第一篇：法理學提綱

法理學，也稱法學基礎理論，是法學的理論學科。它是高等院校法學專業課程設置中的專業基礎課程，也是高等教育自學考試法律專業、律師專業的必考課程。

法理學，顧名思義就是研究法律以及法律現象的一般理論的學科。它首先研究的是一般的法，特別是當代中國社會主義法的產生、本質、特征、形式、作用、發展、制定、和實施等概念、原理和知識。

本課程的主要內容包括有以下五個方面：首先是導論部分，即主要講法理學的研究對象、體系、歷史、本質特征、方法以及地位等；其次是法的一般原理，也可以稱之為法的內涵論，主要介紹的是法的概念、價值、作用、資本主義的法等，這部分的內容是主要是基本原理，是本書的核心理論部分；其次是依法治國、建設社會主義法治國家，也可以稱之為法的外延論，主要講依法治國的基本含義、依法治國與社會主義經濟、政治、文化和科技的相互關系；再次是法的制定，也可以稱之為立法論，主要從靜態的角度來考察法的產生的過程以及相關問題；最后是法的實施和監督，也可以稱之為法的實施論，主要講法律在產生后如何從靜態的、紙上的、死的法變成動態的、社會生活中的、活的法的過程。

考試大綱

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第一編

第一章 法學緒論

學習目的和要求

本章是全書的緒論，是綱領性的一章，主要闡述法學學科的最基本的問題，它所包括的原理和原則，對其后各章具有普遍指導意義。本章是重點章。學習本章，應注重理解法學的性質和特征，法學的研究對象、體系和學科劃分，法學的專業研究方法和其他研究方法，概括而集中地了解法學是門什么樣的學問。

學習內容

第一節 法學的性質和特征

一、法學釋義

法學的含義和特征 法學產生的條件 馬克思主義法學的特色

二、法學是歷史的和國情的范疇

各個時代和國情之下的法學的共性和個性 西方古今法學及人們對法學的不同認知 中國古今法學及人們的認知

三、法學是經世致用的學問

經世致用是法學的特質所在 從法學的對象、分科和方法看其經世致用的特質 從法學的產生和發展看其經世致用的特質

第二節 法學的研究對象

一、法學研究對象的三個要素

法學首先以法為研究對象 法學還要研究各種法的現象 法學也要研究與法相關的問題

二、西言學派對法學研究對象的不同理解

四種主要觀點 如何看待這些不同觀點

三、不同情境下法學研究對象的不同表現

歷史上法學曾和別的學科長期結合在一起 19世紀以來法學研究對象的變化

四、消解法學研究對象問題上的認識迷點

蘇聯的影響 從多種角度看法學應當以什么為研究對象

第三節 法學體系和法學學科

一、法學體系釋義

法學體系的含義和中心問題近代法學體系為什么由分支學科所構成 法學體系同法的體系、法學課程體系的關系

二、法學分支學科的劃分標準

沒有劃分標準是法學體系研究的薄弱環節 劃分法學分支學科應堅持三個結合的標準

三、法學分支學科的具體劃分

理論法學 應用法學 歷史法學 綜合法學

第四節 法學的研究方法

一、法學研究方法釋義

法學研究方法的三個層次 法學研究方法與方法論 法學研究方法的意義

二、法學的專業研究方法

法學專業研究方法的含義 具有專業研究方法是作為獨立學科的重要標識 法學的專業研究方法主要是規范分析方法 法學的其他專業研究方法

三、法學所攝取的研究方法

社會調查的方法 歷史考察的方法 比較分析的方法 經濟分析的方法 價值分析的方法

四、法學的哲學指導方法

辯證唯物主義的指導方法 歷史唯物主義的指導方法

五、消弭法學研究方法方面的迷噗

哲學指導方法不能代替法學專業方法 法學攝取的方法也不能代替法學專業方法

考核范圍

一、法學的性質和特征

二、法學的研究對象

三、法學的體系和法學學科

四、法學的研究方法

考核要求

一、法學的性質和特征

1.識記：（1）法學的含義和特征；（2）法學產生的條件；（3）馬克思主義法學不同于其他法學的基本特色。

2.領會：（1）法學是歷史的和國情的范疇；（2）法學是經世致用的學問。

二、法學的研究對象

1.識記：（1）法學研究對象的三個要素；（2）西方學派對法學研究對象的不同理解。

2.領會：不同情境下法學研究對象的不同表現。

三、法學的體系和法學學科

1.識記：（1）法學體系的含義和中心問題；（2）法學分支學科劃分的標準。

2.領會：（1）近代法學體系為什么由分支學科所構成；（2）法學分支學科的具體劃分。

3.應用：舉例說明法學體系同法的體系、法學課程體系的關系。

四、法學的研究方法

1.識記：（1）法學研究方法的三個層次；（2）法學研究方法與法學方法論比較；（3）法學專業研究方法的含義；（4）法學所攝取的研究方法。

2.領會：（1）具有專業研究方法是作為獨立學科的重要標識；（2）法學專業研究方法主要是規范分析方法；（3）法學的其他專業方法；（4）法學的哲學指導方法；（5）哲學指導方法和法學攝取的方法不能代替法學專業方法。

3.應用：舉例說明法學研究方法的意義。

第二章 法理學學科

學習目的和要求

本章將法理學作為一個專門學科加以經集中闡述，是繼上一章之后對全書其他各章也有普遍指導意義的一章。本章是重點章。學習本章，就注重弄清現代法理學是門什么樣的法學分支學科，明了學理學的含義、法理學和法哲學的糾葛、奧斯丁和作為獨立學科的法理學之間的關系，尤其要弄懂法理學的研究對象和范圍、法理學在法學體系中的位置、法理學的三大構成要素、法理學淵源中的資源性要素諸問題，為學好期后各章奠定基礎。

學習內容

第一節 法理學釋義

一、法理學的含義

現代意義上的法理學 法理學含義的多樣化及其歷史變遷

二、法理學的冠名

法理學在西方的冠名 法理學在中國的冠名

三、法理學和法哲學

法哲學的原初含義和其后的三種含義 當代中國學界對法哲學的理解及其誤區

第二節 作為獨立學科的法理學

一、奧斯丁和作為獨立學科的法理學

奧斯丁的兩個突出貢獻 作為學科的近代法理學誕生的四個標識 奧斯丁的主要觀點、研究方法及其影響

二、法理學的研究對象和范圍

實在法是法理學所需注重研究的對象 法理學研究對象和范圍的研究性和開放性 從不同角度理解法理學研究對象和范圍的兩重性

三、法理學在法學體系中的位置

法理學是法學的主要理論學科 法理學對法學的其他分支學科具有普遍指導意義

第三節 法理學的構成要素及構成境況

一、法理學的三大構成要素

法理學的內容、方法和淵源三要素 法理學要素的兩種基本表現形式

二、法理學構成的實際境況

國內法理學未能關注淵源性要素 西方法理學普遍由內容、方法和淵源三要素構成第四節 法理學淵源中的資源性要素

一、法理學資源性要素的構成

法理學資源性要素主要包括理論學說、流派思潮和人物作品三種 法理學理論學說、流派思潮和人物作品三種資源性要素之間有密切關聯

二、法理學的理論學說

內容性要素和資源性要素的雙重身份 理論學說所包括的三方內容 不同時代和國情下的理論學說有放多差異

三、法理學的流派思潮

法理學流派思潮的含義 研究法理學流派思潮的意義 正確理解法理學流派思潮之間的界限和關聯 法理學流派思潮構成的基本條件近代以來主要的法理救災流派思潮

四、法理學的人物作品

法理學理論學說、流派思潮和人物作品的關聯 載入法理學發展史冊的人物作品

考核范圍

一、法理學釋義

二、作為獨立學科的法理學

三、法理學的構成要素及構成境況

四、法理救災淵源中的資源性要素

考核要求

一、法理學釋義

1.識記：（1）法理學含義的多樣化及其歷史變遷；（2）法哲學的原初含義和其后的三種含義。

2.領會：現代意義上的法理法

二、作為獨立學科的法理學

1.識記：（1）奧斯丁的兩個突出貢獻；（2）近代法理救災誕生的四個標識。

2領會:（1）奧斯丁的主要觀點、方法和影響；（2）實在法是法理學所需注重研究的對象；（3）法理學研究對象和范圍的確定性和開放性；（4）法理學是法學的主要理論學科。

3.應用：舉例說明法理學對法學其他分支學科所具有的普遍指導意義。

三、法理學的構成要素及構成境況

1.識記：（1）法理救災的內容、方法和淵源三要素；（2）法理學要素的兩種基本表現形式。

2.領會：國內法理學未能關注淵源性要素的境況。

四、法理救災淵源中的資源性要素

1.識記：（1）法理學理信紙學說的是三個方面內容；（2）法理學流派思潮的含義；（3）法理學流派思潮構成的基本條件；（4）近代以來主要的法理救災流派思潮。

2.領會：（1）法理學資源性三要素及其關聯；（2）不同時代和國情下法理學理信紙學說的差異；（3）法理學理論學說、流派思潮和人物作品的關聯。

第二編

第三章 法的概念

學習目的和要求

本章是第二編的總論性一章，所闡述的是法的最基本的問題，即如何從總體上認識漢的問題。正確理解本章所闡發的原理、知識和概念，是掌握法理學中許多原理、知識和概念的重要條件。本章主題重大，因而無疑也是重點章。學習本章，應注重氣憤認知法的概念的向種主要的視角和方法，牢牢掌握法的一系列基本特征，透徹地理解的法的本質之所在，還要看重在自學考試試卷中往往有較多題目的法的要素問題，特別是其中的法律規則要素問題。

學習內容

第一節 視角和方法

一、法的概念定義

二、理解法的概念的視角和方法

法的概念問題上的紛紜駁雜的觀點 原因和經驗

三、真實的法和理想的法

法是什么和什么是法 堅持真實的法和理想的法的統一

四、具體的法和一般的法

三種人眼里的三種不同的法 堅持具體的法和一般的法的結合五、完整的法和局部的法

全面把握法的外延和內涵

六、本質的法和形式的法

第二節 法的基本特征

一、法是為主體提供行為標準的社會規范

社會規范、自然法則、技術規范的含義 法的這一特征的三個要點

二、法是以國家政權意志形式存在的社會規范

法是同國家政權產生和變動的社會規范 法是以國家政權的強制力為后盾保證實施的社會規范

三、法是作為司法機關辦案主要依據的社會規范

不能作為司法機關辦案依據就是法 強調這個特征對中國法律理論和實踐的重要意義

四、法是普遍的、明確的和肯定的社會規范

法是具有普遍性的社會規范 法的形式和分類具有明確性和肯定性

五、法是以權利和義務為主要內容的社會規范

法以權利和義務為主要內容是由法的性質和功能決定的 法以權利和義務為主要內容的具體休現

第三節 法的本質

一、法的現象和法的本質

法的現象是運河的外部表現和外部聯系 法的本質是未能的內聯系或內在規定性 法的本質屬性和非本質屬性的含義

二、關于法的本質的若干論說

神意論 正義論 理性論 自然論 權力論 規范論 歷史論 社會論

三、法的本質所在

1.識記：（1）法的現象和法的本質的含義；（2）關于法的本質的若干論說。

2.領會：（1）法首先和主要體現執政階級意志；（2）法最終決定于社會物質生活條件。

四、法的要素

1.識記：（1）法的要素的含義；（2）法的要素的四種模式；（3）法律規則、原則、概念的含義。

2.領會：（1）法律規則的分類；（2）法律原則的分類；（3）法律概念的分類。

3.應用：（1）動用法律規則的邏輯結構原理和知識分析現行法律的有關規定；（2）運用法律規則分類的原理和知識分析現行法律的有關規定。

第四章 法的價值

學習目的和要求

本章集中闡發法的價值這一重大主題，其中包括法的價值論題的各個主要側面。隨著法的價值論題為學界所日益看重，本章也自然成為法理學課程的一個重點章。學習本章，既要著眼于理解法的價值釋義部分所闡述的諸多法的價值基本理論、知識和概念，更要著重掌握法律秩序、法律利益和法律正義三大法的價值方面的一系列基本理論、知識和概念，如法律秩序的特征，法律秩序價值的地位、類別和實現，法律利益和法律權利，法律利益的成因和實現，作為高層次倫理規范的正義，法律正義和正義，法律正義和法，法律正義的成因等方面的基本理論、知識和概念。

學習內容

第一節 法的價值釋義

一、法的價值界說

法的價值的含義 正確理解法的價值的有用性 法的價值術語的三種用法 法的價值同法的功能和法的作用的異同

二、法有哪些價值

國外學者的觀點 秩序價值、利益價值和正義價值是運河的更基本的價值

三、法的價值的特性

法的價值的客觀性和主觀性 法的價值的絕對性和相對性

第二節 法律秩序

一、法律秩序釋義

法律秩序的含義 法律秩序的特征

二、法律秩序價值的地位

與法律永相伴隨的基本價值便是社會秩序 法律秩序價值是法的其他價值得以實現的前提和基礎 法和秩序有天然的聯系

三、法律秩序價值的類別和體現

法律秩序價值的類別 法律秩序價值的體現

四、法律秩序價值的實現

法律秩序價值的實現與無政府狀態和專制狀態 實現什么樣的法律秩序價值 實現法律秩序價值的方法

第三節 法律利益

一、作為生活資源的利益

關于利益的幾種解釋 利益實際上就是一種資源

二、法律利益和法律權利

法律利益的含義和主要特征 什么樣的利益可以或應當轉化為法律利益 為什么利益、法律利益、法律權利之間有密切關聯

三、法律利益的成因和實現

法律利益的成因 法律利益實現的兩種方式

四、法律利益調處的標準和原則

不同學說的不同標準和原則 從國情看現時期中國需要確立和實行什么樣的調處標準和原則

第四節 法律正義

一、作為高層次倫理規范的正義

二、正義的基本屬性和本質

正義的基本屬性 正義的本質

三、法、正義、法律正義辯誤

三者既有重合和會通又有個性和差異 法既可以體現正義和保障人類進步也可以泯滅正義和阻礙文明進步 只有部分正義適合以漢的形式體現出來

四、法律正義和正義

法律正義是正義中的基本正義 法律正義是轉化為法律規范的正義 法律正義是兼有理性強制和國家強制雙重強制屬性的正義 正義轉化為法律正義取決于兩個因素

五、法律正義和法

法律正義是淵源于高層臺次倫理規范的法律規范 法律正義是經正義為內核的良規良法 法律正義是理想和現實相結合的法律規范

六、法律正義的成因

法需要以正義作為一種基本的價值目標 正義可以作為評判法之良惡習優劣的標準 正義觀念是促進法的進步性變革的經常性力量正義是法之闕失的重要彌補者

考核范圍

一、法的價值釋義

二、法律秩序

三、法律利益

四、法律正義

考核要求

一、法的價值釋義

1.識記：（1）法的價值的含義；（2）正確理解法的價值的有用性；（3）法的價值術語的三種用法；（4）法的價值同法的功能和法的作用的異同。

2.領會：（1）秩序價值、利益價值和正義價值是法的更基本的價值；（2）法的價值的客觀性和主觀性；（3）法的價值的絕對性和相對性。

二、法律秩序

1.識記：（1）法律秩序的含義和特征；（2）法律秩序價值的類別。

2.領會：（1）法律秩序價值的地位；（2）法律秩序價值的實現。

3.應用：通過觀察實際生活說明法律秩序價值的體現。

三、法律利益

1.識記：（1）法律利益的含義和主要特征；（2）什么樣的利益可以或應當轉化為法律利益；（3）法律利益的成因；（4）法律利益實現的兩種方式。

2.領會：（1）利益實際上就是一種資源；（2）為什么利益、法律利益、法律權利之問有密切關聯。

3.應用：（1）試舉例說明不同學說關于法律利益調處的不同標準和原則；（2）根據中國國情說明現時期中國需要確立和實行什么樣的調處標準和原則。

四、法律正義

1.識記：（1）作為高層次倫理規范的正義；（2）正義的基本屬性和本質；（3）法、正義、法律正義的重合、會通和個性、差異；（4）正義轉化為法律正義取決于兩個因素；（5）正義可以作為評判法之良惡優劣的標準；（6）法律正義是正義中的基本正義；（7）法律正義是理想和現實相結合的法律規范。

