第一篇：1999-2014年知識產權司考真題及答案解析[精選]

一、單項選擇

（2012）

16．甲公司與乙公司簽訂一份專利實施許可合同，約定乙公司在專利有效期限內獨占實施甲公司的專利技術，并特別約定乙公司不得擅自改進該專利技術。后乙公司根據消費者的反饋意見，在未經甲公司許可的情形下對專利技術做了改進，并對改進技術采取了保密措施。下列哪一說法是正確的？ A．甲公司有權自己實施該專利技術 B．甲公司無權要求分享改進技術

C．乙公司改進技術侵犯了甲公司的專利權 D．乙公司改進技術屬于違約行為 【預測對照】真題模考-卷三-第15題 【司法部答案】B 【考點】專利實施許可合同、專利技術改進

【答案解析】根據《技術合同司法解釋》，獨占實施許可，是指讓與人在約定許可實施專利的范圍內，將該專利僅許可一個受讓人實施，讓與人依約定不得實施該專利，本案甲公司無權實施該專利技術，A錯誤。

《合同法》第354條規定，“當事人可以按照互利的原則，在技術轉讓合同中約定實施專利、使用技術秘密后續改進的技術成果的分享辦法。沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規定仍不能確定的，一方后續改進的技術成果，其他各方無權分享。”B正確。

《合同法》第329條規定，“非法壟斷技術、妨礙技術進步或者侵害他人技術成果的技術合同無效。”根據《技術合同司法解釋》第10條，本案情形屬于妨礙技術進步，合同無效，乙公司改進技術并未違約，也未侵權，C、D錯誤。

17．某出版社出版了一本學術論文集，專門收集國內學者公開發表的關于如何認定和處理侵犯知識產權行為的有關論文或論文摘要。該論文集收錄的論文受我國著作權法保護，其內容選擇和編排具有獨創性。下列哪一說法是正確的？ A．被選編入論文集的論文已經發表，故出版社不需征得論文著作權人的同意 B．該論文集屬于學術著作，具有公益性，故出版社不需向論文著作權人支付報酬 C．他人復制該論文集只需征得出版社同意并支付報酬

D．如出版社未經論文著作權人同意而將有關論文收錄，出版社對該論文集仍享有著作權 【司法部答案】D 【考點】匯編作品著作權

【答案解析】《著作權法》第14條規定，“匯編若干作品、作品的片段或者不構成作品的數據或者其他材料，對其內容的選擇或者編排體現獨創性的作品，為匯編作品，其著作權由匯編人享有，但行使著作權時，不得侵犯原作品的著作權。”第32條規定，“作品刊登后，除著作權人聲明不得轉載、摘編的外，其他報刊可以轉載或者作為文摘、資料刊登，但應當按照規定向著作權人支付報酬。”盡管被選編入論文集的論文已經發表，但論文集不屬于報刊，出版社需要經過論文著作權人的同意，A錯誤。在法定許可的情形下都需要支付報酬，論文集自然不能例外，B錯誤。匯編作品構成雙重著作權，每位論文作者享有著作權，匯編作者享有匯編著作權，使用者應當經過雙重同意并支付報酬，C錯誤。

對大多數匯編作品來說，其獨創性主要體現在選材、各部分的組織方式上面，因而它往往要透過匯編作品的整體或者其大部分來體現出來。盡管未經論文著作權人同意而將有關論文收錄，出版社對該論文集仍享有著作權，但可能需要承擔對若干作者的侵權責任，D正確。

18．下列哪一選項不屬于侵犯專利權的行為？

A．甲公司與專利權人簽訂獨占實施許可合同后，許可其子公司乙公司實施該專利技術 B．獲得強制許可實施權的甲公司許可他人實施該專利技術

C．甲公司銷售不知道是侵犯他人專利的產品并能證明該產品來源合法

D．為提供行政審批所需要的信息，甲公司未經專利權人的同意而制造其專利藥品 【預測對照】真題模考-卷三-第17題 【司法部答案】D 【考點】專利權侵權構成、專利權的合理使用

【答案解析】獨占實施許可，是指讓與人在約定許可實施專利的范圍內，將該專利僅許可一個受讓人實施，讓與人依約定不得實施該專利，本案甲公司無權許可乙公司實施專利技術，A選項屬于侵犯專利權行為。《專利權法》第53條規定，“取得實施強制許可的單位或者個人不享有獨占的實施權，并且無權允許他人實施。”B屬于侵權行為。

《專利權法》第70條規定，“為生產經營目的使用、許諾銷售或者銷售不知道是未經專利權人許可而制造并售出的專利侵權產品，能證明該產品合法來源的，不承擔賠償責任。”在不知情的狀態下銷售或者使用了侵犯他人專利權的產品的行為，可不承擔賠償責任，但這并不免除其他相關的民事責任，比如停止侵害等。這種情況有人將其概括為善意侵權。C構成侵權行為。

根據第69條第5項，為提供行政審批所需要的信息，制造、使用、進口專利藥品或者專利醫療器械的，以及專門為其制造、進口專利藥品或者專利醫療器械的，不視為侵權行為，D正確。

19．如外國企業在我國申請注冊商標，下列哪一說法是正確的？ A．應當委托在我國依法成立的律師事務所代理 B．所屬國必須已加入《保護工業產權巴黎公約》 C．所屬國必須已加入世界貿易組織

D．如所屬國商標注冊主管機關曾駁回了其商標注冊申請，該申請在我國仍有可能獲準注冊 【預測對照】法條階段-模擬題-第22題 【司法部答案】D 【考點】外國企業申請商標注冊

【答案解析】《商標法》第18條規定，外國人或者外國企業在中國申請商標注冊和辦理其他商標事宜的，應當委托國家認可的具有商標代理資格的組織代理。A錯誤。

外國人在我國申請商標注冊的，應當按其所屬國和我國簽訂的協議或者共同參加的國際條約辦理，或者按對等原則辦理。并非必須加入《保護工業產權巴黎公約》和WTO，B、C錯誤。

有關國際公約僅僅規定了國民待遇原則和最低要求，但并未否定各國法律的差異性，如所屬國商標注冊主管機關曾駁回了其商標注冊申請，該申請在我國仍有可能獲準注冊，D正確。

（2011）

16.某詩人署名“漫動的音符”，在甲網站發表題為“天堂向左”的詩作，乙出版社的《現代詩集》收錄該詩，丙教材編寫單位將該詩作為范文編入《語文》教材，丁文學網站轉載了該詩。下列哪一說法是正確的？（）（2011年卷三單選第16題）

A.該詩人在甲網站署名方式不合法

B.“天堂向左”在《現代詩集》中被正式發表

C.丙可以不經該詩人同意使用“天堂向左”，但應當按照規定支付報酬

D.丁網站未經該詩人和甲網站同意而轉載，構成侵權行為

【答案】C

【考點】著作權的保護

【解析】選項A錯誤。《著作權法》第十條第一款第（二）項規定，署名權，即表明作者身份，在作品上署名的權利。其具體內容包括：（1）決定是否在作品上署名；（2）決定署名的方式，如署真名、筆名；（3）決定署名的順序；（4）禁止未參加創作的人在作品上署名；（5）禁止他人假冒署名，即有權禁止他人盜用自己的姓名或筆名在他人作品上署名。本題中，詩人對自己的作品享有署名權，且有權決定署名的方式，即署名“漫動的音符”是合法的。

選項B錯誤。《著作權法》第十條第一款第（一）項規定，發表權，即決定作品是否公之于眾的權利。“公之于眾”是指著作權人自行或經著作權人許可將作品向不特定的人公開，但不以公眾知曉為條件。本題中，詩人將自己創作的“天堂向左”的詩作在甲網站上公之于眾的行為就是在行使發表權，該作品在甲網站上公開就已經被正式發表了。

選項C正確。《著作權法》第二十三條第一款規定，為實施九年制義務教育和國家教育規劃而編寫出版教科書，除作者事先聲明不許使用的外，可以不經著作權人許可，在教科書中匯編已經發表的作品片段或者短小的文字作品、音樂作品或者單幅的美術作品、攝影作品，但應當按照規定支付報酬，指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權人依照本法享有的其他權利。據此可知，丙教材編寫單位可以不經該詩人同意使用“天堂向左”，但應當按照規定支付報酬。

選項D錯誤。首先，選項D本身說法錯誤，這里不需要經過甲網站同意，因為甲網站對該詩作不享有著作權。關于是否要經過詩人的同意，根據《最高人民法院關于審理涉及計算機網絡著作權糾紛案件適用法律若干問題的解釋（2000）》第三條規定，已在報刊上刊登或者網絡上傳播的作品，除著作權人聲明或者報社、期刊社、網絡服務提供者受著作權人委托聲明不得轉載、摘編的以外，在網絡進行轉載、摘編并按有關規定支付報酬、注明出處的，不構成 侵權。但轉載、摘編作品超過有關報刊轉載作品范圍的，應當認定為侵權。本題中，該詩人未聲明不得轉載，甲網站也未得到該詩人的委托聲明不得轉載。因此，丁網站可以在未經該詩人和甲網站同意的情況下轉載，但需要在轉載時向該詩人支付報酬、注明出處。但該司法解釋在2006年已被修改，其中第三條已被廢止，但該條被廢止不代表未經許可的轉載行為一律認定為侵權。并且，在實踐中多參照《著作權法》第二十二條第（四）項的規定，即若無禁止轉載、摘編的聲明，可以不經過同意而直接轉載，只需支付報酬，注明出處。

17.甲公司開發出一項發動機關鍵部件的技術，大大減少了汽車尾氣排放。乙公司與甲公司簽訂書面合同受讓該技術的專利申請權后不久，將該技術方案向國家知識產權局同時申請了發明專利和實用新型專利。下列哪一說法是正確的？（）（2011年卷三單選第17題）

A.因該技術轉讓合同未生效，乙公司無權申請專利

B.因尚未依據該技術方案制造出產品，乙公司無權申請專利

C.乙公司獲得專利申請權后，無權就同一技術方案同時申請發明專利和實用新型專利

D.乙公司無權就該技術方案獲得發明專利和實用新型專利

【答案】D

【考點】專利申請權的轉讓

【解析】選項A錯誤。《專利法》第十條第三款規定，轉讓專利申請權或者專利權的，當事人應當訂立書面合同，并向國務院專利行政部門登記，由國務院專利行政部門予以公告。專利申請權或者專利權的轉讓自登記之日起生效。據此可知，甲公司與乙公司之間的專利申請權轉讓合同自簽訂之日起生效，但是專利申請權自登記之日起生效。

選項B錯誤。乙公司受讓專利申請權后，無論是否已經依據該技術方案制造出產品，都可以就該技術向國家知識產權局申請專利。

選項C錯誤，選項D正確。乙公司獲得專利申請權后，可以就該技術方案同時申請發明專利和實用新型專利。但是最終乙公司無權就該技術方案同時獲得發明專利和實用新型專利。《專利法》第二十二條第二款規定，新穎性，是指該發明或者實用新型不屬于現有技術；也沒有任何單位或者個人就同樣的發明或者實用新型在申請日以前向國務院專利行政部門提出過申請，并記載在申請日以后公布的專利申請文件或者公告的專利文件中。據此可知，發明專利與實用新型專利都要求技術本身具有新穎性，而對發明專利的審查分為初步審查與實質審查，審查周期比較長。如果乙公司同時就該技術申請發明專利和實用新型專利的話，等發明專利進入實質審查時，實用新型專利可能已經被授予了，那么該技術就會成為現有技術，就不再具有新穎性了，也就不會再被授予發明專利了。

18.個體經營戶王小小從事理發服務業，使用“一剪沒”作為未注冊商標長期使用，享有較高聲譽。王小小通過簽訂書面合同許可其同一城區的表妹張薇薇使用“一剪沒”商標從事理發業務。后張薇薇以自己的名義申請“一剪沒”商標使用于理發業務并獲得注冊。下列哪一說法是正確的？（）（2011年卷三單選第18題）

A.該商標使用許可合同自雙方簽字之日起生效

B.該商標使用許可合同應當報商標局備案

C.王小小有權自“一剪沒”注冊之日起5年內請求商標評審委員會撤銷該注冊商標

D.王小小有權自“一剪沒”注冊之日起5年內請求商標局撤銷該注冊商標

【答案】C

【考點】商標權的撤銷

【解析】選項A、B錯誤。《商標法》第四十條及《商標法實施條例》第四十三條有關商標許可權的規定是針對“注冊商標”而言的，而本題中王小小的商標是未注冊商標，因此，不適用上述有關注冊商標許可權的相關規定。

選項C正確，選項D錯誤。《商標法》第四十一條第二款規定，已經注冊的商標，違反本法第十三條、第十五條、第十六條、第三十一條規定的，自商標注冊之日起五年內，商標所有人或者利害關系人可以請求商標評審委員會裁定撤銷該注冊商標。對惡意注冊的，馳名商標所有人不受五年的時間限制。《商標法》第三十一條規定，申請商標注冊不得損害他人現有的在先權利，也不得以不正當手段搶先注冊他人已經使用并有一定影響的商標。本題中，王小小已經將“一剪沒”作為未注冊商標使用，且在當地有較高聲譽，張薇薇以自己的名義申請注冊“一剪沒”屬于以不正當手段搶先注冊他人已經使用并有一定影響的商標的行為。因此，王小小有權自“一剪沒”注冊之日起5年內請求商標評審委員會撤銷該注冊商標。

（2010）

15.甲無國籍，經常居住地為乙國，甲創作的小說《黑客》在丙國首次出版。我國公民丁在丙國購買了該小說，未經甲同意將其翻譯并在我國境內某網站傳播。《黑客》要受我國著作權法保護，應當具備下列哪一條件？（）（2010年卷三單選第15題）

A.《黑客》不應當屬于我國禁止出版或傳播的作品

B.甲對丁翻譯《黑客》并在我國境內網站傳播的行為予以追認

C.乙和丙國均加入了《保護文學藝術作品伯爾尼公約》

D.乙或丙國加入了《保護文學藝術作品伯爾尼公約》

【答案】D

【考點】《著作權法》的保護范圍

【解析】《著作權法》第2條第2款規定，外國人、無國籍人的作品根據其作者所屬國或者經常居住地國同中國簽訂的協議或者共同參加的國際條約享有的著作權，受本法保護。本題中，乙國為無國籍人甲的經常居住地國，如果乙國加入了《保護文學藝術作品伯爾尼公約》，則乙國為中國參加的國際條約的成員國，甲創作的小說《黑客》會受到我國著作權法的保護。第2條第4款規定，未與中國簽訂協議或者共同參加國際條約的國家的作者以及無國籍人的作品首次在中國參加的國際條約的成員國出版的，或者在成員國和非成員國同時出版的，受本法保護。本題中，甲創作的小說《黑客》在丙國首次出版，如果丙國加入了《保護文學藝術作品伯爾尼公約》，則丙國為中國參加的國際條約的成員國，甲創作的小說《黑客》會受到我國著作權法的保護。

16.甲、乙合作完成一部劇本，丙影視公司欲將該劇本拍攝成電視劇。甲以丙公司沒有名氣為由拒絕，乙獨自與丙公司簽訂合同，以十萬元價格將該劇本攝制權許可給丙公司。對此，下列哪一說法是錯誤的？（）（2010年卷三單選第16題）

A.該劇本版權由甲乙共同享有

B.該劇本版權中的人身權不可轉讓

C.乙與丙公司簽訂的許可合同無效

D.乙獲得的十萬元報酬應當合理分配給甲

【答案】C

【考點】合作作品著作權的歸屬

【解析】選項A說法正確。《著作權法》第13條第1款規定，兩人以上合作創作的作品，著作權由合作作者共同享有。沒有參加創作的人，不能成為合作作者。選項B說法正確。《著作權法》第25條第1款規定，轉讓本法第10條第1款第（五）項至第（十七）項規定的權利，應當訂立書面合同。本法第10條第1款第（一）項至第（四）項規定的是著作人身權，據此可知，著作人身權不可轉讓，只能轉讓著作財產權。選項C說法錯誤，選項D說法正確。《著作權法實施條例》第9條規定，合作作品不可以分割使用的，其著作權由各合作作者共同享有，通過協商一致行使；不能協商一致，又無正當理由的，任何一方不得阻止他方行使除轉讓以外的其他權利，但是所得收益應當合理分配給所有合作作者。本題中，甲以丙公司沒有名氣為由拒絕不屬于“正當理由”，乙有權獨自與丙公司簽訂合同，但是所得的收益應當合理分配給甲。

17.甲公司注冊了商標“霞露”，使用于日用化妝品等商品上，下列哪一選項是正確的？（）（2010年卷三單選第17題）

A.甲公司要將該商標改成“露霞”，應向商標局提出變更申請

B.乙公司在化妝品上擅自使用“露霞”為商標，甲公司有權禁止

C.甲公司因經營不善連續三年停止使用該商標，該商標可能被注銷

D.甲公司簽訂該商標轉讓合同后，應單獨向商標局提出轉讓申請

【答案】B

【考點】注冊商標的申請、轉讓和保護

【解析】選項A錯誤。《商標法》第22條規定，注冊商標需要改變其標志的，應當重新提出注冊申請。據此可知，改變注冊標志需要重新提出注冊申請，而不是變更申請。選項B正確。《商標法》第52條第（一）項規定，未經商標注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標的，屬侵犯注冊商標專用權的行為。甲公司的“霞露”用于日用化妝品上，乙公司在化妝品上擅自使用“露霞”為商標，屬于在同一種商品上使用與其注冊商標近似的商標，構成侵權，甲公司有權禁止。選項C錯誤。《商標法》第44條第（四）項規定，（四）連續三年停止使用的，由商標局責令限期改正或者撤銷其注冊商標。據此可知，甲公司因經營不善連續三年停止使用該商標，該商標可能被撤銷而不是注銷。選項D錯誤。《商標法》第39條第1款規定，轉讓注冊商標的，轉讓人和受讓人應當簽訂轉讓協議，并共同向商標局提出申請。受讓人應當保證使用該注冊商標的商品質量。據此可知，應是共同向商標局提出申請，而不是甲公司單獨向商標局提出轉讓申請。

18.甲是某產品的專利權人，乙于2008年3月1日開始制造和銷售該專利產品。甲于2009年3月1日對乙提起侵權之訴。經查，甲和乙銷售每件專利產品分別獲利為二萬元和一萬元，甲因乙的侵權行為少銷售100臺，乙共銷售侵權產品300臺。關于乙應對甲賠償的額度，下列哪一選項是正確的？（）（2010年卷三單選第18題）

A.200萬元

B.250萬元

C.300萬元

D.500萬元

【答案】A

【考點】專利侵權的賠償數額

【解析】《專利法》第65條第1款規定，侵犯專利權的賠償數額按照權利人因被侵權所受到的實際損失確定；實際損失難以確定的，可以按照侵權人因侵權所獲得的利益確定。權利人的損失或者侵權人獲得的利益難以確定的，參 照該專利許可使用費的倍數合理確定。賠償數額還應當包括權利人為制止侵權行為所支付的合理開支。本題中甲因乙的侵權行為受到的實際損失可以確定，即2萬×100臺=200萬。

（2009）

14.小劉從小就顯示出很高的文學天賦，九歲時寫了小說《隱形翅膀》，并將該小說的網絡傳播權轉讓給某網站。小劉的父母反對該轉讓行為。下列哪一說法是正確的？（）

A.小劉父母享有該小說的著作權，因為小劉是無民事行為能力人

B.小劉及其父母均不享有著作權，因為該小說未發表

C.小劉對該小說享有著作權，但網絡傳播權轉讓合同無效

D.小劉對該小說享有著作權，網絡傳播權轉讓合同有效

答案：C 解析：本題考核著作權的歸屬與合同的效力問題。

《著作權法》第11條規定，著作權屬于作者，本法另有規定的除外。創作作品的公民是作者。本題中，小劉是小說《隱形翅膀》的創作者，因此，小劉是該作品的著作權人，不因其行為能力受到影響。因此，A項錯誤。

《著作權法》第2條第1款規定，中國公民、法人或者其他組織的作品，不論是否發表，依照本法享有著作權。因此，B項錯誤。

《民法通則》第58條第（一）項規定，無民事行為能力人實施的民事行為無效。本題中，小劉是9歲的無民事行為能力人，他簽訂的網絡傳播權轉讓合同無效。因此，C項正確，D項錯誤。

15.甲創作的一篇雜文，發表后引起較大轟動。該雜文被多家報刊、網站無償轉載。乙將該雜文譯成法文，丙將之譯成維文，均在國內出版，未征得甲的同意，也未支付報酬。下列哪一觀點是正確的？（）

A.報刊和網站轉載該雜文的行為不構成侵權

B.乙和丙的行為均不構成侵權

C.乙的行為不構成侵權，丙的行為構成侵權

D.乙的行為構成侵權，丙的行為不構成侵權

答案：D解析：本題考核著作權的侵權與合理使用。

《著作權法》第32條第2款規定，作品刊登后，除著作權人聲明不得轉載、摘編的外，其他報刊可以轉載或者作為文摘、資料刊登，但應當按照規定向著作權人支付報酬。本題中，報刊、網站對甲的作品進行轉載需要向其支付報酬，否則構成侵權。因此，A項錯誤。

乙將雜文譯成法文在國內出版的行為不屬于《著作權法》第22條規定的合理使用的范圍。因此，乙的行為構成侵權。《著作權法》第22條第（十一）項規定，將中國公民、法人或者其他組織已經發表的以漢語言文字創作的作品翻譯成少數民族語言文字作品在國內出版發行的，屬于著作權合理使用的范圍。可以不經著作權人許可，不向其支付報酬，但應當指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權人依照本法享有的其他權利。據此可知，本題中丙將甲已經發表的雜文譯成維文在國內出版的行為不構成侵權。因此，BC項錯誤，D項正確。

16.下列哪一行為構成對知識產權的侵犯？（）

A.劉某明知是盜版書籍而購買并閱讀

B.李某明知是盜版軟件而購買并安裝使用

C.五湖公司明知是假冒注冊商標的商品而購買并經營性使用

D.四海公司明知是侵犯外觀設計專利權的商品而購買并經營性使用

答案：B

解析：本題考核知識產權的侵權行為。

《計算機軟件保護條例》第30條規定，軟件的復制品持有人不知道也沒有合理理由應當知道該軟件是侵權復制品的，不承擔賠償責任；但是，應當停止使用、銷毀該侵權復制品。

如果停止使用并銷毀該侵權復制品將給復制品使用人造成重大損失的，復制品使用人可以在向軟件著作權人支付合理費用后繼續使用。

根據上述規定可知，盜版軟件的持有人知道或應當知道該軟件是侵權復制品的，構成對知識產權的侵犯。B項中，李某明知是盜版軟件而購買并安裝使用的行為構成對知識產權的侵犯。因此，B項正確。

對于ACD中的情況，相關知識產權法沒有規定上述行為構成侵權，所以法無明文規定不認為是侵權。

17.黑土公司獲得一種新型藥品制造方法的發明專利權后，發現市場上有大量白云公司制造的該種新型藥品出售，遂向法院起訴要求白云公司停止侵權并賠償損失。依據新修改《專利法》規定，下列哪一說法是錯誤的？（）

A.所有基層法院均無該案管轄權

B.黑土公司不應當承擔被告的藥品制造方法與專利方法相同的證明責任

C.白云公司如能證明自己實施的技術屬于現有技術，法院應告知白云公司另行提起專利無效宣告程序

D.如侵犯專利權成立，即使沒有證據確定損害賠償數額，黑土公司仍可獲得一萬元以上100萬元以下的賠償額

答案：C

解析：本題考核專利侵權糾紛的相關規定。

《民訴意見》第2條第1款規定，專利糾紛案件由最高人民法院確定的中級人民法院管轄。據此可知，專利糾紛案件由中級以上的人民法院管轄，基層人民法院沒有管轄權。因此，A項正確。

《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》第4條第（一）項規定，因新產品制造方法發明專利引起的專利侵權訴訟，由制造同樣產品的單位或者個人對其產品制造方法不同于專利方法承擔舉證責任。據此可知，本案中應該由白云公司對此承擔證明責任，而非黑土公司。因此，B項正確。

《專利法》第62條規定，在專利侵權糾紛中，被控侵權人有證據證明其實施的技術或者設計屬于現有技術或者現有設計的，不構成侵犯專利權。據此可知，如果白云公司可以證明自己實施的技術屬于現有技術的，那么白云公司的行為則不構成侵權，法院應當判決駁回黑土公司的訴訟請求，而非告知白云公司另行提起專利無效宣告程序。因此，C項說法錯誤。

《專利法》第65條第2款規定，權利人的損失、侵權人獲得的利益和專利許可使用費均難以確定的，人民法院可以根據專利權的類型、侵權行為的性質和情節等因素，確定給予一萬元以上一百萬元以下的賠償。因此，D項說法正確。

18.甲創作并出版的經典童話《大灰狼》超過著作財產權保護期后，乙將“大灰狼”文字及圖形申請注冊在“書籍”等商品類別上并獲準注冊。丙出版社隨后未經甲和乙同意出版了甲的《大灰狼》童話，并使用了“大灰狼”文字及圖形，但署名為另一著名歌星丁，丁對此并不知情。關于丙出版社的行為，下列哪一說法是錯誤的？（）

A.侵犯了甲的復制權

B.侵犯了甲的署名權

C.侵犯了丁的姓名權

D.侵犯了乙的商標權

答案：A

解析：本題考核著作權侵權及商標侵權的相關規定。

《著作權法》第10條第（五）項規定，復制權，即以印刷、復印、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍等方式將作品制作一份或者多份的權利。著作權人對自己的作品享有復制權，本題中，甲創作的《大灰狼》已經超過了著作權的保護期限，不再對此享有著作財產權中的復制權。因此，丙的出版行為并沒有侵犯甲的復制權，A項說法錯誤。

《著作權法》第20條規定，作者的署名權、修改權、保護作品完整權的保護期不受限制。因此，丙的行為侵犯了甲的署名權，B項說法正確。

《民法通則》第99條第1款規定，公民享有姓名權，有權決定、使用和依照規定改變自己的姓名，禁止他人干涉、盜用、假冒。本題中，丙將甲創作的《大灰狼》童話署上丁的姓名的行為侵犯了丁的姓名權。因此，C項正確。

本題中，乙已將“大灰狼”文字及圖形申請注冊在“書籍”等商品類別上并獲準注冊。丙擅自在“書籍”商品上使用“大灰狼”文字及圖形的行為侵犯了乙的商標權。因此，D項說法正確。

21.甲生前曾多次表示要將自己尚未發表的書稿贈送給乙，但一直未交付。后甲立遺囑由丙繼承全部遺產，但甲臨終前又將該書稿贈與丁并立即交付。該書稿的發表權應由誰行使？（）

A.乙 B.丙 C.丁 D.丙和丁

答案：B

解析：本題考核著作權的行使與合同標的物所有權的轉移。

《合同法》第133條規定，標的物的所有權自標的物交付時起轉移，但法律另有規定或者當事人另有約定的除外。本題中，甲乙簽訂了贈與合同，該合同有效，但是標的物并沒有實際交付給乙，因此，乙不享有該書稿原件的所有權。后甲又與丁簽訂了贈與合同并交付了書稿，因此，丁取得了該書稿原件的所有權。

《中華人民共和國著作權法實施條例》第17條規定，作者生前未發表的作品，如果作者未明確表示不發表，作者死亡后50年內，其發表權可由繼承人或者受遺贈人行使；沒有繼承人又無人受遺贈的，由作品原件的所有人行使。據此可知，甲書稿原件的發表權應該由其繼承人丙行使，而非由原件的所有人丁行使，只有在沒有繼承人或受遺贈人的情況下，才由原件所有人行使。因此，本題的正確答案是B.（2008年）

19.甲、乙、丙、丁四人合作創作一部小說，甲欲將該小說許可給某電影制片廠改編后拍成電影，乙則想把它許可給某網站在網絡上傳播，丙對這兩種做法均表示反對，丁則不置可否。對此，下列哪一選項是正確的？

A.如果丙堅持反對，甲、乙均不能將作品許可他人使用

B.甲、乙有權不顧丙的反對，將作品許可他人使用

C.如果丁同意，則甲、乙可以不顧丙的反對將作品許可他人使用 D.如果丁也表示反對，則甲、乙不能將作品許可他人使用

答案：B 解析：《中華人民共和國著作權法實施條例》第9條規定，合作作品不可以分割使用的，其著作權由各合作作者共同享有，通過協商一致行使；不能協商一致，又無正當理由的，任何一方不得阻止他方行使除轉讓以外的其他權利，但是所得收益應當合理分配給所有合作作者。所以本題中因為甲乙行使的不是轉讓權，而是許可使用權，丙無正當理由，不得阻止甲乙行使，答案B是正確的，當選。

20.李某于2006年8月4日創作完成小說《別來煩我》，2007年3月5日發表于某文學刊物后被張某改編成劇本，甲公司根據該劇本拍成同名電視劇，乙電視臺將該電視劇進行播放。對此，下列哪一選項是錯誤的？

A.李某從2007年3月5日起對小說享有著作權

B.張某對劇本享有著作權

C.甲公司將該劇本拍成電視劇應當取得李某和張某的許可并支付報酬

D.乙電視臺播放該電視劇應當取得甲公司許可并支付報酬

答案：A 解析：《中華人民共和國著作權法實施條例》第6條規定，著作權自作品創作完成之日起產生。因此，在本題中李某于2006年8月4日創作完成小說《別來煩我》，其著作權從2006年8月4日就產生了，A的說法錯誤，當選。《著作權法》第12條規定，改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產生的作品，其著作權由改編、翻譯、注釋、整理人享有，但行使著作權時不得侵犯原作品的著作權，因此B的說法正確，不當選。《著作權法》15條規定，電影作品和以類似攝制電影的方法創作的作品的著作權由制片者享有，但編劇、導演、攝影、作詞、作曲等作者享有署名權，并有權按照與制片者簽訂的合同獲得報酬。本題C的說法正確，不當選；第45條規定，電視臺播放他人的電影作品和以類似攝制電影的方法創作的作品、錄像制品，應當取得制片者或者錄像制作者許可，并支付報酬；播放他人的錄像制品，還應當取得著作權人許可，并支付報酬。所以D的說法正確，不當選。

21.甲從書畫市場上購得乙的攝影作品《鳥巢》，與其他攝影作品一起用于營利性展覽。丙偷偷將《鳥巢》翻拍后以自己的名義刊登在某雜志上，丁經丙同意將刊登在該雜志上的《鳥巢》又制作成掛歷銷售。對此，下列哪一選項是正確的？

A.甲無權將《鳥巢》進行營利性展覽

B.丙的行為構成剽竊

C.丙的行為侵犯了乙的發表權

D.丁應停止銷售，但因無過錯免于承擔賠償責任

答案：B

解析：《著作權法》第十八條規定，美術等作品原件所有權的轉移，不視為作品著作權的轉移，但美術作品原件的展覽權由原件所有人享有。甲從書畫市場上合法購入乙的攝影作品《鳥巢》的所有權，因此，甲享有該作品的展覽權，因此，A項錯誤，不選；丙偷偷將《鳥巢》翻拍后以自己的名義刊登在某雜志上的行為構成剽竊，因此，B項正確，當選；《著作權法》第10條第1項規定，發表權，即決定作品是否公之于眾的權利。發表權只能行使一次，而且乙已經將作品發表并出售，因此，丙不可能再侵犯乙的發表權了，C項錯誤，不選；《最高人民法院關于審理著作權民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第十九條規定，出版者、制作者應當對其出版、制作有合法授權承擔舉證責任，發行者、出租者應當對其發行或者出租的復制品有合法來源承擔舉證責任。舉證不能的，依據著作權法第四十六條、第四十七條的相應規定承擔法律責任。根據該司法解釋的規定可知，丁應該對其出版、制作有合法授權承擔舉證責任，如果舉證不能的應當承擔賠償責任，而非是因無過錯免于承擔賠償責任，D項錯誤，不選。

22.某縣的甲公司未經漫畫家乙許可，將其創作的一幅漫畫作品作為新產品的商標使用，并于2003年3月3日被核準注冊。乙認為其著作權受到侵害，與甲發生糾紛。乙應當采取下列哪種方式保護自己的合法權益？

