍鳥”注冊商標相似,造成了消費者的誤認,已構成對甲卷煙公司的商標侵權.甲公司可以要求乙公司賠償損失,消除不良影響.賠償額為侵權人在侵權期間因侵權所獲得的利潤或者被侵權人在被侵權期間因被侵權所受到的損失.工商行政管理部門應該對乙公司的商標侵權行為根據情節給予罰款.最后,商標權人將自己的注冊商標許可他人使用要符合法律規定,并非雙方達成協議就可以進行的.按照商標法,商標使用許可協議必須報商標局備案.許可人甲卷煙公司有義務監督被許可人乙卷煙公司的產品質量.乙公司應當提高其產品質量,與甲公司的“藍鳥”卷煙質量相當才可以使用“藍鳥”商標.這樣規定是為了

保護消費者的利益.被許可人乙公司在其生產的產品上應標明其名稱和生產產地,不得使用甲公司的名義,防止消費者誤購.8【案例介紹】

1994年，福建省的林翠雯女士經申請獲得了電蚊拍的發明和外觀設計專利，后來該專利轉讓于福建九星公司。

電蚊拍的設計很簡單，任何具有高中文化水平的人，使用這種電蚊拍時，都有理由后悔自己怎么就沒想到做一個這樣的工具。制造電蚊拍技術上沒什么大的難點，而且市場上需求很大。因此，自獲得專利權以來，福建九星公司在全國已先后打了50余起電蚊拍專利侵權官司。所以市場上“蚊子開始叮人，電蚊拍便開始告人”似乎成了近幾年來一成不變的季節規律。

1998年，九星公司又將蘇州金鵬電子有限公司告上了法庭。法院判決金鵬公司構成侵權，賠償九星公司5萬元。對此，金鵬公司非常不服。他們認為，如此簡單的滅四害工具，只因制造上有些類似，便被判為侵權，九星公司實在是太霸道了；況且這是滅四害工具，具有公益性質，生產電蚊拍的行為應該受到鼓勵，而不是制裁。將生產銷售電蚊拍的行為認定為侵權，是在阻礙社會進步，專利法不能這樣規定。

九星公司雖然制造和銷售能力有限，對市場上如雨后春筍般冒出來的侵權產品難以招架，但是打專利侵權官司卻屢有所獲，已得到了數百萬元的進帳。他們認為，專利法規定的對專利權人的保護制度真正落到了實處，體現了國家對發明創造的支持和尊重。

首先,發明創造人對自己的發明創造享有專利申請權,他也可以將專利申請權轉讓給其他企業或者個人.享有專利申請權的人向專利局申請專利后,由專利局對該項發明創造進行初步審查,即由專利局對專利申請的形式條件進行審查.獲得初步審查通過后,申請人可申請對該發明的新穎性,創造性和實用性進行審查.如果同樣獲得通過,則由專利局授予其專利權,發給專利證書.取得專利證書后,專利權人自專利申請之日起就受到國家法律的保護,享有獨占權.其次,本案中的電蚊拍盡管技術不難,但是在林翠雯女士發明前沒有人想到或者沒有人去申請專利;而一旦有人創造出該產品,并且獲得了國家的專利,國家設置專利保護制度是為了對發明創造人的智力付出給予一種肯定,鼓勵發明創造.當然,專利權人獲得這種保護也是要付出代價的,即公開自己的技術,以公開來換取權利.而公開發明成果,可以避免大量的重復研究開發帶來的人力,物力,財力的浪費;并且有利于人們在已有技術成果上進行更先進技術的研究與開發.再次,國家對發明創造進行專利保護,并不是為了阻礙技術發展.為避免專利利用上的長期壟斷,法律規定了專利的保護期限.發明專利的保護期為20年,實用新型和外觀設計專利的保護期為10年,均自申請之日起計算.專利不象商標有效期滿可以申請續展,一旦保護期滿,該專利技術即成為公有技術,任何人無需經原專利權人的許可即可使用其專利技術.換句話說,保護期滿,專利權失效,專利權人不再享有獨占權.本案中,其他對電蚊拍窺視已久的生產廠商,可以耐心等待九星公司專利權失效.到那時,他們無需支付任何費用,無需征得九星公司同意,就可實施該技術,并且不構成侵權.最后,發生專利侵權糾紛時,如果侵犯的發明專利是一項新產品的制造方法,制造同樣產品的單位或者個人應當提供其產品制造方法的證明.實踐中運用反證法,即當其提不出證明時,將推定他是依照和使用該專利方法所制造的,從而可以認定其侵犯了該發明專利方法的專利權