2.領會：（1）法既可以體現正義也可以泯滅正義；（2）只有部分正義適合以法的形式體現出來；（3）法律正義是轉化為法律規范的正義；（4）法律正義是兼有理性強制和國家強制雙重強制屬性的正義；（5）法律正義是淵源于高層次倫理規范的法律規范；（6）法律正義是以正義為內核的良規良法。

3.應用：（1）說明法為什么需要以正義作為一種基本價值目標；（2）根據實際生活說明正義觀念是促進法的進步性變革的經常性力量；（3）試舉例說明正義是法之闕失的重要彌補者。

第五章 法的功能和作用

學習目的和要求

正確理解和有效實現法的功能和作用，對推進法學理論和推動中國當下法治國家建設，都有直接和重大的現實意義。而且本章內容同法的價值、法的概念諸章的內容有較大的關聯性。因而本章同樣是重點章。學習本章，應理解何謂法的功能和法的作用，明了法的功能和作用的界限和關聯，把握法的調整、指引、保障三大功能和法在國家生活、社會生活和公民生活中的重大作用。

學習內容

第一節 法的功能和作用釋義

一、法的功能釋義

法的功能是法所固有的內在屬性 法的功能是法所固有的穩定屬性 法的功能是法所固有的應然屬性

二、法的作用釋義

法的作用是被賦予和設定的法的外在屬性 法的作用是體現社會變化的法的動態屬性 法的作用是同社會需求相連的法的實然屬性

三、法的功能和作用的界限和關聯

法的功能和作用的界限及其啟示 法的功能和作用的關聯

第二節 法的基本功能

一、法有哪些功能

認清辨別法的功能的標準 法以調整、指引和保障為基本功能

二、法的調整功能

法的調整功能的含義 法為什么具有調整功能法的調整方式和范圍 法的調整類型

三、法的指引功能

法的指引功能的含義 法為什么具有指引功能 法的指引功能的四項內容確定指引和不確定指引 一般指引和個別指引

四、法的保障功能

法的保障功能的含義 法為什么具有保障功能 法的保障功能的體現法的保障功能并非不分差等地、均衡地施與所有社會主體

第三節 法的主要作用

一、正確認知法的重要作用

法的作用的含義和意義 法的作用并非都是積極的、讓人滿意的法并非萬能之物而是作用有限度的二、法的作用何在

眾說紛紜的法的作用問題 質疑法的規范作用和社會作用的區分法的作用受哪些因素的影響 現代國家的法的三大作用

三、法在國家生活中的作用

法與國家生活的聯系 國家實際上是個法律實體法的作用在現今國家生活中的突出體現

四、法在社會生活中的作用

法的作用涉及社會生活的各種基本事項 法在社會生活中的主要作用 法在社會生活中的作用同法的本質和目的之間的隱蔽聯系

五、法在公民生活中的作用

公民生活主要是同法相關的人的生活 法在早先公民生活中的作用 法在近代以來公民生活中的作用

考核范圍

一、法的功能和作用釋義

二、法的基本功能

三、法的主要作用

考核要求

一、法的功能和作用釋義

1.識記：（1）法的功能的含義和三種屬性；（2）法的作用的含義和三種屬性。

2.領會：法的功能和作用的界限和關聯。

二、法的基本功能

1.識記：（1）辨別法的功能的標準；（2）法以調整、指引和保障為基本功能；（3）確定指引和不確定指引；（4）一般指引和個別指引。

2.領會：（1）法的調整功能的含義、緣由、方式、范圍和類型；（2）法的指引功能的含義、緣由和內容；（3）法的保障功能的含義、緣由和體現。

3.應用：舉例說明法的保障功能并非不分差等地、均衡地施與所有社會主體。

三、法的主要作用

1.識記：（1）法的作用的含義和意義；（2）現代國家的法的三大作用；（3）法與國家生活的聯系；（4）法的作用涉及社會生活的各種基本事項。

2.領會：（1）法的作用的限度；（2）法的作用受哪些因素的影響；（3）國家實際上是個法律實體；（4）法在社會生活中的主要作用；（5）公民生活主要是同法相關的人的生活。

3.應用：（1）試述法的作用在現今國家生活中的突出體現；（2）舉例說明法在社會生活中的作用同法的本質和目的之間的隱蔽聯系；（3）試述法在近代以來公民生活中的作用。

第六章 法的起源和發展

學習目的和要求

法的起源和發展問題是法理學的基本問題，理解和掌握這方面的基本理論和知識，是深入認識許多法的現象的必要一環。學習本章，應理解有關法的起源觀、法的起源的原因和規律、法的歷史類型

及其歷史發展方面的理論和知識，尤其是要掌握有關民法法系和普通法法系、法的繼承和法的移植方面的基本理論、知識和概念，以服務中國現時期的法治國家建設。

學習內容

第一節 法的起源

一、法的起源觀

法有沒有起源問題法是如何起源的二、原始社會的社會組織和社會規范

沒有國家也沒有法的原始社會 原始社會的社會組織 原始社會的社會規范

三、法的起源的原因和規律

法的起源的根本原因 法的起源的一般規律

四、法與原始社會規范的異同

第二節 法的歷史發展

一、法的歷史類型

法的歷史類型的概念 法的歷史類型更替的規律

二、古代法：奴隸制法和封建制法

奴隸制法封建制法

三、資本主義法

資本主義法的產生 資本主義法的本質和特征 資本主義法治

第三節 民法法系和普通法法系

一、法系的概念

二、民法法系

民法法系的含義、范圍和支柱 羅馬法與民法法系 《法國民法典》與民法法系 《德國民法典》與民法法系

三、普通法法系

普通法法系的含義、范圍和支柱 普通法與普通法法系 衡平法與普通法法系 制定法與普通法法系

四、民法法系和普通法法系的比較

立法權的歸屬和法的形式的比較法的體系的比較法的分類的比較司法組織的比較訴訟活動的比較

五、民法法系和普通法法系的融合第四節 法的繼承和法的移植

一、法的繼承

法的繼承的含義和理由 法的繼承的主要內容

二、法的移植

法的移植的含義、理由和類型 法的移植的效果

考核范圍

一、法的起源

二、法的歷史發展

三、民法法系和普通法法系

四、法的繼承和法的移植

考核要求

一、法的起源

1.識記：（1）原始社會的社會規范；（2）法的起源的根本原因；（3）法的起源的一般規律；（4）法與原始社會規范的異同。

2.領會：法的起源觀。

二、法的歷史發展

1.識記：（1）法的歷史類型的概念；（2）法的歷史類型更替的 規律；（3）奴隸制法和封建制法的特征。

2.領會：（1）資本主義法的產生；（2）資本主義法的本質和特征。

3.應用：試評論資本主義法治。

三、民法法系和普通法法系

1.識記：（1）法系的概念；（2）民法法系的含義、范圍和支柱；（3）普通法法系的含義、范圍和支柱。

2.領會：（1）民法法系與羅馬法、《法國民法典》、《德國民法 典》的關系；（2）普通法法系與普通法、衡平法、制定法的關系（3）民法法系與普通法法系的融合。

3.應用：試比較民法法系和普通法法系的主要特征。

四、法的繼承和法的移植

1.識記：（1）法的繼承和法的移植的含義；（2）法的繼承的主要內容；（3）法的移植的類型。

2.領會：（1）法的繼承和法的移植的理由；（2）法的移植的效果。

第七章 法和社會

學習目的和要求

正確認知法和社會的關聯，正確處理法和經濟及科技、法和政治及國家、法和道德及宗教、法和可持續發展、法和全球化等方面的關系。是成功建設法治國家和推進法理學發展的重大主題。學習本章，要力求掌握法和社會的一般理論，正確認識和把握法和以上種種社會現象的關聯，以服務我們的經濟建設、政治文明建設和其他各項事業。

學習內容

第一節 法和社會的一般理論

一、法和社會的一般關系

社會的性質決定法的性質 法以社會為基礎

二、法對社會的調控

法是社會變遷的推動裝置 法是調控社會的重要手段 法和社會之間存在互動關系

第二節 法和經濟及科技

一、法和經濟關系的歷史觀察

商品交換的形成和法的產生 商品經濟的發展和法的發展

二、法和經濟的一般關系

法和經濟基礎 法和社會生產力 法對經濟的作用機制

三、法和科技

法和科技的必然關聯 法和科技的相互關系

第三節 法和政治及國家

一、法和政治的一般關系

政治對法的影響和制約作用 法對政治的確認、調整和影響作

用法和政治的區別

二、法和國家

國家的概念法和國家的相互關系

三、法和政策

政策的含義法和政策的區別

第四節 法和道德及宗教

一、道德的含義

二、法和道德

法和道德的一致性 法和道德的區別 法和道德的相互作用

三、法和宗教

法和宗教的聯系和區別 法和宗教的相互影響

第五節 法和可持續發展

一、可持續發展的內涵及特征

二、國際可持續發展的政策和立法進展

立法原則和國家責任 可持續發展立法的國際進展

三、可持續發展和中國法制實踐

重塑可持續發展法制建設理念建構可持續發展法的體系的基本框架

第六節 法和全球化

一、全球化和法律全球化

全球化的含義法律全球化的內涵及表現

二、法律全球化對法制發展的影響

理念層面制度層面

三、積極應對法律全球化

法律全球化和國家主權法律全球化和法律西方化法律全球化和本土化

考核范圍

一、法和社會的一般理論

二、法和經濟及科技

三、法和政治及國家

四、法和道德及宗教

五、法和可持續發展

六、法和全球化

考核要求

一、法和社會的一般理論

1.識記：法和社會的一般關系。

2.領會：法對社會的調控。

二、法和經濟及科技

1.識記：（1）商品交換的形成和法的產生；（2）商品經濟的發展和法的發展；（3）法和科技的必然關聯。

2.領會：（1）法對經濟的作用機制；（2）法和科技的相互關系。

三、法和政治及國家

1.識記：（1）法和政治的區別；（2）法和政策的區別。

2.領會：（1）法和政治的相互作用；（2）法和國家的相互關系。

四、法和道德及宗教

1.識記：（1）法和道德的一致性和區別；（2）法和宗教的聯系

和區別。

2.領會：法和宗教的相互影響。

3.應用：根據實際生活闡述法和道德的相互作用。

五、法和可持續發展

1.識記：國際可持續發展的政策和立法進展。

2.領會：重塑可持續發展法制建設理念。

3.應用：建構可持續發展法的體系的基本框架。

六、法和全球化

1.識記：（1）法律全球化的內涵及表現；（2）法律全球化對法制發展的影響；（3）法律全球化和國家主權。

2.領會：法律全球化和法律西方化。

3.應用：試述法律全球化和本土化。

第 三 編

第八章 立 法

學習目的和要求

立法是整個法治建設的前提性和基礎性環節，也是整個法治系統的極為重要的組成部分，因而本章自然成為重點章之一。學習本章，應理解立法的實質、特征和外延，立法體制的含義和構成，立法原則的含義和功能等立法方面的基本理論、知識和概念，還應著重把握中國現行立法權限劃分體制，中國立法過程和立法程序，中國立法基本原則等重大主題方面的理論和知識。

學習內容

第一節 立法釋義

一、立法的含義

立法的實質 中西古今對立法概念的界說立法概念的定義

二、立法的特征

立法是由特定主體進行的活動 立法是依據一定職權進行的活動立法是依據一定程序進行的活動 立法是運用一定技術進行的活動 立法是制定、認可和變動法的活動樣化

三、立法的外延

立法是歷史的范疇立法是國情的產物 立法的種類具有多

四、立法與法的創制和法的制定

立法與法的創制 立法與法的制定

第二節 立法體制

一、立法體制的含義和構成

立法體制的含義立法體制的構成要素立法權是立法體制的 核心

二、當今世界主要立法權限劃分體制

單一立法體制 復合立法體制 制衡立法體制

三、中國現行立法權限劃分體制

中國現行立法體制不同于大多數國家的立法體制 中國現行立法權限劃分體制 中國現行立法體制的特征和國情根據布法

第三節 立法過程和立法程序

一、立法過程

立法準備 由法案到法立法完善

二、立法程序

立法程序的含義提出法案 審議法案表決和通過法案 公布法

第四節 立法的基本原則

一、立法原則釋義

立法原則的含義和功能 立法原則的發展和種類 立法原則的客觀性

二、中國立法的基本原則

由觀念化向法律化和制度化的轉變 立法的憲法原則 立法的法治原則立法的民主原則 立法的科學原則

考核范圍

一、立法釋義

二、立法體制

三、立法過程和立法程序

四、立法的基本原則

考核要求

一、立法釋義

1.識記：（1）立法的實質；（2）立法概念的定義；（3）立法的特征。

2.領會：（1）立法是歷史的范疇和國情的產物；（2）立法種類的多樣化。

3.應用：結合立法實際說明立法與法的創制和法的制定的聯系和區別。

二、立法體制

1.識記：（1）立法體制的含義；（2）立法體制的構成要素；（3）立法權是立法體制的核心；（4）單一的、復合的和制衡的立法體制；（5）中國立法體制不同于大多數國家立法體制。

2.領會：（1）中國現行立法權限劃分體制；（2）中國現行立法體制的特征。

3.應用：試述中國現行立法權限劃分體制的國情根據。

三、立法過程和立法程序

1.識記：（1）立法準備階段的含義、內容和地位；（2）由法案到法階段的含義、內容和地位；（3）立法完善階段的含義、內容和地位；（4）立法程序的含義。

2.領會：（1）提出法案的含義、權力歸屬和運作程序；（2）審議法案的含義、權力歸屬和運作程序；（3）表決和通過法案的含義、權力歸屬和運作程序；（4）公布法的含義、權力歸屬和運作程序。

3.應用：試說明立法過程和立法程序的關系。

四、立法的基本原則

1.識記：（1）立法原則的含義和功能；（2）立法原則的發展和種類：（3）立法的法治原則；（4）立法的民主原則。

2.領會：（1）立法原則的客觀性；（2）立法的憲法原則；（3）立法的科學原則。

3.應用：試述中國立法原則由觀念化向法律化和制度化的轉變。

第九章 法的淵源

學習目的和要求

法的淵源是法得以形成的資源、進路和動因，是法律實際生活的基礎性現象，是舉凡法學理論流派都無可回避的重大論題。因此本章也是重點章。學習本章，應理解何謂法的淵源，認清法的淵源的資源性要素、進路性要素和動因性要素，認知法的淵源的價值何在，明了法的淵源價值與實際生活、法的淵源價值與良法美制的關聯，掌握法的淵源的選擇和提煉方法，喚起法的淵源意識的覺醒，特別是了解和把握當代中國主要法的淵源，等等，進而多角度和全方位地把握法的淵源理論。