A.向甲公司所在地基層法院提起侵犯著作權之訴 B.向有管轄權的法院提起撤銷甲公司的注冊商標之訴

C.請求商標評審委員會裁定撤銷甲公司的注冊商標

D.請求商標局裁定撤銷甲公司的注冊商標

答案： C

解析：《商標法》第41條第2款規定，已經注冊的商標，違反本法第13條、第15條、第16條、第31條規定的，自商標注冊之日起五年內，商標所有人或者利害關系人可以請求商標評審委員會裁定撤銷該注冊商標。《商標法》第31條規定，申請商標注冊不得損害他人現有的在先權利，也不得以不正當手段搶先注冊他人已經使用并有一定影響的商標。所以本題正確答案是C.23.美國某公司于2004年12月1日在美國就某口服藥品提出專利申請并被受理，2005年5月9日就同一藥品向中國專利局提出專利申請，要求享有優先權并及時提交了相關證明文件。中國專利局于2008年4月1日授予其專利。關于該中國專利，下列哪一選項是正確的？

A.保護期從2004年12月1日起計算 B.保護期從2005年5月9日起計算

C.保護期從2008年4月1日起計算 D.該專利的保護期是10年

答案：A

解析：《專利法》第29條規定，申請人自發明或者實用新型在外國第一次提出專利申請之日起十二個月內，或者自外觀設計在外國第一次提出專利申請之日起六個月內，又在中國就相同主題提出專利申請的，依照該外國同中國簽訂的協議或者共同參加的國際條約，或者依照相互承認優先權的原則，可以享有優先權。所以本題中保護期從2004年12月1日起計算，答案A正確。|法#律教育^網原創| 第42條規定，發明專利權的期限為二十年，實用新型專利權和外觀設計專利權的期限為十年，均自申請日起計算，由此，D錯誤，不當選。

24.甲公司擁有一項汽車儀表盤的發明專利，其權利要求記載的必要技術特征可以分解為a＋b＋c＋d共四項。乙公司制造四種儀表盤，其必要技術特征可以作四種分解，甲公司與乙公司的必要技術特征所代表的字母相同，表明其相應的必要技術特征相同或等同。乙公司的哪項技術侵犯了甲公司的專利？

A.b＋c＋d B.a＋b＋c C.a＋b＋d＋e D.a＋b＋c＋d＋e

答案： D 解析：《專利法》第56條規定，發明或者實用新型專利權的保護范圍以其權利要求的內容為準，說明書及附圖可以用于解釋權利要求。《最高人民法院關于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規定》第17條規定，專利法第五十六條第一款所稱的“發明或者實用新型專利權的保護范圍以其權利要求的內容為準，說明書及附圖可以用于解釋權利要求”，是指專利權的保護范圍應當以權利要求書中明確記載的必要技術特征所確定的范圍為準，也包括與該必要技術特征相等同的特征所確定的范圍。等同特征是指與所記載的技術特征以基本相同的手段，實現基本相同的功能，達到基本相同的效果，并且本領域的普通技術人員無需經過創造性勞動就能夠聯想到的特征。由此，乙公司的技術要達到侵犯甲公司專利的程序，必須具備a、b、c、d四個必要技術特征，本題中正確答案是D.（2008年·四川）

3.2000年4月，甲得知乙出版社非法出版發行甲的小說，但未予理會。由于乙一直未停止上述侵權行為，甲遂于2003年5月向法院提起訴訟。下列哪一選項是正確的？

A.法院應當以超過訴訟時效為由不予受理 B.法院應當以超過訴訟時效為由駁回訴訟請求

C.法院應當判決乙停止侵害行為

D.本案應適用特殊訴訟時效

答案：C

解析：《著作權法》第21條規定，公民的作品，其發表權、本法第十條第一款第（五）項至第（十七）項規定的權利的保護期為作者終生及其死亡后五十年，截止于作者死亡后第五十年的12月31日；如果是合作作品，截止于最后死亡的作者死亡后第五十年的12月31日。

《最高人民法院關于審理著作權民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第28條規定，侵犯著作權的訴訟時效為二年，自著作權人知道或者應當知道侵權行為之日起計算。權利人超過二年起訴的，如果侵權行為在起訴時仍在持續，在該著作權保護期內，人民法院應當判決被告停止侵權行為；侵權損害賠償數額應當自權利人向人民法院起訴之日起向前推算二年計算。

本題中乙的侵權行為一直持續，而且仍然在著作權的保護期限內，甲有權向法院提起訴訟，根據上述規定，法院應當判決被告停止侵權行為。因此，C項說法正確。

19.甲公司在報紙上向社會征集廣告用語，聲明被采用的應征者將獲得獎金2000元。乙設計的獨特廣告語應征后被選中，獲得2000元獎金。甲公司使用該廣告語3年以后，乙對廣告語的著作權提出主張，要求甲公司停止使用。下列哪一選項是正確的？

A.廣告語屬于商務用語，不受著作權法保護

B.甲公司享有廣告語的著作權

C.乙享有廣告語的著作權，但其主張已超過訴訟時效

D.乙享有廣告語的著作權，但甲公司可以在其商業活動中使用該廣告語

答案：D

解析：《著作權法》第2條第1款規定，中國公民、法人或者其他組織的作品，不論是否發表，依照本法享有著作權。《著作權法實施條例》第2條規定，著作權法所稱作品，是指文學、藝術和科學領域內具有獨創性并能以某種有形形式復制的智力成果。本題中，乙設計的廣告語符合法律規定的作品特征，應受著作權法的保護，與其是否為商業用語無關。因此，A選項錯誤。

《著作權法》第17條規定，受委托創作的作品，著作權的歸屬由委托人和受托人通過合同約定。合同未作明確約定或者沒有訂立合同的，著作權屬于受托人。本題中，廣告語屬于委托作品，甲乙雙方并沒有明確約定著作權的歸屬，因此廣告語的著作權歸受托人乙享有，故選項B說法錯誤。

《著作權案件解釋》第28條規定，侵犯著作權的訴訟時效為二年，自著作權人知道或者應當知道侵權行為之日起計算。本題中，甲公司使用該廣告語3年的行為并不是侵權行為，因此侵犯著作權的訴訟時效并未開始計算，故不存在超過的問題，選項C說法錯誤。

《最高人民法院關于審理著作權民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第12條規定，按照著作權法第十七條規定委托作品著作權屬于受托人的情形，委托人在約定的使用范圍內享有使用作品的權利；雙方沒有約定使用作品范圍的，委托人可以在委托創作的特定目的范圍內免費使用該作品。本題中，甲乙雙方沒有約定廣告語的使用范圍，委托人甲公司可以在委托創作的特定目的范圍內，即在其商業活動中使用該廣告語。因此，本題正確答案為D.20.畫家甲將其未發表的一幅繪畫作品原件贈與好友乙。乙將其掛于室內。丙在乙家中做客時，向乙提出欲租該畫展出30日，愿支付報酬500元，乙同意。下列哪一選項是正確的？

A.乙和丙的行為均合法

B.乙的行為合法，丙的行為侵犯了甲的發表權

C.乙的行為侵犯了甲的展覽權

D.乙的行為侵犯了甲的出租權

答案：A

解析：《著作權法》第18條規定，美術等作品原件所有權的轉移，不視為作品著作權的轉移，但美術作品原件的展覽權由原件所有人享有。本題中，畫家甲將其繪畫作品原件贈與好友乙，乙便取得該作品的所有權，根據法律規定，乙同時享有該作品原件的展覽權，丙將該原件租去展覽并支付報酬，行為合法。故選項A說法正確，選項C說法錯誤。

丙的行為是展覽權人乙的許可使用行為，本質上也是乙行使展覽權的具體表現，并沒有侵犯甲的發表權，故選項B說法錯誤。

《著作權法》第10條第一款第七項規定：“出租權，即有償許可他人臨時使用電影作品和以類似攝制電影方法創作的作品、計算機軟件的權利，計算機軟件不是出租的主要標的的除外”。根據法律規定，繪畫作品并不是出租權行使的對象，選項D說法錯誤。

綜上，本題正確答案是A.21.小說《一言難盡》的作者甲與話劇團乙簽訂一份著作權許可使用合同，約定乙在自合同生效之日起3年內享有專有改編權。下列哪一選項是正確的？

A.甲已將保護作品完整權在約定期限內轉讓給乙 B.乙獲得的權利是著作權中的財產權

C.在約定期限內，甲無權再許可第三人使用該小說 D.乙可以將改編權再許可給第三人

答案：B

解析：改編權，即改編作品，創作出具有獨創性的新作品的權利。保護作品完整權是指保護作品不受歪曲、篡改的權利。改編權是著作財產權中的使用權，可以依法轉讓；保護作品完整權是著作人身權，不能轉讓，因此A項說法錯誤，B項說法正確。另外，甲和乙約定的專有改編權表明改編該小說的權利由乙專屬，甲在3年內不得許可其他人改編該小說，但并不意味著乙可以將改編權再許可他人使用，故選項D說法錯誤。著作財產權的使用權并不限于改編權一種，甲還可以就該小說的其他使用權許可第三人使用，故C項說法錯誤。本題的正確答案是B.22.某企業在其生產的人用藥品上使用“病必治”商標，但未進行注冊。下列哪一選項是正確的？

A.該企業使用該商標違法，因人用藥品商標必須注冊 B.該商標夸大宣傳并具有欺騙性，不得使用

C.該商標可以使用，但不得注冊 D.該商標通過使用獲得顯著性后，可以注冊

答案：B

解析：《商標法》第10條規定，夸大宣傳并帶有欺騙性的的標志不得作為商標使用。本題中，該企業的“病必治”商標就具有夸大和欺騙的性質，因此不得作為商標使用。本題的正確答案為B.23.某商場在春節期間組織“家家樂”家用電器促銷活動，有關部門發現其銷售的部分電器中有侵犯他人專利權或商標權的產品。該商場能證明其產品的合法來源。關于該商場的行為，下列哪一選項是正確的？

A.不構成侵權，但應當停止銷售 B.善意銷售，不構成侵權

C.構成侵權，應停止銷售，但不承擔賠償責任 D.構成侵權，應當承擔停止侵害和賠償損失的責任

答案：C

解析：《專利法》第63條第2款規定，為生產經營目的使用或者銷售不知道是未經專利權人許可而制造并售出的專利產品或者依照專利方法直接獲得的產品，能證明其產品合法來源的，不承擔賠償責任。《商標法》第56條第3款規定，銷售不知道是侵犯注冊商標專用權的商品，能證明該商品是自己合法取得的并說明提供者的，不承擔賠償責任。由此，本題的正確答案是C，即雖然該商場的行為構成侵權，應停止銷售，但不需要承擔賠償責任。

24.李某是甲公司的研究人員，承擔了一種冷藏機的研制任務，在研制成功前辭職開辦乙公司。辭職近一年時，李某研制成功了該冷藏機，并以乙公司的名義申請并獲得了專利。丙公司在李某研制成功之前已經研制出該冷藏機技術并開始生產產品。下列哪一選項是正確的？

A.該專利權應歸甲公司享有，李某享有在專利文件中署名的權利

B.該專利權應歸甲公司享有，乙公司享有免費使用權

C.該專利權應歸乙公司享有，甲公司享有免費使用權

D.在該專利授權后，丙公司應停止生產該冷藏機

答案：A

解析：《專利法》第6條規定，執行本單位的任務或者主要是利用本單位的物質技術條件所完成的發明創造為職務發明創造。職務發明創造申請專利的權利屬于該單位；申請被批準后，該單位為專利權人。《中華人民共和國專利法實施細則》第11條規定，專利法第六條所稱執行本單位的任務所完成的職務發明創造，是指：

（一）在本職工作中作出的發明創造；

（二）履行本單位交付的本職工作之外的任務所作出的發明創造；

（三）退職、退休或者調動工作后1年內作出的，與其在原單位承擔的本職工作或者原單位分配的任務有關的發明創造。根據法律規定，本題中李某研制的冷藏機屬于職務發明創造，專利權屬于甲公司享有，乙公司不享有該冷藏機的專利權。選項A說法正確，B、C 9 項說法錯誤。《專利法》第63條規定，在專利申請日前已經制造相同產品、使用相同方法或者已經作好制造、使用的必要準備，并且僅在原有范圍內繼續制造、使用的，不視為侵犯專利權。故D項說法錯誤。本題的正確答案是A.（2007年）

14.甲設計并雕刻了一尊造型別致的雄獅，置于當街店門口招攬顧客。下列哪一選項是正確的？

A.甲將雄獅置于公共場所，視為放棄著作權

B.乙以該雄獅為背景拍照紀念不構成侵權

C.丙可以該雄獅為范本制作和銷售紀念品 D.丁可以該雄獅為立體造型申請注冊商標

答案：B

解析：甲設計并雕刻了一尊造型別致的雄獅屬于創作藝術作品的行為，甲依法取得該作品的著作權。甲將雄獅置于公共場所，并不意味著放棄著作權，相反這正是權利人在行使自己的著作權（展覽權），因此A項錯誤。《著作權法》第22條規定：“在下列情況下使用作品，可以不經著作權人許可，不向其支付報酬，但應當指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權人依照本法享有的其他權利：……

（十）對設置或者陳列在室外公共場所的藝術作品進行臨摹、繪畫、攝影、錄像……”因此B項正確。《著作權法》第47條規定：“有下列侵權行為的，應當根據情況，承擔停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責任；同時損害公共利益的，可以由著作權行政管理部門責令停止侵權行為，沒收違法所得，沒收、銷毀侵權復制品，并可處以罰款；情節嚴重的，著作權行政管理部門還可以沒收主要用于制作侵權復制品的材料、工具、設備等；構成犯罪的，依法追究刑事責任：

（一）未經著作權人許可，復制、發行、表演、放映、廣播、匯編、通過信息網絡向公眾傳播其作品的，本法另有規定的除外……”丙以該雄獅為范本制作和銷售紀念品屬于復制、發行甲的作品的行為，構成了對甲的著作權的侵害，因此C項錯誤。《商標法》第31條規定：“申請商標注冊不得損害他人現有的在先權利，也不得以不正當手段搶先注冊他人已經使用并有一定影響的商標。”本條所稱“在先權利”就包括著作權、姓名權、商號權等權利。因此D項錯誤。

15.甲公司獲得了某醫用鑷子的實用新型專利，不久后乙公司自行研制出相同的鑷子，并通過丙公司銷售給丁醫院使用。乙、丙、丁都不知道甲已經獲得該專利。下列哪一選項是正確的？

A.乙的制造行為不構成侵權

B.丙的銷售行為不構成侵權

C.丁的使用行為不構成侵權

D.丙和丁能證明其產品的合法來源，不承擔賠償責任

答案：D

解析：《專利法》第11條規定：“發明和實用新型專利權被授予后，除本法另有規定的以外，任何單位或者個人未經專利權人許可，都不得實施其專利，即不得為生產經營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進口其專利產品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產品。”可見ABC三項均不正確。《專利法》第63條第2款規定，為生產經營目的使用或者銷售不知道是未經專利權人許可而制造并售出的專利產品或者依照專利方法直接獲得的產品，能證明其產品合法來源的，不承擔賠償責任。所以丙和丁如果能夠證明其產品的合法來源，不用承擔責任，但是乙是構成侵權的，因為《專利法》第63條，有下列情形之一的，不視為侵犯專利權：

（一）專利權人制造、進口或者經專利權人許可而制造、進口的專利產品或者依照專利方法直接獲得的產品售出后，使用、許諾銷售或者銷售該產品的；

（二）在專利申請日前已經制造相同產品、使用相同方法或者已經作好制造、使用的必要準備，并且僅在原有范圍內繼續制造、使用的；

（三）臨時通過中國領陸、領水、領空的外國運輸工具，依照其所屬國同中國簽訂的協議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，為運輸工具自身需要而在其裝置和設備中使用有關專利的；

（四）專為科學研究和實驗而使用有關專利的。乙的行為不屬于這四種行為之一，所以其行為是構成專利侵權的，侵犯了甲的專利權。本題正確答案是D.（2006年）

15.某雜志社的期刊名稱設計新穎，具有獨特的含義，并且產生了廣泛而良好的社會聲譽，特咨詢某律師其名稱可以獲得哪些法律保護。就該問題，該律師的下列哪種回答既符合法律規定又能最大限度地保護當事人的利益？

A.著作權法、商標法、反不正當競爭法 B.著作權法、商標法

C.著作權法、反不正當競爭法 D.商標法、反不正當競爭法

答案及解析：A我國《著作權法》第2條規定：“中國公民、法人或者其他組織的作品，不論是否發表，依據本法享有著作權。”我國《商標法》第8條規定：“任何能夠將自然人、法人或者其他組織的商品與他人的商品區別開的可視性標志，包括文字、圖形、字母、數字、三維標志和顏色組合，以及上述要求的則和，均可以作為商標申請注冊。”我國《反不正當競爭法》第5條的規定，經營者不得采用下列不正當手段從事市場交易，損害競爭對手：

（一）假冒他人的注冊商標；

（二）擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認為是該知名商品；

（三）擅自使用他人的企業名稱或者姓名，引人誤認為是他人的商品；

（四）在商品上偽造或者冒用認證標志、名優標志等質量標志，偽造產地，對商品質量作引人誤解的虛假表示。根據以上法律規定，某雜志社的期刊名稱屬于作品，可以受著作權法的保護；其可以將其名稱注冊為雜 志社的商標，就可以受商標法的保護；期刊名稱屬于特有的名稱，如果他人采取仿冒行為進行不正當競爭，雜志社就可以受到不正當競爭法的保護。

所以本題選A是正確的。

16.甲公司委托乙公司開發一種濃縮茶汁的技術秘密成果，未約定成果使用權、轉讓權以及利益分配辦法。甲公司按約定支付了研究開發費用。乙公司按約定時間開發出該技術秘密成果后，在沒有向甲公司交付之前，將其轉讓給丙公司。下列哪種說法是正確的？

A.該技術秘密成果的使用權只能屬于甲公司

B.該技術秘密成果的轉讓權只能屬于乙公司

C.甲公司和乙公司均有該技術秘密成果的使用權和轉讓權

D.乙公司與丙公司的轉讓合同無效

考點：本題是關于委托開發技術成果和其使用權及轉讓權的問題。

答案及解析：C 《合同法》第341條規定，委托開發或者合作開發完成的技術秘密成果的使用權、轉讓權以及利益的分配辦法，由當事人約定。沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規定仍不能確定的，當事人均有使用和轉讓的權利，但委托開發的研究開發人不得在向委托人交付研究開發成果之前，將研究開發成果轉讓給第三人。據此選項C是正確的。對于D項，因為丙公司是善意第三人，出于對善意第三人的保護，乙公司與丙公司的轉讓合同有效，但乙應賠償甲因此受到的損失。

17.國畫大師李某欲將自己的傳奇人生記錄下來，遂請作家王某執筆，其助手張某整理素材。王某以李某的人生經歷為素材完成了自傳體小說《我的藝術人生》。李某向王某支付了5萬元，但未約定著作權的歸屬。該小說的著作權應當歸誰所有？

A.歸王某所有 B.歸李某所有 C.歸王某和張某共同所有 D.歸王某、張某和李某三人共同所有

答案及解析：B 《最高人民法院關于審理著作權民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第14條規定，當事人合意以特定人物經歷為題材完成的自傳體作品，當事人對著作權權屬有約定的，依其約定；沒有約定的，著作權歸該特定人物享有，執筆人或整理人對作品完成付出勞動的，著作權人可以向其支付適當的報酬。根據法條即可得出B為正確選項。

18.甲電視臺獲得2006年德國世界杯足球賽A隊與B隊比賽的現場直播權。乙電視臺未經許可將甲電視臺播放的比賽實況予以轉播，丙電視臺未經許可將乙電視臺轉播的實況比賽錄制在音像載體上以備將來播放，丁某未經許可將丙電視臺錄制的該節目復制一份供其兒子觀看。下列哪種說法是正確的？

A.乙電視臺侵犯了A隊和B隊的表演者權 B.甲電視臺有權禁止乙電視臺的轉播行為

C.丙電視臺的錄制行為沒有侵犯甲電視臺的權利

D.丁的行為侵犯了甲電視臺的復制權

答案及解析：B 《著作權法》第44條規定，廣播電臺、電視臺有權禁止未經其許可的下列行為：

（一）將其播放的廣播、電視轉播；

（二）將其播放的廣播、電視錄制在音像載體上以及復制音像載體。前款規定的權利的保護期為五十年，截止于該廣播、電視首次播放后第五十年的12月31日。所以B項是正確的、C項是錯誤的。另外根據《著作權法》第36條的規定，使用他人作品演出，表演者（演員、演出單位）應當取得著作權人許可，并支付報酬。演出組織者組織演出，由該組織者取得著作權人許可，并支付報酬。表演者指演員、演出單位，因此A項不正確。丁的行為屬于《著作權法》第22條中規定的“為個人欣賞”的合理使用，不構成侵權。

19.甲公司研制開發出一項汽車剎車裝置的專利技術，委托乙公司生產該剎車裝置的專用零部件。乙公司在生產過程中擅自將該種零部件出售給丙公司，致使丙公司很快也開發出同種剎車裝置并投入生產。下列哪種說法是錯誤的？

A.乙公司的行為構成違約行為

B.丙公司侵犯了甲公司的專利權

C.在甲公司提起的專利侵權訴訟中，丙公司應為被告，乙公司應列為第三人 D.該案只能由特定的中級人民法院管轄

答案及解析：C 《合同法》第60條規定，當事人應當按照約定全面履行自己的義務。當事人應當遵循誠實信用原則，根據合同的性質、目的和交易習慣履行通知、協助、保密等義務。因此乙公司在生產過程中擅自將零部件出售給丙公司的行為違反其應負的保密義務，構成違約，故A項是正確的。丙公司未經甲公司同意將其專利投入生產，同樣侵犯了甲公司的專利權，故B項正確。《最高人民法院關于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規定》第2條規定，專利糾紛第一審案件，由各省、自治區、直轄市人民政府所在地的中級人民法院和最高人民法院指定的中級人民法院管轄。所以D項是正確的。而對于C項，如果甲公司對丙公司提起專利侵權訴訟，乙不能作為第三人，因為乙公司和丙公司存在共同侵權行為，應列為共同被告。故選項C是錯誤的。

20.甲公司于2000年3月為其生產的酸奶注冊了“樂樂”商標，該商標經過長期使用，在公眾中享有較高聲譽。2004年8月，同一地域銷售牛奶的乙公司將“樂樂”登記為商號并突出宣傳使用，容易使公眾產生誤認。下列哪種說法是正確的？

A.乙公司的行為必須實際造成消費者誤認，才侵犯甲公司的商標權

B.即使“樂樂”不屬于馳名商標，乙公司的行為也侵犯了甲公司的商標權

C.甲公司可以直接向法院起訴要求撤銷該商號登記

D.乙公司的商號已經合法登記，應受法律保護

答案及解析：B 根據《商標法》第52條規定，有下列行為之一的，均屬侵犯注冊商標專用權：

（一）未經商標注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標的；

（二）銷售侵犯注冊商標專用權的商品的；

（三）偽造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標識的；

（四）未經商標注冊人同意，更換其注冊商標并將該更換商標的商品又投入市場的；

（五）給他人的注冊商標專用權造成其他損害的。《最高人民法院關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第1條的規定，下列行為屬于商標法第五十二條第（五）項規定的給他人注冊商標專用權造成其他損害的行為：

（一）將與他人注冊商標相同或者相近似的文字作為企業的字號在相同或者類似商品上突出使用，容易使相關公眾產生誤認的；

（二）復制、摹仿、翻譯他人注冊的馳名商標或其主要部分在不相同或者不相類似商品上作為商標使用，誤導公眾，致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害的；

（三）將與他人注冊商標相同或者相近似的文字注冊為域名，并且通過該域名進行相關商品交易的電子商務，容易使相關公眾產生誤認的。而C選項中，對于商號的撤銷應向企業名稱登記主管機關申請，所以本題選B是正確的。

A選項是錯誤的，對于商標權的侵犯，并不要求實際造成消費者的誤認，只喲啊好似可能造成了消費者的誤認的，就可以認定侵犯了他認定商標權。

B選項是正確的，由于乙公司是在同種產品上并且是同一區域內使用甲公司的注冊商標作為商號，這種侵權行為不需要認定甲公司的商標是馳名商標。

C選項是錯誤的，因為撤銷商號登記屬于工商行政管理部門的職權，法院無權直接撤銷。

D選項是錯誤的，乙公司的商號雖經合法登記，但由于其行為屬于侵犯他人商標權的不正當競爭行為，是為法律所禁止的，所以其商號不應收到法律的保護。

（2005年）

15.甲公司2000年獲得一項外觀設計專利。乙公司未經甲公司許可，以生產經營為目的制造該專利產品。丙公司未經甲公司許可以生產經營為目的所為的下列行為，哪一項構成侵犯該專利的行為？

A.使用乙公司制造的該專利產品

B.銷售乙公司制造的該專利產品

C.許諾銷售乙公司制造的該專利產品

D.使用甲公司制造的該專利產品

答案：B

考點：侵犯外觀設計專利權的行為

詳解：《專利法》第十一條規定：“發明和實用新型專利權被授予后，除本法另有規定的以外，任何單位或者個人未經專利權人許可，都不得實施其專利，即不得為生產經營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進口其專利產品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產品。外觀設計專利權被授予后，任何單位或者個人未經專利權人許可，都不得實施其專利，即不得為生產經營目的制造、銷售、進口其外觀設計專利產品。”第十二條規定：“任何單位或者個人實施他人專利的，應當與專利權人訂立書面實施許可合同，向專利權人支付專利使用費用。被許可人無權允許合同規定以外的任何單位或者個人實施該專利。”很據上述規定，對于甲公司的外觀設計專利，任何單位或個人未經甲公司許可，不得為生產經營目的制造、銷售、進口其外觀設計專利產品，可見B項構成了對該專利權的侵犯；ACD項未構成對該專利權的侵犯。

評論：本題具有一定的迷惑性，主要在于外觀設計專利權的內容比起發明和實用新型專利權的內容要窄，部分考生可能沒有注意到。

16.甲網站與乙唱片公司簽訂錄音制品的信息網絡傳播權許可使用合同，按約定支付 報酬后，即開展了網上原版音樂下載業務。對甲網站的行為應如何定性？

A.是合法使用行為

B.構成侵權行為，因為該行為應取得著作權人的許可，而不是取得錄音制作者的許可

C.構成侵權行為，因為該行為還須取得著作權人、表演者的許可并支付報酬

D.構成侵權行為，因為該行為雖然無須取得著作權人的許可，但必須取得表演者的許可

答案：C

考點：錄音作品的著作權及其許可使用

解析：《著作權法》第十條規定了著作財產權中的信息網絡傳播權，即以有線或者無線方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個人選定的時間和地點獲得作品的權利；第三十七條規定了表演者對其表演享有下列權利：許可他人通過信息網絡向公眾傳播其表演，并獲得報酬。

《著作權法》第四十一條中有更為直接的規定：“錄音錄像制作者對其制作的錄音錄像制品，享有許可他人復制、發行、出租、通過信息網絡向公眾傳播并獲得報酬的權利；權利的保護期為五十年，截止于該制品首次制作完成后第 五十年的12月31日。被許可人復制、發行、通過信息網絡向公眾傳播錄音錄像制品，還應當取得著作權人、表演者許可，并支付報酬。由此應該選C.評論：本題偏難，因為一般考生在復習時都注意不到表演者也享有信息網絡傳播權。如果在復習過程中注意總結歸納的話就會發現信息網絡傳播權的主體最為廣泛，包括了作者、表演者和音像制作者。

17.某歌廳購買了若干正版卡拉OK光盤后，未經任何人的許可，直接將該光盤用于其經營活動。對該歌廳的行為應如何定性？

A.合法使用

B.合理使用

C.法定許可使用

D.侵權行為

答案：D、考點：機械表演權

詳解：《著作權法》第十條規定了表演權，即公開表演作品，以及用各種手段公開播送作品的表演的權利；表演權中的“表演”主要包括活表演和機械表演。活表演指舞臺上演員的活生生的表演，而機械表演則指用CD、VCD、DVD等機器來將作品表演出來的行為。本題中歌廳的行為即屬于機械表演，同樣應征得作者的許可并支付報酬。

評論：本題來源于近兩年的熱點問題，即中外二十多家音像公司指責全國一萬多家卡拉OK歌廳侵權事件。該事件的關鍵是看卡拉OK光碟中的MTV是屬于作品還是屬于音像制品，若屬于作品，則歌廳侵權，侵犯的即是音像公司對于其作品的機械表演權；若屬于音像制品，則歌廳不侵權。但要特別注意的是，卡拉OK歌廳若未經音樂作品作者的許可并支付報酬，則無論該MTV屬于作品還是音像制品，歌廳都侵犯音樂作品作者的表演權。

本題很難，因為機械表演權只在理論性較強的教科書中出現，單看法條是掌握不了的。

本題得分率低將不意外。

18.某電視演員因一兒童電視劇而出名，某公司未經該演員許可將印有其表演形象的宣傳海報大量用于玩具、書包、文具等兒童產品的包裝和裝潢上。對該公司的行為應如何定性？

A.侵犯了制片者的發表權

B.侵犯了該演員的表演者權

C.侵犯了該演員的肖像權

D.侵犯了該演員的復制權

答案：C

考點：侵犯表演者表演權與肖像權的區別及認定

解析：發表權，即決定作品是否公布于眾的權利。根據《著作權》第20條規定，只有著作權人自行或者許可他人將作品公之于眾，才構成發表。如果不經著作權人許可擅自發表他人的作品即構成侵權。據此，A項定性錯誤。第37條規定：“表演者對其表演享有下列權利：

（一）表明表演者身份；

（二）保護表演形象不受歪曲；

（三）許可他人從現場直播和公開傳送其現場表演，并獲得報酬；

（四）許可他人錄音錄像，并獲得報酬；

（五）許可他人復制、發行錄有其表演的錄音錄像制品，并獲得報酬；

（六）許可他人通過信息網絡向公眾傳播其表演，并獲得報酬。被許可人以前款第（三）項至第（六）項規定的方式使用作品，還應當取得著作權人許可，并支付報酬。”據此，因宣傳海報一般都表明表演者的身份、并從正面宣傳表演者的形象，因此某公司未經該演員許可將印有其表演形象的宣傳海報大量用于玩具、書包、文具等兒童產品的包裝和裝潢上的行為，不會侵犯表演者享有的第37條第1款規定的第（一）項和第（二）項中的權利；因將印有其表演形象的宣傳海報大量用于玩具、書包、文具等兒童產品的包裝和裝潢上的行為，亦不屬于表演者享有的該條第1款規定的第（三）項至第（六）項中的權利，故該公司的行為亦為侵犯該演員者權和復制權，因此B項和D項定性錯誤。《民法通則》第100條規定：“公民享有肖像權，未經本人同意，不得以營利為目的使用公民的肖像。”《民法通則》第139條對此進一步明確規定：“以營利為目的，未經公民同意利用其肖像權做廣告、商標、裝飾櫥窗等，應當認定為侵犯公民肖像權的行為。”據此，某公司未經該演員許可將印有其表演形象的宣傳海報大量用于玩具、書包、文具等兒童產品的包裝和裝潢上的行為，侵犯了演員的肖像權，因此C項定性正確。

（2004年）

20.甲、乙共同創作完成一部小說，甲主張發表，乙不同意。后乙死亡，有一繼承人，后甲將該小說發表，下列說法哪一個是錯誤的？

A.乙生前不同意發表該小說，甲無權發表

B.發表該小說的稿費全部由甲獲得

C.該小說的使用權保護期應截止于甲死亡后第50年的12月31日

D.甲不能剝奪乙的署名權

答案及解析：A 《著作權法實施條例》第9條規定，合作作品不可以分割使用的，其著作權由各合作作者通過協商一致行使；不能協商一致，又無正當理由的，任何一方不得阻止他人行使除轉讓以外的其他權利，但是所得收益應 當合理分配給所有合作作者。繼承人不屬合作作者。A項錯誤；乙已死亡，繼承人不屬合作作者，B項正確；《著作權法》第21條第1款規定，公民的作品，其發表權、本法第10條第1款第（5）項至第（17）項規定的權利的保護期為作者終生及其死亡后50年的12月31日；如果是合作作品，截止于最后死亡后第50年的12月31日。C項正確。《著作權法實施條例》第15條第1款規定，作者死亡后，其著作權中的署名權、修改權和保護作品完整版由作者的繼承人或者受遺贈人保護。D項正確。

21.甲廠經乙廠許可，在某省獨占使用乙廠的注冊商標。后發現當地的丙廠也使用了該商標。經查，丙廠是經過外省對同一商標享有獨占使用權的丁廠的違法許可而使用該商標的。甲廠的下列請求哪一個不能成立？