學習內容

第一節 法的淵源釋義

一、法的淵源的含義

二、法的淵源的范圍和種類：資源、進路和動因

法的淵源的三項基本要素 法的淵源的資源性要素 法的淵源的進路性要素 法的淵源的動因性要素

第二節 法的淵源的價值實現

一、認知法的淵源價值

法的淵源的主要價值 認知法的淵源價值的意義 法的淵源價值實現的兩種模式

二、法的淵源價值與實際生活

法的淵源的價值及其實現同實際生活的關聯 堅持法的淵源的價值實現同實際生活需要的統一 傳統法的淵源理論的兩種偏向

三、法的淵源價值與良法美制

把法的淵源向法的轉化同形成良法美制結合起來 法的淵源價值實現的效果 法的淵源價值實現的保障 法的淵源價值實現的限度

四、法的淵源的選擇和提

法的淵源的選擇和提煉的方式 法的淵源價值的綜合體現 正確認知法的淵源對法的形成的作用

第三節 法的淵源意識

一、法的淵源意識的基礎和依托

法的淵源意識與法律學說法的淵源意識與法律實際生活

二、法的淵源意識的實際情境

學界對法的淵源的研究和認知 實務界對法的淵源的認知

三、奧斯丁和其他學人的努力

奧斯丁在法的淵源理論方面的貢獻和局限性 其他學人在法的 淵源理論方面的努力

四、法的淵源意識覺醒的方向和標識

法的淵源意識覺醒的含義 法的淵源意識覺醒的條件 正確理解法的淵源和法的關系 法的淵源意識覺醒的標識

第四節 當代中國主要法的淵源

當代中國主要法的淵源

立法 國家機關的決策和決定 司法經驗、判例和法律解釋國家和有關社會組織的政策 國際法習慣道德規范和正義觀念社團規章和民間合約 外國法 理論學說特別是法律學說

考核范圍

一、法的淵源釋義

二、法的淵源的價值的實現

三、法的淵源意識

四、當代中國主要法的淵源

考核要求

一、法的淵源釋義

1.識記：（1）法的淵源的含義；（2）法的淵源的資源性要素；（3）法的淵源的進路性要素；（4）法的淵源的動因性要素。

2.領會：法的淵源的三項基本要素。

3.應用：舉例說明中國法律文本中的資源性要素和動因性要素。

二、法的淵源的價值實現

1.識記：（1）法的淵源的主要價值；（2）法的淵源價值實現的兩種模式；（3）傳統法的淵源理論的兩種偏向；（3）法的淵源的選擇和提煉方式；（4）法的淵源價值的綜合體現。

2.領會：（1）法的淵源的價值實現同實際生活的關聯；（2）法的淵源價值實現的保障；（3）法的淵源價值實現的限度；（4）正確認知法的淵源對法的形成的作用。

3.應用：試述法的淵源價值實現同良法美制形成的關系。

三、法的淵源意識

1.識記：（1）法的淵源意識覺醒的含義；（2）法的淵源意識覺醒的條件；（3）法的淵源意識覺醒的標識。

2.領會：（1）法的淵源意識的基礎和依托；（2）奧斯丁在法的淵源理論方面的貢獻和局限；（3）其他學人在法的淵源理論方面的努力；（4）正確理解法的淵源和法的關系。

3.應用：試述中國學界和法律實務界的法的淵源意識的實際情境。

四、當代中國主要法的淵

1.識記：（1）當代中國法的淵源中的判例和法律解釋；（2）當代中國法的淵源中的政策、習慣、道德規范和正義觀念；（3）當代中國法的淵源中的理論學說。

2.領會：（1）當代中國法的淵源中的立法、國家機關的決策和決定；（2）當代中國法的淵源中的國際法、外國法。

3.應用：試述中國民法典編纂需要選擇和提煉哪些淵源。

第十章 法的形式和分類

學習目的和要求

任何法都要以一定的形式表現出來，都要歸屬于一定類別的法的群體之中，只有深入理解法的形式和類別問題，才能真切地理解采取一定表現形式和歸屬于一定法律類別的形形色色的法。本章是重點章。學習本章，應理解何謂法的形式，法的形式和法的淵源有何界分，如何使法的形式實現規范化和系統化，特別是要準確理解和全面把握當代中國主要法的形式，并對法的基本分類有一定的了解。

學習內容

第一節 法的形式釋義

一、法的形式的含義和意義

法的形式的含義 法的形式和法的內容的關系 法的形式的分類 區分法的形式的標準法的形式的價值

二、法的形式和法的淵源的界分

奧斯丁以來學人在界分法的淵源和法的形式方面的努力 迄今仍然普遍存在混淆法的淵源和法的形式的情形 法的淵源和法的形式三方面界分

第二節 當代中國主要法的形式

一、憲法

憲法的含義和特征 憲法的效力位階 中國現行憲法的技術特色

二、法律

法律的含義和位階 基本法律和其他法律 法律的調整范圍法律的名稱

三、法規

行政法規地方性法規 自治法規

四、規章

部門規章政府規章

五、國際條約和慣例

國際條約 國際慣例

六、其他法的形式

軍事法律和軍事規章 特別行政區的規范性法律文件 根據授權制定的規范性法律文件要求編纂

第三節 法的形式的規范化和系統化

一、法的形式的規范化

法的形式規范化的含義和意義 實現法的形式規范化的四點

二、法的形式的系統化

法的形式系統化的含義和意義 法的清理 法的匯編 法的

第四節 法的基本分類

一、法的分類的含義

二、法的一般分類

國內法和國際法成文法和不成文法根本法和普通法一般法和特別法 實體法和程序法

三、法的特殊分類

公法和私法 普通法和衡平法

考核范圍

一、法的形式釋義

二、當代中國主要法的形式

三、法的形式的規范化和系統化

四、法的基本分類

考核要求

一、法的形式釋義

1.識記：（1）法的形式的含義；（2）法的形式的分類；（3）法的形式的價值；（4）奧斯丁以來學人在界分法的淵源和法的形式方面的努力。

2.領會：（1）法的形式和法的內容的關系；（2）區分法的形式的標準。

3.應用：試分析法的淵源和法的形式的三方面界限。

二、當代中國主要法的形式

1.識記：（1）憲法的含義和特征；（2）憲法的效力位階；（3）法律的含義和位階；（4）基本法律和其他法律；（5）行政法規；（6）地方性法規；（7）自治法規；（8）國際條約和慣例；（9）其他法的形式。

2.領會：（1）中國現行憲法的技術特色；（2）地方性法規和自治法規的比較。

3.應用：根據立法法的規定說明法律的專有調整范圍。

三、法的形式的規范化和系統化

1.識記：（1）法的形式規范化的含義和意義；（2）法的形式系統化的含義和意義。

2.領會：（1）法的清理；（2）法的匯編；（3）法的編纂。

3.應用：說明實現法的形式規范化應堅持的基本要求。

四、法的基本分類

1.識記：（1）法的分類的含義；（2）國內法和國際法；（3）根本法和普通法；（4）實體法和程序法；（5）普通法和衡平法。

2.領會：（1）成文法和不成文法；（2）一般法和特別法；（3）公法和私法。

第十一章 法的體系

學習目的和要求

建設現代法治國家先要有現代法的體系，所以法的體系問題成為這些年來中國法學理論和法律實際生活關注甚多的主題。學習本章，應理解什么是法的體系，法的體系有何特征，作為法的體系組成部分的部門法是根據什么來劃分的，在“一國兩制”條件下中國法的體系會有什么樣的變化，還有中國法的體系整體框架中主要包括哪些部門法。

學習內容

第一節 法的體系釋義

一、法的體系的含義

分析法學派對法的體系的研究 法的體系的含義和正確理解法的體系的三點要求決定法的體系內容的因素法的體系與法學體系和法系的界分

二、法的體系的特點

法的體系是建構性的 法的體系是發展變化的 法的體系具有統一性

第二節 部門法的劃分

一、部門法的概念

部門法的含義 部門法與具體法律制度和規范性法律文件的聯系和區別 部門法不同于“行業法”和“專業法” 部門法的特征

二、劃分部門法的根據

部門法劃分根據上的主觀說和客觀說部門法劃分的對象標準和方法標準部門法劃分的四項原則

第三節 當代中國法的體系

一、當代中國法的體系與“一國兩制”

“·國兩制”的含義 “一國兩制”對當代中國法的體系的影響

二、當代中國法的體系的構成

憲政法 民商法 行政法 經濟法 社會法 環境法 刑法 程序法

考核范圍

一、法的體系釋義

二、部門法的劃分

三、當代中國法的體系

考核要求

一、法的體系釋義

1.識記：（1）法的體系的含義；（2）決定法的體系內容的因素；（3）法的體系與法系的界分。

2.領會：（1）法的體系的三個特征；（2）法的體系與法學體系的界分。

3.應用：試述如何正確理解法的體系。

二、部門法的劃分

1.識記：（1）部門法的含義；（2）部門法的特征；（3）部門法劃分根據上的主觀說和客觀說；（4）部門法劃分的四項原則。

2.領會：（1）部門法與具體法律制度的聯系與區別；（2）部門法與規范性法律文件的聯系和區別；（3）部門法不同于“行業法”和“專業法”。

3.應用：試述部門法劃分的對象標準和方法標準。

三、當代中國法的體系

1.識記：當代中國法的體系的構成。

2.領會：“一國兩制”對當代中國法的體系的影響。

3.應用：舉例將某規范性法律文件劃歸相應的部門法。

第 四 編

第十二章 法的實施

學習目的和要求

法的價值、功能和作用都需要通過法的實施來體現，現代法治國家也需要在法的有效實施的過程中才能建成。因此，法的實施是法理學上的重大問題。相應地，本章也是重點章。學習本章，應理解什么叫法的實施，掌握法的效力、法的遵守、法的適用等方面的一系列原理、知識和概念，還要著重理解法的適用的基本原則，了解中國法的實施的現狀及其原因，從而全面把握有關法的實施的基本理論和實踐。

學習內容

第一節 法的實施釋義

一、法的實施的含義

法的實施的含義 法的實施的基本要求

二、正當程序是法得以正確實施的保障

法律程序的含義法律程序對執法和司法的意義

三、法的實施是建立法治國家的關鍵環節

法的實施對法治國家建設的意義 我國法的實施的現狀和影響因素

第二節 法的效力

一、法的效力的概念

法的效力的含義法的效力的來源法的效力和法的實效

二、法的效力位階

法的效力位階的含義

三、法的效力范圍

法的效力范圍的含義 法對主體的效力 法對事的效力 法的空間效力 法的時間效力

第三節 法的遵守

一、法的遵守的概念

法的遵守的含義 守法的主體 守法的范圍、內容和境界 守法的意義 正確對待不合理的法

二、守法的動機和理由

守法的原因 從傳統到現代看守法的理由

三、守法的道德基礎

守法的道德基礎的內在要求 守法的道德基礎的外在要求

第四節 法的適用

一、法的適用的概念

法的適用的含義 司法的特征

二、法的適用的基本要

公正正確 高效權威

三、法的適用的基本原則

司法法治原則 司法公正原則 司法獨立原則 司法民主原則司法責任原則

考核范圍

一、法的實施釋義

二、法的效力

三、法的遵守

四、法的適用

考核要求

一、法的實施釋義

1.識記：（1）法的實施的含義；（2）法的實施的基本要求；（3）法律程序的含義。

2.領會：（1）法律程序對執法的意義；（2）法律程序對司法的意義；（3）我國法的實施的現狀和影響因素。

3.應用：試述法的實施對法治國家建設的意義。

二、法的效力

1.識記：（1）法的效力的含義；（2）法的效力和法的實效；（3）法的效力位階的含義；（4）法的效力范圍的含義；（5）法對主體的效力；（6）法對事的效力；（7）法的空間效力；（8）法的時間效力。

2.領會：（1）法的效力的來源；（2）認定法的效力位階應遵循的原則。

三、法的遵守

1.識記：（1）法的遵守的含義；（2）守法的主體；（3）守法的范圍；（4）守法的內容。

2.領會：（1）正確對待不合理的法；（2）守法的動機和理由。

3.應用：試分析守法的道德基礎。

四、法的適

1.識記：（1）法的適用的含義；（2）司法的特征；（3）法的適用的基本要求。

2.領會：（1）司法法治原則；（2）司法獨立原則；（3）司法民主原則；（4）司法責任原則。

3.應用：試述司法公正原則。

第十三章 法律關系

學習目的和要求

法律關系是凝聚著國家意志的社會關系，是法的價值、功能和作用得以表現或實現的具體形式，因而法律關系問題在中國法理學著作中一直頗受重視。相應地本章也是重點章。學習本章，應理解法律關系是一種特殊的社會關系，法律關系有種種類別的區分，法律關系是由主體、內容和客體三大要素構成的整體，搞清楚法律關系主體和客體的基本問題，還要把握法律關系演變的條件和事實，以完整掌握法律關系的基本理論、知識和概念。

學習內容

第一節 法律關系釋義

一、法律關系是特殊的社會關系

法律關系的含義 法律關系是由法所調整的社會關系 法律關系是以法定權利和義務為內容的社會關系 法律關系是體現意志性的思想社會關系

二、學界認知法律關系的歷程

法律關系存在和運行的條件法律關系的概念溯源 19世紀以來西方學人對法律關系的界說 蘇聯人對法律關系理論的發展

第二節 法律關系的種類 一、一般法律關系和具體法律關系

一般法律關系 具體法律關系

二、絕對法律關系和相對法律關系

絕對法律關系 相對法律關系

三、調整性法律關系和保護性法律關系

調整性法律關系 保護性法律關系

四、平權型法律關系和隸屬型法律關系

平權型法律關系 隸屬型法律關系

第三節 法律關系的主體

一、法律關系主體的概念

法律關系的三大要素 法律關系主體的含義 法律關系所體現的權利和義務在總體上是統一的 法律關系中權利和義務的聯系和相互轉化

二、法律關系主體的種類和范圍

法律關系主體的種類和范圍同國情緊密相關 中國現時期法律關系主體的種類或范圍

三、法律關系主體的權利能力

權利能力的含義 權利能力的類別 權利能力的起止時間

四、法律關系主體的行為能力

行為能力的含義 主體是否具有行為能力的判斷標準 行為能力與權利能力的關系 自然人行為能力的類別劃分合法行為能力和對非法行為承擔責任的能力

第四節 法律關系的客體

一、法律關系客體的概念

法律關系客體的含義 事物成為法律關系客體需要具備的條件

一國法律關系客體的范圍同該國國情相關聯

二、法律關系客體的種類

物精神財富 行為

第五節 法律關系的演變

一、法律關系發生、變更和消滅的兩個條件

法律關系發生、變更和消滅的含義 法律關系發生、變更和消滅的兩個基本條件

二、法律關系發生、變更和消滅的兩種事實

法律事實的分類 行為的含義和特點 合法行為和不合法行為的區分 事件的含義和特點 絕對事件和相對事件的區分

考核范圍

一、法律關系釋義

二、法律關系的種類

三、法律關系的主體

四、法律關系的客體

五、法律關系的演變

考核要求

一、法律關系釋義

1.識記：（1）法律關系的含義；（2）法律關系存在和運行的條件；（3）19世紀以來西方學者對法律關系的界說；（4）蘇聯人對法律關系理論的發展。

2.領會：（1）法律關系是由法所調整的社會關系；（2）法律關系是以法定權利和義務為內容的社會關系。

3.應用：試論法律關系是體現意志性的思想社會關系。

二、法律關系的種類

1.識記：（1）一般法律關系和具體法律關系；（2）絕對法律關系和相對法律關系；（3）調整性法律關系和保護性法律關系；（4）平權型法律關系和隸屬型法律關系。

2.應用：把法律生活中的某一法律關系按不同標準劃歸相應的種類。

三、法律關系的主體

1.識記：（1）法律關系的三大要素；（2）法律關系主體的含義；（3）權利能力的含義；（4）權利能力的類別；（5）權利能力的起止時間；（6）行為能力的含義；（7）自然人行為能力的劃分；（8）合法行為能力和對非法行為承擔責任的能力。

2.領會：（1）法律關系主體的種類和范圍同國情緊密相關；（2）主體是否具有行為能力的判斷標準；（3）行為能力是法所擬制的行為能力；（4）行為能力與權利能力的關系。

3.應用：（1）試述中國現時期法律關系主體的種類或范圍；（2）試述法律關系中權利和義務的聯系和相互轉化。

四、法律關系的客體

1.識記：（1）法律關系客體的含義；（2）事物成為法律關系客體需要具備的條件；（3）法律關系客體的種類。

2.領會：一國法律關系客體的范圍同該國國情相關聯。

第二篇：淺談法理學

淺談法理學

——論法治國家

對于生活在現代社會的人來講,法律滲透于社會生活和個人生活的角角落落，法律無處不在。每一個法律里面，都有法理問題。不管是一個制度，一個法令，一條規則，或者法官的一個判決，都有其背后的法理，否則，無以解釋它成立和存在的根據和理由。可以說，法理問題可以由任何一個法律問題引起。目前，法律問題成為了現代人生活中的一個組成部分。對法律問題的解說也就成了我們生活中的一道“風景線”。生活中存在的每一條法律，都有法理問題；生活中存在的法律問題，都是法理學涉及的的問題，甚至生活中沒被法律涉及的問題，也是法理學研究的問題。

法理學是以整個法律現象的共同發展規律和共同性問題為研究對象的學科。它的研究范圍十分廣泛，主要包括法律的起源、發展和消亡、法律的本質和作用、法律和其他社會現象的關系、法律的創制和實現、法律的價值等。

美國法學家埃德加·博登海默（Edgar Bodenheim）說：“法理學的對象是非常廣泛的，其中包括法理理論的哲學成分、社會成分、歷史成分以及分析成分。”

對于一個正在走向法治的社會而言，就得堅持依法治國的法治思想。

當然，我們需要了解什么是法治。縱觀法的歷史，我們認為法治至少具有以下五層涵義： 第一，法治是一種宏觀的治國方略。法治方略有多種多樣，法律的治理是其中的一

種。法治作為一種治國方略，它是指一個國家在多種社會控制手段前面選擇

以法律為主的手段進行控制，而不是選擇其他作為主要控制手段，即我們今

天重新提倡的“依法治國”。

第二，法治是一種理性的辦事原則。在制定法律之后，任何人和組織的社會性活動

均受既定法律規則的約束。即只要法律已經規定，任何人和組織不得以任何

正當或不正當的目地（理由）去違背法律規則，而只能遵照執行。之所以說

法治是理性的，是因為法律是人們事先設定的規則，具有穩定性、連續性、普遍性和一致性，它不受事發當時的人的情感和意志所左右。

第三，法治是一種民主的法制模式。法治是以民主為社會條件和制度基礎的法制模

式。

第四，法治是一種文明的法律精神。法治的這些精神表現為一整套關于法律、權利

和權力問題的原則、觀念、價值關系，它體現了人對法律的價值需要，成為

人們設計制度的價值標準和執行法律的指導思想。這種精神導源于文明的社

會條件和制度基礎，是文明在法律上的轉化形式，與人類精神文明一脈相承。

第五，法治是一種理想的社會狀態。法律與國家、政府之間，運用法律約束國家、政府的權力；法律與人民之間，運用法律合理地分配利益；法律與社會之間，運用法律確保社會公共利益的不受權力和權利的侵犯。

要實現法治，就必須具備以下條件：（1）必須有以憲法為核心的較為完備、協調配套的法律關系；（2）法律一旦頒布并生效，就具有不容置疑的法律效力和權威性，國家的一切活動（包括政府行為和公民個人行為）必須依法辦事；（3）執法機關在執行法律過程中，必須嚴格執法，對于違反法律的現象和行為，必須依法追究；（4）國家機關工作人員和普通公民都必須自覺遵守法律，將法律作為其行為規范和守則，并運行法律來行使正當的合法的權利和維護自己的合法權益。

實現法治國家不是無條件的，光靠領導人的宣布是不可能實現法治目標的。還應當注意到法律對于社會經濟、民族文化和歷史傳統的依賴關系。我們要尋找并利用本民族的法治建設的資源，必須從社會生活中的各種習慣、道德、非正式制度中去發現中國法治有用的東西。

1978年起，鄧小平同志提出了“發展社會主義民主，加強社會主義法制”、“一手抓建設，一手抓法制”等一系列關于民主與法制建設的基本方針，為社會主義法治建設指出了方向。鄧小平同志關于實行法治的主張集中體現為：“為了保障人民民主，必須加強法制。必須使民主制度化、法律化，使這個制度和法律不因領導人的改變而改變，不因領導人的看法和注意力的改變而改變。”在短短幾十年內，我們取得了社會主義法治建設的空前成就。這主要體現為這樣一系列已經完成和正在完成的轉變：（1）從無法可依到有法可依再到社會主義市場經濟法律體系的初步建立。（2）從民主制度的不完善到完善，再向民主制度的真正落實轉變。（3）從行政權力缺乏制約到行政執法制度的初步建成，再到行政法治的實現。（4）從司法制度不健全到初步建成，再走向健全而公正的司法制度。（5）從執法人員數量缺乏到建成一支基本適應社會需要的執法隊伍，再到高素質養執法隊伍的建成。（6）從公民法律意識淡薄到全民普及法律知識，再到走向全民法治觀念的樹立。社會主義法治理念最基本的內容是在我們國家法制建設的過程中，根據建設有中國特色社會主義理論應當遵循的法治治國、公平正義、公正司法、司法為民等這些具體理。前提就是必須堅持在中國特色的社會主義理念下，不能脫離這個實際。我們各項工作要按照社會主義法治理念的要求樹立大局意識，樹立服務意識，樹立責任意識。1996年，中央明確提出，要依法治國，建設社會主義法治國家。當代中國依法治國的方略已經選定，法治國家的目標已經明確，推行法治的條件也日臻成熟。在進行法治國家建設的同時，我們應當堅持走有中國特色的社會主義道路，把法治建設與中國國情、本土資源結合起來。1997年，根據我國民主法制建設的現狀與基本國情，“依法治國，建設社會主義法治國家”被載入憲法，成為治國的基本方略。明確以建設法治國家為目標，標志著我們黨徹底拋棄了“人治”的執政理念，實現了執政治國理念的深刻轉變。依法治國方略的確立，極大地推進了我國法制建設的進程，近年來，我國的立法日益完善，執法逐步規范，廣大社會成員參與立法、自覺守法的意識明顯提高。

總之，“實行和堅持依法治國，就是在黨的領導下努力實現國家各項工作的法制化、規范化，保證人民群眾依照法律規定，通過各種途徑和形式，參與管理國家事務，管理經濟和文化事業，管理社會事務，真正做到有法可依、有法必依、執法必嚴、違法必究，保證各項事業在社會主義法制的軌道上順利發展。”

第三篇：法理學(名詞解釋)

名詞解釋

授權性規則是規定主體可為或可不為一定行為以及要求其他主體為一定行為或不得為一定行為的規則。授權性規則是主體享有法定權利的依據，而且該類規則具有可選擇性，主體可以行使授權性規則所賦予的權利，也可以放棄行使該權利。

義務性規則是規定主體應當為一定行為或不為一定行為的規則。義務性規則以法定義務形式為主體設定必要行為的尺度，該類規則具有強制性而不具有可選擇性，主體對自己的法定義務只能履行而不能拒絕。義務性規則分為兩類：一類是命令性規則；另一類是禁止性規則。

權義復合規則是指兼具授予權力、設定義務兩種性質的法律規則。權義復合規則大多是有關國家機關組織和活動的規則。這類規則的特點是，一方面主體有權按照法律規則的規定作出一定行為；另一方面作出這些行為又是他們不可推卸的責任。否則將承擔相應的法律責任。

強行性規則為社會關系參加者規定了明確的行為模式而不得自行變更其內容的規則。據此，行為主體必須遵守規則的規定，不允許他們自行協議解決問題，違反法定行為模式的協議是無效的。一般來說，義務性的規則都是強行性規則。

任意性規則是在規定主體權利義務的同時，也允許當事人在法律許可的范圍內通過協商自行設定彼此的權利與義務，只有在當事人沒有協議的情況下，才適用法律規則的規定。任意性規則在民商法、婚姻法等私法法律部門中比較常見。例如在買賣合同關系中，合同當事人可以自行商定產品的質量標準，如果他們沒有約定，當發生糾紛時，則依有關產品質量檢驗方面的法律規定中的質量標準處理。

法律的空間效力是指法律在哪些地域有效力，適用于哪些地區的問題。一般來說，一國法律適用于該國主權范圍所及的全部領域，包括領土、領水及其底土、領空，以及作為領土延伸的本國駐外使館、在外船舶及飛機等。我國法律的空間效力大致分三種情況：一是法律在全國范圍內生效，二是在局部地區生效，三是在域外生效。

折中主義，這種做法是以“屬地主義”為基礎，以“屬人主義”作為補充，兼及“保護主義”。根據這種原則，首先，在一國領域內活動的人和組織，無論是本國的還是外國的，一般適用該國的法；其次，外國人和外國組織以適用居住國的法為原則，但有關公民義務、婚姻、家庭、繼承、刑法中有特殊規定的某些犯罪等，仍適用其本國法；再次，依據國際條約和慣例，享有外交特權和豁免權的人，適用其本國法。

法律事實就是具有法律關聯性的、能夠引起法律關系產生、變更和消滅的客觀情況或現象。也就是說，法律事實首先是一種客觀存在的外在現象，而不是人們的一種心理現象或心理活動。純粹的心理現象不能看作是法律事實。與人類生活無直接關系的純粹的客觀現象（如宇宙天體的運行），或者雖然與人類生活有關系但卻不具有法律關聯性的事實就不是法律事實。

法律事件是具有法律關聯性的、不以當事人的意志為轉移而引起法律關系形成、變革或消滅的客觀事實。法律事件又分為社會事件和自然事件兩種。前者如社會變革、戰爭等，后者如人的生老病死、自然災害等。

權利能力又稱權義能力（權利義務能力），是指能夠參與一定的法律關系，依法享有一定權利和承擔一定義務的法律資格。它是法律關系主體實際取得權利、承擔義務的前提條件。根據享有權利能力的主體范圍不同，可以分為一般權利能力和特殊的權利能力。前者又稱基本的權利能力，是一國所有公民均具有的權利能力，它是任何人取得公民法律資格的基本條件，不能被任意剝奪或解除。后者是公民在特定條件下具有的法律資格。這種資格并不是每個公民都可以享有，而只授予某些特定的法律主體。

行為能力是指法律關系主體能夠通過自己的行為實際取得權利和履行義務的能力。公民的行為能力是公民的意識能力在法律上的反映。確定公民有無行為能力，其標準有二：一是能否認識自己行為的性質、意義和后果；二是能否控制自己的行為并對自己的行為負責。因此，公民是否達到一定年齡、神智是否正常，就成為公民享有行為能力的標志。具有行為能力必須首先具有權利能力，但具有權利能力并不必然具有行為能力。

絕對權利亦稱“對世權利”，其特定是權利主體無特定的義務人與之相對。對于這種權利，所有的法律主體都是可能的義務人。它的內容是排除他人的侵害，通常要求一般人不得作出一定的行為。國家的安全權、獨立權、公民的各項自由權、財產權等均屬于此類。

刑法部門由規定犯罪、刑事責任和刑罰的法律規范構成。從法律調整方式上看，刑法法律責任的追究方法最為嚴厲，它可以剝奪人的自由甚至生命。在我國，刑法法律部門的法律規范基本上集中于《中華人民共和國刑法》這一規范性法律文件中。

行政法部門由調整國家行政管理活動中各種社會關系的法律規范所構成。它包括規定行政管理體制的規范，確定行政管理基本原則的規范，規定行政機關活動的方式、方法、程序的規范，規定國家公務員的規范等。該法律部門的法律調整方法不允許當事人通過自行協商的方式來劃定確定彼此的行動范圍，也不允許行使國家行政權力的行政主體放棄自己的職權。

憲法法律部門，涉及我國社會制度、國家制度、公民的基本權利和義務以及國家機關的組織與活動的原則等方面的法律規范，就構成了憲法法律部門。憲法部門最基本的規范，主要反映在《中華人民共和國憲法》這樣的規范性法律文件中。憲法作為一個法律部門，在當代中國的法律體系中具有特殊的地位，是整個法律體系的基礎。該部門中的法律規范涉及國家和社會的根本問題，反映了我國社會主義法律的本質和根本原則。

民商法部門，調整平等民事主體之間財產關系與人身關系的法律規范的總和，就構成了民法法律部門。民法法律部門的法律調整方法具有獨特之處：它所具有的權利義務形成和行使方式，能夠保障當事人有更多行動自由。民法法律部門中的法律規范大都是授權性規范和任意性規范，依據這些規范，民事法律主體可以自行決定自己是否行使自己的權利，是否與其他法律主體進行協商來劃定彼此的權利義務內容。對此，國家不能隨意進行干涉。商法法律部門則由調整平等民事主體之間的商事關系或商事行為的法律規范構成。商法所調整的行為帶有“牟利”、“求贏”的濃厚色彩。一般來說，商法主要由有關公司、票據、保險、海商四大部分的法律規范構成。

職權主義，這一特點在案件事實認定方面有著最為明顯的表現。在大陸法系國家的現代訴訟活動中，法院——或者說職業法官——對證據的調查仍占主導地位。當事人并不直接對抗，而是將問題提交法官審查；法官直接對當事人、證人加以詢問，當事人采用反詢問對方證人的做法并不能以常規的方式出現。在整個訴訟過程中，法官代表著一種積極的力量、一種家長式的權威。他們積極參與舉證活動，幫助當事人雙方理順法律問題，并在此基礎上形成判決。

當事人主義，在訴訟活動中，扮演積極角色的不是法官，而是雙方當事人。面對雙方當事人及其律師，法官的首要任務是在他們之間做一個中立的、消極的裁判人。庭審中法官不主動調查、詢問，案件事實通過雙方當事人及其律師調查證人、出示證據、進行法庭辯論等一系列活動而向法官展示。雙方當事人及其律師之間的對抗貫穿整個訴訟過程；除非當事人及其律師違反訴訟程序，否則法官不干涉爭訴雙方的活動。

訴答制度，由于陪審團不是全能的神，為了使他們的判斷不至于出錯，當事人雙方必須各自完整充分地提出自己主張的根據。在審判程序上，既要給被告方面反駁的機會，也要根據情況進一步給予原告方面再反駁的機會。這種為了澄清當事人主張而設置的辯論、再辯論規則，逐漸構成了極為精細的訴答制度。

法律繼承通常指的是新的法律制度與舊的法律制度之間的延續、相繼和繼受。法律繼承一般表現為心法律制度（現行法）對舊法律制度（原有法）的承接和棘手。法律繼承是法律發展的一種基本形式。法律繼承是一種批判性的，有選擇性的繼承，一般是在否定舊法律制度固有的階級本質和整體效力的前提下，經過反思、選擇和改造，吸收舊法律制度中某些依然可用的因素，賦予它新的階級內容和社會功能，使之成為新法律體系的有機組成部分。

法律移植可以界定為特定國家（或地區）的某種法律規則或制度移植到其他國家（或地區）。它所表達的基本意思是：在鑒別、認同、調適、整合的基礎上，引進、吸收、采納、攝取、同化外國的法律，使之成為本國法律體系的有機組成部分，為本國所用。法律移植的范圍包括外國的法律和國際法律和慣例。

立法體制是關于國家機關立法權限劃分的制度，其主要內容是規定一個國家內，那些機關享有立法權，各個立法機關之間是什么關系。立法體制是一個國家法律制度的重要組成部分。綜觀當今世界各國的立法體制，主要有單一的立法體制、復合的立法體制、制衡的立法體制，還有若干特殊的立法體制。