A.請求乙廠承擔違約責任

B.請求丁廠承擔侵權責任

C.請求丙廠承擔侵權責任

D.請求丙、丁廠連帶承擔侵權責任

答案及解析：A.根據《商標法》第52條第（1）項和第（5）項規定，未經商標注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標的；給他人的注冊商標專用權造成其他損害的，屬侵犯注冊商標專用權，B、C項成立，應排除。本題中，乙廠對其擁有的注冊商標，許可甲廠在某省獨占使用后，并未許可當地的丙廠使用。因此未對甲廠構成違約。故A項不成立。

（2003年）

10.紅旗中學為了迎接建校50周年慶典，特委托某工藝美術院設計校徽，雙方約定校徽著作權歸紅旗中學所有，工藝美術院在接受委托后組織實施中，因自己的設計人員設計稿不盡如人意，遂又委托在某廣告公司工作的李某設計校徽，但對著作權的歸屬未約定。后工藝美術院將李某的作品交給紅旗中學，紅旗中學十分滿意，將其確定為校徽。但是各方對著作權的歸屬發生了爭議。本案中著作權應歸屬于何人？

A.紅旗中學

B.工藝美術院

C.李某

D.三方共有

答案及解析：C.《著作權法》第17條規定：“受委托創作的作品，著作權的歸屬由委托人和受托人通過合同約定。合同未作明確約定或者沒有訂立合同的，著作權屬于受托人。”本題中，存在兩個委托創作作品的合同，一個是紅旗中學與工藝美術院的委托合同，另一個是工藝美術院與某廣告公司的李某的委托合同。在第一個委托合同中，紅旗中學與工藝美術院約定了著作權屬于委托方-紅旗中學。在第二個委托合同中，工藝美術院與某廣告公司的李某對著作權的歸屬沒有做出明確的約定。雖然前一合同雙方約定著作權屬于紅旗中學，但是該作品并非受托人所完成。因此紅旗中學不能因此取得著作權，依法著作權應當屬于完成者李某。但紅旗中學可以依據合同追究工藝美術院的責任。12.甲于1999年3月1日開始使用“建華”牌商標，乙于同年4月1日開始使用相同的商標。甲、乙均于2000年5月1日向商標局寄出注冊“建華”商標的申請文件，但甲的申請文件于5月8日寄至，乙的文件于5月5日寄至。商標局應初步審定公告誰的申請？

A.同時公告，因甲、乙申請日期相同

B.公告乙的申請，因乙申請在先

C.公告甲的申請，雖然甲、乙同時申請，但甲使用在先

D.由商標局自由裁定

答案及解析：B.《商標法》第29條規定：“兩個或則兩個以上的商標注冊申請人，在同一種商品或則類似商品上，以相同的或則近似的商標申請注冊的，初步審定并公告申請在先的商標；同一天申請的，初步審定并公告申請在先的商標。駁回其他人的申請，不予公告。”《商標法實施條例》第18條規定：“商標注冊的申請日期，以商標局收到申請文件的日期為準。申請手續齊備并按照規定填寫申請文件的，商標局予以受理并書面通知申請人；申請手續不齊備或者未按規定填寫申請文件的，商標局不予受理，書面通知申請人并說明理由。申請手續基本齊備或者申請文件基本符合規定，但是需要補正的，商標局通知申請人予以補正，限其自收到通知之日起30日內，按照指定內容補正并交回商標局。在規定期內補正并交回商標局的，保留申請日期；期滿未補正的，視為放棄申請，商標局應當書面通知申請人。”本題中，甲的申請文件于5月8日寄至，乙的文件于5月5日寄至，所以乙申請在先，雖然甲使用在先，但只有在同時申請的情況下才適用使用在先的原則。故B正確。

二、多項選擇題：

（2012）

62．王某創作歌曲《唱來唱去》，張某經王某許可后演唱該歌曲并由花園公司合法制作成錄音制品后發行。下列哪些未經權利人許可的行為屬于侵權行為？

A．甲航空公司購買該正版錄音制品后在飛機上播放供乘客欣賞 B．乙公司購買該正版錄音制品后進行出租 C．丙學生購買正版的錄音制品后用于個人欣賞

D．丁學生購買正版錄音制品試聽后將其上傳到網絡上傳播 【預測對照】真題模考-卷三-第64題 【司法部答案】ABD 【考點】著作權侵權行為、出租權、合理使用、信息網絡傳播權

【答案解析】甲航空公司購買該正版錄音制品后在飛機上播放供乘客欣賞，并不屬于著作權法第22條的合理使用，甲航空公司構成侵權，A應選。

《著作權法》第41條規定，“錄音錄像制作者對其制作的錄音錄像制品，享有許可他人復制、發行、出租、通過信息網絡向公眾傳播并獲得報酬的權利；權利的保護期為五十年，截止于該制品首次制作完成后第五十年的12月31日。被許可人復制、發行、通過信息網絡向公眾傳播錄音錄像制品，還應當取得著作權人、表演者許可，并支付報酬。”乙公司購買該正版錄音制品后進行出租，未經權利人花園公司許可的行為屬于侵權行為，B應選。

根據《著作權法》第22條，為個人學習、研究或者欣賞，使用他人已經發表的作品屬于合理使用，不構成侵權，C不選。

丁學生購買正版錄音制品試聽后將其上傳到網絡上傳播，侵犯了錄音制作者、著作權人、表演者的權益，構成侵權，D應選。

63．居住在A國的我國公民甲創作一部英文小說，乙經許可將該小說翻譯成中文小說，丙經許可將該翻譯的中文小說改編成電影文學劇本，并向丁雜志社投稿。下列哪些說法是錯誤的？ A．甲的小說必須在我國或A國發表才能受我國著作權法保護 B．乙翻譯的小說和丙改編的電影文學劇本均屬于演繹作品 C．丙只需征得乙的同意并向其支付報酬

D．丁雜志社如要使用丙的作品還應當分別征得甲、乙的同意，但只需向丙支付報酬 【預測對照】考前階段-第三卷-第61題 【司法部答案】ACD 【考點】著作權的取得、演繹作品

【答案解析】《著作權法》第2條第1款規定，“中國公民、法人或者其他組織的作品，不論是否發表，依照本法享有著作權。”A錯誤。

演繹作品即對已有的作品或者其他材料進行演繹、加工所產生的作品。《著作權法》第12條規定，“改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產生的作品，其著作權由改編、翻譯、注釋、整理人享有，但行使著作權時不得侵犯原作品的著作權”。B正確不選。

對于演繹作品，如果基礎作品還受到著作權法保護，則只有經過著作權人的許可他人才能從事著作權人所專有的演繹創作活動。丙不僅需征得乙的同意并向其支付報酬，還應取得甲的同意并支付報酬。C錯誤應選。

《著作權法》第34條規定，“出版改編、翻譯、注釋、整理、匯編已有作品而產生的作品，應當取得改編、翻譯、注釋、整理、匯編作品的著作權人和原作品的著作權人許可，并支付報酬。”D錯誤。

64．工程師王某在甲公司的職責是研發電腦鼠標。下列哪些說法是錯誤的？ A．王某利用業余時間研發的新鼠標的專利申請權屬于甲公司

B．如王某沒有利用甲公司物質技術條件研發出新鼠標，其專利申請權屬于王某 C．王某主要利用了單位物質技術條件研發出新型手機，其專利申請權屬于王某 D．如王某辭職后到乙公司研發出新鼠標，其專利申請權均屬于乙公司 【預測對照】強化階段-講義-第九講 【司法部答案】BCD 【考點】專利權、職務作品

【答案解析】《專利權法》第6條規定，“執行本單位的任務或者主要是利用本單位的物質技術條件所完成的發明創造為職務發明創造。職務發明創造申請專利的權利屬于該單位；申請被批準后，該單位為專利權人。非職務發明創造，申請專利的權利屬于發明人或者設計人；申請被批準后，該發明人或者設計人為專利權人。利用本單位的物質技術條件所完成的發明創造，單位與發明人或者設計人訂有合同，對申請專利的權利和專利權的歸屬作出約定的，從其約定。”《專利法實施細則》規定，“專利法第六條所稱執行本單位的任務所完成的職務發明創造，是指：

（一）在本職工作中作出的發明創造；

（二）履行本單位交付的本職工作之外的任務所作出的發明創造；

（三）退職、退休或者調動工作后１年內作出的，與其在原單位承擔的本職工作或者原單位分配的任務有關的發明創造。專利法第六條所稱本單位，包括臨時工作單位；專利法第六條所稱本單位的物質技術條件，是指本單位的資金、設備、零部件、原材料或者不對外公開的技術資料等。” 由于王某在甲公司的職責是研發電腦鼠標，其在業余時間研發的新鼠標屬于在本職工作中作出的發明創造，A正確不選。

如王某沒有利用甲公司物質技術條件研發出新鼠標，同樣屬于執行本單位的任務，其專利申請權屬于甲公司，B錯誤應選。

王某主要利用了單位物質技術條件研發出新型手機，屬于主要是利用本單位的物質技術條件所完成的發明創造，為職務發明創造，專利申請權屬于甲公司，C錯誤應選。

如王某辭職后到乙公司研發出新鼠標，屬于“退職、退休或者調動工作后１年內作出的，與其在原單位承擔的本職工作或者原單位分配的任務有關的發明創造”，其專利申請權均屬于甲公司，D錯誤應選。

65．甲公司將其生產的白酒獨創性地取名為“逍遙樂”，并在該酒的包裝、裝潢和廣告中突出宣傳酒名，致“逍遙樂”被消費者熟知，聲譽良好。乙公司知道甲公司沒有注冊“逍遙樂”后，將其作為自己所產白酒的商標使用并搶先注冊。該商標注冊申請經商標局初步審定并公告。下列哪些說法是錯誤的？

A．甲公司有權在異議期內向商標局提出異議，反對核準乙公司的注冊申請 B．如“逍遙樂”被核準注冊，甲公司有權主張先用權

C．如“逍遙樂”被核準注冊，甲公司有權向商標局請求撤銷該商標 D．甲公司有權向法院起訴請求乙公司停止使用并賠償損失 【預測對照】真題模考-第三卷-第61題 【司法部答案】BCD 【考點】商標注冊程序、商標異議與撤銷

【答案解析】《商標法》第30條規定，“對初步審定的商標，自公告之日起三個月內，任何人均可以提出異議。公告期滿無異議的，予以核準注冊，發給商標注冊證，并予公告。”A正確不選。商標的排他性更強，不像專利權可以主張先用權，B錯誤應選。

根據《商標法》第41條規定，甲公司可以請求商標評審委員會裁定撤銷該注冊商標，而非向商標局申請，C錯誤應選。《商標法》第13條第1款規定，“就相同或者類似商品申請注冊的商標是復制、摹仿或者翻譯他人未在中國注冊的馳名商標，容易導致混淆的，不予注冊并禁止使用。”甲公司商標未予注冊，除非構成馳名商標，否則不能阻止他人使用，D錯誤。

（2011）

61.我國《著作權法》不適用于下列哪些選項？（）（2011年卷三多選第61題）

A.法院判決書

B.《與貿易有關的知識產權協定》的官方中文譯文

C.《伯爾尼公約》成員國國民的未發表且未經我國有關部門審批的境外影視作品

D.奧運會開幕式火炬點燃儀式的創意

【答案】ABD

【考點】著作權的客體

【解析】選項A、B正確。《著作權法》第五條第（一）項規定，法律、法規，國家機關的決議、決定、命令和其他具有立法、行政、司法性質的文件，及其官方正式譯文，不適用本法。

選項C錯誤。根據《著作權法》第三條第（六）項的規定，影視作品屬于著作權法保護的客體。另外，《著作權法》第二條第一、二款規定，中國公民、法人或者其他組織的作品，不論是否發表，依照本法享有著作權。外國人、無國籍人的作品根據其作者所屬國或者經常居住地國同中國簽訂的協議或者共同參加的國際條約享有的著作權，受本法保護。該國與我國共同參加了《伯爾尼公約》，因此，該國國民創作的作品受我國《著作權法》的保護，且不論是否發表，均受《著作權法》的保護。

選項D正確。根據《著作權法》第三條的規定，著作權法保護的作品，是指文學、藝術和科學領域內具有獨創性并能以某種有形形式復制的智力成果。其中構成要件之一是“可復制性”，即作品必須可以通過某種有形形式復制，從而被他人所感知。“奧運會開幕式火炬點燃儀式的創意”，還屬于意識上的東西，并不能通過某種有形形式復制，不屬于《著作權法》中說的作品。

62.甲電視臺模仿某境外電視節目創作并錄制了一檔新娛樂節目，尚未播放。乙閉路電視臺賄賂甲電視臺工作人員賀某復制了該節目，并將獲得的復制品搶先播放。下列哪些說法是正確的？（）（2011年卷三多選第62題）

A.乙電視臺侵犯了甲電視臺的播放權

B.乙電視臺侵犯了甲電視臺的復制權

C.賀某應當與乙電視臺承擔連帶責任

D.賀某應承擔補充責任

【答案】BC

【考點】著作權的保護

【解析】選項A錯誤。著作權的內容包括著作權人身權和著作財產權。其中著作人身權包括：發表權、署名權、修改權和保護作品完整權。著作財產權包括：使用權、許可使用權、轉讓權和獲得報酬權。其中使用權又包括：復制權、發行權、出租權、展覽權、表演權、放映權、廣播權、信息網絡傳播權、改編權、翻譯權、匯編權和其他權利。據此可知，著作權的內容中不包括播放權，因此，乙電視臺沒有侵犯甲電視臺的播放權。

選項B正確。《著作權法》第九條第一款第（五）項規定，復制權，即以印刷、復印、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍等方式將作品制作一份或者多份的權利。乙電視臺未經甲電視臺許可而私自復制了該節目，并將獲得的復制品搶先播放的行為，侵犯了甲電視臺的復制權。

選項C正確，選項D錯誤。《侵權責任法》第八條規定，二人以上共同實施侵權行為，造成他人損害的，應當承擔連帶責任。本題中，乙電視臺與賀某實施了共同侵權行為，應當承擔連帶責任。

63.甲公司獲得一項用于自行車雨傘裝置的實用新型專利，發現乙公司生產的自行車使用了該技術，遂向法院起訴，要求乙公司停止侵害并賠償損失10萬元。甲公司的下列哪些做法是正確的？（）（2011年卷三多選第63題）

A.向乙公司所在地的基層法院起訴

B.起訴時未向受理法院提交國家知識產權局出具的該專利書面評價報告

C.將僅在說明書中表述而未在權利要求中記載的技術方案納入專利權的保護范圍

D.舉證期屆滿后法庭辯論終結前變更其主張的權利要求

【司法部答案】BD

【網校的答案】B

【考點】專利權的保護

【解析】選項A錯誤。《最高人民法院關于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規定》（簡稱《審理專利糾紛案件的若干規定》，下同）第二條規定，專利糾紛第一審案件，由各省、自治區、直轄市人民政府所在地的中級人民法院和最高人民法院指定的中級人民法院管轄。據此可知，該案應由中級人民法院管轄，基層人民法院沒有管轄權。

選項B正確。《最高人民法院關于對出具檢索報告是否為提起實用新型專利侵權訴訟的條件的請示的答復》規定，最高人民法院《關于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規定》第八條第一款規定：“提起侵犯實用新型專利權訴訟的原告，應當在起訴時出具由國務院專利行政部門作出的檢索報告。”該司法解釋是根據《專利法》第五十七條第二款（新《專利法》第六十一條第二款）的規定作出的，主要針對在專利侵權訴訟中因被告提出宣告專利權無效導致中止訴訟問題而采取的措施。因此，檢索報告，只是作為實用新型專利權有效性的初步證據，并非出具檢索報告是原告提起實用新型專利侵權訴訟的條件。該司法解釋所稱“應當”，意在強調從嚴執行這項制度，以防過于寬松而使之失去意義。凡符合《民事訴訟法》第一百零八條規定的起訴條件的案件，人民法院均應當立案受理。但對于原告堅持不出具檢索報告，且被告在答辯期間內提出宣告該項實用新型專利權無效的請求，如無其他可以不中止訴訟的情形，人民法院應當中止訴訟。據此可知，專利書面評價報告，只是作為實用新型專利權有效性的初步證據，并不是原告甲公司提起實用新型專利侵權訴訟的條件，即甲公司不提交也不違法。

選項C錯誤。《專利法》第五十九條第一款規定，發明或者實用新型專利權的保護范圍以其權利要求的內容為準，說明書及附圖可以用于解釋權利要求的內容。

選項D錯誤。《證據規定》第三十四條第三款規定，當事人增加、變更訴訟請求或者提起反訴的，應當在舉證期限屆滿前提出。據此可知，甲若想變更其主張的權利要求的，需要在舉證期限屆滿前提出。

64.甲公司通過簽訂商標普通許可使用合同許可乙公司使用其注冊商標“童聲”，核定使用的商品為兒童服裝。合同約定發現侵權行為后乙公司可以其名義起訴。后乙公司發現個體戶蕭某銷售假冒“童聲”商標的兒童服裝，蕭某不能舉證證明該批服裝的合法來源。下列哪些說法是正確的？（）（2011年卷三多選第64題）

A.乙公司必須在“童聲”兒童服裝上標明乙公司的名稱和產地

B.該商標使用許可合同自備案后生效

C.乙公司不能以其名義起訴，因為訴權不得約定轉移

D.蕭某應當承擔停止銷售和賠償損失的法律責任

【答案】AD

【考點】商標權的保護

【解析】選項A正確。《商標法》第四十條第二款規定，經許可使用他人注冊商標的，必須在使用該注冊商標的商品上標明被許可人的名稱和商品產地。

選項B錯誤。《最高人民法院關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》（簡稱《審理商標民事糾紛案件若干問題的解釋》，下同）第十九條規定，商標使用許可合同未經備案的，不影響該許可合同的效力，但當事人另有約定的除外。商標使用許可合同未在商標局備案的，不得對抗善意第三人。據此可知，備案不是商標使用權合同的生效要件。

選項C錯誤。《審理商標民事糾紛案件若干問題的解釋》第四條第二款規定，在發生注冊商標專用權被侵害時，獨占使用許可合同的被許可人可以向人民法院提起訴訟；排他使用許可合同的被許可人可以和商標注冊人共同起訴，也可以在商標注冊人不起訴的情況下，自行提起訴訟；普通使用許可合同的被許可人經商標注冊人明確授權，可以提起訴訟。

選項D正確。《商標法》第五十六條第三款規定，銷售不知道是侵犯注冊商標專用權的商品，能證明該商品是自己合法取得的并說明提供者的，不承擔賠償責任。本題中，個體戶蕭某銷售侵犯注冊商標專用權的商品，且無法證明該商品的合法來源，因此，不但要承擔停止銷售的法律責任，還應承擔賠償損失的法律責任。

(2010)62.甲乙丙三人合作開發一項技術，合同中未約定權利歸屬。該項技術開發完成后，甲、丙想要申請專利，而乙主張通過商業秘密來保護。對此，下列哪些選項是錯誤的？（）（2010年卷三多選第62題）

A.甲、丙不得申請專利

B.甲、丙可申請專利，申請批準后專利權歸甲、乙、丙共有

C.甲、丙可申請專利，申請批準后專利權歸甲、丙所有，乙有免費實施的權利

D.甲、丙不得申請專利，但乙應向甲、丙支付補償費

【答案】BCD

【考點】合作開發的專利申請權、成果歸屬

【解析】《合同法》第340條第3款規定，合作開發的當事人一方不同意申請專利的，另一方或者其他各方不得申請專利。本題中，乙不同意申請專利，甲、丙不得申請專利，且乙也無需向甲、丙進行補償。

63.甲影視公司將其攝制的電影《愿者上鉤》的信息網絡傳播權轉讓給乙網站，乙網站采取技術措施防范未經許可免費播放或下載該影片。丙網站開發出專門規避乙網站技術防范軟件，供網民在丙網站免費下載使用，學生丁利用該軟件免費下載了《愿者上鉤》供個人觀看。對此，下列哪些說法是正確的？（）（2010年卷三多選第63題）

A.丙網站的行為侵犯了著作權

B.丁的行為侵犯了著作權

C.甲公司已經喪失著作權人主體資格

D.乙網站可不經甲公司同意以自己名義起訴侵權行為人

【司法部答案】BD

【網校答案】AD

【考點】著作權侵權

【解析】選項A正確。《著作權法》第47條第（一）、（六）項規定，未經著作權人許可，復制、發行、表演、放映、廣播、匯編、通過信息網絡向公眾傳播其作品的，構成侵權，本法另有規定的除外。未經著作權人或者與著作權有關的權利人許可，故意避開或者破壞權利人為其作品、錄音錄像制品等采取的保護著作權或者與著作權有關的權利的技術措施的，構成侵權，法律、行政法規另有規定的除外。據此可知，本題中丙網站未經著作權人許可通過信息網絡向公眾傳播其作品的構成侵權。選項B錯誤。《著作權法》第22條第1款第（一）項規定，為個人學習、研究或者欣賞，使用他人已經發表的作品的，可以不經著作權人許可，不向其支付報酬，但應當指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權人依照本法享有的其他權利。據此可知，本題中學生丁下載《愿者上鉤》僅供個人欣賞，屬于著作權法規定的合理使用的范疇，不構成侵權。選項C錯誤。甲公司是電影《愿者上鉤》的著作權人，它轉讓給乙網站的僅是著作財產權中的網絡傳播權，并沒有將整個著作權轉讓出去，它仍然是著作權人，并沒有喪失著作權人主體資格。選項D正確。甲影視公司將其攝制的電影《愿者上鉤》的信息網絡傳播權轉讓給乙網站，乙網站屬于與著作權有關的權利人，在其采取的技術防范被避開后，有權以自己名義起訴侵權行為人。

64.商標注冊申請人自其在某外國第一次提出商標注冊申請之日起六個月內，又在中國就相同商品以同一商標提出注冊申請的，依據下列哪些情形可享有優先權？（）（2010年卷三多選第64題）

A.該外國同中國簽訂的協議

B.該外國同中國共同參加的國際條約

C.該外國同中國相互承認優先權

D.該外國同中國有外交關系

【答案】ABC

【考點】優先權

【解析】《商標法》第24條第1款規定，商標注冊申請人自其商標在外國第一次提出商標注冊申請之日起6個月內，又在中國就相同商品以同一商標提出商標注冊申請的，依照該外國同中國簽訂的協議或者共同參加的國際條約，或者按照相互承認優先權的原則，可以享有優先權。

65.甲公司聘請乙專職從事汽車發動機節油技術開發。因開發進度沒有達到甲公司的要求，甲公司減少了給乙的開發經費。乙于2007年3月辭職到丙公司，獲得了更高的薪酬和更多的開發經費。2008年1月，乙成功開發了一種新型汽車節油裝置技術。關于該技術專利申請權的歸屬，下列哪些選項是錯誤的？（）（2010年卷三多選第65題）

A.甲公司

B.乙

C.丙公司

D.甲公司和丙公司共有

【答案】BCD

【考點】職務發明

【解析】《專利法》第6條第1款規定，執行本單位的任務或者主要是利用本單位的物質技術條件所完成的發明創造為職務發明創造。職務發明創造申請專利的權利屬于該單位；申請被批準后，該單位為專利權人。《專利法實施細則》第11條第1款規定，專利法第六條所稱執行本單位的任務所完成的職務發明創造，是指：??

（三）退職、退休或者調動工作后1年內作出的，與其在原單位承擔的本職工作或者原單位分配的任務有關的發明創造。因此，調動工作后1年內作出的與其在原單位承擔的本職工作有關的發明創造是職務發明創造，申請被批準后，單位為專利權人。本題中，乙于2007年3月辭職到丙公司，2008年1月開發出新型汽車節油裝置技術，此時并沒有超過1年，因此乙開發出的新型汽車節油裝置技術仍然屬于職務發明，申請專利的權利屬于甲公司，申請被批準后，甲公司為專利權人。

（2009年）

63.葉某創作《星光燦爛》詞曲并發表于音樂雜志，郝某在個人舉辦的賑災義演中演唱該歌曲，南極熊唱片公司錄制并發行郝某的演唱會唱片，星星電臺購買該唱片并播放了該歌曲。下列哪些說法是正確的？（）

A.郝某演唱《星光燦爛》應征得葉某同意并支付報酬

B.南極熊唱片公司錄制該歌曲應當征得郝某同意并支付報酬

C.星星電臺播放該歌曲應征得郝某同意

D.星星電臺播放該歌曲應征得南極熊唱片公司同意

答案：AB

解析：本題考核著作權侵權行為。

《著作權法》第36條第1款規定，使用他人作品演出，表演者（演員、演出單位）應當取得著作權人許可，并支付報酬。演出組織者組織演出，由該組織者取得著作權人許可，并支付報酬。第22條第（九）項規定，免費表演已經發表的作品，該表演未向公眾收取費用，也未向表演者支付報酬的，使用作品可以不經著作權人許可，不向其支付報酬，但應當指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權人依照本法享有的其他權利。本題中，郝某是賑災義演，雖然收取觀眾的費用沒有自己占有而捐給災區，但是不滿足法律規定的“未向公眾收取費用”的條件，不屬于合理使用的范圍，郝某演唱葉某創作的《星光燦爛》應征得葉某的同意并向其支付報酬。因此，A項正確。

《著作權法》第37條第（四）項規定，表演者對其表演享有許可他人錄音錄像，并獲得報酬的權利。本題中，南極熊唱片公司錄制郝某的歌曲，應征得郝某的同意并向其支付報酬。因此，B項正確。

《著作權法》第43條規定，廣播電臺、電視臺播放已經出版的錄音制品，可以不經著作權人許可，但應當支付報酬。當事人另有約定的除外。具體辦法由國務院規定。據此可知，星星電臺播放該歌曲不需要征得著作權即郝某和南極熊唱片公司的同意，但是應當向他們支付報酬。因此，CD項錯誤。

64.下列哪些出租行為構成對知識產權的侵犯？（）

A.甲購買正版暢銷圖書用于出租

B.乙購買正版殺毒軟件用于出租

C.丙購買正版唱片用于出租

D.丁購買正宗專利產品用于出租

答案：BC

解析：本題考核知識產權的侵權行為。

《著作權法》第10條第（七）項規定，出租權，即有償許可他人臨時使用電影作品和以類似攝制電影的方法創作的作品、計算機軟件的權利，計算機軟件不是出租的主要標的的除外。據此可知，并非所有的著作權人都對自己的作品享有出租權，享有出租權的主體是電影作品和以類似攝制電影的方法創作的作品及其計算機軟件的著作權人。

因圖書的著作權人不享有出租權，甲對其購買的正版圖書進行出租的行為不構成對知識產權的侵犯。因此，A項錯誤。

殺毒軟件是計算機軟件，其著作權人享有對該作品的出租權。乙將購買的正版殺毒軟件進行出租需要再次得到著作權人的許可，否則構成侵權。因此，B項正確。

《著作權法》第41條第1款規定，錄音錄像制作者對其制作的錄音錄像制品，享有許可他人復制、發行、出租、通過信息網絡向公眾傳播并獲得報酬的權利；權利的保護期為五十年，截止于該制品首次制作完成后第五十年的12月31日。據此可知，唱片的著作權人享有對唱片的出租權，丙購買的雖然是正版唱片，但是沒有經過著作權人同意而擅自用于出租的，構成對著作權人出租權的侵犯。因此，C項正確。

《專利法》沒有對出租權進行規定，專利權人對自己的專利產品不享有出租權。因此，丁將購買的正宗專利產品用于出租的行為不構成侵權，D項錯誤。

65.甲公司在食品上注冊“鄉巴佬”商標后，與乙公司簽訂轉讓合同，獲五萬元轉讓費。合同履行后，乙公司起訴丙公司在食品上使用“鄉巴佬”商標的侵權行為。法院作出侵權認定的判決書剛生效，“鄉巴佬”注冊商標就因有“不良影響”被依法撤銷。下列哪些說法是錯誤的？（）

A.“鄉巴佬”商標權視為自始不存在 B.甲公司應當向乙公司返還五萬元

C.撤銷“鄉巴佬”商標的裁定對侵權判決不具有追溯力

D.丙公司可以將“鄉巴佬”商標作為未注冊商標繼續使用

答案：BCD

解析：本題考核商標權被撤銷后的法律后果。

《中華人民共和國商標法實施條例》第36條規定，依照商標法第四十一條的規定撤銷的注冊商標，其商標專用權視為自始即不存在。有關撤銷注冊商標的決定或者裁定，對在撤銷前人民法院作出并已執行的商標侵權案件的判決、裁定，工商行政管理部門作出并已執行的商標侵權案件的處理決定，以及已經履行的商標轉讓或者使用許可合同，不具有追溯力；但是，因商標注冊人惡意給他人造成的損失，應當給予賠償。

根據上述規定可知，“鄉巴佬”商標被撤銷后，其商標專用權視為自始即不存在。因此，A項正確。

商標權被撤銷后，已經履行的商標轉讓或使用許可合同，不具有追溯力。因此，B項錯誤。

商標被撤銷后，對已執行的商標侵權案件的判決、裁定不具有追溯力，并非對所有的商標侵權案件的判決、裁定都沒有追溯力。因此，C項錯誤。

《商標法》第46條規定，注冊商標被撤銷的或者期滿不再續展的，自撤銷或者注銷之日起一年內，商標局對與該商標相同或者近似的商標注冊申請，不予核準。據此可知，《商標法》僅對被撤銷的商標在一年內不能再申請注冊，沒有關于是否可以繼續使用的相關規定。根據常理分析，本題中 “鄉巴佬”注冊商標是因有“不良影響”被依法撤銷。說明該商標的使用會產生“不良影響”，撤銷的目的就是為了禁止使用權人使用，那么如果允許撤銷后作為非注冊商標使用的話，那么撤銷的目的并沒有達到。因此，D項說法錯誤。

（2008年）

65.甲電視臺獲得了某歌星演唱會的現場直播權，乙電視臺未經許可對甲電視臺直播的演唱會實況進行轉播，丙廣播電臺經過許可將現場演唱制作成CD，丁音像店從正規渠道購買到CD用于出租，戊未經許可將丙廣播電臺播放的演唱會錄音錄下后上傳到網站上傳播。下列哪些選項是正確的？

A.甲電視臺有權禁止乙電視臺的轉播

B.乙電視臺侵犯了該歌星的表演者權

C.丁音像店應取得該歌星或丙廣播電臺的許可并向其支付報酬

D.戊的行為應取得丙廣播電臺的許可并應向其支付報酬

答案：ABD

解析：《著作權法》第44條 廣播電臺、電視臺有權禁止未經其許可的下列行為：

（一）將其播放的廣播、電視轉播；

（二）將其播放的廣播、電視錄制在音像載體上以及復制音像載體。前款規定的權利的保護期為五十年，截止于該廣播、電視首次播放后第五十年的12月31日。由此，A正確。《著作權法》第37條規定，表演者對其表演享有下列權利：

（一）表明表演者身份；

（二）保護表演形象不受歪曲；

（三）許可他人從現場直播和公開傳送其現場表演，并獲得報酬；

（四）許可他人錄音錄像，并獲得報酬；

（五）許可他人復制、發行錄有其表演的錄音錄像制品，并獲得報酬；

（六）許可他人通過信息網絡向公眾傳播其表演，并獲得報酬。被許可人以前款第（三）項至第（六）項規定的方式使用作品，還應當取得著作權人許可，并支付報酬。由此，B正確。《著作權法》第10條規定的享有出租權的作品只有電影作品、電影類作品和計算機軟件三類。CD是作用于聽覺的，不是電影類作品，不存在出租權的問題，排除C.《著作權法》第41條規定：“錄音錄像制作者對其制作的錄音錄像制品，享有許可他人復制、發行、出租、通過信息網絡向公眾傳播并獲得報酬的權利；權利的保護期為五十年，截止于該制品首次制作完成后第五十年的12月31日。被許可人復制、發行、通過信息網絡向公眾傳播錄音錄像制品，還應當取得著作權人、表演者許可，并支付報酬。”因此，D正確。

66.甲公司為其牛奶產品注冊了“潤語”商標后，通過簽訂排他許可合同許可乙公司使用。丙公司在其酸奶產品上使用“潤雨”商標，甲公司遂起訴丙公司停止侵害并賠償損失，法院判決支持了甲公司的請求。在該判決執行完畢后，“潤語”注冊商標因侵犯丁公司的著作權被依法撤銷。下列哪些選項是錯誤的？

A.甲公司和乙公司可以作為共同原告起訴丙公司

B.甲公司與乙公司的許可合同應當認定為無效合同，乙公司應當申請返還許可費

C.甲公司獲得的侵權賠償費構成不當得利，應當返還給丙公司

D.甲公司獲得的侵權賠償費應當轉付給丁公司

答案：BCD

解析：《最高人民法院關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第4條第2款規定，在發生注冊商標專用權被侵害時，獨占使用許可合同的被許可人可以向人民法院提起訴訟；排他使用許可合同的被許可人可以和商標注冊人共同起訴，也可以在商標注冊人不起訴的情況下，自行提起訴訟；普通使用許可合同的被許可人經商標注冊人明確授權，可以提起訴訟。由此，A的說法正確，不當選；《中華人民共和國商標法實施條例》第36條規定，依照商標法第四十一條的規定撤銷的注冊商標，其商標專用權視為自始即不存在。有關撤銷注冊商標的決定或者裁定，對在撤銷前人民法院作出并已執行的商標侵權案件的判決、裁定，工商行政管理部門作出并已執行的商標侵權案件的處理決定，以及已經履行的商標轉讓或者使用許可合同，不具有追溯力；但是，因商標注冊人惡意給他人造成的損失，應當給予賠償。由此，B、C、D的說法均不正確，當選。本題正確答案是BCD.67.甲公司于2004年5月10日申請一項汽車輪胎的實用新型的專利，2007年6月1日獲得專利權，2008年5月10日與乙公司簽訂一份專利獨占實施許可合同。下列哪些選項是正確的？

A.該合同屬于技術轉讓合同 B.該合同的有效期不得超過10年

C.乙公司不得許可第三人實施該專利技術 D.乙公司經甲公司授權可以自己的名義起訴侵犯該專利技術的人

答案：AC

解析：《合同法》第342條規定，技術轉讓合同包括專利權轉讓、專利申請權轉讓、技術秘密轉讓、專利實施許可合同。本題中，甲乙之間的合同是專利實施許可合同，歸于技術轉讓合同，A的說法正確，當選；《合同法》第344條規定，專利實施許可合同只在該專利權的存續期間內有效。《專利法》第42條規定，發明專利權的期限為二十年，實用新型專利權和外觀設計專利權的期限為十年，均自申請日起計算。由此，本題中，該汽車輪胎實用新型的專利權為10年，這里的10年自2004年5月10日起計算，而專利實施許可合同是與2008年5月10日簽訂的，所以合同的有效期不得超過6年，B的說法錯誤，不當選；《最高人民法院關于審理技術合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第25條 專利實施許可包括以下方式：

（一）獨占實施許可，是指讓與人在約定許可實施專利的范圍內，將該專利僅許可一個受讓人實施，讓與人依約定不得實施該專利……，由此，C的說法正確，當選；《最高人民法院關于對訴前停止侵犯專利權行為適用法律問題的若干規定》第1條規定，根據專利法第六十一條的規定，專利權人或者利害關系人可以向人民法院提出訴前責令被申請人停止侵犯專利權行為的申請。提出申請的利害關系人，包括專利實施許可合同的被許可人、專利財產權利的合法繼承人等。專利實施許可合同被許可人中，獨占實施許可合同的被許可人可以單獨向人民法院提出申請；排他實施許可合同的被許可人在專利權人不申請的情況下，可以提出申請。雖然這是對《專利法》第61條的解釋，但既然享有訴前申請權的利害關系人包括專利實施許可合同的被許可人，該被許可人也自然享有提起訴訟的權利。|法`律教^育網原創| 從該司法解釋起碼可以推定，獨占實施許可合同的被許可人可以單獨向人民法院提起訴訟，排他實施許可的被許可人在專利權人不起訴的情況下，可以提起訴訟。由此可知，乙公司可以單獨向人民法院起訴，不需要經過授權，D的說法錯誤，不當選。本題正確答案是AC.（2008年·四川）

61.謝某為某電視臺的著名欄目主持人，曾與何某在大學期間談戀愛。何某為了炫耀，將謝某寫給自己署有真實姓名的求愛信在互聯網上傳播，給謝某造成了不良影響。關于何某侵犯的謝某的民事權利，下列哪些選項是正確的？

A.發表權 B.信息網絡傳播權 C.榮譽權 D.隱私權

答案：ABD

解析：發表權是指決定作品是否公之于眾的權利，發表權是著作人身權，只有著作權人享有，本題中，謝某屬于求愛信的著作權人，有權決定是否將其公之于眾，而何某未經謝某同意將署有謝某真實姓名的求愛信在網絡上公布，侵犯了謝某的發表權，故選項A正確。

信息網絡傳播權，即以有線或無線方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個人選定的時間和地點獲得作品的權利。何某未經許可，將謝某的求愛信在網絡上公開，侵犯了謝某的信息網絡傳播權，故選項B正確。

《民法通則》第102條第1款規定，公民、法人享有榮譽權，禁止非法剝奪公民、法人的榮譽稱號。何某在互聯網上公布謝某的求愛信，并不會導致謝某的某種榮譽稱號被非法剝奪，因此何某的行為并未侵犯謝某的榮譽權。故C選項錯誤。

隱私權，是指自然人享有的私人生活安寧與私人生活信息依法受到保護，不受他人侵擾、知悉、使用、披露和公開的權利。求愛信屬于個人情感，是隱私，何某將其公開在互聯網上侵犯了謝某的隱私權，故選項D正確。

綜上所述，本題的正確答案是ABD.62.中國的龍騰公司從美國的虎躍公司引進一套魚苗育種技術。在兩公司所簽技術引進合同的條款中，下列哪些是不合法的？

A.虎躍公司提供與該技術相關的指導說明 B.龍騰公司不得從歐盟獲得類似技術

C.龍騰公司不得將引進技術泄露給任何第三方 D.龍騰公司應在引進技術的同時購進虎躍公司的部分庫存汽車配件

答案：BD

解析：《合同法》第345條規定，專利實施許可合同的讓與人應當按照約定許可受讓人實施專利，交付實施專利有關的技術資料，提供必要的技術指導。由此A項合法。

《合同法》第343條規定，技術轉讓合同可以約定讓與人和受讓人實施專利或者使用技術秘密的范圍，但不得限制技術競爭和技術發展。故B項不合法。

《合同法》第350條規定，技術轉讓合同的受讓人應當按照約定的范圍和期限，對讓與人提供的技術中尚未公開的秘密部分，承擔保密義務。故C項合法。

D項中，汽車配件跟技術轉讓合同沒有關系，強制規定龍騰公司在引進技術的同時必須購進汽車配件是不合法的。本題的正確答案為BD.63.甲公司于2000年5月10日申請一項飲料配方的發明，2004年6月1日獲得專利權，2006年5月11日與乙公司簽訂一份專利獨占實施許可合同。下列哪些選項是正確的？

A.該合同屬于技術轉讓合同 B.該合同的有效期不得超過14年

C.乙公司不得許可第三人實施該專利技術 D.乙公司可以起訴侵犯該專利技術的人

答案：ABCD

解析：《合同法》第342條規定，技術轉讓合同包括專利權轉讓、專利申請權轉讓、技術秘密轉讓、專利實施許可合同。故A項的說法正確。

《專利法》第42條規定，發明專利權的期限為二十年，實用新型專利權和外觀設計專利權的期限為十年，均自申請日起計算。本題中，甲公司關于該飲料配方的發明專利有效期到2020年的5月10日止，根據《合同法》第344條規定，專利實施許可合同只在該專利權的存續期間內有效。甲公司與乙公司的專利獨占實施許可合同簽訂于2006年5月11日，故本題中的該專利實施許可合同有效期不得超過14年，選項B說法正確。

《專利法》第346條規定，專利實施許可合同的受讓人應當按照約定實施專利，不得許可約定以外的第三人實施該專利。故C項的說法正確。

《最高人民法院關于對訴前停止侵犯專利權行為適用法律問題的若干規定》第1條規定：“根據專利法第六十一條的規定，專利權人或者利害關系人可以向人民法院提出訴前責令被申請人停止侵犯專利權行為的申請。提出申請的利害關系人，包括專利實施許可合同的被許可人、專利財產權利的合法繼承人等。專利實施許可合同被許可人中，獨占實施許可合同的被許可人可以單獨向人民法院提出申請；排他實施許可合同的被許可人在專利權人不申請的情況下，可以提出申請。”雖然這是對《專利法》第61條的解釋，但既然享有訴前申請權的利害關系人包括專利實施許可合同的被許可人，該被許可人也自然享有提起訴訟的權利。從該司法解釋可以推定，獨占實施許可合同的被許可人可以單獨向人民法院提起訴訟，排他實施許可的被許可人在專利權人不起訴的情況下，可以提起訴訟。由此可知，乙公司可以單獨向人民法院起訴，D項說法正確。本題正確答案是ABCD.64.作曲家甲創作了一首歌曲《雪花飄飄》，唱片公司乙經甲同意并請歌星丙演唱，將該歌和其他歌曲一起制作成DVD唱片。某酒店將合法購買的該正版DVD唱片在其咖啡廳播放。關于該酒店行為的定性，下列哪些選項是錯誤的？

A.侵犯了甲的表演權 B.侵犯了乙的錄制者權 C.侵犯了丙的表演者權 D.合法行為

答案：BCD

解析：鄰接權，是指與著作權有關的權利，即作品傳播者所享有的權利。根據《著作權法》的規定，鄰接權包括表演者權、錄音錄像制作者權、廣播組織權。《著作權法》第10條第1款第9項規定，表演權，即公開表演作品，以及用各種手段公開播送作品的表演的權利。某酒店雖然是將合法購買的正版DVD唱片在其咖啡廳播放，但其仍侵犯了歌曲著作權人甲的表演權，因為甲并未許可酒店可用播放DVD的方式公開播送作品，因此A選項正確，D選項錯誤。

《著作權法》第41條第1款規定，錄音錄像制作者對其制作的錄音錄像制品，享有許可他人復制、發行、出租、通過信息網絡向公眾傳播并獲得報酬的權利。酒店是用合法購買的正版唱片播放歌曲，所以未侵犯乙的錄制者權，B項說法錯誤。

《著作權法》第37條第1款規定：“表演者對其表演享有下列權利：

（一）表明表演者身份；

（二）保護表演形象不受歪曲；

（三）許可他人從現場直播和公開傳送其現場表演，并獲得報酬；

（四）許可他人錄音錄像，并獲得報酬；

（五）許可他人復制、發行錄有其表演的錄音錄像制品，并獲得報酬；

（六）許可他人通過信息網絡向公眾傳播其表演，并獲得報酬。”因此，酒店并沒有通過信息網絡方式播送歌曲，所以沒有侵犯丙的表演者權，故C選項錯誤。

綜上所述，本題的正確答案為BCD.22

65.甲公司于2000年2月開始使用“樂翻天”作為其兒童玩具的商品名稱，其注冊商標為“熊貓”。在玩具包裝和廣告宣傳中，均突出宣傳“樂翻天”，致使消費者熟知“樂翻天”而不熟悉其注冊商標。2004年3月，當地的乙公司對本公司的兒童玩具申請注冊為“樂翻天”，3年后取得了商標注冊證。下列哪些選項是正確的？

A.乙公司的行為屬于合法競爭 B.甲公司可向商標評審委員會申請撤銷乙公司的注冊商標

C.乙公司沒有侵犯甲公司的商標專用權 D.乙公司對“樂翻天”享有先用權

答案：BC

解析：《商標法》第31條規定，申請商標注冊不得損害他人現有的在先權利，也不得以不正當手段搶先注冊他人已經使用并有一定影響的商標。所謂的“在先權利”包括外觀設計專利權、著作權、姓名權、肖像權、商號權、特殊標志專用權、奧林匹克標志專有權、知名商品特有名稱、包裝、裝潢專用權等。本題中，甲公司的“樂翻天”商品名稱很知名，乙公司不得注冊“樂翻天”作為其商標，否則就侵犯了甲公司的在先權利。故A、D兩項說法錯誤。乙公司注冊的是“樂翻天”商標，并沒有侵犯甲公司對其注冊商標“熊貓”的專有權，因此C的說法正確。《商標法》第41條第2款規定，已經注冊的商標，違反本法第十三條、第十五條、第十六條、第三十一條規定的，自商標注冊之日起五年內，商標所有人或者利害關系人可以請求商標評審委員會裁定撤銷該注冊商標。對惡意注冊的，馳名商標所有人不受五年的時間限制。故B項說法正確。本題的正確答案是BC.（2007年）

58.甲公司委托乙公司設計并制作產品包裝盒，未簽訂書面合同。丙在市場上發現該產品包裝盒上未經其許可使用了其畫《翠竹》作為背景圖案。如果該產品包裝盒的整體設計也構成美術圖案，下列哪些選項是正確的？

A.產品包裝盒的版權屬于甲公司

B.乙公司侵害了丙的復制權

C.甲公司對乙公司的侵權行為不知情，但仍構成侵權 D.甲公司不能對產品包裝盒獲得外觀設計專利

答案：BCD

解析：《著作權法》第17條規定：“受委托創作的作品，著作權的歸屬由委托人和受托人通過合同約定。合同未作明確約定或者沒有訂立合同的，著作權屬于受托人。”本題中甲乙公司沒有約定著作權的歸屬，素以產品包裝盒的版權屬于受托人乙，A項說法錯誤。根據《著作權法》第10條的規定，復制權是指以印刷、復印、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍等方式將作品制作一份或者多份的權利。乙公司制作的包裝盒上未經丙許可使用了其畫《翠竹》作為背景圖案，乙的該行為侵害了丙的復制權，所以B是正確的。甲公司將侵害他人著作權的產品包裝盒投入市場，盡管甲并不知情，但仍然屬于未經許可使用他人的作品，依然構成侵權（侵權是事實行為），所以C是正確的。《專利法》第23條規定：“授予專利權的外觀設計，應當同申請日以前在國內外出版物上公開發表過或者國內公開使用過的外觀設計不相同和不相近似，并不得與他人在先取得的合法權利相沖突。”本題中，由于該產品包裝盒上使用了他人的作品，甲公司不能對產品包裝盒獲得外觀設計專利，因此D項正確。本題正確答案是BCD.59.甲創作并演唱了《都是玫瑰惹的禍》，乙公司擅自將該歌曲制成彩鈴在網絡上供免費下載。乙公司侵犯了甲的哪些權利？

A.信息網絡傳播權 B.廣播權 C.表演者權 D.發行權

答案：AC

解析：《著作權法》第10條規定，信息網絡傳播權是指以有線或者無線方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個人選定的時間和地點獲得作品的權利。廣播權是指以無線方式公開廣播或者傳播作品，以有線傳播或者轉播的方式向公眾傳播廣播的作品，以及通過擴音器或者其他傳送符號、聲音、圖像的類似工具向公眾傳播廣播的作品的權利。發行權，即以出售或者贈與方式向公眾提供作品的原件或者復制件的權利。乙公司未經許可，通過信息網絡向公眾傳播甲的作品，侵害了其信息網絡傳播權，但是不涉及廣播權，也未侵害甲的發行權，因此A的說法正確，BD是錯誤的。表演者權是指表演者基于其表演而享有的各項權利的總稱，其中就包括許可他人通過信息網絡向公眾傳播其表演的權利。乙的行為構成了對甲表演者權的侵害，C的說法是正確的。所以本題正確答案是AC.60.甲提供資金，乙組織丙和丁以鄉村教師戊為原型創作小說《小河彎彎》。在創作中丙寫提綱，丁寫初稿，丙修改，戊提供了生活素材，乙提供了一些咨詢意見。下列哪些選項是錯誤的？

A.甲提供資金是完成創作的保障，應為作者 B.乙作為組織者并提供咨詢意見，應為作者

C.戊提供了生活素材，應為作者 D.丁有權不經甲、乙、丙的同意發表該小說

答案：ABC

解析：《著作權法》第11條的規定，創作作品的公民是作者。這里重點強調的是“創作”兩個字。本題中，丙寫提綱，丁寫初稿，丙修改，二人均參加創作，所以他們是作者，且屬于合作作品的作者；甲僅僅提供資金，未參與創作，不是作者；乙作為組織者，也未參與創作，不是作者；戊僅僅提供生活素材，也未參與創作，同樣不是作者。因此ABC本身的說法都是錯誤的，符合題意，應該選。《著作權法實施條例》第9條規定，合作作品不可以分割使用的，其著作權由各合作作者共同享有，通過協商一致行使；不能協商一致，又無正當理由的，任何一方不得阻止他方行使除轉 讓以外的其他權利，但是所得收益應當合理分配給所有合作作者。本題中，《小河彎彎》的作者是丙、丁二人，丁有權自行將小說發表，只不過取得的收益應與丙分配，所以D本身的說法是正確的，不符合題意，不能選。本題正確答案是ABC.61.甲公司在紙手帕等紙制產品上注冊了“茉莉花”文字及圖形商標。下列哪些未經許可的行為構成侵權？

A.乙公司在其制造的紙手帕包裝上突出使用“茉莉花”圖形

B.丙商場將假冒“茉莉花”牌紙手帕作為贈品進行促銷活動

C.丁公司長期制造茉莉花香型的紙手帕，并在包裝上標注“茉莉花香型”

D.戊公司購買甲公司的“茉莉花”紙手帕后，將“茉莉花”改為“山茶花”重新包裝后銷售

答案：ABD

解析：《商標法實施條例》第50條規定，有下列行為之一的，屬于商標法第五十二條第（五）項所稱侵犯注冊商標專用權的行為：

（一）在同一種或者類似商品上，將與他人注冊商標相同或者近似的標志作為商品名稱或者商品裝潢使用，誤導公眾的；

（二）故意為侵犯他人注冊商標專用權行為提供倉儲、運輸、郵寄、隱匿等便利條件的。本題中，乙公司將“茉莉花”圖形使用在其紙手帕的包裝上，容易誤導公眾，因此構成侵權，A項正確。《商標法》第52條規定：“有下列行為之一的，均屬侵犯注冊商標專用權：……

（二）銷售侵犯注冊商標專用權的商品的……”丙商場將假冒“茉莉花”牌紙手帕作為贈品進行促銷也是一種變相的銷售活動，已經構成了侵權，B項正確。丁公司在產品包裝上標注“茉莉花香型”，只是說明產品的特性，不構成商標侵權，所以C是不能選的。《商標法》第52條規定，有下列行為之一的，均屬侵犯注冊商標專用權：……

（四）未經商標注冊人同意，更換其注冊商標并將該更換商標的商品又投入市場的……戊公司的行為構成了反向假冒，構成侵權，因此D是應該選的。本題正確答案是ABD.62.商標局受理了一批商標注冊申請，審查過程中均未發現在先申請。商標局應當依法駁回下列哪些注冊申請？

A.將“紅旗”文字商標使用于油漆商品上 B.將“敵爾蚊”文字商標使用于驅蚊商品上

C.將“光明”文字商標使用于燈泡商品上 D.將“紅高粱”文字商標使用于高粱釀制的白酒類商品上

答案：BD

解析：根據《商標法》第10條的規定，與中華人民共和國國旗相同或近似的標志不得作為商標使用。我國的國旗是五星紅旗，用“紅旗”作為文字商標應當是允許的，因此本題不能選A.《商標法》第11條第1款規定：“下列標志不得作為商標注冊：

（一）僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的；

（二）僅僅直接表示商品的質量、主要原料、功能、用途、重量、數量及其他特點的；

（三）缺乏顯著特征的。”“敵爾蚊”僅僅直接表示驅蚊商品的功能、用途，不得作為商標注冊，B項可選。“光明”并非直接表示燈泡商品的功能，可以作為商標注冊，不能選C項。“紅高粱”僅僅直接表示了商品的主要原料，不得作為商標注冊，D項可選。

63.甲廠將生產飲料的配方作為商業秘密予以保護。乙通過化驗方法破解了該飲料的配方，并將該配方申請獲得了專利。甲廠認為乙侵犯了其商業秘密，訴至法院。下列哪些選項是正確的？

A.乙侵犯了甲廠的商業秘密 B.飲料配方不因甲廠的使用行為喪失新穎性

C.乙可以就該飲料的配方申請專利，但應當給甲廠相應的補償 D.甲廠有權在原有規模內繼續生產該飲料

答案：BD

解析：《反不正當競爭法》第10條規定，經營者不得采用下列手段侵犯商業秘密：

（一）以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權利人的商業秘密；

（二）披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權利人的商業秘密；

（三）違反約定或者違反權利人有關保守商業秘密的要求，披露、使用或 者允許他人使用其所掌握的商業秘密。第三人明知或者應知前款所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業秘密，視為侵犯商業秘密。本條所稱的商業秘密，是指不為公眾所知悉、能為權利人帶來經濟利益、具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息。本題中，乙是通過化驗方法破解了該飲料的配方，并非以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取甲的商業秘密，不屬于侵害他人商業秘密的行為，所以A的說法是錯誤的。《專利法》第22條第2款規定，新穎性是指在申請日以前沒有同樣的發明或者實用新型在國內外出版物上公開發表過、在國內公開使用過或者以其他方式為公眾所知，也沒有同樣的發明或者實用新型由他人向國務院專利行政部門提出過申請并且記載在申請日以后公布的專利申請文件中。本題中甲將飲料配方作為商業秘密予以保護，該配方尚未在國內外出版物上公開發表過、在國內公開使用過或者以其他方式為公眾所知，仍然具有新穎性。因此B的說法是正確的。《專利法》第63條第1款規定，有下列情形之一的，不視為侵犯專利權：……

（二）在專利申請日前已經制造相同產品、使用相同方法或者已經作好制造、使用的必要準備，并且僅在原有范圍內繼續制造、使用的……“因此，D的說法是正確的，甲廠并不構成專利侵權，有權在原有范圍內繼續生產該飲料，所以本題正確答案是BD.（2006年）

58.甲在某網站上傳播其自拍的生活照，乙公司擅自下載這些生活照并配上文字說明后出版成書。丙書店購進該書銷售。下列哪些說法是正確的？

A.乙公司侵犯了甲的發表權 B.乙公司侵犯了甲的復制權 C.乙公司侵犯了甲的肖像權 D.丙書店應當承擔侵權責任

答案及解析：BCD 發表權是指權利人決定把作品公之于眾的權利，由于甲自拍的照片已經在網絡上傳播，因此乙公司沒有侵犯甲的發表權，所以A項是錯誤的。根據《著作權法》第10條第1款第（五）項的規定：“（著作人享有）復制權，即以印刷、復印、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍等方式將作品制作一份或者多份的權利。”乙公司擅自下載這些生活照并配上文字說明后出版成書已經侵犯了甲的復制權，所以B項的說法是正確的。《民通意見》第139條規定：“以營利為目的，未經公民同意利用其肖像做廣告、商標、裝飾櫥窗等，應當認定為侵犯公民肖像權的行為。”因此乙公司的行為侵犯了甲的肖像權，C項是正確的。根據《著作權法》第52條規定：“復制品的出版者、制作者不能證明其出版、制作有合法授權的，復制品的發行者或者電影作品或者以類似攝制電影的方法創作的作品、計算機軟件、錄音錄像制品的復制品的出租者不能證明其發行、出租的復制品有合法來源的，應當承擔法律責任。”所以D項也是正確的。

63.“花果山”市出產的鴨梨營養豐富，口感獨特，遠近聞名，當地有關單位擬對其采取的保護措施中，哪些是不合法的？

A.將“花果山”申請注冊為集體商標，使用于鴨梨上

B.將“花果山”申請注冊為證明商標，使用于鴨梨上

C.將鴨梨的形狀申請注冊為立體商標，使用于鴨梨上

D.將“香梨”申請注冊為文字商標，使用于鴨梨上

答案及解析：CD 《商標法》第3條第2款規定：本法所稱集體商標，是指以團體、協會或者其他組織名義注冊，供該組織成員在商事活動中使用，以表明使用者在該組織中的成員資格的標志。第3條第3款規定，本法所稱證明商標，是指由對某種商品或者服務具有監督能力的組織所控制，而由該組織以外的單位或者個人使用于其商品或者服務，用以證明該商品或者服務的原產地、原料、制造方法、質量或者其他特定品質的標志。所以A項和B項是符合法律規定的，因此不符合題意所以不選。《商標法》第12條規定，以三維標志申請注冊商標的，僅由商品自身的性質產生的形狀、為獲得技術效果而需有的商品形狀或者使商品具有實質性價值的形狀，不得注冊。所以C項的說法是不合法的。《商標法》第11條規定，下列標志不得作為商標注冊：

（一）僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的；

（二）僅僅直接表示商品的質量、主要原料、功能、用途、重量、數量及其他特點的；

（三）缺乏顯著特征的。前款所列標志經過使用取得顯著特征，并便于識別的，可以作為商標注冊。所以D項的說法也是不合法的。所以本題應選CD.64.甲公司的游戲軟件工程師劉某利用業余時間開發的“四國演義”游戲軟件被乙公司非法復制，丙書店從無證書販手中低價購進該盜版軟件，丁公司從丙書店以正常價格購買該軟件在其經營的游戲機上安裝使用。下列哪些說法是正確的？

A.甲公司應當對劉某進行獎勵

B.丙書店應當承擔賠償損失等法律責任

C.丁公司不承擔賠償責任 D.乙公司、丙書店應當承擔共同侵權的民事責任 答案及解析：BCD 劉某利用業余時間開發的“四國演義”游戲軟件屬于個人作品，劉某對該作品享有完全的著作權，甲公司沒有對劉某進行獎勵的義務，因此A項是錯誤的。《著作權法》第52條規定：復制品的出版者、制作者不能證明其出版、制作有合法授權的，復制品的發行者或者電影作品或者以類似攝制電影的方法創作的作品、計算機軟件、錄音錄像制品的復制品的出租者不能證明其發行、出租的復制品有合法來源的，應當承擔法律責任。所以B項的說法是正確的。丁公司對軟件的使用符合法律規定，不應承擔賠償責任，所以C項也是正確的。《民法通則》第130條規定，二人以上共同侵權造成他人損害的，應當承擔連帶責任。所以乙公司和丙公司構成共同侵權，應承擔連帶賠償責任，所以D項是正確的。

（2005年）

59.1999年7月，甲發現乙公司非法復制其作品，但未予制止。2004年5月8日，甲發現乙一直未停止復制行為，遂向法院起訴，要求乙停止侵權并賠償損失。對此，下列哪些說法是正確的？

A.法院應當受理甲的起訴

B.甲的訴訟請求已過訴訟時效，應駁回其訴訟請求

C.法院應當判決乙停止侵權行為

D.甲應獲得的賠償數額應從2004年5月8日起向前推算2年計算

答案：ACD

考點：知識產權的訴訟時效

詳解：《最高人民法院關于審理著作權民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第二十八條規定： “侵犯著作權的訴訟時效為二年，自著作權人知道或者應當知道侵權行為之日起計算。權利人超過二年起訴的，如果侵權行為在起訴時仍在持續，在該著作權保護期內，人民法院應當判決被告停止侵權行為；侵權損害賠償數額應當自權利人向人民法院起訴之日起向前推算二年計算。”由此應該選ACD.60.某外資企業擁有“雨露”商標，使用的商品為啤酒。該商標未在中國注冊，但被我國有關部門認定為馳名商標。該外資企業的下列哪些請求應當得到支持？

A.請求禁止甲公司將“雨露”商標在葡萄酒上注冊

B.請求禁止乙公司將“雨露”商標在葡萄酒上使用

C.請求禁止丙公司將“雨露”商標在啤酒上使用

D.請求已將“雨露”商標在啤酒上使用的丁公司賠償損失

答案：ABC 考點：馳名商標的保護

詳解：《商標法》第十三條規定：“就相同或者類似商品申請注冊的商標是復制、摹仿或者翻譯他人未在中國注冊的馳名商標，容易導致混淆的，不予注冊并禁止使用。

就不相同或者不相類似商品申請注冊的商標是復制、摹仿或者翻譯他人已經在中國注冊的馳名商標，誤導公眾，致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害的，不予注冊并禁止使用。“由此選ABC.《商標法》第七章規定的是對“注冊商標專用權的保護”，而對未注冊商標則未規定賠償損失的責任。由此不選D.61.A市甲廠是某種飲料的商標注冊人，在與B市乙廠簽訂的該商標使用許可合同中，特別約定乙廠使用甲廠商標的飲料全部使用甲廠的包裝瓶，該包裝瓶僅標注甲廠的名稱和產地。該合同未報商標局備案即付諸履行。下列哪些說法是正確的？

A.該商標使用許可合同無效

B.該特別約定無效

C.乙廠使用甲廠的包裝瓶侵犯了甲廠的企業名稱權 D.乙廠使用甲廠的包裝瓶侵犯了消費者的知情權

答案：BD

考點：商標許可使用

詳解：《商標法》第四十條規定：“商標注冊人可以通過簽訂商標使用許可合同，許可他人使用其注冊商標。許可人應當監督被許可人使用其注冊商標的商品質量。被許可人應當保證使用該注冊商標的商品質量。經許可使用他人注冊商標的，必須在使用該注冊商標的商品上標明被許可人的名稱和商品產地。商標使用許可合同應當報商標局備案。之所以不選A選項是因為商標許可使用雖要求備案，但不備案并不會導致合同無效；只是在商標轉讓合同中不經商標局核準才會引起轉讓合同無效。選B項是因為該特別約定違反了《產品質量法》第27條規定的禁止性條款。不選C項是因為乙廠使用甲廠的包裝瓶是經過甲廠許可的。

《消費者權益保護法》第8條規定：“消費者享有知悉其購買、使用的商品或者接受的服務的真實情況的權利。消費者有權根據商品或者服務的不同情況，要求經營者提供商品的價格、產地、生產者、用途、性能、規格、等級、主要成份、生產日期、有效期限、檢驗合格證明、使用方法說明書、售后服務，或者服務的內容、規格、費用等有關情況。”由此選D.（2004）

62.某影樓與甲約定：“影樓為甲免費拍寫真集，甲允許影樓使用其中一張照片作為影樓的櫥窗廣告。”后甲發現自己的照片被用在一種性藥品廣告上。經查，制藥公司是從該影樓花500元買到該照片的。下列說法哪些是正確的？

A.某影樓侵害了甲的肖像權

B.某影樓享有甲寫真照片的版權

C.某影樓的行為構成違約

D.制藥公司的行為侵害了甲的隱私權

答案及解析：ABC.某影樓將甲的照片用在一種性藥品廣告上，違反了與甲的約定，因此構成違約。故C項正確。肖像權是指公民通過各種形式在客觀上再現自己形象而享有的專有權。《民法通則》第100條規定，公民享有肖像權，未經本人同意，不得以營利為目的使用公民的肖像。據此，某影樓未經甲本人同意，將甲的照片賣給制藥廠的行為侵害了甲的肖像權。隱私權是指公民不愿公開或讓他人知悉個人秘密的權利。因此，A項正確，D項錯誤。根據著作權法的規定，著作權即屬于創作作品的人。據此，B項正確。

63.某影視中心在一電視連續劇中為烘托劇情，使用播放了某正版唱片中的部分音樂作品作為背景音樂。中國音樂著作權協會（音樂作品著作權人授權的集體管理組織）以該使用行為未經許可為由要求制片人支付報酬。該協會的要求被拒絕后，遂向法院起訴。下列說法哪些是錯誤的？

A.播放行為是合理使用行為

B.播放行為侵犯了音樂作品著作權人的表演權

C.播放行為侵犯了錄音制品制作者的播放權

D.中國音樂著作權協會不是正當原告

答案及解析：ACD 《著作權法》第28條規定，出版者、表演者、錄音錄像制作者、廣播電視、電視臺等依照本法有關規定使用他人作品的，不得侵犯作者的署名權、修改權、保護作品完整權和獲得報酬的權利。根據第37條第1款規定，表演者對其表演享有許可他人復制、發行錄有其表演的錄音錄像制品，并獲得報酬的權利。B項正確。A、C項錯誤。《著作權法》第8條第1款，著作權人和與著作權有關的權利人可以授權著作權集體管理組織行使著作權或者與著作權有關的權利。著作人集體管理組織被授權后，可以以自己的名義為著作權人和與著作權有關的權利人主張權利，并可以作為當事人進行涉及著作權或者與著作權有關的權利的訴訟、仲裁活動。中國音樂著作權協會是由專門維護作曲者、作詞者和其他音樂著作權人合法權益的社會團體，其可以代表著作權人進行和著作權相關的權利的保護活動。故D項錯誤。

（2003）

39.1992年2月19日，甲企業就其生產的家用電器注冊了“康威”商標。后來乙企業使用該商標生產冰箱，并在2002年4月開始銷售“康威”牌冰箱。下面哪些說法是正確的？

A.甲對其商標的續展申請應當在商標有效期屆滿后的6個月內提出

B.乙企業對“康威”的使用為非法使用

C.乙企業可以在2002年8月19日后在家用電器上申請獲得注冊“康威”商標

D.甲企業在商標續展期內仍享有商標專用權

答案及解析：BD 注冊商標的有效期為10年，自核準注冊之日起計算。注冊商標有效期滿，需要繼續使用的，應當在期滿前6個月內申請續展注冊；在此期間未能提出申請的，可以給予6個月的寬展期。另依商標法第46條規定，注冊商標被撤銷的或者期滿不再續展的，自撤銷或者注銷之日起一年內，商標局對與該商標相同或者近似的商標注冊申請，不予核準。故B、D項正確。

40.甲擁有一節能熱水器的發明專利權，乙對此加以改進后獲得重大技術進步，并取得新的專利權，但是專利之實施有賴于甲的專利之實施，雙方又未能達成實施許可協議。在此情形下，下述哪些說法是正確的？

A.甲可以申請實施乙之專利的強制許可

B.乙可以申請實施甲之專利的強制許可

C.乙在取得實施強制許可后，無須給付甲使用費

D.任何一方在取得實施強制許可后即享有獨占的實施權

答案及解析：AB 根據專利法的規定，強制許可適用于三種情形：改進專利之間、長期未使用專利、國家緊急情況下。本題中涉及的就是改進專利之間的強制許可，故選A項。同時根據《專利法》第50條規定，改進專利的前一申請人在后一申請人要求了強制許可的情況下，也可以要求強制許可，故A、B項正確。另依專利法第53 條、第54條規定，取得強制許可的單位或者個人不享有獨占的實施權，也無權允許他人實施，并且應當給付專利權人合理的使用費。46.某刊物不愿讓別的刊物隨意轉載其刊物上發表的文章，下列做法哪些是可行的？

A.在刊物上發表不得轉載的聲明

B.在每一篇文章都刊載作者不許轉載的聲明

C.在刊物的聲明中載明所有作者均已授予本刊專有使用權

D.不須作任何聲明

答案及解析：BC.《著作權》第32條規定：“著作權人向報社、期刊社投稿的，自稿件發出之日期15日內未收到報社決定通知刊登的，或者自稿件發出之日起30日內未收到期刊社通知決定刊登的，可以將同一作品向其他報社、期刊社投稿。雙方另有約定的除外。作品刊登后，除著作權人申明不得轉載、摘載的外，其報刊可以轉載或者作為文摘、資料刊登，但應當按照規定向著作權人支付報酬。”所以要使刊物上的文章不被其他轉載，就必須由著作權人聲明不得轉載、摘編，所以D項錯誤，并且只有著作權人做出這種聲明才發生這種效力，而其他人包括出版者都無這種權利，所以A項錯誤，B項正確。第30條：“圖書出版社對著作權人交付出版的作品，按照合同約定享有的專有出版權受法律保護，他人不得出版該作品。

（2002）

39.H市的甲公司生產啤酒，申請注冊的“向陽花”文字商標被國家有關部門認定為馳名商標。下列哪些行為屬于商標侵權行為？

A.乙公司在自己生產的葡萄酒上使用“葵花”商標

B.設在G市的丙公司將“向陽花”作為自己的商號登記使用

C.丁公司將“向陽花”注冊為域名，用于網上宣傳、銷售書籍等文化用品

D.戊公司自己生產的農藥產品上使用“向陽花”商標

答案及解析：BCD 依據《商標法》第13條第2款（不得將注冊的馳名商標用在不同類的商品上）、《馳名商標管理暫行規定》第10條（不得將馳名商標用作企業名稱）及《中文域名爭議解決辦法（試行）》第七條（不得將馳名商標注冊為域名）的規定。對于選項A，應當考慮“葵花”與“向陽花”是否屬于近似商標，這兩個是文字商標，因此沒有近似性，故不選。

42.某大學中文系英籍留學生馬克用漢語創作了一篇小說，發表在《文學新星》雜志上，發表時未作任何聲明。以下哪些行為是侵犯馬克著作權的行為？

A.甲未經馬克同意將該小說翻譯成英文在中國發表

B.乙未經馬克同意也未向其支付報酬將該小說團譯成藏語在中國出版發行

C.丙未經馬克同意也未向其支付報酬將該小說改變成盲文出版

D.丁未經馬克同意也未向其支付報酬將該小說收錄進某網站供人點擊閱讀

答案及解析：ABD.《著作權法》第22條規定：“在下列情況下使用作品，可以不經著作權人許可，不向其支付報酬，但應當指明作者姓名、作品名稱、并且不得侵犯著作權人依照本法享有的其他權利：??