守法也可以稱為“法的遵守”，指公民、社會組織和國家機關自覺自主地按照法律的要求從事相關活動，依法行使權利或權利，依法承擔義務和職責。守法是法律實施的一種最正常和最自然的方式，它不借助于外力的直接干預，而是法律主體自覺自愿的行動。一般來說，守法的內容包括兩個方面：一方面是指社會主體在自己的活動中自覺遵守國家的憲法、法律、法規等規范性法律文件；另一方面還包括自覺遵守有關國家機關依法做出的裁決、裁定、決定、通知等具有法律約束力的文件。良性違法，盡管我們說違法行為是錯誤的，但是在特定的情況下，某些違法行為則是不應被譴責的，甚至它對社會發展和法制進步是有積極意義的，學理上有時候把這種違法行為稱為“良性違法”。“良性違法”出現的前提是當下的法律制度是惡法或壞法，是剝奪人權壓制人性的獨裁之法，在這種情況下，人民就具有反抗這種惡法的道德權利，因此發生的違法該法的行為就是良性的違法。合法性原則也稱為依法行政原則，是指行政機關必須依據法定權限、法定程序和法治精神進行社會管理。這句話表明，依法行政原則起碼包括了三層要求：執法機關必須嚴格按照法律的授權范圍行使職權，任何超越權限的行為都是違法和無效的；執法機關必須嚴格按照法定的程序行使職權，不允許違反程序的肆意妄為；執法機關必須嚴格按照法治的精神行使職權，也就是說，權力的使用必須是為了維護公民的人權、自由和社會正義。依法行政是現代法治的一條基本原則，也是執法活動的首要原則。

合理性原則是指執法主體在執法活動中，特別是在行使自由裁量權的過程中，必須做到適當、合理、公正，符合法律的基本精神和目的；執法決定的作出必須具有客觀、充分的事實根據、法律依據和情理依據，與社會生活常理相一致。

正當程序原則指執法主體在行使管理職權時一定要嚴格依照法定程序進行，更為關鍵的是，執法所依據的程序應當是正當的，也就是說，這種程序應當公開、公平、公正、民主，符合法治的精神和理念。

司法平等原則要求國家司法機關在處理案件時，對于任何公民，不論其民族、性別、職業、宗教信仰、教育程度、財產狀況等方面存在任何差異，在適用法律上應當一律平等對待。任何公民的合法權益受到傷害，都應給予平等的司法救濟和法律保護，任何公民從事了違法犯罪行為，都應平等地受到司法審判和法律制裁。

司法獨立原則是司法中最根本、最重要的原則，是司法公正和司法權威的安身立命之所在。司法權獨立原則要求司法機關在整個辦案過程中必須獨立行使司法權，只認可事實，只服從法律，不受行政機關、新聞媒體、社會團體和個人的干涉。

法律程序是由法律規定的、從事某種法律活動必須遵守的方法、步驟、模式等要求。法律程序是保障實體權利義務實施的外在條件，它針對特定行為作出，主要由行為應采取的模式、行為應遵守的時間和空間等內容構成。法律程序包括立法程序、行政程序、司法程序、調解和仲裁程序以及其他具體活動中的法律程序。在這其中，司法程序是最嚴格、最規范的法律程序，任何一個環節的失誤都可能導致審判無效。

法定解釋，所謂正式解釋通常也叫法定解釋，是指由特定的國家機關、官員或其他有解釋權的人對法律作出的具有法律約束力的解答和說明。由于這種法律解釋是有權的國家機關和公職人員依法進行的，其解釋的效力因主體的權威性而使其解釋的內容或結果產生拘束力，所以又稱為有權解釋。正式解釋被分為立法解釋、司法解釋和行政解釋三種。

非正式解釋是指未經法律明確授權的機關、團體、組織或個人對法律作出的不具有法律約束力的解釋。通常分為兩種：第一種是學理解釋，第二種是任意解釋。

司法解釋是指國家最高司法機關在適用法律、法令的過程中，對如何具體應用法律、法令的問題所做的解釋。它包括：審判解釋，檢察解釋，審判、檢察聯合解釋。在我國現行的三種法律解釋中，司法解釋的數量最多，涉及的問題最廣泛，對法律適用的指導作用最為重要，它在現行法律解釋體系中扮演了關鍵性的角色。

行政解釋，國家最高行政機關的解釋也被稱為行政解釋，是指國務院及其主管部門對有關法律和法規的解釋。包括在審判解釋和檢察解釋之外的法律應用問題的解釋，以及在行使行政職權時對自己制定的法規所進行的解釋。

體系解釋，有時候也叫“系統解釋”或“語境解釋”，是指將需要解釋的法律條文與其他相關法律條文聯系起來，從該法律條文于其他法律條文的關系、該法律條文在所屬法律文件中的地位、有關法律規范與法律制度的聯系等方面入手，系統全面地分析該法律條文的含義和內容，以免孤立地、片面地理解法律條文。

主觀目的解釋又被稱為立法者的目的解釋，是指根據參與立法的人的意志或立法資料揭示某個法律規定的含義，或者說將對某個法律規定的解釋建立在參與立法的人的意志或立法資料的基礎之上。這種方法要求解釋者對立法者的目的或意圖進行證成。而要完成這個任務，解釋者必須要以一定的立法資料（如會議記錄、委員會的報告等）為根據。

客觀目的解釋是指根據“理性的目的”或“在有效的法秩序的框架中客觀上所指示的目的”，即法的客觀目的，而不是根據過去和目前事實上存在著的任何個人目的，對某個法律規定進行解釋。簡單地說，這種解釋方法探尋的是“法律自身的目的”，而不是“立法者賦予給該法律的目的”。

第四篇：復習資料《法理學》

法理學

一、法學的研究對象與科學體系：法學是以法律現象為研究對象的各種科學活動及其認識成果的總稱。作為一種系統的科學，法學必須對其研究對象進行全方位的研究，既要對法進行歷史性研究----考察研究法的產生、發展及其規律，又要對法進行共時性研究----比較研究各種不的法律制度，他們的性質、特點以及他們的相互關系；既要研究法的內在方面，即法的內部聯系和調整機制等，又要研究法的外部方面，即法與其他社會現象的聯系、區別及其互相作用；既要研究法律規范、法律關系和法律體系的內容和結構以及法律關系的要素，又要研究法的實效能力、效果、作用和價值。總之，凡屬與法有關的問題和現象都在法學研究范圍之內。根據我國現階段法學教育和法學研究的實踐需要，通常是從以下倆個角度劃分法學體系：1從法律部門的角度劃分。由于法被分為憲法、行政法、民法、刑法、訴訟法等不同部門，與之相應就有憲法學、行政法學、民法學、刑法學、訴訟法學等。2從認識角度劃分，法學可以分為理論法學和應用法學。理論法學綜合研究法的基本概念、原理和規律等；應用法學主要是研究國內法和國際法的結構和內容，以及他們的制定、解釋和適用。

二、法的基本特征：法的特征是法的本質的外化，是法與其他現象或事物的基本關系表現。法是由國家制訂和認可，通過人們的權利與義務調整各種社會關系，并由國家強制力保證實施的社

會規范。1法是調節人的行為或社會關系的規范。2法是出自國家的社會規范。3法是規定權利和義務的社會規范。4法是由國家保障實施的社會規范。

三、法的要素：法的要素是與法的系統相當而言的。1它具有個別性、局部性，表現為一個個元素或個體。2具有多樣性和差別性。3任何一個法律要素若被違反，同時也是法律系統被違反，會招致法律系統作為整體的反應。4具有不可分割性。法律規則的含義與分類：規則是指具體規定權利和義務以及具體法律后果的準則，或者說是對一個事實狀態賦予一種確定額具體后果的各種指標和規定。分類1法律規則從內容上可以分為義務性規則、授權性規定和權義復合規則。（1）義務性規則是直接要求或不從事某種行為的規則。（2）授權性規則是指示人們可以做出或要求別人做出一定行為的規則。（3）權義復合性規則指兼具授予權利和設定義務兩種性質的法律規則。2法律規則從形式特征上可分為規范性規則和標準性規則。3規則按其功能可以分為挑戰性規則和構成性規則。4還有義務性規則和授權性規則。

概念及分類：概念是對各種法律事實進行概括，抽象出它們的共同特征而形成的權威性范疇。法律概念以其涉及內容，大體分為涉人概念、涉事概念和涉物概念。

四

現代中國法的淵源：當代中國法的淵源采用的是以各種制定法為主的正式的法的淵源。它們有各種不同的層次和范疇。1憲法是國

家的根本大法，是國家組織及其活動的總章程，是當代中國最重要的法的淵源。2法律在當代中國法的淵源中，法律是僅次于憲法的主要的法的淵源。3行政法規和規章。在當代中國法的淵源中，行政法規也是一種主要的法的淵源。4軍事法規和軍事規章。在當代中國法的淵源中，軍事法規和軍事規章是法的特殊淵源之一。5地方性法規和政府規章是一種數量最大的法的淵源。6名族自治地方的自治條例和單行條例。7特別行政區基本法及特別行政區法律。8經濟特區的單行經濟法規、經濟特區法規和經濟特區規章9國際條例和國際慣例是指我國同外國締交的雙邊和多邊的合約、協定和其他具有條約、協定性質的文件。

五

1、法產生得基本標志及其與氏族習慣的區別？（比較名詞）基本標志為：

1、國家的產生

2、訴訟與審判的出現

3、權利與義務的分離。與氏族習慣的區別：

1、兩者體現意志的不同。

2、兩者產生的方式不同。

3、兩者實施的方式不同。

4、兩者適用的范圍不同。

5、兩者的根本目的不同。氏族習慣：原始社會各個氏族的人們在長期的生活生產中逐步形成的并且氏族成員共同遵守的行為規范。

六

1法制與法治的主要區別：法制：法律制度。法治：用法律來治理國家統治國家的思想，原則和動態的活動過程。

區別：

1、詞性：法制是一個名詞，是一個靜態的概念，而法治是一個動態的概念。

2、相對形態：前者相對與制度，后者相對與人。

3、產生的歷史時代：前者產生于階級社會，后者是資本

主義的產物。

4、依法治國與依法行政的表現： 依法治國，建設社會主義法治國家理論和方略的形象，經歷了半個多時間的探索。它包含著對百年來中國坎坷的法治歷程的回顧和反思，對建國以來社會注意法制建設德經驗與教訓的分析和反思，對新時期依法治國實踐經驗的科學概括。依法治國，建設社會主義法治國家是歷史的必然，現實的抉擇，民主和理性的勝利，表明中國共產黨和中國人名將徹底摒棄人治，實行法治，政治和和會生活納入法制軌道，實現經濟繁榮有序，政治民主昌明，人民安居樂業，社會穩定發展。

建設社會主義法治國家的基本目標和任務是：1到2001年形成有中國特色的社會主義法律體系。2維護憲法和法律的尊嚴，消除特權，保障公民權，建立執法責任制。3推進司法政策，追求司法公正，在制度上保證審判權與檢查權的獨立行使，建立司法責任追究制度。4加強執法與司法隊伍建設，提高法律職業工作者的政治與業務素質，使其權利能力與行為能力達到統一。5增強全民法律意識，采取措施著重提高領導干部的法制觀念和依法辦事能力。

5、權利和義務在法律中的地位和分類：1地位：首先權利和義務是從法律規范到法律關系再到法律責任的邏輯聯系得各個環節的構成要素。其次權利和義務貫穿于法的一切部門。再次權利和義務通貫發的運行和操作的整個過程。最后權利和義務全面地表現和實現法的價值。從權利的法律功能和社會價值得角度，可以把權利解釋為規定或隱含在法律規范中、實現于法律關系中的、主題以相對自由的作

為或不作為的方式獲得利益的一種手段。義務是設定或隱含在法律規范中、實現于法律關系中的、主體以相對受動的作為或不作為的方式保障權利主體獲得利益的一種約束手段。2分類：法律權利和以為，可以從不同角度、按照不同標準進行分類：1根據權利義務的存在形態。可以將權利和義務劃分為應有權利和義務、習慣權利和義務、法定權利和義務、現實權利和義務。2根據權利和義務所體現的社會內容（社會關系）的重要程度，亦即它們在權利義務體系中的地位、功能及社會價值、可將權利和義務劃分為基本權利和義務與普通權利和義務。3根據權利和義務對人們的效力范圍，可將權利和義務劃分為一般權利和義務與特殊權利和義務。4根據權利之間、義務之間的因果關系，可將權利和義務劃分為第一性權利和義務與第二性權利和義務。5根據權利主體依法實現其意志和利益的方式，可將權利和義務劃分為行動權利和消極義務、接受權利和積極義務。6根據權利和義務主體的不同，可將權利和義務劃分為個體權利和義務、集體權利和義務、國家權利和義務、人類權利和義務。

6、法律行為的分類（選擇題）：1個人行為、集體行為與國家行為。2角色行為與非角色行為。3單方法律行為與雙方法或多方法律行為。4自為行為與代理行為。5積極行為與消極行為。6抽象行為與具體行為。7要式行為與非要式行為。8意志行為與事實行為。9合法行為與違法行為。10有效行為與無效行為。

七、⑴法律關系的含義、特征、分類（案例）：含義：法律關系是法律規范在指引人們的社會行為、調整社會關系的過程中所形成的人們

之間的權利和義務聯系，是社會內容和法的形式的同一。特征：1法律關系是由法或依法形式的社會關系。2法律關系是人際互換關系。3法律關系是人們之間的權利和義務關系。4法律關系是社會內容與法律形式的統一。5法律關系是由國家強制力保障的社會秩序。分類：1按照法律關系由以形成的法律部門，亦即按照法律關系表現的社會生活內容，可以分為憲法法律關系、行政法律關系、民事法律關系、經濟法律關系、勞動法律關系、婚姻法律關系、軍事法律關系、文化法律關系、刑事法律關系、訴訟法律關系等。2安裝法律關系的存在形式。可以分為抽象（一般）法律關系與具體（特殊）法律關系。3按照法律關系主體數量，可以分為雙邊法律關系與多變法律關系。4按照法律關系主體的地位及其權利和義務關系，可以分為對等法律關系與不對等法律關系。5按照法律關系發生的方式，可以分為確認的（生成的）法律關系與創立的（參與的）法律關系。6按照法律關系之間的因果聯系，可以分為第一性法律關系與第二性法律關系，第一性法律關系是法律規范在發揮其指引作用過程中，在人們合法行為的基礎上形成的法律關系。7按照構成法律關系內容的社會關系在整個社會關系中的性質、等級和相應的法律關系的重要程度，可以分為基本法律關系和普通法律關系。

⑵ 法律關系的主體和客體：一，主體：權利的擁有者和義務的承擔者。權利的主體才是真正意義上的法律關系的主體。凡是法律關系的主體，都應具有能夠依法享有權利和履行義務的法律資格，即權利義務能力，簡稱“權利能力”。權利能力分為一般權利能力和特殊權利

能力。一般權利能力指主體自出生（成立）到死亡（解散）時止都能享有權利能力或資格。特殊權利能力指主體在特定條件下具有的權利能力或資格。我國社會主義初級階段法律關系主體包括：1人民2階段3民族4國家和國家機關5自然人6法人。二，客體：法律關系主體權利與義務所指向的對象。從語義上，客體與主體相對，指的是主體的意志和行為所指向、影響、作用的客觀對象。作為法律關系的客體的一切東西都具有兩個最低限度的特征：一，它必須是對主體的有用之物，而且圍繞著、針對著它可能發生利益沖突。因此需要對之做出權利義務的分界，明確其所屬所歸。二，它必須是人類能夠控制或部分控制的。只有人類能夠控制的東西才適宜由法律調整，才可以成為主體的權利和義務作用的對象。法律關系的客體是無限多樣的，把它們抽象化，可以概括以下幾類：1國家權力2人身、人格3行為4法人5物6精神產品7信息。（此題給一個案例說出有多少種法律關系，主體和客體）

（3）法律事實的含義與種類：法律事實是能夠引起法律關系發生、變更、消失的客觀原因和條件，包括法律事件和法律行為。1法律事件分為社會事件和自然事件。社會事件是不以法律關系主體的意志為轉移的社會變遷或社會變革，即社會關系的根本變革和重大變化。自然事件是不以法律關系主體的意志為轉移的水災、震災、風災等自然災害，偶然事件以及人的生老病死。2法律行為是法律關系主體有意識的活動。法律行為分為國家行為和當事人行為兩類。國家行為包括立法、執法、司法等。當事人行為包括積極行為和消極行為，合法行

為和不合法行為。

八、法律責任的構成和種類：構成：法律責任的構成是指在具備了哪些條件之后才產生法律責任。1行為的社會危害性。2行為的違法性3行為人的過錯。種類：依據責任的法律性質所做的分類是最基本的分類，包括：1刑事責任2民事責任3行政法律責任4違憲責任。

九、（1）法的規范作用：1指引作用：法所既有的能夠為人們的行為提供一個既定模式，從而引導人們在法律允許的范圍從事社會事務的公用和效能。2評價作用：能夠衡量，評價人們的行為的法律意義的功用和效能。3預測作用：根據法對人們某種行為的肯定或否定的評價及必然導致的法律后果，人們可以預先估計到自己行為的后果，從而決定行為的取舍和方向的功用和效能。4教育作用：指法具有的通過其規定和實施，培養和提高人們的法律意識、權利意識、義務觀念、責任感、遵守法律和紀律的自覺性的功用和效能。5強制作用：指法能運用強制力保證人們權利得以充分實現的功用和效能。

（2）法的局限性：1法只是去多社會調整方法的一種。2法的作用范圍不是無限的，也并非在任何問題上都是適當的3法對千姿百態、不斷變化的社會生活的涵蓋性和適應性不可避免地存在一定的限度4在實施法律所需的人力資源、精神條件和物質條件不具備的情況下，法不可能充分發揮作用。

十、（1）立法、立法體制和我國立法權的劃分：立法，有俠義和廣義兩種含義：1俠義的理發是指國家最高權利機關制定法律的專門活動。2廣義的立法是指一定國家機關根據法定職權并通過法定程序創制法

律規范的活動。立法體制是關于立法權限劃分的制度，它既涉及中央和地方立法權限的劃分，也包括同級別國家機關之間立法權限的劃分。受中國國情因素的決定，我國實行的是“一元多級”的立法體制“一元”體現了單一制國家立法體制的共性，即在全國范圍內，立法體系是統一的；“多級”則是中國特色，即我國的立法體制分為中央立法和地方立法多個立法等級。從立法的內容上也有立法權限的劃分。涉及國家基本經濟制度、政治制度和民事刑事制度的事項只能有全國人大及其常委會制定法律。

十一、司法的含義和原則：含義：司法是指國家司法機關依照法定職權和程序，具體適用法律處理各種案件的專門活動。具有以下特點：1司法是享有司法權的各級人民法院依照法定職權和程序運用法律處理案件的活動，具有法定專有性，其他任何國家機關，組織和個人都不具有此項權力。2程序的法定性3裁決的權威性4形式的嚴格性。原則：1法治原則。即依法司法，這是社會主義法治原則在司法領域的具體體現。2平等原則。平等的適用法律；平等的保護權利；平等的追究法律責任。3司法獨立原則。國家司法權只能有國家各級司法機關統一行使。其他機關、團體和個人都無權行使此項權利；人民法院依照法律規定獨立行使審判權，不受行政機關、社會團體和個人的非法干涉；司法機關審理案件必須閹割依照法律規定，正確適用法律。4司法責任原則。指司法工作人員在執行職務時，因故意或過失性錯誤，侵犯了公民、法人和其他社會組織的合法權益，造成嚴重后果而應承擔一定責任的原則。

十二、（1）法律體系，法律部門的含義以及法律部門劃分的標準：法律體系，有時也稱“法的體系”或簡稱“法體系”，是指由一國現行的全部法律規范按照不同的法律部門分類組合而形成的一個體系化的有機聯系的統一整體。特點：1法律體系是一個國家的全部現行法律規范構成的整體。2法律體系是一個由法律部門分類組合而形成的呈體系化的有機整體。3法律體系的理想化要求是門類齊全、結構嚴密、內在協調。法律部門：就是指調整同一種類或統一基本方面的社會關系的法律規范的總稱。劃分：法律部門的劃分不是隨心所欲的，而是有其一定的標準。1根據法律調整對象，即法律所調整的社會關系來劃分法律部門。2根據法律的調整方法來劃分法律部門。（2）當代中國的法律體系：根據現行法律規范所調整的社會關系以及調整方法的不同，可以把我國法律體系劃分為以下主要的法律部門。1憲法法律部門2行政法法律部門3民法法律部門4經濟法法律部門5勞動和社會保障法律部門6科教文衛法法律部門7資源環境保護法法律部門8刑法法律部門9訴訟法法律部門10軍事法法律部門（3）法的分類(一)根據社會心態和國家的歷史類型，可將法律劃分為奴隸制社會法、封建制社會法、資本主義社會法、社會主義社會法

（二）根據法律的形式特征，可將法律分為國內法和國際法、根本法和普通法、一般法和特別法、實體法和程序法、成文法和不成文法、公法和私法。

十三、（1）法律解釋的與分類：法律解釋是通過對法律、法規等法律文件或其他部分條文、概念、術語的說明，揭示其中表達的立法者的

意志和法的精神，進一步明確法定權利和義務及其界限或補充現行法律的規定的一種國家活動，是立法的繼續。分類：包括立法解釋、司法解釋、行政解釋和聯合解釋。

（2）法律推理的含義與分類：法律推理是人們從一個或幾個已知的前提得出某種法律結論的過程。種類：1演繹推理：根據一般性的知識和特殊的知識，即由一般到個別，典型的三段論。2歸納推理：從兩個或更多種類特殊命題中獲取一般性命題的推理。3辯證推理：指兩個或兩個以上的互相矛盾的命題時借助辯證思維，從中選出最佳命題，以解決法律問題。

十四、（1）法與經濟基礎的關系（選擇題）a法對經濟基礎的能動作用b經濟基礎對法的決定作用

（2）法與市場經濟的關系：

（一）建立社會主義市場經濟體制，離不開法律。在建立社會主義市場經濟體制的過程中必須構建社會主義市場經濟的法律體系。這事因為市場經濟內在的需要法律，沒有法律就沒有市場經濟，市場經濟必然是、也必須是法治經濟。

（二）法在市場經濟中的作用：1保障作用2引導作用3服務作用4規制作用。

十五、（1）依法治國與黨的領導（論述）：

（一）依法治國必須堅持黨的領導。依法治國與堅持黨的領導本質上是一致的。其一致性主要體現在以下兩個方面：1黨的領導最本質之處是執政，而共產黨執政就是領導和支持人民掌握管理國家的權利，實行民主選舉、民主決策、民主管理和民主監督，保證人民依法享有廣泛的權利和自由，尊重和保障人權。2黨的領導作用和黨員的先鋒

模仿作用還突出表現為黨組織和黨員帶頭執行和遵守法律。依法治國建設社會主義法治國家，必須在黨的領導下有目的、有步驟、有秩序地進行。這是因為：1法治是全體人民通過立法、執法、司法。法制監督、法治教育、守法等活動所建立起來的社會主義法律秩序。2社會主義民主是法治的基礎和前提，沒有民主就不會有真正的法治。3法律的制定過程是把黨的意志轉化為國家意志，把黨的路線、方針和政策轉化為法律原則和規則的過程，是黨領導立法機關了解民意、集中智慧、統一認識、協調利益的過程。4法律的實施經常遇到區域性乃至全國性的全局問題，觸及經濟、政治、文化、民族、宗教。外交等方面熱點問題，牽涉到諸多政法機關以及其他國家機關的關系。5共產黨是執政黨，執政黨的法治觀念如何，有無依法治國的堅定信仰和堅強意志，能否自覺地在憲法和法律范圍內活動，是實行法治決定性因素。

（二）依法治國應當改善黨的領導：為了實施依法治國，建設社會主義法治國家，在堅持黨的領導的前提下，還要不斷改善黨的領導。改善黨的領導的一個十分重要的方面是在黨和國家政治生活中切實有效的貫徹民主集中制原則，而依法治國正是民主集中制的時代精神和基本保證。在黨和國家的政治生活中，既有貫徹民主集中制的成功經驗，也有民主集中制遭受嚴重破壞、給黨和國家造成巨大災難的沉痛教訓。總之，無論是從堅持黨的領導角度，還是從改善黨的領導角度，都必須防止和糾正以黨代法的弊端。

（2）法律和政策的關系：區別：1制定的主體；政策是由黨的組織

來制定，法律由國家立法機關制定。2意志的屬性不同：黨的政策是全黨意志的體現，法律是國家意志的體現。3內容和表現形式不同，政策的內容比較原則，比較抽象，主要表現為綱領、路線類而法律比較具體明確，表現為規范性的法律文件。4調整的范圍不同：政策調整的是黨組織，而法律調整的國家所有的人，所有的事。5實施的方式不同：黨政策對黨組織有強制力，靠路線，方針和黨的先鋒模仿作用，而法律靠國家強制力保證實施。6穩定性的程度：政策具有靈活性，法律具有較高的穩定性。

十六、法律與道德的聯系和區別（比較名詞 論述）：道德：關于人們思想和行為的善與惡，美與丑，正義與非正義，公正與偏私等觀念和原則，規范和標準的總和。

道德對法律的作用：1道德對法律的創制有指導作用。2道德對法律的實施具有保障作用。3道德對法律的漏洞和滯后具有彌補作用。4道德對法律具有評價作用。

法律對道德的作用：1法對道德的基本原則的實現具有保障作用。2法律對道德標準的提高具促進作用。

區別：1產生的歷史條件不同。道德與人類社會共始終。

2形成的方式不同：法律是由國家立法機關有意識的創立，而道德是人們在長期的社會實踐過程中自發創立的。

3表現形式不同：道德存在于人們的思想意識，而法律為規范性的法律文件。

第五篇：法理學復習資料

法理學復習資料（3）

疑難解析 第一章

1.法學的研究對象

法學是一門社會科學，它是以法律現象為研究對象。法律現象是一個抽象的概念，如果具體地說，?法學的研究對象和范圍主要包括：第一，法學首先以法律為研究對象，其中包括一國現行的所有法律規范和法律制度，包括外國的法律規范和制度，也包括本國或外國歷史上的法律規范和法律制度，如中國現行《民法通則》、中國古代的《唐律疏議》、法國的《拿破侖民法典》等。第二，法學也研究與法律這一特定社會現象相關的其他社會現象，它包括與法律有關的人的行為、心理和觀念，如立法、合同的簽訂、財產所有權、違約行為、討債、民間協商調解、民事訴訟、當事人對訴訟法典的態度和期望、法官審判心理、社會普遍的正義觀念等等。第三，法學還研究法律及法律現象的規律，包括法律產生、發展和變化的規律，比如法律決定于經濟基礎，法律的繼承，法律的民族性、法律的移植和本土化，法律現代化；也包括法律自身運行的規律，如公正的判決必然“以事實為根據”、法治依賴于民主，“徒法不足以自行”，等等。

2.法學分科與法學教育課程設臵

法學分科與法學教育的課程設臵有所不同。法學課程不可能包括法學所有的分支學科，而是根據培養目標、教學目的以及專業知識結構的不同而設定的。

3．按法律部門對法學體系進行劃分的利弊

這種劃分比較明確實用，但是這種劃分存在的問題是，并非出現一個法律部門就會有一個法學分支。而且根據法律部門劃分會有許多遺漏，如法理學、比較法學、法史學等理論法學都無法被窮盡。

第二章、1．法學方法論、法律方法、法律學方法論

法學方法論是法理學研究的重要組成部分。現行教材指稱的“法學方法論”事實上德國法學流派所使用的名稱，在英美法學流派中更多地使用“法律方法”。當然兩者的側重不同。

“法律方法”側重于法律的適用和法律解釋的方法；“法學方法論”不但包括法律的適用和法律解釋的方法，而且還對這種法律方法進行哲學的反思。

日本學者對兩者進行了統合，將其稱為“法律學方法論”。2．西方三大法學流派

從法學研究所運用的不同方法出發，西方形成了三大法學流派，即自然法學、分析法學和社會法學（相對應的法學研究方法是價值分析方法、實證分析方法中的規范分析方法和社會實證方法）。其法所提出的基本問題分別是“法律應當是什么”、“法律是什么”、“法律實際上是什么”。這三種方法各有自己的優點，也都存在各自的缺陷。在當代法學中出現了某些相互滲透、兼收并蓄的跡象。

第三章

1．法學世界觀經歷了從唯心史觀到唯物史觀的變革

從法學產生到馬克思主義法學的出現，人類的法律思想經歷了數千年的歷史。馬克思主義以前的法學基本上屬于唯心主義的法學，因而它們的學說或思想的科學性是極為有限的。

在法學史上曾經有過神學統治法學的時代，比如中世紀歐洲的神學法學。這個時期的法學雖然也受到古希臘法律思想影響，但由于基督教神學的興起，神學家奧古斯丁和托馬斯〃阿奎那所主張的神意法支配著整個歐洲法學。到中世紀中后期，由于商品經濟的發展需要統一的、并能適應商品經濟需要的法律，于是在復興羅馬法的過程中出現了法學教育和研究的世俗化。羅馬法復興與文藝復興和宗教改革一起被史學稱為“三Ｒ運動”，它們促使西方法學朝著世俗化方向發展。１７、１８世紀的資產階級革命既需要法學，也解放了法學。１９世紀初開始，由于資產階級國家立法的加強，法學才最終擺脫神學，并從哲學和政治學中分化出來成為真正獨立的學科。但是此前的法學一般都在不同程度上以唯心史觀為基礎，它們中有的認為法與經濟無關，甚至法是決定經濟的，有的雖然承認法與經濟有關，但卻否認經濟對法的最終決定作用。１９世紀中葉馬克思主義法學的出現標志著法學領域的根本性變革，它以唯物史觀為基礎，科學地闡明了法律的本質和發展規律。

2．“以法治國”與“依法治國”

春秋戰國時期，法家把法治推崇為立國和治國之本，提出了“以法治國”的主張。要注意的是法家所倡導的“以法治國”并不等同于我國十五大報告中提出的“依法治國”，法家所推崇的“法治”也并不是西方歷史上的“法治”，更不是我國正在推行的現代意義上的“法治”。至于兩者的區別，可參見第十六章《法治國家》的相關內容。

第四章

1.廣義的與狹義的法律

在我國現代法律制度中，理解法律必須區分廣義和狹義兩層含義。因為有時我們所說的“法律”是指稱廣義的含義，有時卻是指稱狹義的含義。廣義的法律是指法的整體，包括憲法、行政法規在內的一切規范性文件。狹義的法律僅指全國人大及其常委會制定的規范性文件，包括基本法律和基本法律以外的法律。

2．法的階級性與共同性

法是階級統治和社會管理的手段。無可否認，法律作為統治階級意志的反映，必然具有一定的階級性。同時，法律也具有共同性或稱為社會性，作為社會公共管理的手段。我們必須要明白的是，在現代各國法律制度中，法律的共同性體現得更為明顯和突出，而階級性則由單一化轉化為多色彩。

3．通過與道德的比較理解法律的特征（優點）

①法律規范人的行為，不管人的思想和意志。這樣具有更強的針對性，并能體現法律的客觀性。而道德則通過思想控制來調整和控制社會關系，具有很大的不確定性。

②法律具有規范性。法律規范具有嚴密的邏輯結構，往往包含著法律后果（鼓勵或制裁）。而道德則沒有這樣的結構。

③法律的制定和執行是統一的。而道德則缺乏一定的統一性。

④在內容上法律有利導性，通過權利和義務進行雙向引導。而道德則僅僅強調義務，只是單向義務引導，而不強調權利。

⑤在管理功能上，法律的效率性強于道德的作用。

⑥法律具有強制性。一旦人們違反法律規定，法律的強制性會發揮作用。而道德則缺乏這樣的強制力，當人們有違道德時，并不能給予強制作用。

第五章

1.法律規則和法律條文的區別

法律規則與法律條文是內容和形式的關系。法律規則要通過法律條文來加以表達，完整地表達某一具體的法律規則是法律條文所追求的目的。但是，法律規則與法律條文不是一一對應的關系。一個法律條文可能包含兩個以上的法律規則，法律規則的不同邏輯結構要素也可能分布在不同的法律條文中。并且并不是所有條文都是直接表述法律規則的，法律條文被大量用來規定法律原則，解釋法律概念或者規則中某個邏輯結構要素的含義。所以，必須要理解兩者的區別和聯系。