（十一）將中國公民、法人或者其他組織已經發表的以漢語言文字創作的作品翻譯成少數民族語言文字作品在國內出版發行；

（十二）將已經發表的作品改成盲文出版。”同時，該法第10條列舉了著作權的具體內容。所以，A侵犯了其中的翻譯權，D項侵犯了其中的信息網絡傳播權。而C項屬于合理使用，B乍看之下似乎符合第22條第1款第11項規定的法定許可，但需注意，馬克是外國人而非中國公民，故不適用本項規定。

43.甲公司的一注冊商標系乙畫家創作的繪畫作品。甲申請該商標注冊時未經乙的許可。現乙認為其著作權受到侵害，與甲進行交涉。乙對于此事可采取的正確作法有哪些？

A.向甲公司所在地基層法院提起著作權侵權之訴

B.請求商標評審委員會裁定撤銷甲的注冊商標

C.如對法院判決不服可以上訴但對商標評審委員會的裁定只能服從

D.采取許可方式使甲繼續使用該注冊商標，但甲應賠償損失和支付報酬

答案及解析：ABD.甲使用乙的繪畫作品而未得到許可，已構成親發著作權行為，根據《民事訴訟法》第29條規定，乙可向侵權人甲的住所地或侵權行為地提起訴訟。A項正確。根據《商標法》第31條規定：“申請商標注冊不得損害他人現有的在先權利，也不得以不正當手段搶先注冊他人已經使用并有一定影響的商標。”甲申請注冊的商標侵犯了乙在先的著作權，B項正確。修訂后的《商標法》第43條第2款規定：“當事人對商標評審委員會的裁定不服的，可以自收到通知之日起30日內向人民法院起訴。人民法院應當通知商標裁定程序的對方當事人作為第三人參加訴訟。”據此，C項錯誤。根據《著作權法》第46條：“使用他人作品，應當支付報酬而未支付的”應當根據情況，承擔停止侵害，消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責任。D項正確。

53.依據《專利法》的有關規定，下列哪些情況不授予專利權？

A.甲發明了仿真偽鈔機

B.乙發明了對糖尿病特有的治療方法

C.丙發現了某植物新品種

D.丁發明了某植物新品種的生產方法

答案及解析：ABC 本題考專利權授予的消極條件。《專利法》第5條規定：“對違反國家法律、社會公德或者妨害公共利益的發明創造，不授予專利權。”仿真偽鈔機的發明違反國家法律，故A項當選。另外三項為<專利法）第25條所規定：“對下列各項，不授予專利權：

（一）科學發現；

（二）智力活動的規則和方法；

（三）疾病的診斷和治療方法；

（四）動物和植物品種；

（五）用原子核變換方法獲得的物質。”“對前款第4項所列產品的生產方法，可以依照本法規定授予專利權。”故B、C應選。而選項D中丁發明了某植物新品種的生產方式應當授予專利權。

54.下列哪些行為不屬于侵犯著作權的行為？

A.某電視臺為了報道油畫展覽的盛況，在電視新聞中播放了展覽的油畫

B.某教授在世紀論壇上的演講詞被電臺全文報道

C.法院為了查證將張某發表的文章復制了3篇

D.出版杜將蒙文發表的作品翻譯成漢文在國內出版發行

答案及解析：ABC 本題考著作權的法定許可。《著作權法》第22條第1款規定：“在下列情況下使用作品，可以不經著作權人許可，不向其支付報酬，但應當指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權人依照本法享有的其他權利：??

（三）為報道時事新聞，在報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體中不可避免地再現或者引用已經發表的作品；??

（五）報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體刊登或者播放在公眾集會上發表的講話，但作者聲明不許刊登、播放的除外；??

（七）國家機關為執行公務在合理范圍內使用已經發表的作品；??

（十一）將中國公民、法人或者其他組織已經發表的以漢語盲文字創作的作品翻譯成少數民族語言文字作品在國內出版發行；??本題中，A符合第3項，B符合第5項，C符合第7項，D則與第11項正好相反。故選ABC.62.陳某為撰寫學術論文須引用資料，為避免引發糾紛，陳某就有關問題向趙律師咨詢。趙律師的下列意見中哪些是可以采納的？

A.既可引用發表的作品，也可引用末發表的作品

B.只能限于介紹、評論或為了說明某問題而引用作品

C.只要不構成自己作品的主要部分，可將資料全文引用

D.應當向原作者支付合理的報酬

答案及解析：BC 根據《著作權法》第22條規定：“為介紹、評論某一作品或者說明某一問題，在作品中適當引用他人已經發表的作品，可以不經著作權人許可，不向其支付報酬，但應當指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權人依照著作權法享有的其他權利。”本題中，選項A、D的意見違反了《著作權法》第22條規定，應予排除。

三、不定項及案例分析

2005年

三、（本題18分）

案情：甲公司指派員工唐某從事新型燈具的研制開發，唐某于1999年3月完成了一種新型燈具的開發。甲公司對該燈具的技術采取了保密措施，并于2000年5月19日申請發明專利。2001年12月1日，國家專利局公布該發明專利申請，并于2002年8月9日授予甲公司專利權。此前，甲公司與乙公司于2000年7月簽訂專利實施許可合同，約定乙公司使用該燈具專利技術4年，每年許可使用費10萬元。

2004年3月，甲公司欲以80萬元將該專利技術轉讓給丙公司。唐某、乙公司也想以同等條件購買該專利技術。最終甲公司將該專利出讓給了唐某。唐某購得專利后，擬以該燈具專利作價80萬元作為出資，設立一家注冊資本為300萬元的有限責任公司。

2004年12月，有人向專利復審委員會申請宣告該專利無效，理由是丁公司已于1999年12月20日開始生產相同的燈具并在市場上銷售，該發明不具有新穎性。經查，丁公司在獲悉甲公司開發出新型燈具后，以不正當手段獲取了甲公司的有關技術資料并一直在生產、銷售該新型燈具。

問題：

1.唐某作為發明人，依法應享有哪些權利？

答案：署名權、獲得獎勵權、獲得合理報權。

考點：職務發明人的權利

解析：本題中，唐某是職務發明創造的發明人。根據《專利權》第6條規定：“職務發明創造申請專利的權利屬于該單位；申請被配準后，該單位為專利權人。”《專利法》第16條規定：“被授予專利權的單位應當對職務發明創造的發明人或者設計人給予獎勵；發明創造專利實施后，根據其推廣應用的范圍和取得的經濟效益，對發明人或者設計人給予合理的報酬。”第17條規定：“發明人或者設計人有在專利文件中寫明自己是發明人或者設計人的權利。”由此唐某作為發明人，享有署名權、獲得獎勵權、獲得合理報酬權。

2.甲公司在未獲得專利前，與乙公司簽訂的專利實施許可合同是否有效？如甲乙雙方因此合同發生糾紛，應如何適用有關法律？

答案：有效。專利申請公布以前，適用技術秘密轉讓合同的有關規定；專利申請公開以后、授權之前，參照適用專利實施許可合同的有關規定；授權以后，適用專利實施許可合同的有關規定。

考點：專利實施許可合同

解析：《最高人民法院關于審理技術合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第二十九條規定：“合同法第三百四十七條規定技術秘密轉讓合同讓與人承擔的'保密義務'，不限制其申請專利，但當事人約定讓與人不得申請專利的除外。當事人之間就申請專利的技術成果所訂立的許可使用合同，專利申請公開以前，適用技術秘密轉讓合同的有關規定；發明專利申請公開以后、授權以前，參照適用專利實施許可合同的有關規定；授權以后，原合同即為專利實施許可合同，適用專利實施許可合同的有關規定。人民法院不以當事人就已經申請專利但尚未授權的技術訂立專利實施許可合同為由，認定合同無效。”故甲公司在未獲得專利前，其與乙公司訂立的合同有效，適用技術秘密轉讓合同的有關規定。專利申請公開以后、授權之前，參照適用專利實施許可合同的有關規定；授權之后，適用專利實施許可合同的有關規定。

3.甲公司為何將專利技術出讓給唐某？該專利技術轉讓合同成立后，對甲公司和乙公司之間的專利實施許可合同的效力有何影響？

答案：因唐某享有在同等條件下優先受讓的權利。不影響專利實施許可合同的效力，甲公司的權利義務由唐某承受。

考點：職務專利技術的轉讓

詳解：《合同法》第326條第1款規定：“職務技術成果的使用權、轉讓權屬于法人或者其他組織的，法人或者其他組織可以就該項職務技術成果訂立技術合同。法人或者其他組織應當從使用和轉讓該項職務技術成果所取得的收益中提取一定比例，對完成該項職務技術成果的個人給予獎勵或者報酬。法人或者其他組織訂立技術合同轉讓職務技術成果時，職務技術成果的完成人享有以同等條件優先受讓的權利。職務技術成果是執行法人或者其他組織的工作任務，或者主要是利用法人或者其他組織的物質技術條件所完成的技術成果。”

《最高人民法院關于審理技術合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第24條規定：“訂立專利權轉讓合同或者專利申請權轉讓合同前，讓與人自己已經實施發明創造，在合同生效后，受讓人要求讓與人停止實施的，人民法院應當予以支持，但當事人另有約定的除外。讓與人與受讓人訂立的專利權、專利申請權轉讓合同，不影響在合同成立前讓與人與他人訂立的相關專利實施許可合同或者技術秘密轉讓合同的效力。”據此，該專利技術轉讓合同成立后，不影響專利實施許可合同的效力。甲公司的權利義務由唐某承受。

4.唐某擬以該專利作價80萬元設立注冊資本為300萬元的有限責任公司，是否符合法律規定？為什么？

答案：如果該燈具技術是高新技術，唐某的出資符合法律規定：如果該技術不是高新技術，唐某的出資則不符合法律規定。根據法律規定，除高新技術成果外，以工業產權出資的金額不得超過有限責任公司注冊資本的20%.考點：技術作為有限公司的出資方式

詳解：《公司法》第二十四條規定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、工業產權、非專利技術、土地使用權作價出資。對作為出資的實物、工業產權、非專利技術或者土地使用權，必須進行評估作價，核實財產，不得高估或者低估作價。土地使用權的評估作價，依照法律、行政法規的規定辦理。以工業產權、非專利技術作價出資的金額不得超過有限責任公司注冊資本的20%，國家對采用高新技術成果有特別規定的除外。據此，如果該技術不是高新技術，唐某的出資則不符合法律規定。根據法律規定，除高新技術成果外，以工業產權出資的金額不得超過有限責任公司注冊資本的20%.5.該專利是否應當因為不具有新穎性而被宣告無效？為什么？

答案：不應被宣告無效。根據法律規定，在申請日前6個月內，他人未經申請人同意而泄露發明創造內容的，該發明創造并不喪失新穎性。

考點：專利技術的新穎性

詳解：《專利法》第二十四條規定：“申請專利的發明創造在申請日以前六個月內，有下列情形之一的，不喪失新穎性：

（一）在中國政府主辦或者承認的國際展覽會上首次展出的；

（二）在規定的學術會議或者技術會議上首次發表的；

（三）他人未經申請人同意而泄露其內容的。

《專利法》第45條規定：“自國務院專利行政部門公告授予專利之日起，任何單位或者個人認為該專利權的授予不符合本法有關規定的，可以請求專利復審委員會宣告專利權無效。”據此，在申請日前6個月內，他人未經身人人同意而泄露發明創造內容的，該發明創造并不喪失新穎性，故不應被宣告無效。

6.對丁公司的違法行為應如何定性？為什么？

答案：在該專利申請公布之前，丁公司的行為屬于侵犯甲公司商業秘密的不正當競爭行為，因為在專利申請公布前，該技術屬于商業秘密；在該技術被授予專利權后，丁公司繼續使用該技術的行為屬于專利侵權行為，因為丁公司未經專利權人許可，以生產經營為目的制造和銷售專利產品，構成專利侵權行為。

考點：侵犯商業秘密、專利侵權行為

詳解：《反不正當競爭法》第十條規定：“經營者不得采用下列手段侵犯商業秘密：

（一）以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權利人的商業秘密：

（二）披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權利人的商業秘密：

（三）違反約定或者違反權利人有關保守商業秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業秘密。第三人明知或者應知前款所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業秘密，視為侵犯商業秘密。

本條所稱的商業秘密，是指不為公眾所知悉、能為權利人帶來經濟利益、具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息。因此，丁公司以不正當手段獲得該技術秘密的行為屬于侵犯了甲公司的商業秘密的不正當競爭行為。根據《專利法》第11條規定，發明專利被授予后，除本法另有規定的以外，任何單位或個人未經專利權人同意不得實施該專利。本題中，丁公司未經專利權人許可，以生產經營為目的制造和銷售專利產品，構成專利侵權行為。

評論：

本題偏難，綜合考了反不正當競爭法、專利法、合同法、公司法的內容，其中技術合同的內容介于專利法和合同法之間，屬于兩者的融合，以往一般在復習時給與的注意不夠，但最高法院在2004年底就此問題出臺了最新的司法解釋，還是應該引起考生的充分關注的。

（2004年——不定項）

2000年1月甲公司的高級工程師乙研制出一種節油裝置，完成了該公司的技術攻堅課題，并達到國際領先水平。2000年2月甲公司將該裝置樣品提供給我國政府承認的某國際技術展覽會展出。同年3月，乙未經單位同意，在向某國外雜志的投稿論文中透露了該裝置的核心技術，該雜志將論文全文刊載，引起甲公司不滿。同年6月，丙公司依照該雜志的報道很快研制了樣品，并作好了批量生產的必要準備。甲公司于2000年7月向我國專利局遞交專利申請書。2000年12月丁公司也根據該雜志開始生產該節油裝置。2003年5月7日國務院專利行政部門授予甲公司發明專利，2003年7月甲公司向法院提起訴訟，分別要求丙公司和丁公司停止侵害并賠償損失。請回答以下85-88題。

85.在丙公司已研制出樣品，丁公司已開始生產的情況下，甲公司的發明為何仍因具有新穎性而被授予專利權？

A.因該發明在申請日前未在國內公開

B.因該發明在申請日前未在國際上公開使用

C.因該發明的核心技術在論文中被透露未經甲公司同意

D.因該發明達到國際領先水平

答案及解析：C.《專利法》第24條規定：“申請專利的發明創造在申請日以前六個月內，有下列情形之一的，不喪失新穎性：①在中國政府主辦或者承認的國際展覽會上首次展出的；②在規定的學術會議或者技術會議上首次發表的；③他人未經申請人同意而泄露其內容的。”C項正確。

86.甲公司能否要求丙公司停止侵害并賠償損失？

A.甲公司有權要求丙公司停止侵害并賠償損失

B.甲公司有權要求丙公司停止侵害，但無權要求賠償損失

C.甲公司無權要求，因丙公司有權在2004年5月7日前制造該專利產品

D.甲公司無權要求，因丙公司有權在原有范圍內繼續制造該專利產品

答案及解析：D 專利法第63條規定，有下列情形之一的，不視為侵犯專利權：“①專利權人制造、進口或者經專利權人許可而制造、進口的專利產品或者依照專利方法直接獲得的產品售出后，使用、許諾銷售或者銷售該產品的；②在專利申請日前已經制造相同產品、使用相同方法或者已經作好制造、使用的必要準備，并且僅在原有范圍內繼續制造、使用的；③臨時通過中國領陸、領水、領空的外國運輸工具，依照其所屬國同中國簽訂的協議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，為運輸工具自身需要而在其裝置和設備中使用有關專利的；④專為科學研究和實驗而使用有關專利的。”“為生產經營目的使用或者銷售不知道是未經專利權人許可而制造并售出的專利產品或者依照專利方法直接獲得的產品，能證明其產品合法來源的，不承擔賠償責任。”因此，D項正確。

87.丁公司實施甲公司發明的行為是否構成侵權行為？

A.構成侵權行為

B.不構成侵權行為

C.2003年5月7日后的實施行為構成侵權行為

D.2003年7月后的實施行為構成侵權行為

答案及解析：C.《專利法》第39條規定：發明專利申請經實質審查沒有發現駁回理由的，由國務院專利行政部門作出授予發明專利權的決定，發給發明專利證書，同時予以登記和公告。發明專利自公告之日起生效。2003年5月7日甲公司取得專利權。因此，C項正確。

88.甲公司可以在起訴前向法院申請采取什么措施保護自己的合法權益？

A.申請訴前禁令

B.申請訴前先予執行

C.申請訴前財產保全

D.申請訴前證據保全

答案及解析：ACD.《專利法》第61條規定，“專利權人或者利害關系人有證據證明他人正在實施或者即將實施侵犯其專利權的行為，如不及時制止將會使其合法權益受到難以彌補的損害的，可以在起訴前向人民法院申請采取責令停止有關行為和財產保全的措施。”人民法院處理前款申請，適用《中華人民共和國民事訴訟法》第93條至第96條和第99條規定。A、C正確。根據《民事訴訟法》第97條規定，人民法院對下列案件，根據當事人的申請，可以裁定先予執行：追索贍養費、撫養費、撫育費、撫恤金、醫療費用的；追索勞動報酬的；因情況緊急需要先予執行的。先于執行應當限于當事人訴訟請求的范圍。并以當事人的生活、生產經營的急需為限。據此，B項措施不適用。根據該法死74條規定，在證據可能滅失或者以后難以取得的情況下，甲公司可以在起訴向法院申請保全證據。故D項正確。

（2003）

案情：A省的甲公司于2000年1月通過簽訂使用許可合同獲得某外國企業在中國注冊的“金太陽”電腦商標獨占使用權及其操作系統M軟件的使用權，批量組裝“金太陽”電腦。2001年7月，甲公司與A省的乙公司簽訂委托銷售合同，約定乙公司以自己的名義銷售100臺“金太陽”電腦，銷售價格為每臺 3000元，每銷售一臺收取代銷費300元。同年9月，乙公司向B省的丙大學以每臺3000元的價格賣出70臺“金太陽”電腦，合同約定丙大學當日支付 15萬元，提貨50臺，另20臺電腦由丙大學開辦的具有法人資格的丁公司收貨并付款，同時合同還約定如發生糾紛由“起訴一方所在地法院管轄”。/法律-教育-網原創/ 同年10月初，丁公司收到乙公司發運的20臺“金太陽”電腦，并將該批電腦進行贏利性出租，但丁公司多次以資金困難為由拒絕了乙公司的付款要求。2002年3月，乙公司將尚未賣出的30臺電腦的“金太陽”商標清除，更換為戊公司的注冊商標“銀河”，并以每臺4000元的價格賣給不知情的李某2臺，李某將其中一臺贈送給好友胡某。

問題：

1.如果丙大學使用的50臺電腦出現質量問題，應向誰主張違約責任？

2.丁公司出租電腦的行為是否侵犯M軟件的出租權？為什么？

3.乙公司如果起訴請求支付20臺電腦貨款，應以誰為被告？怎樣確定管轄法院？

4.乙公司更換商標的行為應如何定性？哪些主體可以作為適格的原告起訴乙公司？

5.如李某購買的2臺電腦沒有質量問題，能否向賣方雙倍索賠？為什么？

6.如胡某接受贈與的電腦出現質量問題，能否要求李某承擔瑕疵擔保責任？為什么？

答案：

1、應向乙公司主張違約責任（1分）。

解析：《合同法》第414條規定：“行紀合同是行紀人以自己的名義為委托人從事貿易活動，委托人支付報酬的合同。”本題中，甲公司與乙公司之間的關系屬于行紀法律關系。根據《合同法》第421條的規定：“行紀人與第三人訂立合同的，行紀人對該合同直接享有權利、承擔義務。第三人不履行義務致使委托人收到損害的，行紀人應當承擔損害賠償責任，但行紀人與委托人另有約定的除外。”因此行紀人乙公司與第三人丙大學之間成立的買賣合同只是在雙方當事人之間產生效力，所以丙大學應當向乙公司主張違約責任。

2、沒有侵犯M軟件的出租權（1分），因為該軟件不是租賃合同的主要標的（1分）。

解析：《著作權法》第10條第7項：“

（七）出租權，即有償許可他人臨時使用電影作品和以類似攝制電影的方法創作的作品、計算機軟件的權利，計算機軟件不是出租的主要標的的除外；”本題中由于計算機軟件并不是出租的主要標的，因此不存在該項出租權，也就不侵犯該出租權。

3、應以丙大學為被告。由乙公司所在地的基層法院管轄。（1分）。

解析：《合同法》第65條規定：“當事人約定由第三人向債權人履行債務的，第三人不履行 債務或者履行債務不符合約定，債務人應當向債權人承擔違約責任。”本題中，乙公司和丙公司約定丁公司支付20臺電腦的貨源，即屬當事人公司不履行債務時，即屬當事人約定由第三人向債權人履行債務，在第三人丁公司不履行債務時，依法應有債務人丙大學承擔違約責任。所以應以丙大學為被告。《民事訴訟法》25條規定：“合同的雙方當事人可以在書面合同中協議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄，但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規定。”《民事訴訟法》第18條規定：“基層人民法院管轄第一審民事案件，但本法另有規定的除外。”本題中，乙公司要和丙大學約定由起訴一方所在地法院管轄，所以由乙公司所在地的基層人民法院管轄。

4、乙公司的行為構成商標侵權行為（或“假冒和反向假冒行為”，或侵權注冊商標專用權行為，或侵犯商標權行為，或侵權行為）（1分）。甲公司、戊公司、某外國企業和李某均可作為原告起訴乙公司（1分）。

解析：《商標法》第52條：“有下列行為之一的，均屬侵犯注冊商標專用權：

（一）未經商標注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標的；

（二）銷售侵犯注冊商標專用權的商品的；

（三）偽造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標識的；

（四）未經商標注冊人同意，更換其注冊商標并將該更換商標的商品又投入市場的；

（五）給他人的注冊商標專用權造成其他損害的。“

由此可見，乙公司的行為侵犯了“金太陽”商標專用權和“銀河” 商標專用權。對于原告的確定，首先注冊商標持有人當然是有權作為原告起訴的。而且獨占許可的被許可人也是有權起訴的。參見《最高人民法院關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第4條：“商標法第53條規定的利害關系人，包括注冊商標使用許可合同的被許可人、注冊商標財產權利的合法繼承人等。在發生注冊商標專用權被侵害時，獨占使用許可合同的被許可人可以向人民法院提起訴訟；排他使用許可合同的被許可人可以和商標注冊人共同起訴，也可以在商標注冊人不起訴的情況下，自行提起訴訟；普通使用許可合同的被許可人經商標注冊人明確授權，可以提起訴訟。”因此甲公司和某外國公司可以起訴其侵犯“金太陽”商標權的行為，戊公司可以起訴其侵犯“銀河”商標權的行為，李某可以起訴其違約行為。

5、有權雙倍索賠（1分）。因乙公司的銷售行為構成欺詐，欺詐不以產品的質量問題為構成要件（1分）。

解析：根據《民通意見》第68條的規定：“一方當事人故意告知對方虛假情況，或者故意隱瞞真實情況，誘使對方當事人作出錯誤意思表示的，可以認定為欺詐行為。”《消費者權益保護法》第49條：“經營者提供商品或者服務有欺詐行為的，應當按照消費者的要求增加賠償其受到的損失，增加賠償的金額為消費者購買商品的價款或者接受服務的費用的一倍。”雖然電腦沒有質量問題，但是其更換商標，屬于欺詐行為，應當按照消費者的要求承擔雙倍賠償責任。

6、不能（1分）。因為贈與的財產有瑕疵的，贈與人不承擔責任，并且李的贈與沒有附義務，也不存在李故意不告知瑕疵或者保證無瑕疵的情形（1分）。

解析：《合同法》第191條：“贈與的財產有瑕疵的，贈與人不承擔責任。附義務的 贈與，贈與的財產有瑕疵的，贈與人在附義務的限度內承擔與出賣人相同的責任。贈與人故意不告知瑕疵或者保證無瑕疵，造成受贈人損失的，應當承擔損害賠償責任。”本題中，李某的贈與沒有附義務，也不存在李某故意不告知瑕疵或者保證無瑕疵的情形。所以如胡某接受贈與的電腦出現質量問題，不能要求李某承擔瑕疵擔保義務。

1999年律師資格考試題

（一）單選題

29、在商標權人連續三年停止使用注冊商標的情況下，下列說法哪個是正確的？

A、對于該商標，任何人均可以提出商標異議 B、對于該商標，任何人均可以提出注冊商標爭議

C、對于該商標，任何人均可以申請商標局予以撤銷

D、對于該商標，任何人均可以直接向商標局提出相同或類似商標的注冊申請 30、外觀設計專利的保護范圍應當根據什么確定？

A、說明書 B、圖片或照片

C、實物模型或樣品 D、說明書加圖片或照片

31、在一份撤銷實用新型專利權的請求書中，列舉了以下幾項理由，其中哪一項符合專利法的規定？

A、不屬于專利法所稱的發明創造 B、說明書公開不充分，權利要求得不到說明書的支持 C、與申請日以前已有的技術相比沒有實質性的特點和進步 D、侵犯了請求人的專利申請權

32、某出版社1997年4月9日收到某作家以掛號郵件寄來的一部小說書稿。至同年10月9日，出版社未給予任何答復。對上述情況，下列說法哪一個是正確的？

A、出版社的沉默應視為已同意采用，該作家有權要求出版社正式簽訂合同 B、出版社的沉默應視為不同意采用，該作家僅有權要求出版社退還原稿

C、出版社還有三個月法定期間決定采用或不采用，該作家現在無權對出版社提出簽約或退稿的要求 D、出版社未在法定期限內作出采用或不采用的答復，該作家有權要求出版社退還原稿和給予經濟補償

33、中學英語教師甲積數十年教學經驗，總結出一套提高英語水平的學習方法。學校指派青年教師乙將甲的學習方法總結成書面材料以便推廣，乙在跟班聽課和向甲請教的基礎上，根據自己的構思編寫了介紹甲的學習方法的材料。以后，乙應出版社的要求，對該材料作進一步加工，寫成《英語學習妙法》一書，署自己一人的名。該書出版后，甲提出異議，認為該書的作者應是自己而不是乙。學校也提出異議，認為乙的出書行為侵犯了學校對總結材料的著作權。該書的著作權應歸誰享有？

A、應歸甲享有 B、應歸乙享有

C、應歸甲乙共同享有 D、應歸學校享有

【答案】B 【考點】著作權的歸屬 【詳解】根據《著作權法》第．16條的規定：公民為完成法人或者其他組織工作任務所創作的作品是職務作品，除本條第2款的規定以外，著作權由作者享有，但法人或者其他組織有權在其業務范圍內優先使用。作品完成2年內，未經單位同意，作者不得許可第三人以與單位使用的相同方式使用該作品。有下列情形之一的職務作品，作者享有署名權，著作權的其他權利由法人或者其他組織享有，法人或者其他組織可以給予作者獎勵：(1)主要是利用法人或者其他組織的物質技術條件創作，并由法人或者其他組織承擔責任的工程設計圖、產品設計圖、地圖、計算機軟件等職務作品；(2)法律、行政法規規定或者合同約定著作權由法人或者其他組織享有的職務作品。本題中的作品不屬于該條第2款規定的情形，著作權依法應由作者乙享有。

34、獨立制片人甲自籌資金于1993年11月15日首次出版《敖江威龍》電視劇錄像帶。甲于l996年10月21日去世。甲對該錄像帶享有的許可他人復制權和報酬請求權的保護期應于何時截止？

A、2043年11月15日 B、2043年12月31日 C、2046年10月21日 D、2046年12月31日 【答案】B

【考點】著作權的保護期限

【詳解】根據《著作權法》第2l條第3款的規定，電影作品和以類似攝制電影的方法創作的作品、攝影作品，其發表權、本法第10條第1款第(5)項至第(17)項規定的權利的保護期為50年，截止到作品首次發表后第50年的12月31日，但作品自創作完成后50年內未發表的，本法不再保護。本題中??首次發表后第50年的12月31日，因此，選項B正確。

31、（卷一）依《保護文學藝術作品伯爾尼公約》的規定，非該公約成員國的國民，其作品首次在公約某一成員國出版，或同時在某一成員國及其他非成員國首次出版，則應在一切成員國中享有下列哪一種待遇？

A、最惠國待遇 B、優惠待遇 C、差別待遇 D、國民待遇

（二）多選題

68、某公司經衛生行政部門許可，在中國境內銷售一種進口藥品，該藥品使用的商標未在我國注冊。對此，工商行政管理部門可以采取哪些措施？

A、責令停止銷售 B、限期申請注冊 C、沒收銷售所得 D、罰款

69、下列商標，哪些可以經核準注冊而受到法律保護？

A、商品商標 B、服務商標

C、集體商標 D、證明商標

70、某律師在向客戶介紹商標注冊審查程序時，有如下一些說法，其中哪些存在錯誤？

A、申請注冊的商標，只要符合商標法的有關規定并具有顯著性，商標局就會予以初步審定，并予以公告 B、對初步審定的商標，自公告之日起六個月內，任何人都可以提出異議 C、商標評審委員會審理后作出異議成立或不成立的裁定

D、當事人對異議成立或不成立的裁定不服的，可以在收到異議裁定通知之日起十五天內申請商標局復審 71、下列行為哪些不視為侵犯專利權？

A、不知是假冒專利產品而批發購進，事后得知實情，為避免損失，而予售出 B、購進專利權人生產的專利產品，在未經專利權人許可的情況下，再行售出

C、在專利權人的專利申請日以前已經從事相同產品的生產，現擴大該產品的生產規模 D、為科學實驗而使用了專利權人的專利方法，并以由此獲得的成果獨自申請專利

29、C 30、B

31、C

32、D

33、B

34、B

31、（卷一）D 68、ABD 69、ABCD 70、BCD 71、BD

2000年律師資格考試題

（一）單選題

36、根據《保護工業產權巴黎公約》的規定，下列哪一標志可以在成員國之間取得優先權保護？

A、商品商標 B、服務標記 C、廠商名稱 D、產地標記

37、下列哪種發明創造只需要符合新穎性要件即可申專利？

A、發明

B、實用新型

C、外觀設計

D、計算機軟件

38、臺灣人賈某發明一項專利，向我國專利局申請專利。我國專利局工作人員告知其應當委托人辦理。請問，賈某應當委托何種機構代辦專利申請？

A、司法部熱量定的律師事務所

B、在中國專利局登記公告的國內專利代理機構

C、國務院以及國務院授權中國專利局指定的專利代理機構 D、國家指定的會計師事務所

39、為了創造自己的品牌，某內衣專賣店注冊了“活得好”商標，該商標的性質屬于哪一類商標？

A、服務商標 B、證明商標 C、銷售商標D、制造商標

40、為紀念“抗美援朝”五十周年，作家尚公于2000年2月寫成報告文學《偉大的戰略出擊》一書的初稿，5月修改定稿，7月由出版社正式出版，9月經版權登記。尚公從何進起取得正式出版的《偉大的戰略出擊》一書的著作權？

A、2月 B、5月 C、7月 D、9月

（二）多選題 70、1999年冬季，前衛商場大量銷售皮衣，謊稱自己銷售價是“跳桃價”。下列表述哪些是正確的？

A、前衛商場違反了《反不正當競爭法》關于禁止低價傾銷的規定 B、前衛商場違反了《消費者權益保護法》關于禁止欺詐經營的規定

C、前衛商場違反了《反不正當競爭法》關于禁止作引入誤解虛假宣傳的規定 D、前衛商場違反了《民法通則》和《合同法》規定的誠實信用原則

72、王某的短篇小說《活在都市》被程某改編成劇本，由甲劇團以話劇的方式演出，該話劇被乙公司錄象并制作成光盤發售。該事例中包含哪些受著作權權保護的權利？

A、乙作為錄像制作的權利 B、甲作為表演者的權利 C、程某作為改編者的權利 D、王某的著作權 73、甲乙共同完成一項發明，就該項發明的專利申請權所作的判斷中，下列哪些選項是正確的？

A、如果甲不同意申請專利，乙可以自行申請

B、如果甲放棄其專利申請權，乙可以單獨申請，但取得專利后，甲有免費使用的權利 C、如果甲準備轉讓其專利申請權，應簽訂書面合同

D、如果甲準備轉讓其專利申請權，乙在同等條件下有優先受讓的權利

74、職業作家甲是某市作協成員，于1998年完成職務作品中篇紀實報告文學。關于該作品的使用，下列哪些選項是正確的？

A、著作權由甲方享有，作協在業務范圍內有優先使用

B、兩年內，未經作協同意，甲不得許可第三人以與作協相同的方式使用 C、兩年后，甲可以自由許可第三人使用 D、兩年后，作協可以其業務范圍內繼續使用

75、國家專利局給予某工廠某項發明專利以實施強制許可。下列關于該工廠使用該專利發明的表述哪些是正確的？

A、該工廠可以不向專利權人支付使用費 B、該工廠應當在產品上注明專利權人

C、該工廠不得許可他人使用該專利 D、該工廠可以許可他人使用該專利，但應當向專利權人補償合理的使用費

76、甲因完成單位乙交付的任務而完成了一項發明。下列哪些說法是正確的？

A、專利申請權屬于甲，專利權屬于乙

B、乙在獲得專利權后許可他人使用。應從收取的使用費用中給予甲以獎勵 C、乙若轉讓該項專利，應從轉讓費中給予甲方以獎勵

D、乙若轉讓該項專利，甲在同等條件下有優先有客觀存在讓的權利

77、工程師趙某發明了一種制造餅干的方法并獲得專利。下列行為中，哪些侵害了工程師趙某的專利權？

A、某企業未經允許為了經營以該方法制造餅干 B、某企業未經允許為了經營銷售以該方法制造餅干 C、某企業未經允許為了經營出口以該方法制造餅干 D、某研究所為了試驗使用該方法制造少量餅干

78、商標法規定，對于商標違法行為，商標管理部門可以依照法律對注冊的商標預以撤銷。下列行為哪些是可處以撤銷商標的商標違法行為？

A、使用注冊商標的商品粗制濫造，以次充好，欺騙消費者的行為 B、未經批準將注冊商標轉讓他人使用的行為

C、連續二年停止使用注冊商標的行為 D、自行改變注冊商標的文字 79、下列行為中，哪些是不屬于侵犯著作權的行為？

A、某電視臺為了報道油畫展覽的盛況，在電視新聯中播放了展覽的油畫 B、李教授在世紀論壇上的演講詞被電臺全文報道 C、法院為了查證將張某發表的文章復制了三篇

D、出版社將蒙文發表的作品翻譯成漢文在國內出版發行

36.A 37.C 38.C 39.C 40.B 70.BCD 72.ABCD 73.BCD 74.ABCD 75.BC 76.BCD 77.ABC 78.ABD 79.ABC

2002年司法考試題

（一）多選題

39、H市的甲公司生產啤酒，申請注冊的“向陽花”文字商標被國家有關部門認定為馳名商標。下列哪些行為屬于商標侵權行為? A、乙公司在自己生產的葡萄酒上使用“葵花”商標

B、設在G市的丙公司將“向陽花”作為自己的商號登記使用

C、丁公司將“向陽花”注冊為域名，用于網上宣傳、銷售書籍等文化用品 D、戊公司自己生產的農藥產品上使用“向陽花”商標

42、某大學中文系英籍留學生馬克用漢語創作了一篇小說，發表在《文學新星》雜志上，發表時未作任何聲明。以下哪些行為是侵犯馬克著作權的行為? A、甲未經馬克同意將該小說翻譯成英文在中國發表

B、乙未經馬克同意也未向其支付報酬將該小說團譯成藏語在中國出版發行 C、丙未經馬克同意也未向其支付報酬將該小說改變成盲文出版

D、丁未經馬克同意也未向其支付報酬將該小說收錄進某網站供人點擊閱讀

43、甲公司的一注冊商標系乙畫家創作的繪畫作品。甲申請該商標注冊時未經乙的許可。現乙認為其著作權受到侵害，與甲進行交涉。乙對于此事可采取的正確作法有哪些? A、向甲公司所在地基層法院提起著作權侵權之訴 B、請求商標評審委員會裁定撤銷甲的注冊商標

C、如對法院判決不服可以上訴但對商標評審委員會的裁定只能服從 D、采取許可方式使甲繼續使用該注冊商標，但甲應賠償損失和支付報酬

53、依據《專利法》的有關規定，下列哪些情況不授予專利權? A、甲發明了仿真偽鈔機 B、乙發明了對糖尿病特有的治療方法 C、丙發現了某植物新品種 D、丁發明了某植物新品種的生產方法

54、下列哪些行為不屬于侵犯著作權的行為?

A、某電視臺為了報道油畫展覽的盛況，在電視新聞中播放了展覽的油畫 B、某教授在世紀論壇上的演講詞被電臺全文報道 C、法院為了查證將張某發表的文章復制了3篇

D、出版杜將蒙文發表的作品翻譯成漢文在國內出版發行

56、甲、乙共同完成一項發明，就該項發明的專利申請權所作的下列判斷中，哪些是正確的? A、如果甲不同意申請專利，乙可以自行申請

B、如果甲放棄其專利申請權，乙可以單獨申請，但取得專利后，甲有免費使用的權利 C、如果甲準備轉讓其專利申請權，應簽訂書面合同

D、如果甲準備轉讓其專利申請權，乙在同等條件下有優先受讓的權利

62、陳某為撰寫學術論文須引用資料，為避免引發糾紛，陳某就有關問題向趙律師咨詢。趙律師的下列意見中哪些是可以采納的? A、既可引用發表的作品，也可引用未發表的作品 B、只能限于介紹、評論或為了說明某問題而引用作品 C、只要不構成自己作品的主要部分，可將資料全文引用 D、應當向原作者支付合理的報酬 39 BCD 42 ABD 43 ABD 53 ABC 54 ABC 56 BCD 62 BC 2003年司法考試題

（一）單選題

10、紅旗中學為了迎接建校50周年慶典，特委托某工藝美術院設計校徽，雙方約定校徽著作權歸紅旗中學所有，工藝美術院在接受委托后組織實施中，因自己的設計人員設計稿不盡如人意，遂又委托在某廣告公司工作的李某設計校徽，但對著作權的歸屬未約定。后工藝美術院將李某的作品交給紅旗中學，紅旗中學十分滿意，將其確定為校徽。但是各方對著作權的歸屬發生了爭議。本案中著作權應歸屬于何人？

A、紅旗中學 B、工藝美術院 C、李某 D、三方共有

12、甲于1999年3月1日開始使用“建華”牌商標，乙于同年4月1日開始使用相同的商標。甲、乙均于2000年5月1日向商標局寄出注冊“建華”商標的申請文件，但甲的申請文件于5月8日寄至，乙的文件于5月5日寄至。商標局應初步審定公告誰的申請？

A、同時公告，因甲、乙申請日期相同 B、公告乙的申請，因乙申請在先

C、公告甲的申請，雖然甲、乙同時申請，但甲使用在先 D、由商標局自由裁定

15、（卷一）甲欲買“全聚德”牌的快餐包裝烤鴨，臨上火車前誤購了商標不同而外包裝十分近似的顯著標明名稱為“仝聚德”的烤鴨，遂向“全聚德”公司投訴。“全聚德”公司發現，“仝聚德”烤鴨的價格僅為“全聚德”的1/3。如果“全聚德”起訴“仝聚德”，其糾紛的性質應當是下列哪一種？

A、詆毀商譽的侵權糾紛 B、低價傾銷的不正當競爭糾紛 C、欺騙性交易的不正當競爭糾紛 D、企業名稱侵權糾紛

（二）多選題 39、1992年2月19日，甲企業就其生產的家用電器注冊了“康威”商標。后來乙企業使用該商標生產冰箱，并在2002年4月開始銷售“康威”牌冰箱。下面哪些說法是正確的？

A、甲對其商標的續展申請應當在商標有效期屆滿后的6個月內提出 B、乙企業對“康威”的使用為非法使用

C、乙企業可以在2002年8月19日后在家用電器上申請獲得注冊“康威”商標 D、甲企業在商標續展期內仍享有商標專用權

40、甲擁有一節能熱水器的發明專利權，乙對此加以改進后獲得重大技術進步，并取得新的專利權，但是專利之實施有賴于甲的專利之實施，雙方又未能達成實施許可協議。在此情形下，下述哪些說法是正確的？

A、甲可以申請實施乙之專利的強制許可 B、乙可以申請實施甲之專利的強制許可

C、乙在取得實施強制許可后，無須給付甲使用費

D、任何一方在取得實施強制許可后即享有獨占的實施權

46、某刊物不愿讓別的刊物隨意轉載其刊物上發表的文章，下列做法哪些是可行的？

A、在刊物上發表不得轉載的聲明

B、在每一篇文章都刊載作者不許轉載的聲明

C、在刊物的聲明中載明所有作者均已授予本刊專有使用權 D、不須作任何聲明

67、（卷一）假設甲國為《保護文學藝術作品伯爾尼公約》的成員國，乙國為非成員國。依該公約的規定，下列哪些作品可以享有國民待遇？

A、甲國公民在甲國和乙國同時出版的文學作品 B、乙國公民首先在甲國出版的文學作品 C、在甲國有住所的乙國公民的文學作品 D、乙國公民在乙國發表的文學作品

（三）案例題

案例題1（11分）：案情：A省的甲公司于2000年1月通過簽訂使用許可合同獲得某外國企業在中國注冊的“金太陽”電腦商標獨占使用權及其操作系統M軟件的使用權，批量組裝“金太陽”電腦。2001年7月，甲公司與A省的乙公司簽訂委托銷售合同，約定乙公司以自己的名義銷售100臺“金太陽”電腦，銷售價格為每臺3000元，每銷售一臺收取代銷費300元。同年9月，乙公司向B省的丙大學以每臺3000元的價格賣出70臺“金太陽”電腦，合同約定丙大學當日支付15萬元，提貨50臺，另20臺電腦由丙大學開辦的具有法人資格的丁公司收貨并付款，同時合同還約定如發生糾紛由“起訴一方所在地法院管轄”。同年10月初，丁公司收到乙公司發運的20臺“金太陽”電腦，并將該批電腦進行贏利性出租，但丁公司多次以資金困難為由拒絕了乙公司的付款要求。2002年3月，乙公司將尚未賣出的30臺電腦的“金太陽”商標清除，更換為戊公司的注冊商標“銀河”，并以每臺4000元的價格賣給不知情的李某2臺，李某將其中一臺贈送給好友胡某。問題：

1、如果丙大學使用的50臺電腦出現質量問題，應向誰主張違約責任？

2、丁公司出租電腦的行為是否侵犯M軟件的出租權？為什么？

3、乙公司如果起訴請求支付20臺電腦貨款，應以誰為被告？怎樣確定管轄法院？

4、乙公司更換商標的行為應如何定性？哪些主體可以作為適格的原告起訴乙公司？

5、如李某購買的2臺電腦沒有質量問題，能否向賣方雙倍索賠？為什么？

6、如胡某接受贈與的電腦出現質量問題，能否要求李某承擔瑕疵擔保責任？為什么？

案例題2（8分）：案情：甲公司于1995年獲得國家專利局頒發的9518號實用新型專利權證書，后因未及時繳納年費被國家專利局公告終止其專利權。1999年3月甲公司提出恢復其專利權的申請，國家知識產權局專利局于同年4月作出恢復其專利的決定。2000年3月，甲公司以專利侵權為由對乙公司提起民事訴訟。訴訟過程中，乙公司向專利復審委員會提出請求，要求宣告9518號專利權無效。2001年3月1日，專利復審委員會作出維持該專利有效的審查決定并通知乙公司。問題：

1、如乙公司對恢復甲公司專利權的決定提起行政訴訟，其是否具有原告資格？為什么？

2、如乙公司于2002年4月對恢復甲公司專利權的決定提起行政訴訟，是否超過行政訴訟的起訴期限？為什么？ 3、2000年8月25日修正的《專利法》對專利復審委員會的決定的效力是如何規定的？ 4、1992年9月4日修正的《專利法》對專利權的恢復未作出任何規定，假設被告在訴訟中提出“恢復專利權的行為屬于合法的自由裁量行為”，你認為是否成立？為什么？

四、（本題11分）

1、應向乙公司主張違約責任（1分）。

2、沒有侵犯M軟件的出租權（1分），因為該軟件不是租賃合同的主要標的（1分）。

3、應以丙大學為被告（1分）。

由乙公司所在地的基層人民法院管轄（1分）。

4、乙公司的行為構成商標侵權行為（或“假冒和反向假冒行為”，或侵權注冊商標專用權行為，或侵犯商標權行為，或侵權行為）（1分）。甲公司、戊公司、某外國企業和李某均可作為原告起訴乙公司（1分）。

5、有權雙倍索賠（1分）。因乙公司的銷售行為構成欺詐，欺詐不以產品的質量問題為構成要件（1分）。

6、不能（1分）。因為贈與的財產有瑕疵的，贈與人不承擔責任，并且李的贈與沒有附義務，也不存在李故意不告知瑕疵或者保證無瑕疵的情形（1分）。2004年司法考試題

（一）單選題（每題1分）

20、甲、乙共同創作完成一部小說，甲主張發表，乙不同意。后乙死亡，有一繼承人，后甲將該小說發表，下列說法哪一個是錯誤的？

A、乙生前不同意發表該小說，甲無權發表

B、發表該小說的稿費全部由甲獲得 C、該小說的使用權保護期應截止于甲死亡后第50年的12月31日

D、甲不能剝奪乙的署名權

參考答案]：C [答案解析]：考點：委托作品的著作權人 著作權法第十七條 受委托創作的作品，著作權的歸屬由委托人和受托人通 過合同約定。合同未作明確約定或者沒有訂立合同的，著作權屬于受托人。

21、甲廠經乙廠許可，在某省獨占使用乙廠的注冊商標。后發現當地的丙廠也使用了該商標。經查，丙廠是經過外省對同一商標享有獨占使用權的丁廠的違法許可而使用該商標的。甲廠的下列請求哪一個不能成立？

A、請求乙廠承擔違約責任

B、請求丁廠承擔侵權責任 C、請求丙廠承擔侵權責任

D、請求丙、丁廠連帶承擔侵權責任

22、某外商向律師咨詢：“在中國已經參加的知識產權國際公約中，哪項國際公約的保護范圍最廣、保護水平最高、保護力度最大、制約力最強？”該律師的下列回答哪一個是正確的？

A、世界知識產權組織公約

B、保護工業產權巴黎公約

C、與貿易有關的知識產權協定

D、伯爾尼公約

49、甲公司因侵犯乙公司的商標權被法院判決賠償乙公司損失10萬元。該生效判決強制執行完畢后不久，乙公司的注冊商標因不具有顯著性被依法定程序撤銷。下列說法哪一個是正確的？

A、甲公司有權直接申請法院執行回轉

B、甲公司有權在原判決生效之日起6個月內申請再審撤銷原判決 C、甲公司無權直接要求乙公司返還10萬元 D、甲公司有權要求乙公司賠償損失

46、（卷一）《保護文學藝術作品伯爾尼公約》是著作權領域第一個世界性多邊國際條約，也是至今影響最大的著作權公約。下列關于該公約的說法哪一個是不正確的？

A、該公約采用自動保護原則 B、該公約不保護演繹作品

C、非成員國國民的作品在成員國首次發表可以受到公約的保護 D、該公約保護作者的經濟權利

（二）多選題（每題2分）

62、某影樓與甲約定：“影樓為甲免費拍寫真集，甲允許影樓使用其中一張照片作為影樓的櫥窗廣告。”后甲發現自己的照片被用在一種性藥品廣告上。經查，制藥公司是從該影樓花500元買到該照片的。下列說法哪些是正確的？

A、某影樓侵害了甲的肖像權 B、某影樓享有甲寫真照片的版權 C、某影樓的行為構成違約

D、制藥公司的行為侵害了甲的隱私權

63、某影視中心在一電視連續劇中為烘托劇情，使用播放了某正版唱片中的部分音樂作品作為背景音樂。中國音樂著作權協會（音樂作品著作權人授權的集體管理組織）以該使用行為未經許可為由要求制片人支付報酬。該協會的要求被拒絕后，遂向法院起訴。下列說法哪些是錯誤的？

A、播放行為是合理使用行為

B、播放行為侵犯了音樂作品著作權人的表演權 C、播放行為侵犯了錄音制品制作者的播放權 D、中國音樂著作權協會不是正當原告

（三）不定項（每題2分）

2000年1月甲公司的高級工程師乙研制出一種節油裝置，完成了該公司的技術攻堅課題，并達到國際領先水平。2000年2月甲公司將該裝置樣品提供給我國政府承認的某國際技術展覽會展出。同年3月，乙未經單位同意，在向某國外雜志的投稿論文中透露了該裝置的核心技術，該雜志將論文全文刊載，引起甲公司不滿。同年6月，丙公司依照該雜志的報道很快研制了樣品，并作好了批量生產的必要準備。甲公司于2000年7月向我國專利局遞交專利申請書。2000年12月丁公司也根據該雜志開始生產該節油裝置。2003年5月7日國務院專利行政部門授予甲公司發明專利，2003年7月甲公司向法院提起訴訟，分別要求丙公司和丁公司停止侵害并賠償損失。請回答以下85—88題。85、在丙公司已研制出樣品，丁公司已開始生產的情況下，甲公司的發明為何仍因具有新穎性而被授予專利權？

A、因該發明在申請日前未在國內公開

B、因該發明在申請日前未在國際上公開使用 C、因該發明的核心技術在論文中被透露未經甲公司同意

D、因該發明達到國際領先水平86、甲公司能否要求丙公司停止侵害并賠償損失？

A、甲公司有權要求丙公司停止侵害并賠償損失

B、甲公司有權要求丙公司停止侵害，但無權要求賠償損失

C、甲公司無權要求，因丙公司有權在2004年5月7日前制造該專利產品 D、甲公司無權要求，因丙公司有權在原有范圍內繼續制造該專利產品 87、丁公司實施甲公司發明的行為是否構成侵權行為？

A、構成侵權行為

B、不構成侵權行為

C、2003年5月7日后的實施行為構成侵權行為

D、2003年7月后的實施行為構成侵權行為 88、甲公司可以在起訴前向法院申請采取什么措施保護自己的合法權益？

A、申請訴前禁令

B、申請訴前先予執行 C、申請訴前財產保全 D、申請訴前證據保全 20.A

21.A

22.C

49.C 62.ABC 63.ACD 85.C

86.D

87.C 88.ACD

2013年司法考試真題解析——知識產權法

2013年司法考試真題解析——知識產權法

一、單選題

17.甲的畫作《夢》于1960年發表。1961年3月4日甲去世。甲的唯一繼承人乙于2009年10月發現丙網站長期傳播作品《夢》，且未署甲名。2012年9月1日，乙向法院起訴。下列哪一表述是正確的？（）A.《夢》的創作和發表均產生于我國《著作權法》生效之前，不受該法保護 B.乙的起訴已超過訴訟時效，其勝訴權不受保護 C.乙無權要求丙網站停止實施侵害甲署名權的行為

D.乙無權要求丙網站停止實施侵害甲對該作品的信息網絡傳播權的行為

【答案】D 【解析】本題考核著作權的保護。選項A錯誤。《著作權法》第60條第1款規定，本法規定的著作權人和出版者、表演者、錄音錄像制作者、廣播電臺、電視臺的權利，在本法施行之日尚未超過本法規定的保護期的，依照本法予以保護。選項B錯誤。《關于審理著作權民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第28條規定，侵犯著作權的訴訟時效為二年，自著作權人知道或者應當知道侵權行為之日起計算。權利人超過二年起訴的，如果侵權行為在起訴時仍在持續，在該著作權保護期內，人民法院應當判決被告停止侵權行為；侵權損害賠償數額應當自權利人向人民法院起訴之日起向前推算二年計算。選項C錯誤。《著作權法》第20條規定，作者的署名權、修改權、保護作品完整權的保護期不受限制。據此可知，《著作權法》對署名權實行永久性保護，因此，著作權人的繼承人有權要求丙網站停止侵害著作權人署名權的行為。選項D正確。《著作權法》第21條第1款規定，公民的作品，其發表權、本法第十條第一款第（五）項至第（十七）項規定的權利的保護期為作者終生及其死亡后五十年，截止于作者死亡后第五十年的12月31日；如果是合作作品，截止于最后死亡的作者死亡后第五十年的12月31日。據此可知，著作財產權的保護是有期限限制的，自然人作品財產權的保護期截止于自然人死亡后第50年的12月31日，該作品財產權的保護期已過，丙網站可以通過網絡傳播該作品。

18.甲公司開發了一種汽車節能環保技術，并依法獲得了實用新型專利證書。乙公司擬與甲公司簽訂獨占實施許可合同引進該技術，但在與甲公司協商談判過程中，發現該技術在專利申請日前已經屬于現有技術。乙公司的下列哪一做法不合法？（）

A.在該專利技術基礎上繼續開發新技術 B.訴請法院判決該專利無效

C.請求專利復審委員會宣告該專利無效 D.無償使用該技術

【答案】B 【解析】本題考核現有技術。

選項A、D中的做法合法。《專利法》第22條第5款規定，現有技術，是指申請日以前在國內外為公眾所知的技術。題干中給出“該技術已屬于現有技術”，那么乙公司在現有技術的基礎上繼續開發新技術或無償使用該現有技術都是合法行為。選項B中的做法不合法，選項C中的做法合法。《專利法》第45條規定，自國務院專利行政部門公告授予專利權之日起，任何單位或者個人認為該專利權的授予不符合本法有關規定的，可以請求專利復審委員會宣告該專利權無效。該法第46條第2款規定，對專利復審委員會宣告專利權無效或者維持專利權的決定不服的，可以自收到通知之日起三個月內向人民法院起訴。人民法院應當通知無效宣告請求程序的對方當事人作為第三人參加訴訟。據此可知，請求宣告該專利權無效需要先向專利復審委員會申請，而不能直接向人民法院起訴。

19.甲公司為其生產的啤酒申請注冊了“冬雨之戀”商標，但在使用商標時沒有在商標標識上加注“注冊商標”字樣或注冊標記。下列哪一行為未侵犯甲公司的商標權？（）

A.乙公司誤認為該商標屬于未注冊商標，故在自己生產的啤酒產品上也使用“冬雨之戀”商標 B.丙公司不知某公司假冒“冬雨之戀”啤酒而予以運輸

C.丁飯店將購買的甲公司“冬雨之戀”啤酒倒入自制啤酒桶，自制“俠客”牌散裝啤酒出售 D.戊公司明知某企業生產假冒“冬雨之戀”啤酒而向其出租倉庫 【答案】B 【解析】本題考核商標侵權行為。

選項A錯誤。《商標法》第9條第2款規定，商標注冊人有權標明“注冊商標”或者注冊標記。據此可知，商標注冊人有權選擇標明或不標明“注冊商標”字樣或注冊標記。另外，商標侵權適用無過錯責任歸責原則，乙公司只要使用了他人的注冊商標，即構成侵權。選項B正確，選項D錯誤。根據《商標法》第57條第（六）項規定，故意為侵犯他人商標專用權行為提供便利條件，幫助他人實施侵犯商標專用權行為的，屬侵犯注冊商標專用權。據此可知，對于明知是侵犯注冊商標專用權的商品而運輸的行為才認定為侵權行為，對于不知情而運輸的行為不認定為侵權行為。而戊公司的行為屬于故意為商標侵權提供便利，故構成共同商標侵權。選項C錯誤。丁飯店的行為是將別人的商品貼自己的商標而銷售，屬于反向假冒，構成侵權。

二、多選題

62.王琪琪在某網站中注冊了昵稱為“小玉兒”的博客賬戶，長期以“小玉兒”名義發博文。其中，署名“小玉兒”的《法內情》短文被該網站以寫作水平不高為由刪除；署名“小玉兒”的《法外情》短文被該網站添加了“作者：王琪琪”字樣。關于該網站的行為，下列哪些表述是正確的？（）

A.刪除《法內情》的行為沒有侵犯王琪琪的發表權

B.刪除《法內情》的行為沒有侵犯王琪琪的信息網絡傳播權 C.添加字樣的行為侵犯了王琪琪的署名權

D.添加字樣的行為侵犯了王琪琪的保護作品完整權 【答案】ABC 【解析】本題考核著作權的保護。

選項A正確。《著作權法》第10條第1款第（一）項規定，發表權，即決定作品是否公之于眾的權利。據此可知，發表權是一次性權利，作品一旦發表，發表權即行消滅。本案中，《法內情》已經在網站上進行了發表，作品一旦發表，發表權即行消滅，之后網站的刪除行為不可能再侵害王琪琪的發表權。選項B正確。《著作權法》第10條第1款第（十二）項規定，信息網絡傳播權，即以有線或者無線方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個人選定的時間和地點獲得作品的權利。本案中，網站并未擅自將王琪琪的作品放到網絡上向他人提供，僅僅是刪除該作品，該行為沒有侵犯王琪琪的信息網絡傳播權。選項C正確。《著作權法》第10條第1款第（二）項規定，署名權，即表明作者身份，在作品上署名的權利。其具體內容包括：（1）決定是否在作品上署名；（2）決定署名的方式，如署真名、筆名；（3）決定署名的順序；（4）禁止未參加創作的人在作品上署名；（5）禁止他人假冒署名，即有權禁止他人盜用自己的姓名或者筆名在他人作品上署名。本案中，王琪琪選擇在自己的作品署名“小玉兒”，網站擅自添加了“作者：王琪琪”字樣的行為侵犯了王琪琪的署名權。選項D錯誤。《著作權法》第10條第1款第（四）項規定，保護作品完整權，即保護作品不受歪曲、篡改的權利。本案中，網站并沒有歪曲作品的主題與思想，沒有侵犯王琪琪的保護作品完整權。63.甲公司委托乙公司開發印刷排版系統軟件，付費20萬元，沒有明確約定著作權的歸屬。后甲公司以高價向善意的丙公司出售了該軟件的復制品。丙公司安裝使用5年后，乙公司訴求丙公司停止使用并銷毀該軟件。下列哪些表述是正確的？（）

A.該軟件的著作權屬于甲公司 B.乙公司的起訴已超過訴訟時效 C.丙公司可不承擔賠償責任

D.丙公司應停止使用并銷毀該軟件

【答案】CD 【解析】本題考核著作權的歸屬、著作權的保護。

選項A錯誤。《著作權法》第17條規定，受委托創作的作品，著作權的歸屬由委托人和受托人通過合同約定。合同未作明確約定或者沒有訂立合同的，著作權屬于受托人。據此可知，該軟件的著作權屬于受托的乙公司。選項B錯誤。《關于審理著作權民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第28條規定，侵犯著作權的訴訟時效為二年，自著作權人知道或者應當知道侵權行為之日起計算。權利人超過二年起訴的，如果侵權行為在起訴時仍在持續，在該著作權保護期內，人民法院應當判決被告停止侵權行為；侵權損害賠償數額應當自權利人向人民法院起訴之日起向前推算二年計算。據此可知，丙公司的侵權行為一直在持續，乙公司的起訴沒有超過訴訟時效。選項C、D正確。《計算機軟件保護條例》第30條規定，軟件的復制品持有人不知道也沒有合理理由應當知道該軟件是侵權復制品的，不承擔賠償責任；但是，應當停止使用、銷毀該侵權復制品。如果停止使用并銷毀該侵權復制品將給復制品使用人造成重大損失的，復制品使用人可以在向軟件著作權人支付合理費用后繼續使用。

64.范某的下列有關骨科病預防與治療方面研究成果中，哪些可在我國申請專利？（）A.發現了導致骨癌的特殊遺傳基因

B.發明了一套幫助骨折病人盡快康復的理療器械 C.發明了如何精確診斷股骨頭壞死的方法

D.發明了一種高效治療軟骨病的中藥制品【答案】BD

【解析】本題考核專利法的保護范圍。《專利法》第25條規定，對下列各項，不授予專利權：

（一）科學發現；

（二）智力活動的規則和方法；

（三）疾病的診斷和治療方法；

（四）動物和植物品種；

（五）用原子核變換方法獲得的物質；

（六）對平面印刷品的圖案、色彩或者二者的結合作出的主要起標識作用的設計。對前款第（四）項所列產品的生產方法，可以依照本法規定授予專利權。

65.甲公司生產“美多”牌薰衣草保健枕，“美多”為注冊商標，薰衣草為該枕頭的主要原料之一。其產品廣告和包裝上均突出宣傳“薰衣草”，致使“薰衣草”保健枕被消費者熟知，其他廠商也推出“薰衣草”保健枕。后“薰衣草”被法院認定為馳名商標。下列哪些表述是正確的？（）A.甲公司可在一種商品上同時使用兩件商標