2.處理（行為模式）在法律規定上的表現形式

行為模式從法律規定上看，主要是規定允許做什么、必須做什么和禁止做什么三種基本情況。即授權性行為模式、命令性行為模式和禁止性行為模式。授權性行為模式是法律授予可以為一定行為的權利，相應的術語或表達往往是“可以”、“有權”、“有……的自由”等；命令性行為模式法律要求必須做什么，就是設定必須為一定行為的義務，相應的術語或表達往往是“應當”、“必須”等；禁止性行為模式是法律禁止做什么，就是設定不得為一定行為的義務，相應的術語或表達往往是“不得”、“禁止”等。因此，只要具體考察法律條文的規定，就可以區分理解不同的行為模式形態。

3．法律概念與法學概念的區別

我們這里指的法律概念是體現在法律規則中的具有法律正式含義的概念，而法學概念則是指研究法律和法律現象時使用的專業術語，它不一定會在法律規定中使用。我們法理學課程中許多概念都只是法學概念而不是法律概念，如，法律淵源、法典編纂、權利能力等等，而有些概念既屬于法律概念也屬于法學概念，如權利、義務、法律效力、法律責任。學習法學概念和法律概念對于學習法律和法學都非常重要。

這種劃分比較明確實用，但是這種劃分存在的問題是，并非出現一個法律部門就會有一個法學分支。而且根據法律部門劃分會有許多遺漏，如法理學、比較法學、法史學等理論法學都無法被窮盡。

第六章

1.法律編纂與法律匯編的關系

法律編纂與法律匯編既有區別又有聯系。兩者的區別體現在：首先，前者屬于法律創制活動，而后者屬于一項技術性整理和歸類活動，這是兩者最主要的區別；其次，前者的主體僅限于依法有權制定法律的國家機關，后者的主體具有非限定性；再次，前者是對同樣內容性質的某一類的或某一部分法的全部規范性法律文件進行的系統化活動，后者僅以特定的主題特征，如時間效力、空間效力，而對規范性法律文件進行外部系統化。兩者的聯系主要體現在，法律匯編有助于法律編纂活動的進行，往往成為法律編纂的前奏。

2.關于實體法與程序法的劃分

理解實體法和程序法的分類應注意以下兩點：首先，實體法和程序法關系只是相對而言的，實體法規定權利和義務，程序法也規定權利和義務，但是前者一般直接規定涉及人身、財產和精神財富等方面的“實體性”權利和義務，如人身權、物權、債權、知識產權；而后者相對于前者是一種為實現前者服務的“程序性”權利，如訴權、辯護權、申訴權。其次，實體法和程序法的分類是就其主要方面的內容而言，它們之間也有許多交叉規定，實體法中也可能涉及到一些程序規定，程序法中也可能有一些涉及到權利、義務、職權、職責等內容的規定。如公司法既規定公司的權利和義務，也同時規定公司成立和解散的程序，各個訴訟法都有規定法院訴訟方面職權和職責的規定。實際上許多規范性法律文件往往既是實體法又是程序法，如行政處罰法，立法法，專利法等等。

3．公法、私法與社會法

公法和私法作為羅馬法以來就有的古老分類，它們已經發生了一些變化。這主要是所謂“社會法”的出現。社會法是現代在公法和私法分類的基礎上針對一些新的法律類型而作的新的法律種類。它是指既調整國家與個人又調整個人之間的、兼具公法和私法兩種調整方法的法律部門的總稱，主要包括經濟法、環境資源保護法、社會保障法。它是適應現代社會以市場經濟自主調節為主導和以國家宏觀調控為保證的現代社會經濟模式而產生的。這種類型的法律不再單純可以歸入公法或私法。

4．法的效力層次

在掌握法律效力層次的特殊規則時要注意以下兩點：

第一，這些規則都有一個前提條件，即無論是“特別法優于一般法”、“新法優于舊法”還是“法律文本優于法律解釋”，它們都必須是在同一法律創制機關制定的情況下才能適用；并且一般規則的適用優于特殊規則的適用。比如，國家《礦產資源管理法》與《浙江省礦產資源管理法》，不能因為許多方面后者比前者具體就認為適用“特別法優于一般法”，如果法律沖突，應該適用前者，因為前者是屬于更高位階的法。

第二，同性質的法律淵源之間對同一事項的新的一般規定與舊的特別規定不一致，不能確定如何適用時，由制定機關裁決。如行政法規之間對同一事項的新的一般規定與舊的特別規定不一致，由國務院裁決。

第七章

1.法律體系與法系的區別

這兩個概念十分相似，但卻存在著截然不同的含義，在學習中往往容易混淆。法系并是不法律體系的簡稱，而是法學中的一個特定概念，它是指由不同的國家或地區在歷史上所形成的具有相同法的結構和法的表現形式(法的淵源)的一種法的類型。具有相同的歷史傳統或在法律形式上存在某種共同特點的若干國家的法律構成一個法系，比如大陸法系、英美法系等。兩者的區別主要有：（1）法系的范圍可以超越國界；而法律體系只限于一國之內有效的法律。（2）法系強調歷史傳統或法律形式上的特點；而法律體系強調的是法律的內部結構和層次。（3）法系可以指歷史上的法律；而法律體系只能指當代的現行法律。所以，在學習過程中，一定要將兩者區分開來。2.法律部門與法典

法律部門是構成法律體系的基本要素。任何一個國家的不同的法律部門不僅僅只有一部法律或一部法典，還包括那些散見于其他法律中的有關法律制度和法律規范。因此，有的法律部門和子部門是以一部法律或法典為軸心，包括其他法律中的相關法律制度和法律規范在內組合而成，如民法法律部門，其軸心法律就是《民法通則》，刑法法律部門的軸心法律是《中華人民共和國刑法》；但有的法律部門和子部門則沒有一部軸心法律或法典，而是由若干部性質相同或相近的規范性法律文件組合而成的，如行政法法律部門，就沒有所謂的《中華人民共和國行政法》，經濟法法律部門中，也沒有《中華人民共和國經濟法》。因此，學習是要注意這個問題。

3．劃分行政法法律部門和經濟法法律部門

在法律部門劃分問題上，行政法與經濟法的關系是十分復雜的，兩者的調整對象有交叉和重疊，調整方式也存在共同之處。過去理論上認為兩者調整對象不同，其實兩者的調整對象有較多交叉和重疊。因此劃分行政法與經濟法，應當從雙方的調整方式來進行。行政法主要是以強行性干預為調整方式的，而經濟法則是結合了私法的自行調節和公法的強行干預，形成政策平衡的獨特調整方式。其特點在于：第一，表現在法律內容上則是政策成份的增加或對公理成份的修正；第二，更多地運用法律上的政策性平衡來協調社會各種利益關系；第三，它是通過“權利←法→權力”關系來完成的，即法律既對權利進行約束又對權力進行限制；第四，政策平衡不是以簡單的主張為特點的，而是以折衷和妥協的平衡態度為特征的。現代經濟法正符合上述特點。

第八章

1.權利的要素及其局限性

權利與義務的概念是法學中的核心概念，法律規范的重心就是權利的分配和義務的設定。對于權利的理解可以從多個角度入手，如教材中列舉了八種要素。當然，也有其他關于權利要素的概括的，如六要素、五要素等等。可以說，上述種種權利的定義或釋義說明權利現象確實包含多種屬性、多種要素，每個定義或釋義都揭示出了權利的某個或某些要素，包含對權利的正確認識。但同時，由于它們忽略了權利屬性的多樣細膩感以及這些屬性的內在統一性，以致割裂了各種屬性之間的有機聯系，割裂了對象的整體性，過于強調某一要素，致使其他要素成為盲區。因此，我們在理解權利（和義務）的內涵時，既要看到其包含著多種屬性及各自的側重點，又要看到單從一個角度分析的局限性。

2.一般權利和義務與特殊權利和義務

對于這種分類，我們可以從分析權利的角度入手。一般權利亦稱“對世權利”，其特點是權利主體沒有特定的義務人與之相對，而以一般人(社會上的每個人)作為可能的義務人。如你享有房屋所有權，那么這時與你的權利相對應的義務人的是誰呢？我們說，所有權就是一種“對世權”，它意味著除了你本人外，任何人都不能侵犯你的所有權。這時，義務人就是世界上、社會上的每個人，而不是特定某個人。

特殊權利亦稱“相對權利”、“對人權利”或“特定權利”，其特點是權利主體有特定的義務人與之相對，權利主體可以要求義務人作出一定行為或抑制一定行為。如你跟對方簽定的合同中，有要求對方交付貨物的權利，那么這時對方就是義務人，你的權利是相對于合同另一方來說的，故是“相對權利”，此時，義務人也是確定的、特定的。

3．第一性權利和第二性權利

在第一性權利和第二性權利的劃分中，需要說明的是，這種劃分是相對的。總的來說，法律會規定一條權利的鏈條來保證權利的最終實現。如公民可以享有債權，當債權人的請求權不能得到實現時，債權人可以行使訴權，法院判決債權人勝訴后，債務人拒不履行判決時，債權人可以向人民法院申請強制執行，債務人有能力執行判決而拒不執行法院判決的，人民檢察院就有權以拒不執行法院判決裁定罪對債務人提出公訴。由此可見，權利的層層第進關系，訴權相對于債權是第二性權利，但是相對于強制執行申請權又是第一性權利。

4．人權、基本權利、憲法權利的用語

“憲法權利”是憲法學意義上的用詞，是法學研究中的用語。同時，有關“憲法權利”，在各國憲法學上也有不同的用語。一般而言，英美學者傾向于將之稱為“人權”（human rights），而德國憲法學者則習慣“基本權利”或“基本權”(Grundrechte)的稱呼；不少日本學者似乎取其平衡，將其定名為“基本人權”；至于我國憲法學者，大多均根據現行《憲法》上的用語，稱之為“公民的基本權利”。但基本上這些用語所包含的內涵是一致的。

第九章

1.法律行為的構成要件

對于法律行為的構成要件，在違法行為的構成或者犯罪構成中體現的比較明顯。一般的違法行為的構成要件往往包括四個方面：即主體、主觀方面、客體、客觀方面。其中的主觀方面和客觀方面就是本章節中所講的法律行為的內在方面和外在方面。因此，作為一般理論的法理學中關于法律行為的理解，必須與具體性質的行為相結合。

2.單方法律行為與雙方法律行為

這是法律行為的一種基本分類。所謂單方法律行為，就是只要有一方當事人的意思表示或一方的行動就可以成立的法律行為。如訂立遺囑，只要求立遺囑的人單方面作出決定，這個遺囑就能成立，而不需要繼承人作出任何意思表示。而雙方法律行為則不同，它必須要求雙方當事人的意思表示一致才能成立。最明顯的是訂立合同，它必須由合同雙方協商一致后，這份合同才能成立。只有一方當事人的意思表示，就不可能成立一個合同。

3．積極行為與消極行為

需要說明的是，在法學中，所謂的“積極”與“消極”跟我們平常理解的含義不同。它并不含有任何價值的褒貶或正負，而是指稱“作為”與“不作為”兩種行為方式。所謂積極行為，就是主動的去做；而消極行為就是不去做。

第十章

1.法律責任的構成要件

按照一般的原理，我們把法律責任的構成要件概括為五個方面：主體、過錯、違法行為、損害事實和因果關系。但需要說明的是，在很多情況下，并不是這五個方面一定要全部具備。如在過錯責任中，通常注重損害事實、因果關系和過錯三個要件來認定，而在公平責任和無過錯責任中，通常注重損害事實和因果關系兩個要件，并不需要以過錯為要件。所以在分析實際的案例中，必須結合相關的具體法律來確認法律責任。

第十一章

1.法律關系的概念

我們可以這樣簡單地來理解法律關系：在社會中存在著許多社會關系，其中某些社會關系為法律所調整。這樣，經過法律調整的社會關系即成為了法律關系。如一個簡單的買賣關系，在沒有法律對其進行調整時，就是一般的社會關系。但當法律對這種買賣關系進行規范和調整后，買方和賣方之間形成的就是一種買賣法律關系。此時，法律關系的參加者之間只存在具有法律意義的關系，而排除其他另外的關系，如親戚關系、朋友關系、債務關系等等。

2.平權型法律關系與隸屬性法律關系

這是根據法律關系各主體之間的法律地位是否平等所做的分類。平權型法律關系就是各方當事人的法律地位是平等的，不存在什么上下級關系、隸屬關系。如在民事法律關系中，民法就是調整平等主體之間的財產關系與人身關系。因此，參加民事活動的各方當事人之間的法律地位是平等的。例如一個貨物買賣合同，買賣雙方均為公司，那么這兩個公司之間不存在服從與命令的關系，在法律上地位是平等的。

隸屬型法律關系是當事人的法律地位是不平等的，存在著上下級關系或者管理與被管理。明顯地體現在行政法律關系中。例如有一司機違章駕車，公安機關的交警對其進行處罰。此時，司機與公安機關之間的法律地位是不平等的，兩者是被管理與管理的關系。

3．不同法律關系的分析

通過以下例子，具體來分析不同的法律關系。例子：A公司向B公司借了10萬元，B公司向C公司借了10萬元，問這里存在幾個法律關系？這種法律關系的性質是什么？C公司能否直接向A公司要求還錢？

我們必須要清楚不同當事人之間形成的不同法律關系。在上例中，A與B存在債權債務法律關系，B與C也存在債權債務法律關系。在此，存在著兩個不同的法律關系，因為其有各自不同的主體、客體和權利與義務。A可以向B主張債權，B有權向C行使債權，但是C卻沒有權利直接向A要錢，因為A與C之間根本沒有形成法律關系，沒有法律上的債權和債務關系。

所以，我們在分析法律關系時，必須要圍繞著法律關系的構成要素，即主體、客體和權利與義務進行把握，以避免不同法律關系的混淆。

第十三章

1.法的歷史類型、法系、法律體系的辨析

這三個相近的概念在學習過程中往往容易混淆，因此有必要對其進行辨析，把握各自的含義。法的歷史類型是依據法所賴以存在的經濟基礎及所體現的國家意志的性質的不同而對各種社會的法律制度所做的分類。它與社會形態有著緊密的聯系，它是歷史地考察法在不同社會形態下的性質與特征。按社會類型的更替，曾出現過原始社會、奴隸社會、封建社會、資本主義社會和社會主義社會。相應地，法律的發展也曾產生過四種歷史類型，即，奴隸制的、封建制的、資本主義的和社會主義的法律制度。（因原始社會的社會規范是習慣，而不是法律，因此也就沒有相應的法的歷史類型。）

法系是依據法律的歷史淵源和傳統以及由此形成的不同存在樣式和運行方式，而對現存的和歷史上存在過的各種法律制度所做的分類。它是針對世界上許多不同國家或地區的法律，為了便于研究它們的共性和個性，而使用了“法系”的概念加以合理地分類，用它來涵蓋同類具有相同或相似的傳統、實踐和意識的法律體系。

法律體系，法學中有時也稱“法的體系”，是指由一國現行的全部法律規范按照不同的法律部門分類組合而形成的一個呈體系化的有機聯系的統一整體。它僅僅著眼于本國的、現行的法律，而不是全世界的法律。

第十六章

1、理解“法治”具有多方面的含義，并不僅僅局限于依法治國的范圍。

具體包含了五方面的含義：一種宏觀的治國方略；一種理性的辦事原則；一種民主的法制模式；一種文明的法律精神；人類文明的標志之一；一種理想的社會狀態。（詳見本課件第一節部分的說明與教材）

第十七章

1、原則的指引和具體的指引區別于個別指引 這是本章第二節的內容。

原則的指引和具體的指引都屬于法的規范作用中的指引作用，因而，它們都是規范指引，從而區別與個別指引。

尤其注意：不要將具體的指引與個別指引混淆。具體指引首先是一種規范指引，所謂“具體”只是相對于原則的指引而言的，但它不是個別指引，相對于個別指引的個別程度，它要籠統的多，因為它畢竟是規范指引。這一點請學員在學習過程中加以注意，以免合上書本后從字面理解概念而混淆了兩者。

第十八章

1、利益是個客觀范疇

本章第一節在闡述利益的屬性時，提到利益是個客觀范疇，而不是主客體的統一體，更不是主體范疇。根據馬克思主義的觀點，對利益的認識過程要通過人，但這并不意味著利益是主客體的統一體。任何社會活動以及反映它們的范疇都有人的意識參與，但它們并不因此而失去其客觀性。利益可以形成客觀意識，但她是意識以外的客觀存在。

本章中的其他難點，如：

2、市場經濟中的利益問題；

3、權利義務機制的利導性；

4、利益調整中的一些基本原則。這些在課件中已有一定的說明，請參照。

另外，本課各章中所列的疑難問題，是比較難以理解的問題，并不意味著是重要問題；重要問題請參見第1頁的“教學要求”。

第十九章

1、對價值的理解

日常生活中的用法，例如，說一樣東西有沒有價值是指這個商品有沒有用，一件事情有沒有價值是指這件事值得不值得去做。但是一般意義上的價值，尤其是哲學意義上的價值，應當與日常生活中的提法有所區別，應從課件中提到的兩方面。理解是應注意兩點：第一，價值存在于且僅僅存在于主體與客體的關系之中，離開了主體，客體就無所謂有無價值，可見，主體是價值的原點和標準，價值反映著主體的態度和評價；第二，事物的客觀屬性是主體進行價值評價的參照。因此，價值既反映著主體的主觀情感和意向，又反映著客體呈現出來的客觀屬性，單純把價值歸結為主觀現象或客觀現象都是不正確的。

第二十三章

1、對正義多樣性的理解

和前面幾章提到的秩序、自由、效率等詞一樣，在生活中，正義概念的含義是不確定的。“正義具有著一張普洛透斯似的臉，變幻無常、隨時可呈現不同形狀，并具有極不相同的面貌。”

每個人都有自己的價值觀念，不同的價值觀有關于正義的理解就會不同。因此，正義的含義、關于什么是正義的標準問題、實質正義和形式正義如何劃分，都存在不同的理解。讀者首先應該認識到這種多樣性，而不能抱著尋找一個確定不變的定義的觀點來學習。

有了這種觀念，才可以入手理解八種正義論（客觀正義論、主觀正義論、理性正義論、神學正義論、法規正義論、相對正義論、社會正義論和形式正義論）雖然從各不相同的角度來闡述正義的含義，但都有其合理的一面，不能因為支持一種觀點就否定另一種說法。

正義有形式正義和實質正義之分。正義含義的多樣性，也就必然使形式正義和實質正義的劃分具有不絕對性。也就是說一種正義的形式在一種分類方法里可能屬于實質正義的范疇，而在另一種分類方法中，則可能屬于形式正義。在各種正義中，實質色彩最濃厚的是社會基本結構的正義，一般來說，無論在哪種正義分類中，它都屬于實質正義的范疇。在比利時法學家佩雷爾曼歸納的六種最流行的正義概念（對每個人同樣的對待；對每個人根據優點對待；對每個人根據工作對待；對每個人根據需要對待；對每個人根據身份對待；對每個人根據法律權利對待）中，“對每個人同樣的對待”的形式色彩最濃，與其他五種概念相比，它都屬于形式正義。

2、“法律上一律平等”與“法律面前一律平等”的差別

這兩種提法在字面上只有一字之差，但所反映的意思是很不同的，應加以區別。

所謂“法律上一律平等”，是指在法律制定時的平等，法律的規定是不是平等地反映了社會各成員的利益要求。相對后者而言，它是一種實質正義。

所謂“法律面前一律平等”是一種形式正義，是指法律制定后的執行問題，即在執行法律時是否一視同仁地對待每個人。相對于前者而言，它是一種形式正義。

“法律上一律平等”是不可能做到的，因為法律是一定的階級意志的體現，在立法時，統治者與被統治者在法律上不可能平等。“法律面前一律平等”卻是可以做到的，這就是嚴格依照法律辦事，不承認任何人有法外特權；但是，做到這一點也是相當困難的，我們的許多傳統觀念阻礙著我們。

第24章 法的創制

1、關于我國現行的立法體制

我國現行的立法體制，既不同于聯邦制國家的二元立法體制，也不同于單一制國家的一元立法體制。是集中了兩種立法體制的特點，并結合我國實際的一種“一元、兩級、多層次”的立法體制。對此的展開論述請參見課件與課本。

第25章 法的實施

1、關于法的適用中的“及時”要求的理解

本章第三節中談到及時是法的適用的三個要求之一。

在司法當中，“及時”和“效率”（關于效率的理解，參見本課件第二十二章的敘述）等概念的理解，是不同于一般意義上的理解。

第一，司法的第一要義是：公正。只有在達到公正的前提下，才可以談及“及時”和“效率”。第二，這里的“及時”的標準以訴訟法上的訴訟時效。意指嚴格按照司法程序的各個環節及訴訟時限的要求辦案，不能任意拖延；而不是指不顧公正地盡快結案。

第26章 法律解釋與法律推理 各種分類匯總

本章內容，對法律解釋進行了各種標準的分類，分類是有助于理解概念的，但首先必須區別各概念之間的相互關系。

1、在談到法律解釋體制，根據法律解釋的效力，我們區分了

法定解釋和學理解釋

2、容易混淆的是字義解釋和目的解釋的分類方法，同文理解釋和論理解釋的分類。（1）字義解釋和目的解釋是在第一節中談法律解釋的概念的時候談到的。

由于可以從兩個層次上對法律進行解釋：若單從字面含義的層面上進行解釋，就是字義解釋，它否定法律解釋的創造性，它以立法材料和立法機關為本位；若從制定法的目的的層面上進行解釋，就是目的解釋，它肯定法律解釋的創造性，它以社會因素和司法機關為本位。

（2）文理解釋和論理解釋的分類是在第二節談法律解釋的方法的時候談到的。

根據法律文字和法律理由在解釋中的作用和地位不同，把法律解釋分為兩大類，一曰文理解釋，二曰論理解釋。

由此可見，第一種分類方法強調的是法律解釋的兩個層面；第二種分類方法強調的是兩中不同的分類方法。應當從這兩個方面對兩種分類進行區別。當然，兩種分類是存在聯系的，兩中解釋方法就是從法律解釋的兩個層面上延伸出來的：字義解釋演變成為文理解釋，目的解釋演變成為論理解釋，兩者成為當代法律解釋的兩種主要方法和觀念。

第27章 法律程序

1、文中談到法律程序的作用較粗淺的，現作一定的解釋和深化。

程序存在正當程序與非正當程序之分。現代國家都把正當程序作為法律原則確定下來。正當程序有什么作用呢？

1．正當程序是對Power的一種約束機制。實體法的控權功能有所減弱，程序控權的功能大大增強。表現在：

（1）正當程序通過抑制（權力的隨意性與任意性）、分工（訴訟程序中，法官、陪審員、原告、被告、辯護人、公訴人等各種角色分工，他們各司其職，相互配合相互牽制）等功能對Power進行制約。

（2）正當程序是進行理性選擇的有效措施。正當程序能加強法官的理性思考，為法官開闊視野、打開思路，從而避免單一思維的局限性。兼聽則明、理性推演有助于判決的理性化。

（3）正當程序還是判決結論成立的前提。正當程序下作出的判決結論，對原被告有一種強烈的感染作用。

2．正當程序是對權利的重要保障。權利保障主要依靠正當程序。它是促使權利義務實現的必要條件，通過對權力的約束和控制來保障人權。

3．正當程序能彌補實體規則的不足。實體法隨著社會復雜程度的加深，日益變得模糊化，自由裁量權擴大。

4．正當程序是制度設計的基石。在現代政治、法律系統中，程序問題占據重要的樞紐地位。立法、執法、司法以及法律權威的樹立，都需要正當程序的保障。缺乏程序的法律或制度，無異于道德或政策。法律固然需要國家強制力來作保證，但這種強制力必須遵守法定程序，以人們可以預見的程序展開。把價值問題轉換成程序問題來處理，是明智的選擇。

中國為什么沒有走上法治的道路？法治文明或政治文明的關鍵在于兩點：一是作為制度因素的程序，一是作為人事因素的法律職業共同體。但，人的因素若是在沒有程序制度的條件下會是什么情形？中國歷史對此早已作出了回答：廉潔奉公、克盡職守的司法官在法律道德化的環境下，不是根據法律程序辦案，因此，清官判案仍然屬于人治范疇。沒有正當程序的制度性保障，中國必然擺脫不了人治的傳統，即使有成千上萬的包拯、海瑞，中國也不會發展到民主與法治的社會。

2、在第一節中分析了古進程序的區別，下對現代程序的形式要素作一概括。具體包括：

第一，程序合法性。遵循程序法規則，不僅對公權力機關的自由裁量權是個限制，也是人們預見過程和未來結果的依據，可預測性增強。

第二，程序合理性。古代的神明裁判、決斗、鱷魚裁判以及清代死刑核準的八道手續等，皆為非理性的程序。現代文明社會，通過不合理、不合法的程序獲得的的證據無效。通過刑訊逼供這個非理性程序可能會取得有效證據，這對查明案件具有充分的“結果有效性”，將兇手繩之以法，但此種非人道的程序是不能接受的。“毒樹果理論”，通過不法行為獲得的證據（哪怕是有效的證據）都應排除而不被采納。

第三，平等對待與中立。對立的雙方平等參與、對話溝通，充分交流相關信息和證據。回避是民訴、刑訴、行政訴訟中普遍確認的程序原則。

第四，公開（透明）。一切骯臟的事情都是在陰暗的角落里完成的，害怕陽光。相反，正義的事業需要陽光的照耀。秘密審判是反人道的程序，暗箱操作被現代程序法所拋棄。

第五，對立面的設臵與聽政程序。聽取各方當事人的意見是正當程序的一個重要形式要件。它來源于英國古老的“自然公正原則”，據說，這一原則可以追溯到伊甸園，上帝在對偷吃禁果的亞當、夏娃作處理前，還征詢過他們的意見。

第六，程序的“不可逆性”與判決結果的確定性。在程序中根據事實和正當理由作出的最終決定，具有權威性。“一事不再理”就是指程序的不可逆性。除非進入少數再審或上訴程序，否則這個結果是不能變更的。連法官也不能宣稱已經完成的程序不算數而要求從頭再來。

第28章 法與經濟

本章學習要回答一個“黨大，還是法大”的問題，在法治社會，必然是法大，但這與現實有一定的距離。在學習中，注意不要把存在的現象當作真理，把已有的觀念當成合理的。

法治國家模式的比較

在本章第二節中提到了法治國家的個性差異問題，特提供此項材料。

由于歷史與文化傳統的原因，法治國家在不同的國度有不同的表現，因而，幾乎每個國家都有自己的模式。英國模式與德國模式存在顯著差異，而美國模式與英國模式也有區別，法國模式與德國模式也存在差異，現代日本的法治模式有自己獨特的個性。我們主要從以下三個方面來進行比較：

第一，法治原則表述與內涵的差異。

在英國，法治原則表述為”法的統治“（Rule of law），意即除法律外，?任何人不受其他統治，即使最高統治者也必須服從法律。法的統治與議會主權原則并列成為英國憲法的兩大原則。由于它是反對國王權力專橫斗爭的產物，所以英國人對法治原則的理解具有較強烈的自由主義色彩。英國人所理解的法治原則是實質意義上的，最典型的是戴西關于法治的表述，所以被稱為“實質意義上的法治”。其特點表現在：對政府行為的要求不局限于合法性原則，還要求法律本身符合一定標準，具備一定內容。否則專制主義是典型的法治國家。因為專制政府也可以任意制定法律，但公民的人格和價值卻被忽視。借助于習慣法的傳統以及私法規則適用于公法領域的特點[25]。英國法治得以有效的實行。英國模式的法治也同樣受英國法治原則的影響，具有實質的含義。

在德國，法治原則沒有“法的統治”這一思想基礎和傳統，到十八世紀末開始的憲政運動中形成了“法治國”思想，十九世紀后半葉才真正確定了重視國家活動合法性的“法治國”，意思是國家權力，特別是行政權力必須依法行使，即國家依法實行統治，所以也稱“依法行政”或“法治政府”（government by law）。?它只是從形式上要求行政的合法性，基本上不問法律的內容如何，因此被稱為“形式意義上的法治”。日本明治憲法（大日本帝國憲法）下的法治原則與德國相同，也是形式意義上的[26]。

第二，權力分立原則與制度的差異。

由于各國對分權理論的理解不同直接影響著它們的政治體制和法治模式。

在英國，權力分立原則被概括為“議會主權”，它是英國法治模式重要組成部分，也是英國法治模式的基本政治結構。其內容是，議會的立法權不受限制，可以對任何事情制定、廢除或修改法律；議會制定的法律是最高的法律，其他機關制定的都是從屬性的立法，如委任立法；法院對議會的法律必須執行，法院不享有審查法律的權力。現代實行君主立憲制與議會共和制的國家一般都采用英國式的分權原則。作為君方立憲制國家的日本，也采用英國式的分權原則，但也有一些差異，比如日本最高法院有權決定一切法律、命令、規則是否符合憲法。作為議會共和制國家的德國，其憲法規定主權通過有立法權、行政權和司法權的專門機構行使，立法權受憲法限制，行政權和司法權受法律和立法權限制。德國也吸收了美國三權制衡的制度，如聯邦議院有權對聯邦總理表示不信任，聯邦總理有權提議聯邦總統解散議院等。

在美國，權力分立原則被概括為“三權分立”，聯邦憲法規定，“全部立法權力屬于參議院和眾議院組成的合眾國國會”、“行政權屬于美利堅合眾國總統”、“司法權屬于最高法院及國會隨時規定并設立的下級法院”。美國憲法除規定分權外，還規定制約措施，防止任何部門具有壓倒一切的力量，同時保證每一部門不受其他部門的侵犯，目的在于保障各部門權力的平衡。美國法治最大的特點是法院不僅可以審查行政機關行為的合法性，而且可以審查國會所制定的法律的合憲性。

法國歷來是一個行政權十分強大的國家，因此權力分立原則表現為獨特的體制，即以行政為重點的憲政制度。現行憲法以前的法國也是一個議會共和制國家，實行分權與制衡的形式與德國、意大利等國基本相同。現行憲法改變了原來體制，加強了總統的權力，削弱了議會的權力，從而把分權從制衡的權力重心由立法轉移到行政，總統以仲裁人和保證人的地位行使國家權力。

第三，行政權力控制方式的差異。法治國家均實行對行政權力的控制，即行政法治，但各國控制方式不同。可大致分為兩種模式，即以法國為代表的大陸法系行政法治與以英美兩國為代表的英美法系行政法治。大陸法系對行政權力的控制特點是：政府以立法機關的法律授權為依據行使權力，通過行政實體規則限制行政權力；著重于行政行為結果的控制；行政的依據是公法性質的行政法，不適用私法規則；通過行政法院進行行政審判和行政救濟。略有區別的是，法國的行政法院屬于行政系統，而德國的行政法院屬于司法系統，日本在二戰后不再設立行政法院，而是由司法法院（即普通法院）按照民事訴訟程序審理行政訴訟案件。另外，當代大陸法系行政法的控權方式也在發生變化，多數國家開始注重行政程序的控權作用，除法國外的多數國家都制定行政程序法典。