B.甲公司對“美多”享有商標專用權，對“薰衣草”不享有商標專用權 C.法院對馳名商標的認定可寫入判決主文

D.“薰衣草”敘述了該商品的主要原料，不能申請注冊

【答案】AB 【解析】本題考核商標注冊條件、馳名商標。

選項A正確。《商標法》和《商標法實施條例》對同一件商品使用兩個以上的注冊商標并沒有作出禁止性的規定。法律、法規沒有禁止，且這種使用不違反商標法的立法精神，因此是允許的。選項B正確。甲公司注冊的商標是“美多”，而不是“薰衣草”。因此，其對“美多”享有商標專用權，對“薰衣草”不享有商標專用權。選項C錯誤。《最高人民法院關于審理涉及馳名商標保護的民事糾紛案件應用法律若干問題的解釋》第13條規定，在涉及馳名商標保護的民事糾紛案件中，人民法院對于商標馳名的認定，僅作為案件事實和判決理由，不寫入判決主文；以調解方式審結的，在調解書中對商標馳名的事實不予認定。選項D錯誤。《商標法》第11條規定，下列標志不得作為商標注冊：

（一）僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的；

（二）僅直接表示商品的質量、主要原料、功能、用途、重量、數量及其他特點的；

（三）其他缺乏顯著特征的。前款所列標志經過使用取得顯著特征，并便于識別的，可以作為商標注冊。據此可知，“薰衣草”因主要敘述了該商品的主要原料而缺乏顯著性，但經過長期使用，已經取得了顯著性，取得顯著性之后可以申請注冊。

2014年司法考試真題解析——知識產權法

一、單選題

16.甲研究院研制出一種新藥技術，向我國有關部門申請專利后，與乙制藥公司簽訂了專利申請權轉讓合同，并依法向國務院專利行政主管部門辦理了登記手續。下列哪一表述是正確的？（）

A.乙公司依法獲得藥品生產許可證之前，專利申請權轉讓合同未生效 B.專利申請權的轉讓合同自向國務院專利行政主管部門登記之日起生效 C.專利申請權的轉讓自向國務院專利行政主管部門登記之日起生效

D.如該專利申請因缺乏新穎性被駁回，乙公司可以不能實現合同目的為由請求解除專利申請權轉讓合同 【正確答案】 C 【答案解析】 選項A、B錯誤。《合同法》第三百四十二條第一款規定，技術轉讓合同包括專利權轉讓、專利申請權轉讓、技術秘密轉讓、專利實施許可合同。據此可知，專利申請權轉讓合同屬于技術轉讓合同的一種，《合同法》對其生效條件未作出特別規定。因此，應自雙方達成合意時起生效。

選項C正確。《專利法》第十條第三款規定，轉讓專利申請權或者專利權的，當事人應當訂立書面合同，并向國務院專利行政部門登記，由國務院專利行政部門予以公告。專利申請權或者專利權的轉讓自登記之日起生效。選項D錯誤。專利申請權轉讓是指專利申請人將國家知識產權局已接收但仍未授權的專利依法轉讓給他人的行為。專利申請權轉讓后，讓與人轉讓的只是受讓人有權針對此專利繼續進行申請的權利，不能從根本上保證受讓人未來一定能夠成為受讓發明創造的專利權人。《最高人民法院關于審理技術合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第二十

三條第一款規定，專利申請權轉讓合同當事人以專利申請被駁回或者視為撤回為由請求解除合同，該事實發生在專利申請權轉讓之前的，人民法院應當予以支持；發生在轉讓登記之后的，不予支持，但當事人另有約定的除外。17.甲展覽館委托雕塑家葉某創作了一座巨型雕塑，將其放置在公園入口，委托創作合同中未約定版權歸屬。下列行為中，哪一項不屬于侵犯著作權的行為？（）

A.甲展覽館許可乙博物館異地重建完全相同的雕塑 B.甲展覽館仿照雕塑制作小型紀念品向游客出售 C.個體戶馮某仿照雕塑制作小型紀念品向游客出售 D.游客陳某未經著作權人同意對雕塑拍照紀念 【正確答案】 D 【答案解析】 《著作權法》第十七條規定，受委托創作的作品，著作權的歸屬由委托人和受托人通過合同約定。合同未作明確約定或者沒有訂立合同的，著作權屬于受托人。據此可知，本題中雕塑的著作權屬于受托人葉某。另外，該法第十條第（五）項規定，復制權，即以印刷、復印、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍等方式將作品制作一份或者多份的權利。本題中，甲展覽館與個體戶馮某的行為侵犯了葉某著作財產權中的復制權。而陳某拍照紀念的行為則沒有侵犯著作權人的人身、財產權利，不屬于侵權行為。

18.甲電視臺經過主辦方的專有授權，對籃球俱樂部聯賽進行了現場直播，包括在比賽休息時舞蹈演員跳舞助興的場面。乙電視臺未經許可截取電視信號進行同步轉播。關于乙電視臺的行為，下列哪一表述是正確的？（）

A.侵犯了主辦方對籃球比賽的著作權 B.侵犯了籃球運動員的表演者權 C.侵犯了舞蹈演員的表演者權 D.侵犯了主辦方的廣播組織權 【正確答案】 C 【答案解析】 選項A、B、D錯誤。《著作權法》第三條規定，本法所稱的作品，包括以下列形式創作的文學、藝術和自然科學、社會科學、工程技術等作品：

（一）文字作品；

（二）口述作品；

（三）音樂、戲劇、曲藝、舞蹈、雜技藝術作品；

（四）美術、建筑作品；

（五）攝影作品；

（六）電影作品和以類似攝制電影的方法創作的作品；

（七）工程設計圖、產品設計圖、地圖、示意圖等圖形作品和模型作品；

（八）計算機軟件；

（九）法律、行政法規規定的其他作品。據此可知，著作權中的作品種類不包括體育競賽表演。因此，乙電視臺的行為也就不可能侵犯主辦方的著作權及運動員的表演者權。但甲電視臺在經過主辦方授權后，合法擁有對籃球聯賽的直播權利，因此享有著作鄰接權中的播放者的權利，乙電視臺未經許可劫取電視信號進行同步轉播的行為侵犯了甲電視臺的播放者的權利。選項C正確。《著作權法》第三十八條第一款第（三）項規定，表演者對其表演享有許可他人從現場直播和公開傳送其現場表演，并獲得報酬的權利。根據該法第四十七條第（十）項的規定，未經表演者許可，從現場直播或者公開傳送其現場表演，或者錄制其表演的，屬于對表演者的侵權行為。據此可知，本題中乙電視臺未經許可截取電視信號進行同步轉播的行為侵犯了舞蹈演員的表演者權。

19.甲公司在汽車產品上注冊了“山葉”商標，乙公司未經許可在自己生產的小轎車上也使用“山葉”商標。丙公司不知乙公司使用的商標不合法，與乙公司簽訂書面合同，以合理價格大量購買“山葉”小轎車后售出，獲利100萬元以上。下列哪一說法是正確的？（）

A.乙公司的行為屬于仿冒注冊商標 B.丙公司可繼續銷售“山葉”小轎車 C.丙公司應賠償甲公司損失100萬元

D.工商行政管理部門不能對丙公司進行罰款處罰 【正確答案】 D 【答案解析】 選項A錯誤。仿冒行為不同于假冒行為，仿冒者一般都有自身的企業名稱、注冊商標或者其他標識，但是它們不具備經營被仿冒產品或服務的資格或者能力。為了達到銷售或取得比較高的利潤的目的，就盡可能模糊或隱蔽自身的真實標識，夸大突出被仿冒的商品或服務的標識，以達到混淆的目的。本題中，乙公司未經允許在自己生產的小轎車上使用“山葉”商標的行為屬于假冒注冊商標的行為，而非仿冒注冊商標的行為。

選項B錯誤，選項D正確。《商標法》第六十條第二款規定，工商行政管理部門處理時，認定侵權行為成立的，責令立即停止侵權行為，沒收、銷毀侵權商品和主要用于制造侵權商品、偽造注冊商標標識的工具，違法經營額五萬元以上的，可以處違法經營額五倍以下的罰款，沒有違法經營額或者違法經營額不足五萬元的，可以處二十五萬元以下的罰款。對五年內實施兩次以上商標侵權行為或者有其他嚴重情節的，應當從重處罰。銷售不知道是侵犯注冊商標專用權的商品，能證明該商品是自己合法取得并說明提供者的，由工商行政管理部門責令停止銷售。據此可知，對于銷售侵權商品不知情，且能證明該商品是自己合法取得并說明提供者的，應責令停止銷售，但不承擔行政和民事責任。因此，工商行政管理部門應責令丙公司停止銷售，但不能對丙公司進行罰款處罰。

選項C錯誤。《商標法》第六十四條第二款規定，銷售不知道是侵犯注冊商標專用權的商品，能證明該商品是自己合法取得并說明提供者的，不承擔賠償責任。據此可知，丙公司雖然構成侵權，但不需要承擔賠償責任。20.甲的房屋與乙的房屋相鄰。乙把房屋出租給丙居住，并為該房屋在A公司買了火災保險。某日甲見乙的房屋起火，唯恐大火蔓延自家受損，遂率家人救火，火勢得到及時控制，但甲被燒傷住院治療。下列哪一表述是正確的？（）

A.甲主觀上為避免自家房屋受損，不構成無因管理，應自行承擔醫療費用 B.甲依據無因管理只能向乙主張醫療費賠償，因乙是房屋所有人 C.甲依據無因管理只能向丙主張醫療費賠償，因丙是房屋實際使用人

D.甲依據無因管理不能向A公司主張醫療費賠償，因甲欠缺為A公司的利益實施管理的主觀意思 【正確答案】 D 【答案解析】 選項A錯誤。根據民法相關理論，為他人利益，兼為自己利益而管理的，仍可在為他人利益范圍內成立無因管理。

選項B、C錯誤。《民法通則》第九十三條規定，沒有法定的或者約定的義務，為避免他人利益受損失進行管理或者服務的，有權要求受益人償付由此而支付的必要費用。據此可知，甲有權依據無因管理向受益人主張醫療費賠償，而本題中的受益人包括乙和丙。

選項D正確。成立無因管理的主觀要件是“為了避免他人利益受損”，此要件要求管理人的管理以為他人謀利為目的。本題中，甲并不知道此房屋投有保險，一般人也不會想到該房投有保險，不能推定其有為保險公司管理的主觀意思，因此甲欠缺為A公司利益管理的主觀要件，不構成對A公司的無因管理。

二、多選題

62.甲創作了一首歌曲《紅蘋果》，乙唱片公司與甲簽訂了專有許可合同，在聘請歌星丙演唱了這首歌曲后，制作成錄音制品（CD）出版發行。下列哪些行為屬于侵權行為？（）

A.某公司未經許可翻錄該CD后銷售，向甲、乙、丙寄送了報酬

B.某公司未經許可自聘歌手在錄音棚中演唱了《紅蘋果》并制作成DVD銷售，向甲寄送了報酬 C.某商場購買CD后在營業時間作為背景音樂播放，經過甲許可并向其支付了報酬 D.某電影公司將CD中的聲音作為電影的插曲使用，只經過了甲許可 【正確答案】 AD 【答案解析】 選項A正確。《著作權法》第四十二條規定，錄音錄像制作者對其制作的錄音錄像制品，享有許可他人復制、發行、出租、通過信息網絡向公眾傳播并獲得報酬的權利。被許可人復制、發行、通過信息網絡向公眾傳播錄音錄像制品，還應當取得著作權人、表演者許可，并支付報酬。據此可知，某公司翻錄錄音制品應當取得著作權人甲、錄音制作者乙唱片公司和演唱者丙的許可。

選項B錯誤。《著作權法》第四十條第三款規定，錄音制作者使用他人已經合法錄制為錄音制品的音樂作品制作錄音制品，可以不經著作權人許可，但應當按照規定支付報酬；著作權人聲明不許使用的不得使用。據此可知，選項B中某公司的行為不構成侵權。

選項C錯誤。《著作權法》第四十二條第二款規定，被許可人復制、發行、通過信息網絡向公眾傳播錄音錄像制品，還應當取得著作權人、表演者許可，并支付報酬。據此可知，某商場將購買的CD作為背景音樂播放，需要經過甲的許可并向其支付報酬，且該商場也依法這樣做了，因此不構成侵權。

選項D正確。《著作權法》第四十二條第一款規定，錄音錄像制作者對其制作的錄音錄像制品，享有許可他人復制、發行、出租、通過信息網絡向公眾傳播并獲得報酬的權利。該法第四十八條第（四）項規定，未經錄音錄像制作者許可，復制、發行、通過信息網絡向公眾傳播其制作的錄音錄像制品的，本法另有規定的除外，構成侵權。據此可知，電影公司將CD中的聲音作為插曲等使用方式需要經過乙唱片公司的許可，否則屬于侵權行為。

63.中國甲公司的一項發明在中國和A國均獲得了專利權。中國的乙公司與甲公司簽訂了中國地域內的專利獨占實施合同。A國的丙公司與甲公司簽訂了在A國地域內的專利普通實施合同并制造專利產品，A國的丁公司與乙公司簽訂了在A國地域內的專利普通實施合同并制造專利產品。中國的戊公司、庚公司分別從丙公司和丁公司進口這些產品到中國使用。下列哪些說法是正確的？（）

A.甲公司應向乙公司承擔違約責任 B.乙公司應向甲公司承擔違約責任

C.戊公司的行為侵犯了乙公司的專利獨占實施權 D.庚公司的行為侵犯了甲公司的專利權 【正確答案】 BD 【答案解析】 選項A錯誤，選項B正確。獨占實施許可，是指許可方（專利權人）授予被許可方(受讓方、接產企業）在許可合同所規定的期限、地區或領域內，對所許可的專利技術具有獨占性實施權。許可方不再將該項專利技術的同一實施內容許可給第三方，許可方本人也不能在上述的期限、地區或領域內實施該項專利技術。普通實施許可，是指許可方授予被許可方在許可合同所規定的期限、地區或工業領域內制造、使用或銷售已許可的專利產品或技術，同時，許可方不僅保留在上述同一范圍內自己實施該項許可專利的權利，而且還保留再授予第三方在上述同一范圍或不同范圍內實施該項許可專利的權利。本題中，甲公司授權乙公司在中國地域內享有獨占實施合同，同時甲公司有權

授予丙公司在A國地域范圍內實施普通許可的權利，但乙公司并非專利權人，不享有授權丁公司在A國地域范圍內實施專利普通實施許可合同制造專利產品的權利。

選項C錯誤，選項D正確。《專利法》第十一條第一款規定，發明和實用新型專利權被授予后，除本法另有規定的以外，任何單位或者個人未經專利權人許可，都不得實施其專利，即不得為生產經營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進口其專利產品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產品。本題中，乙公司享有在中國領域內獨占實施許可的權利，丁公司因乙公司違法授權，并不享有生產專利產品的權利。庚公司進口專利產品侵害了甲公司的專利權。

64.甲公司是《保護工業產權巴黎公約》成員國A國的企業，于2012年8月1日向A國在牛奶產品上申請注冊“白雪”商標被受理后，又于2013年5月30日向我國商標局申請注冊“白雪”商標，核定使用在牛奶、糕點和食品容器這三類商品上。下列哪些說法是錯誤的？（）

A.甲公司應委托依法設立的商標代理機構代理申請商標注冊

B.甲公司必須提出三份注冊申請，分別在三類商品上申請注冊同一商標 C.甲公司可依法享有優先權

D.如商標局在異議程序中認定“白雪”商標為馳名商標，甲公司可在其牛奶包裝上使用“馳名商標”字樣 【正確答案】 BCD 【答案解析】 選項A說法正確。《商標法》第十八條第二款規定，外國人或者外國企業在中國申請商標注冊和辦理其他商標事宜的，應當委托依法設立的商標代理機構辦理。

選項B說法錯誤。《商標法》第二十二條第二款規定，商標注冊申請人可以通過一份申請就多個類別的商品申請注冊同一商標。

選項C說法錯誤。《商標法》第二十五條第一款規定，商標注冊申請人自其商標在外國第一次提出商標注冊申請之日起六個月內，又在中國就相同商品以同一商標提出商標注冊申請的，依照該外國同中國簽訂的協議或者共同參加的國際條約，或者按照相互承認優先權的原則，可以享有優先權。

選項D說法錯誤。《商標法》第十四條第五款規定，生產、經營者不得將“馳名商標”字樣用于商品、商品包裝或者容器上，或者用于廣告宣傳、展覽以及其他商業活動中。

第二篇：2010-2017知識產權司考真題

2010-2017知識產權司考真題

2017 14.某電影公司委托王某創作電影劇本，但未約定該劇本著作權的歸屬，并據此拍攝電影。下列哪一未經該電影公司和王某許可的行為，同時侵犯二者的著作權？

A.某音像出版社制作并出版該電影的DVD

B.某動漫公司根據該電影的情節和畫面繪制一整套漫畫，并在網絡上傳播

C.某學生將該電影中的對話用方言配音，產生滑稽效果，并將配音后的電影上傳網絡

D.某電視臺在“電影經典對話”專題片中播放30分鐘該部電影中帶有經典對話的畫面

15.關于下列成果可否獲得專利權的判斷，哪一選項是正確的？

A.甲設計的新交通規則，能緩解道路擁堵，可獲得方法發明專利權

B.乙設計的新型醫用心臟起博器，能迅速使心臟重新跳動，該起博器不能被授予專利權

C.丙通過轉基因方法合成一種新細菌，可過濾汽油的雜質，該細菌屬動物新品種，不能被授予專利權

D.丁設計的兒童水杯，其新穎而獨特的造型既富美感，又能防止杯子滑落，該水杯既可申請實用新型專利權，也可申請外觀設計專利權

16.韋某開設了“韋老四”煎餅店，在當地頗有名氣。經營汽車配件的個體戶肖某從外地路過，吃過后贊不絕口。當發現韋某尚未注冊商標時，肖某就餐飲服務注冊了“韋老四”商標。關于上述行為，下列哪一說法是正確的？

A.韋某在外地開設新店時，可以使用“韋老四”標識

B.如肖某注冊“韋老四”商標后立即起訴韋某侵權，韋某并不需要承擔賠償責任

C.肖某的商標注冊惡意侵犯韋某的在先權利，韋某可隨時請求宣告該注冊商標無效

D.肖某注冊商標核定使用的服務類別超出了肖某的經營范圍，韋某可以此為由請求宣告該注冊商標無效

62.甲房地產開發公司開發一個較大的花園公寓項目，作為發包人，甲公司將該項目的主體工程發包給了乙企業，簽署了建設工程施工合同。乙企業一直未取得建筑施工企業資質。現該項目主體工程已封頂完工。就相關合同效力及工程價款，下列哪些說法是正確的？

A.該建設工程施工合同無效

B.因該項目主體工程已封頂完工，故該建設工程施工合同不應認定為無效

C.該項目主體工程經竣工驗收合格，則乙企業可參照合同約定請求甲公司支付工程價款

D.該項目主體工程經竣工驗收不合格，經修復后仍不合格的，乙企業不能主張工程價款

63.牛博朗研習書法繪畫30年，研究出漢字的獨特寫法牛氏“潤金體”。“潤金體”借鑒了“瘦金體”，但在布局、線條、勾畫、落筆以及比例上自成體系，多出三分圓潤，審美價值很高。牛博朗將其成果在網絡上發布，并注明“版權所有，未經許可，不得使用”。羊陽洋公司從該網站下載了九個“潤金體”字，組成廣告詞“小綿羊、照太陽、過海洋”，為其從國外進口的羔羊肉做廣告。關于“潤金體”及羊陽洋公司的行為，下列哪些選項是正確的？

A.字體不屬于著作權保護的范圍，故羊陽洋公司不構成侵權

B.“潤金體”具有一定的獨創性，可認定為美術作品而受著作權法保護

C.羊陽洋公司只是選取了有限的數個漢字，不構成對“潤金體”整體著作權的侵犯

D.羊陽洋公司未經牛博朗同意，擅自使用“潤金體”漢字，構成對牛博朗著作權的侵犯

64.甲、乙兩公司各自獨立發明了相同的節水型洗衣機。甲公司于2013年6月申請發明專利權，專利局于2014年12月公布其申請文件，并于2015年12月授予發明專利權。乙公司于2013年5月開始銷售該種洗衣機。另查，本領域技術人員通過拆解分析該洗衣機，即可了解其節水的全部技術特征。丙公司于2014年12月看到甲公司的申請文件后，立即開始制造并銷售相同的洗衣機。2016年1月，甲公司起訴乙、丙兩公司侵犯其發明專利權。關于甲公司的訴請，下列哪些說法是正確的？

A.如甲公司的專利有效，則丙公司于2014年12月至2015年11月使用甲公司的發明構成侵權

B.如乙公司在答辯期內請求專利復審委員會宣告甲公司的專利權無效，則法院應中止訴訟

C.乙公司如能證明自己在甲公司的專利申請日之前就已制造相同的洗衣機、且僅在原有制造能力范圍內繼續制造，則不構成侵權

D.丙公司如能證明自己制造銷售的洗衣機在技術上與乙公司于2013年5月開始銷售的洗衣機完全相同，法院應認定丙公司的行為不侵權

2016

14．甲公司與乙公司簽訂買賣合同，以市場價格購買乙公司生產的設備一臺，雙方交付完畢。設備投入使用后，丙公司向法院起訴甲公司，提出該設備屬于丙公司的專利產品，乙公司未經許可制造并銷售了該設備，請求法院判令甲公司停止使用。經查，乙公司侵權屬實，但甲公司并不知情。關于此案，法院下列哪一做法是正確的？

A．駁回丙公司的訴訟請求

B．判令甲公司支付專利許可使用費

C．判令甲公司與乙公司承擔連帶責任

D．判令先由甲公司支付專利許可使用費，再由乙公司賠償甲損失

15．奔馬公司就其生產的一款高檔轎車造型和顏色組合獲得了外觀設計專利權，又將其設計的“飛天神馬”造型注冊為汽車的立體商標，并將該造型安裝在車頭。某車行應車主陶某請求，將陶某低價位的舊車改裝成該高檔轎車的造型和顏色，并從報廢的轎車上拆下“飛天神馬”標志安裝在改裝車上。陶某使用該改裝車提供專車服務，收費高于普通轎車。關于上述行為，下列哪一說法是錯誤的？

A．陶某的行為侵犯了奔馬公司的專利權

B．車行的行為侵犯了奔馬公司的專利權

C．陶某的行為侵犯了奔馬公司的商標權

D．車行的行為侵犯了奔馬公司的商標權

16．W研究所設計了一種高性能發動機，在我國和《巴黎公約》成員國L國均獲得了發明專利權，并分別給予甲公司在我國、乙公司在L國的獨占實施許可。下列哪一行為在我國構成對該專利的侵權？

A．在L國購買由乙公司制造銷售的該發動機，進口至我國銷售

B．在我國購買由甲公司制造銷售的該發動機，將發動機改進性能后銷售

C．在我國未經甲公司許可制造該發動機，用于各種新型汽車的碰撞實驗，以測試車身的防撞性能

D．在L國未經乙公司許可制造該發動機，安裝在L國客運公司汽車上，該客車曾臨時通過我國境內

62．著作權人Y認為網絡服務提供者Z的服務所涉及的作品侵犯了自己的信息網絡傳播權，向Z提交書面通知要求其刪除侵權作品。對此，下列哪些選項是正確的？

A．Y的通知書應當包含該作品構成侵權的初步證明材料

B．Z接到書面通知后，可在合理時間內刪除涉嫌侵權作品，同時將通知書轉送提供該作品的服務對象

C．服務對象接到Z轉送的書面通知后，認為提供的作品未侵犯Y的權利的，可以向Z提出書面說明，要求恢復被刪除作品

D．Z收到服務對象的書面說明后應即恢復被刪除作品，同時將服務對象的說明轉送Y的，則Y不得再通知Z刪除該作品

63．甲作曲、乙填詞，合作創作了歌曲《春風來》。甲擬將該歌曲授權歌星丙演唱，乙堅決反對。甲不顧反對，重新填詞并改名為《秋風起》，仍與丙簽訂許可使用合同，并獲報酬10萬元。對此，下列哪些選項是正確的？

A．《春風來》的著作權由甲、乙共同享有

B．甲侵害了《春風來》歌曲的整體著作權

C．甲、丙簽訂的許可使用合同有效

D．甲獲得的10萬元報酬應合理分配給乙

64．2010年，甲飲料廠開始制造并銷售“香香”牌果汁并已產生一定影響。甲在外地的經銷商乙發現甲尚未注冊“香香”商標，就于2014年在果汁和碳酸飲料兩類商品上同時注冊了“香香”商標，但未實際使用。2015年，乙與丙飲料廠簽訂商標轉讓協議，將果汁類“香香”商標轉讓給了丙。對此，下列哪些選項是正確的？

A．甲可隨時請求宣告乙注冊的果汁類“香香”商標無效

B．乙應將注冊在果汁和碳酸飲料上的“香香”商標一并轉讓給丙

C．乙就果汁和碳酸飲料兩類商品注冊商標必須分別提出注冊申請

D．甲可在果汁產品上附加區別標識，并在原有范圍內繼續使用“香香”商標

2015 16.甲、乙合作創作了一部小說，后甲希望出版小說，乙無故拒絕。甲把小說上傳至自己博客并保留了乙的署名。丙未經甲、乙許可，在自己博客中設置鏈接，用戶點擊鏈接可進入甲的博客閱讀小說。丁未經甲、乙許可，在自己博客中轉載了小說。戊出版社只經過甲的許可就出版了小說。下列哪一選項是正確的？

A.甲侵害了乙的發表權和信息網絡傳播權

B.丙侵害了甲、乙的信息網絡傳播權

C.丁向甲、乙寄送了高額報酬，但其行為仍然構成侵權

D.戊出版社侵害了乙的復制權和發行權

17.甲、乙、丙、丁相約勤工儉學。下列未經著作權人同意使用他人受保護作品的哪一行為沒有侵犯著作權？

A.甲臨摹知名繪畫作品后廉價出售給路人

B.乙收購一批舊書后廉價出租給同學

C.丙購買一批正版錄音制品后廉價出租給同學

D.丁購買正版音樂CD后在自己開設的小餐館播放

18.2010年3月，甲公司將其研發的一種汽車零部件向國家有關部門申請發明專利。該專利申請于2011年9月公布，2013年7月3日獲得專利權并公告。2011年2月，乙公司獨立研發出相同零部件后，立即組織生產并于次月起持續銷售給丙公司用于組裝汽車。2012年10月，甲公司發現乙公司的銷售行為。2015年6月，甲公司向法院起訴。下列哪一選項是正確的？

A.甲公司可要求乙公司對其在2013年7月3日以前實施的行為支付賠償費用

B.甲公司要求乙公司支付適當費用的訴訟時效已過

C.乙公司侵犯了甲公司的專利權

D.丙公司沒有侵犯甲公司的專利權

19.佳普公司在其制造和出售的打印機和打印機墨盒產品上注冊了“佳普”商標。下列未經該公司許可的哪一行為侵犯了“佳普”注冊商標專用權？

A.甲在店鋪招牌中標有“佳普打印機專營”字樣，只銷售佳普公司制造的打印機

B.乙制造并銷售與佳普打印機兼容的墨盒，該墨盒上印有乙的名稱和其注冊商標“金興”，但標有“本產品適用于佳普打印機”

C.丙把購買的“佳普”墨盒裝入自己制造的打印機后銷售，該打印機上印有丙的名稱和其注冊商標“東升”，但標有“本產品使用佳普墨盒”

D.丁回收墨水用盡的“佳普”牌墨盒，灌注廉價墨水后銷售

62.應出版社約稿，崔雪創作完成一部兒童題材小說《森林之歌》。為吸引兒童閱讀，增添小說離奇色彩，作者使用筆名“吹雪”，特意將小說中的狗熊寫成三只腿的動物。出版社編輯在核稿和編輯過程中，認為作者有筆誤，直接將“吹雪”改為“崔雪”、將狗熊改寫成四只腿的動物。出版社將《森林之歌》批發給書店銷售。下列哪些說法是正確的？

A.出版社侵犯了作者的修改權

B.出版社侵犯了作者的保護作品完整權

C.出版社侵犯了作者的署名權

D.書店侵犯了作者的發行權

63.甲公司獲得一項智能手機顯示屏的發明專利權后，將該技術以在中國大陸獨占許可方式許可給乙公司實施。乙公司付完專利使用費并在銷售含有該專利技術的手機過程中，發現丙公司正在當地電視臺做廣告宣傳具有相同專利技術的手機，便立即通知甲公司起訴丙公司。法院受理該侵權糾紛后，丙公司在答辯期內請求宣告專利無效。下列哪些說法是錯誤的？

A.乙公司獲得的專利使用權是債權，在不通知甲公司的情況下不能直接起訴丙公司

B.專利無效宣告前，丙公司侵犯了專利實施權中的銷售權

C.如專利無效，則專利實施許可合同無效，甲公司應返還專利使用費

D.法院應中止專利侵權案件的審理

64.河川縣盛產荔枝，遠近聞名。該縣成立了河川縣荔枝協會，申請注冊了“河川”商標，核定使用在荔枝商品上，許可本協會成員使用。加入該荔枝協會的農戶將有“河川”商標包裝的荔枝批發給盛聯超市銷售。超市在銷售該批荔枝時，在荔枝包裝上還加貼了自己的注冊商標“盛聯”。下列哪些說法是正確的？

A.“河川”商標是集體商標

B.“河川”商標是證明商標

C.“河川”商標使用了縣級以上行政區劃名稱，應被宣告無效

D.盛聯超市的行為沒有侵犯商標權

2014 16．甲研究院研制出一種新藥技術，向我國有關部門申請專利后，與乙制藥公司簽訂了專利申請權轉讓合同，并依法向國務院專利行政主管部門辦理了登記手續。下列哪一表述是正確的？

A．乙公司依法獲得藥品生產許可證之前，專利申請權轉讓合同未生效

B．專利申請權的轉讓合同自向國務院專利行政主管部門登記之日起生效

C．專利申請權的轉讓自向國務院專利行政主管部門登記之日起生效

D．如該專利申請因缺乏新穎性被駁回，乙公司可以不能實現合同目的為由請求解除專利申請權轉讓合同

17．甲展覽館委托雕塑家葉某創作了一座巨型雕塑，將其放置在公園入口，委托創作合同中未約定版權歸屬。下列行為中，哪一項不屬于侵犯著作權的行為？

A．甲展覽館許可乙博物館異地重建完全相同的雕塑

B．甲展覽館仿照雕塑制作小型紀念品向游客出售

C．個體戶馮某仿照雕塑制作小型紀念品向游客出售

D．游客陳某未經著作權人同意對雕塑拍照紀念

18．甲電視臺經過主辦方的專有授權，對籃球俱樂部聯賽進行了現場直播，包括在比賽休息時舞蹈演員跳舞助興的場面。乙電視臺未經許可截取電視信號進行同步轉播。關于乙電視臺的行為，下列哪一表述是正確的？

A．侵犯了主辦方對籃球比賽的著作權

B．侵犯了籃球運動員的表演者權

C．侵犯了舞蹈演員的表演者權

D．侵犯了主辦方的廣播組織權

19．甲公司在汽車產品上注冊了“山葉”商標，乙公司未經許可在自己生產的小轎車上也使用“山葉”商標。丙公司不知乙公司使用的商標不合法，與乙公司簽訂書面合同，以合理價格大量購買“山葉”小轎車后售出，獲利100萬元以上。下列哪一說法是正確的？

A．乙公司的行為屬于仿冒注冊商標

B．丙公司可繼續銷售“山葉”小轎車

C．丙公司應賠償甲公司損失100萬元

D．工商行政管理部門不能對丙公司進行罰款處罰

62．甲創作了一首歌曲《紅蘋果》，乙唱片公司與甲簽訂了專有許可合同，在聘請歌星丙演唱了這首歌曲后，制作成錄音制品（CD）出版發行。下列哪些行為屬于侵權行為？

A．某公司未經許可翻錄該CD后銷售，向甲、乙、丙寄送了報酬

B．某公司未經許可自聘歌手在錄音棚中演唱了《紅蘋果》并制作成DVD銷售，向甲寄送了報酬

C．某商場購買CD后在營業時間作為背景音樂播放，經過甲許可并向其支付了報酬

D．某電影公司將CD中的聲音作為電影的插曲使用，只經過了甲許可

63．中國甲公司的一項發明在中國和A國均獲得了專利權。中國的乙公司與甲公司簽訂了中國地域內的專利獨占實施合同。A國的丙公司與甲公司簽訂了在A國地域內的專利普通實施合同并制造專利產品，A國的丁公司與乙公司簽訂了在A國地域內的專利普通實施合同并制造專利產品。中國的戊公司、庚公司分別從丙公司和丁公司進口這些產品到中國使用。下列哪些說法是正確的？

A．甲公司應向乙公司承擔違約責任

B．乙公司應向甲公司承擔違約責任

C．戊公司的行為侵犯了乙公司的專利獨占實施權

D．庚公司的行為侵犯了甲公司的專利權

64．甲公司是《保護工業產權巴黎公約》成員國A國的企業，于2012年8月1日向A國在牛奶產品上申請注冊“白雪”商標被受理后，又于2013年5月30日向我國商標局申請注冊“白雪”商標，核定使用在牛奶、糕點和食品容器這三類商品上。下列哪些說法是錯誤的？

A．甲公司應委托依法設立的商標代理機構代理申請商標注冊

B．甲公司必須提出三份注冊申請，分別在三類商品上申請注冊同一商標

C．甲公司可依法享有優先權

D．如商標局在異議程序中認定“白雪”商標為馳名商標，甲公司可在其牛奶包裝上使用“馳名商標”字樣

2013 16.甲公司向乙公司轉讓了一項技術秘密。技術轉讓合同履行完畢后，經查該技術秘密是甲公司通過不正當手段從丙公司獲得的，但乙公司對此并不知情，且支付了合理對價。下列哪一表述是正確的？

A.技術轉讓合同有效，但甲公司應向丙公司承擔侵權責任

B.技術轉讓合同無效，甲公司和乙公司應向丙公司承擔連帶責任

C.乙公司可在其取得時的范圍內繼續使用該技術秘密，但應向丙公司支付合理的使用費

D.乙公司有權要求甲公司返還其支付的對價，但不能要求甲公司賠償其因此受到的損失

17.甲的畫作《夢》于1960年發表。1961年3月4日甲去世。甲的唯一繼承人乙于2009年10月發現丙網站長期傳播作品《夢》，且未署甲名。2012年9月1日，乙向法院起訴。下列哪一表述是正確的？

A.《夢》的創作和發表均產生于我國《著作權法》生效之前，不受該法保護

B.乙的起訴已超過訴訟時效，其勝訴權不受保護

C.乙無權要求丙網站停止實施侵害甲署名權的行為

D.乙無權要求丙網站停止實施侵害甲對該作品的信息網絡傳播權的行為

18.甲公司開發了一種汽車節能環保技術，并依法獲得了實用新型專利證書。乙公司擬與甲公司簽訂獨占實施許可合同引進該技術，但在與甲公司協商談判過程中，發現該技術在專利申請日前已經屬于現有技術。乙公司的下列哪一做法不合法？

A.在該專利技術基礎上繼續開發新技術

B.訴請法院判決該專利無效

C.請求專利復審委員會宣告該專利無效

D.無償使用該技術

19.甲公司為其生產的啤酒申請注冊了“冬雨之戀”商標，但在使用商標時沒有在商標標識上加注“注冊商標”字樣或注冊標記。下列哪一行為未侵犯甲公司的商標權？

A.乙公司誤認為該商標屬于未注冊商標，故在自己生產的啤酒產品上也使用“冬雨之戀”商標

B.丙公司不知某公司假冒“冬雨之戀”啤酒而予以運輸

C.丁飯店將購買的甲公司“冬雨之戀”啤酒倒入自制啤酒桶，自制“俠客”牌散裝啤酒出售

D.戊公司明知某企業生產假冒“冬雨之戀”啤酒而向其出租倉庫

62.王琪琪在某網站中注冊了昵稱為“小玉兒”的博客賬戶，長期以“小玉兒”名義發博文。其中，署名“小玉兒”的《法內情》短文被該網站以寫作水平不高為由刪除；署名“小玉兒”的《法外情》短文被該網站添加了“作者：王琪琪”字樣。關于該網站的行為，下列哪些表述是正確的？

A.刪除《法內情》的行為沒有侵犯王琪琪的發表權

B.刪除《法內情》的行為沒有侵犯王琪琪的信息網絡傳播權

C.添加字樣的行為侵犯了王琪琪的署名權

D.添加字樣的行為侵犯了王琪琪的保護作品完整權

63.甲公司委托乙公司開發印刷排版系統軟件，付費20萬元，沒有明確約定著作權的歸屬。后甲公司以高價向善意的丙公司出售了該軟件的復制品。丙公司安裝使用5年后，乙公司訴求丙公司停止使用并銷毀該軟件。下列哪些表述是正確的？

A.該軟件的著作權屬于甲公司

B.乙公司的起訴已超過訴訟時效

C.丙公司可不承擔賠償責任

D.丙公司應停止使用并銷毀該軟件

64.范某的下列有關骨科病預防與治療方面研究成果中，哪些可在我國申請專利？

A.發現了導致骨癌的特殊遺傳基因

B.發明了一套幫助骨折病人盡快康復的理療器械

C.發明了如何精確診斷股骨頭壞死的方法

D.發明了一種高效治療軟骨病的中藥制品

65.甲公司生產“美多”牌薰衣草保健枕，“美多”為注冊商標，薰衣草為該枕頭的主要原料之一。其產品廣告和包裝上均突出宣傳“薰衣草”，致使“薰衣草”保健枕被消費者熟知，其他廠商也推出“薰衣草”保健枕。后“薰衣草”被法院認定為馳名商標。下列哪些表述是正確的？

A.甲公司可在一種商品上同時使用兩件商標

B.甲公司對“美多”享有商標專用權，對“薰衣草”不享有商標專用權

C.法院對馳名商標的認定可寫入判決主文

D.“薰衣草”敘述了該商品的主要原料，不能申請注冊

2012

16．甲公司與乙公司簽訂一份專利實施許可合同，約定乙公司在專利有效期限內獨占實施甲公司的專利技術，并特別約定乙公司不得擅自改進該專利技術。后乙公司根據消費者的反饋意見，在未經甲公司許可的情形下對專利技術做了改進，并對改進技術采取了保密措施。下列哪一說法是正確的？

A．甲公司有權自己實施該專利技術

B．甲公司無權要求分享改進技術

C．乙公司改進技術侵犯了甲公司的專利權

D．乙公司改進技術屬于違約行為

17．某出版社出版了一本學術論文集，專門收集國內學者公開發表的關于如何認定和處理侵犯知識產權行為的有關論文或論文摘要。該論文集收錄的論文受我國著作權法保護，其內容選擇和編排具有獨創性。下列哪一說法是正確的？

A．被選編入論文集的論文已經發表，故出版社不需征得論文著作權人的同意

B．該論文集屬于學術著作，具有公益性，故出版社不需向論文著作權人支付報酬

C．他人復制該論文集只需征得出版社同意并支付報酬

D．如出版社未經論文著作權人同意而將有關論文收錄，出版社對該論文集仍享有著作權

18．下列哪一選項不屬于侵犯專利權的行為？

A．甲公司與專利權人簽訂獨占實施許可合同后，許可其子公司乙公司實施該專利技術

B．獲得強制許可實施權的甲公司許可他人實施該專利技術

C．甲公司銷售不知道是侵犯他人專利的產品并能證明該產品來源合法

D．為提供行政審批所需要的信息，甲公司未經專利權人的同意而制造其專利藥品

19．如外國企業在我國申請注冊商標，下列哪一說法是正確的？

A．應當委托在我國依法成立的律師事務所代理

B．所屬國必須已加入《保護工業產權巴黎公約》

C．所屬國必須已加入世界貿易組織

D．如所屬國商標注冊主管機關曾駁回了其商標注冊申請，該申請在我國仍有可能獲準注冊

62．王某創作歌曲《唱來唱去》，張某經王某許可后演唱該歌曲并由花園公司合法制作成錄音制品后發行。下列哪些未經權利人許可的行為屬于侵權行為？

A．甲航空公司購買該正版錄音制品后在飛機上播放供乘客欣賞

B．乙公司購買該正版錄音制品后進行出租

C．丙學生購買正版的錄音制品后用于個人欣賞

D．丁學生購買正版錄音制品試聽后將其上傳到網絡上傳播

63．居住在A國的我國公民甲創作一部英文小說，乙經許可將該小說翻譯成中文小說，丙經許可將該翻譯的中文小說改編成電影文學劇本，并向丁雜志社投稿。下列哪些說法是錯誤的？

A．甲的小說必須在我國或A國發表才能受我國著作權法保護

B．乙翻譯的小說和丙改編的電影文學劇本均屬于演繹作品

C．丙只需征得乙的同意并向其支付報酬

D．丁雜志社如要使用丙的作品還應當分別征得甲、乙的同意，但只需向丙支付報酬

64．工程師王某在甲公司的職責是研發電腦鼠標。下列哪些說法是錯誤的？

A．王某利用業余時間研發的新鼠標的專利申請權屬于甲公司

B．如王某沒有利用甲公司物質技術條件研發出新鼠標，其專利申請權屬于王某

C．王某主要利用了單位物質技術條件研發出新型手機，其專利申請權屬于王某

D．如王某辭職后到乙公司研發出新鼠標，其專利申請權均屬于乙公司

65．甲公司將其生產的白酒獨創性地取名為“逍遙樂”，并在該酒的包裝、裝潢和廣告中突出宣傳酒名，致“逍遙樂”被消費者熟知，聲譽良好。乙公司知道甲公司沒有注冊“逍遙樂”后，將其作為自己所產白酒的商標使用并搶先注冊。該商標注冊申請經商標局初步審定并公告。下列哪些說法是錯誤的？

A．甲公司有權在異議期內向商標局提出異議，反對核準乙公司的注冊申請

B．如“逍遙樂”被核準注冊，甲公司有權主張先用權

C．如“逍遙樂”被核準注冊，甲公司有權向商標局請求撤銷該商標

D．甲公司有權向法院起訴請求乙公司停止使用并賠償損失

2011

15.甲公司與乙公司簽訂一份技術開發合同，未約定技術秘密成果的歸屬。甲公司按約支付了研究開發經費和報酬后，乙公司交付了全部技術成果資料。后甲公司在未告知乙公司的情況下，以普通使用許可的方式許可丙公司使用該技術，乙公司在未告知甲公司的情況下，以獨占使用許可的方式許可丁公司使用該技術。下列哪一說法是正確的？

A.該技術成果的使用權僅屬于甲公司

B.該技術成果的轉讓權僅屬于乙公司

C.甲公司與丙公司簽訂的許可使用合同無效

D.乙公司與丁公司簽訂的許可使用合同無效

16.某詩人署名“漫動的音符”，在甲網站發表題為“天堂向左”的詩作，乙出版社的《現代詩集》收錄該詩，丙教材編寫單位將該詩作為范文編入《語文》教材，丁文學網站轉載了該詩。下列哪一說法是正確的？

A.該詩人在甲網站署名方式不合法

B.“天堂向左”在《現代詩集》中被正式發表

C.丙可以不經該詩人同意使用“天堂向左”，但應當按照規定支付報酬

D.丁網站未經該詩人和甲網站同意而轉載，構成侵權行為

17.甲公司開發出一項發動機關鍵部件的技術，大大減少了汽車尾氣排放。乙公司與甲公司簽訂書面合同受讓該技術的專利申請權后不久，將該技術方案向國家知識產權局同時申請了發明專利和實用新型專利。下列哪一說法是正確的？

A.因該技術轉讓合同未生效，乙公司無權申請專利

B.因尚未依據該技術方案制造出產品，乙公司無權申請專利

C.乙公司獲得專利申請權后，無權就同一技術方案同時申請發明專利和實用新型專利

D.乙公司無權就該技術方案獲得發明專利和實用新型專利

18.個體經營戶王小小從事理發服務業，使用“一剪沒”作為未注冊商標長期使用，享有較高聲譽。王小小通過簽訂書面合同許可其同一城區的表妹張薇薇使用“一剪沒”商標從事理發業務。后張薇薇以自己的名義申請“一剪沒”商標使用于理發業務并獲得注冊。下列哪一說法是正確的？

A.該商標使用許可合同自雙方簽字之日起生效

B.該商標使用許可合同應當報商標局備案

C.王小小有權自“一剪沒”注冊之日起5年內請求商標評審委員會撤銷該注冊商標

D.王小小有權自“一剪沒”注冊之日起5年內請求商標局撤銷該注冊商標

61.我國《著作權法》不適用于下列哪些選項？

A.法院判決書

B.《與貿易有關的知識產權協定》的官方中文譯文

C.《伯爾尼公約》成員國國民的未發表且未經我國有關部門審批的境外影視作品

D.奧運會開幕式火炬點燃儀式的創意

62.甲電視臺模仿某境外電視節目創作并錄制了一檔新娛樂節目，尚未播放。乙閉路電視臺賄賂甲電視臺工作人員賀某復制了該節目，并將獲得的復制品搶先播放。下列哪些說法是正確的？

A.乙電視臺侵犯了甲電視臺的播放權

B.乙電視臺侵犯了甲電視臺的復制權

C.賀某應當與乙電視臺承擔連帶責任

D.賀某應承擔補充責任

63.甲公司獲得一項用于自行車雨傘裝置的實用新型專利，發現乙公司生產的自行車使用了該技術，遂向法院起訴，要求乙公司停止侵害并賠償損失10萬元。甲公司的下列哪些做法是正確的？(網校答案為B)

A.向乙公司所在地的基層法院起訴

B.起訴時未向受理法院提交國家知識產權局出具的該專利書面評價報告

C.將僅在說明書中表述而未在權利要求中記載的技術方案納入專利權的保護范圍

D.舉證期屆滿后法庭辯論終結前變更其主張的權利要求

64.甲公司通過簽訂商標普通許可使用合同許可乙公司使用其注冊商標“童聲”，核定使用的商品為兒童服裝。合同約定發現侵權行為后乙公司可以其名義起訴。后乙公司發現個體戶蕭某銷售假冒“童聲”商標的兒童服裝，蕭某不能舉證證明該批服裝的合法來源。下列哪些說法是正確的？

A.乙公司必須在“童聲”兒童服裝上標明乙公司的名稱和產地

B.該商標使用許可合同自備案后生效

C.乙公司不能以其名義起訴，因為訴權不得約定轉移

D.蕭某應當承擔停止銷售和賠償損失的法律責任

2010 16.甲、乙合作完成一部劇本，丙影視公司欲將該劇本拍攝成電視劇。甲以丙公司沒有名氣為由拒絕，乙獨自與丙公司簽訂合同，以十萬元價格將該劇本攝制權許可給丙公司。對此，下列哪一說法是錯誤的？

A.該劇本版權由甲乙共同享有

B.該劇本版權中的人身權不可轉讓

C.乙與丙公司簽訂的許可合同無效

D.乙獲得的十萬元報酬應當合理分配給甲

17.甲公司注冊了商標“霞露”，使用于日用化妝品等商品上，下列哪一選項是正確的？

A.甲公司要將該商標改成“露霞”，應向商標局提出變更申請

B.乙公司在化妝品上擅自使用“露霞”為商標，甲公司有權禁止

C.甲公司因經營不善連續三年停止使用該商標，該商標可能被注銷

D.甲公司簽訂該商標轉讓合同后，應單獨向商標局提出轉讓申請

18.甲是某產品的專利權人，乙于2008年3月1日開始制造和銷售該專利產品。甲于2009年3月1日對乙提起侵權之訴。經查，甲和乙銷售每件專利產品分別獲利為二萬元和一萬元，甲因乙的侵權行為少銷售100臺，乙共銷售侵權產品300臺。關于乙應對甲賠償的額度，下列哪一選項是正確的？

A.200萬元

B.250萬元

C.300萬元

D.500萬元

62.甲乙丙三人合作開發一項技術，合同中未約定權利歸屬。該項技術開發完成后，甲、丙想要申請專利，而乙主張通過商業秘密來保護。對此，下列哪些選項是錯誤的？

A.甲、丙不得申請專利

B.甲、丙可申請專利，申請批準后專利權歸甲、乙、丙共有

C.甲、丙可申請專利，申請批準后專利權歸甲、丙所有，乙有免費實施的權利 D.甲、丙不得申請專利，但乙應向甲、丙支付補償費

63.甲影視公司將其攝制的電影《愿者上鉤》的信息網絡傳播權轉讓給乙網站，乙網站采取技術措施防范未經許可免費播放或下載該影片。丙網站開發出專門規避乙網站技術防范軟件，供網民在丙網站免費下載使用，學生丁利用該軟件免費下載了《愿者上鉤》供個人觀看。對此，下列哪些說法是正確的？

A.丙網站的行為侵犯了著作權

B.丁的行為侵犯了著作權

C.甲公司已經喪失著作權人主體資格

D.乙網站可不經甲公司同意以自己名義起訴侵權行為人

64.商標注冊申請人自其在某外國第一次提出商標注冊申請之日起六個月內，又在中國就相同商品以同一商標提出注冊申請的，依據下列哪些情形可享有優先權？

A.該外國同中國簽訂的協議

B.該外國同中國共同參加的國際條約

C.該外國同中國相互承認優先權

D.該外國同中國有外交關系

65.甲公司聘請乙專職從事汽車發動機節油技術開發。因開發進度沒有達到甲公司的要求，甲公司減少了給乙的開發經費。乙于2007年3月辭職到丙公司，獲得了更高的薪酬和更多的開發經費。2008年1月，乙成功開發了一種新型汽車節油裝置技術。關于該技術專利申請權的歸屬，下列哪些選項是錯誤的？

A.甲公司

B.乙

C.丙公司

D.甲公司和丙公司共有

第三篇：2017年司考真題行政法答案解析

某環保聯合會對某公司提起環境民事公益訴訟，因在訴訟中需要該公司的相關環保資料，遂向縣環保局提出申請公開該公司的排污許可證、排污口數量和位置等有關環境信息。申請書中載明了單位名稱、住所地、聯系人及電話并加蓋了公章、獲取信息的方式等。縣環保局收到申請后，要求環保聯合會提供申請人身份的證明材料。環保聯合會提供了社會團體登記證復印件。縣環保局以申請公開的內容不明確為由拒絕公開，該環保聯合會遂提起行政訴訟。

請回答第97—99題。

1． 關于本案的信息公開申請及其處理，下列說法正確的是：

A.環保聯合會可采用數據電文形式提出信息公開 B.環保聯合會不具有提出此信息公開申請的資格

C.縣環保局有權要求環保聯合會提供申請人身份的證明材料

D.縣環保局認為申請內容不明確的，應告知環保聯合會作出更改、補充

1.【答案】AD。解析：《政府信息公開條例》第二十條第一款，公民、法人或者其他組織依照本條例第十三條規定向行政機關申請獲取政府信息的，應當采用書面形式（包括數據電文形式）；采用書面形式確有困難的，申請人可以口頭提出，由受理該申請的行政機關代為填寫政府信息公開申請。所以A選項正確。根據該條例第十三條規定，除本條例第九條、第十條、第十一條、第十二條規定的行政機關主動公開的政府信息外，公民、法人或者其他組織還可以根據自身生產、生活、科研等特殊需要，向國務院部門、地方各級人民政府及縣級以上地方人民政府部門申請獲取相關政府信息。環保聯合會作為組織為了公益訴訟的要求而請求信息公開，具有申請資格。所以B錯誤。公民、法人或者其他組織向行政機關申請提供與其自身相關的稅費繳納、社會保障、醫療衛生等政府信息的，應當出示有效身份證件或者證明文件；其他政府信息無需出示身份證明材料，題中符合不需提供身份證明材料的情況，所以C選項錯誤。根據該條例第二十一條情形

（四）申請內容不明確的，應當告知申請人作出更改、補充。所以D正確。故本題答案為AD。2． 關于本案的起訴，下列說法正確的是：

A.本案由縣環保局所在地法院或者環保聯合會所在地的法院管轄 B.起訴期限為6個月

C.如法院當場不能判定起訴是否符合條件的，應接受起訴狀，出具注明收到日期的書面憑證，并在7日內決定是否立案

D.如法院當場不能判定起訴是否符合條件，經7日內仍不能作出判斷的，應裁定暫緩立案

2.【答案】BC。解析：《行政訴訟法》第十八條，行政案件由最初作出行政行為的行政機關所在地人民法院管轄。經復議的案件，也可以由復議機關所在地人民法院管轄。該訴訟應該由縣環保就所在地法院管轄，所以A錯誤。題中是訴縣環保局不作為的行政行為，起訴期限是自被拒絕之日起6個月內。所以B正確。《行政訴訟法》第五十一條 對當場不能判定是否符合本法規定的起訴條件的，應當接收起訴狀，出具注明收到日期的書面憑證，并在七日內決定是否立案。不符合起訴條件的，作出不予立案的裁定。裁定書應當載明不予立案的理由。原告對裁定不服的，可以提起上訴。據此可知C正確。D選項錯誤。故本題答案為BC。

3． 若法院受理此案，關于此案的審理，下列說法正確的是：

A.法院審理第一審行政案件，當事人各方同意適用簡易程序的，可適用簡易程序 B.縣環保局負責人出庭應訴的，可另委托1至2名訴訟代理人

C.縣環保局應當對拒絕的根據及履行法定告知和說明理由義務的情況舉證

D.法院應要求環保聯合會對其所申請的信息與其自身生產、生活、科研等需要的相關性進行舉證

3.【答案】ABC。解析：《行政訴訟法》第八十二條 人民法院審理下列第一審行政案件，認為事實清楚、權利義務關系明確、爭議不大的，可以適用簡易程序：(一)被訴行政行為是依法當場作出的；(二)案件涉及款額二千元以下的；(三)屬于政府信息公開案件的。除前款規定以外的第一審行政案件，當事人各方同意適用簡易程序的，可以適用簡易程序。根據該條可知該案適用簡易程序，所以A正確。《行政訴訟法》第三十一條第一款，當事人、法定代理人，可以委托一至二人作為訴訟代理人。縣環保局作為當事人可以委托訴訟代理人，所以B正確。《行政訴訟法》第三十四條，被告對作出的行政行為負有舉證責任，應當提供作出該行政行為的證據和所依據的規范性文件。根據該條可知C選項正確。《行政訴訟法》第三十八條，在起訴被告不履行法定職責的案件中，原告應當提供其向被告提出申請的證據。但有下列情形之一的除外：(一)被告應當依職權主動履行法定職責的；(二)原告因正當理由不能提供證據的。法院應要求環保聯合會向環保局提出申請信息公開的證據，而不是與申請信息有關的證據，所以D錯誤。故本題答案為ABC。

第四篇：2011年國際私法司考真題及答案解析(免費)

2011年司法考試真題及答案解析【試卷一】

35.在某涉外合同糾紛案件審判中，中國法院確定應當適用甲國法律。關于甲國法的查明和適用，下列哪一說法是正確的？（）（2011年卷一單選第35題）

A.當事人選擇適用甲國法律的，法院應當協助當事人查明該國法律

B.該案適用的甲國法包括該國的法律適用法

C.不能查明甲國法的，適用中華人民共和國法律

D.不能查明甲國法的，駁回當事人的訴訟請求

【答案】C

【考點】外國法的查明和適用

【解析】選項A錯誤。《涉外民事關系法律適用法》第十條第一款規定，涉外民事關系適用的外國法律，由人民法院、仲裁機構或者行政機關查明。當事人選擇適用外國法律的，應當提供該國法律。

選項B錯誤。《涉外民事關系法律適用法》第九條規定，涉外民事關系適用的外國法律，不包括該國的法律適用法。

選項C正確，選項D錯誤。《涉外民事法律關系適用法》第十條第二款規定，不能查明外國法律或者該國法律沒有規定的，適用中華人民共和國法律。據此可知，不能查明甲國法的，直接適用中國法律，而非駁回當事人的訴訟請求。

36.甲國A公司和乙國B公司共同出資組建了C公司，C公司注冊地和主營業地均在乙國，同時在甲國、乙國和中國設有分支機構，現涉及中國某項業務訴諸中國某法院。根據我國相關法律規定，該公司的民事行為能力應當適用哪國法律？（）（2011年卷一單選第36題）

A.甲國法

B.乙國法

C.中國法

D.乙國法或者中國法

【答案】B

【考點】法人民事行為能力的法律適用

【解析】《涉外民事關系法律適用法》第十四條規定，法人及其分支機構的民事權利能力、民事行為能力、組織機構、股東權利義務等事項，適用登記地法律。法人的主營業地與登記地不一致的，可以適用主營業地法律。法人的經常居所地，為其主營業地。本案中，“C公司注冊地和主營業地均在乙國”，因此，確定其民事行為能力應當適用乙國法。

37.臺灣地區甲公司因合同糾紛起訴大陸乙公司，臺灣地區法院判決乙公司敗訴。乙公司在上海和北京均有財產，但未執行該判決。關于該判決的執行，下列哪一選項是正確的？（）（2011年卷一單選第37題）

A.甲公司向上海和北京的中級人民法院申請認可該判決的，由最先立案的中級人民法院管轄

B.該判決效力低于人民法院作出的生效判決

C.甲公司申請財產保全的，人民法院可以要求其提供有效的擔保；不提供擔保的，視情況決定是否準予財產保全

D.甲公司申請認可該判決的，應當在判決效力確定后1年內提出

【答案】A

【考點】人民法院認可臺灣地區有關法院民事判決的規定

【解析】選項A正確。《最高人民法院關于人民法院認可臺灣地區有關法院民事判決的補充規定》第三條規定，申請人向兩個以上有管轄權的中級人民法院申請認可的，由最先立案的中級人民法院管轄。選項B錯誤。經人民法院認可的判決書，其法律效力等同于人民法院的生效判決。

選項C錯誤。《民事訴訟法》第九十二條第二款規定，人民法院采取財產保全措施，可以責令申請人提供擔保；申請人不提供擔保的，駁回申請。據此可知，人民法院要求申請人提供擔保的，申請人必須提供擔保，不提供的，人民法院駁回其申請。

選項D錯誤。《最高人民法院關于人民法院認可臺灣地區有關法院民事判決的補充規定》第九條第二款規定，申請認可臺灣地區有關法院民事判決的，應當在該判決效力確定后二年內提出。

38.《涉外民事關系法律適用法》規定：結婚條件，適用當事人共同經常居所地法律；沒有共同經常居所地的，適用共同國籍國法律；沒有共同國籍，在一方當事人經常居所地或者國籍國締結婚姻的，適用婚姻締結地法律。該規定屬于下列哪一種沖突規范？（）（2011年卷一單選第38題）

A.單邊沖突規范

B.重疊適用的沖突規范

C.無條件選擇適用的沖突規范

D.有條件選擇適用的沖突規范

【答案】D

【考點】沖突規范的分類

【解析】選項A錯誤。單邊沖突規范，是指直接規定適用某國法律的沖突規范。它既可以明確指出適用內國法，也可以直接規定只適用外國法。本條規定了多個系屬，屬于選擇適用的沖突規范。

選項B錯誤。重疊適用的沖突規范，是指其系屬中有兩個或兩個以上，并且同時適用于某種民商事法律關系的沖突規范。重疊性沖突規范所規定的必須重疊適用的兩個準據法中，常常有一個是法院地法。之所以如此，無非是出于法院地的公共秩序不致被破壞的考慮。本條沒有規定同時適用兩種或兩種以上的法律，故不屬于重疊適用的沖突規范。

選項C錯誤，選項D正確。選擇適用的沖突規范，是指其系屬有兩個或兩個以上的，但只能選擇其中之一來調整民商事法律關系的沖突規范。由于允許選擇的方式和條件不同，這種規范又可再分為兩種：（1）無條件選擇適用的沖突規范。在這種沖突規范中，各系屬所提供的可供選擇的法律具有同等價值，并無主次輕重之分。（2）有條件選擇適用的沖突規范。在這種沖突規范中，可供選擇的法律有主次輕重之分，只允許依次序或有條件的選擇其一作為國際民商事法律關系的準據法。本條規定就有一個先后選擇適用的次序，因此，屬于有條件選擇適用的沖突規范。

39.中國某法院受理一涉外民事案件后，依案情確定應當適用甲國法。但在查找甲國法時發現甲國不同州實施不同的法律。關于本案，法院應當采取下列哪一做法？（）（2011年卷一單選第39題）

A.根據意思自治原則，由當事人協議決定適用甲國哪個州的法律

B.直接適用甲國與該涉外民事關系有最密切聯系的州法律

C.首先適用甲國區際沖突法確定準據法，如甲國沒有區際沖突法，適用中國法律

D.首先適用甲國區際沖突法確定準據法，如甲國沒有區際沖突法，適用與案件有最密切聯系的州法律

【答案】B

【考點】涉外民事關系法律適用

【解析】《涉外民事關系法律適用法》第六條規定，涉外民事關系適用外國法律，該國不同區域實施不同法律的，適用與該涉外民事關系有最密切聯系區域的法律。

多選題

77.根據我國有關法律規定，關于涉外民事關系的法律適用，下列哪些領域采用當事人意思自治原則？（）（2011年卷一多選第77題）

A.合同

B.侵權

C.不動產物權

D.訴訟離婚

【答案】AB

【考點】涉外民事關系的法律適用中的協議管轄

【解析】選項A正確。《涉外民事關系法律適用法》第四十一條規定，當事人可以協議選擇合同適用的法律。當事人沒有選擇的，適用履行義務最能體現該合同特征的一方當事人經常居所地法律或者其他與該合同有最密切聯系的法律。

選項B正確。《涉外民事關系法律適用法》第四十四條規定，侵權責任，適用侵權行為地法律，但當事人有共同經常居所地的，適用共同經常居所地法律。侵權行為發生后，當事人協議選擇適用法律的，按照其協議。

選項C錯誤。《涉外民事關系法律適用法》第三十六條規定，不動產物權，適用不動產所在地法律。選項D錯誤。《涉外民事關系法律適用法》第二十七條規定，訴訟離婚，適用法院地法律。

78.甲國人特里長期居于乙國，丙國人王某長期居于中國，兩人在北京經營相互競爭的同種產品。特里不時在互聯網上發布不利于王某的消息，王某在中國法院起訴特里侵犯其名譽權、肖像權和姓名權。關于該案的法律適用，根據我國相關法律規定，下列哪些選項是錯誤的？（）（2011年卷一多選第78題）

A.名譽權的內容應適用中國法律，因為權利人的經常居住地在中國

B.肖像權的侵害適用甲國法律，因為侵權人是甲國人

C.姓名權的侵害適用乙國法律，因為侵權人的經常居所地在乙國

D.網絡侵權應當適用丙國法律，因為被侵權人是丙國人

【答案】BCD

【考點】涉外民事關系法律適用

【解析】選項A說法正確。《涉外民事關系法律適用法》第十五條規定，人格權的內容，適用權利人經常居所地法律。

選項B、C、D說法錯誤。《涉外民事關系法律適用法》第四十六條規定，通過網絡或者采用其他方式侵害姓名權、肖像權、名譽權、隱私權等人格權的，適用被侵權人經常居所地法律。

79.香港地區甲公司與內地乙公司發生投資糾紛，乙公司訴諸某中級人民法院。陳某是甲公司法定代表人，張某是甲公司的訴訟代理人。關于該案的文書送達及法律適用，下列哪些選項是正確的？（）（2011年卷一多選第79題）

A.如陳某在內地，受案法院必須通過上一級人民法院向其送達

B.如甲公司在授權委托書中明確表明張某無權代為接收有關司法文書，則不能向其送達

C.如甲公司在內地設有代表機構的，受案人民法院可直接向該代表機構送達

D.同時采用公告送達和其他多種方式送達的，應當根據最先實現送達的方式確定送達日期

【答案】BC

【考點】內地與香港特別行政區法院相互委托送達民商事司法文書的安排

【解析】選項A錯誤。《最高人民法院關于涉港澳民商事案件司法文書送達問題若干規定》（簡稱《關于涉港澳民商事案件司法文書送達問題若干規定》，下同）第三條規定，作為受送達人的自然人或者企業、其他組織的法定代表人、主要負責人在內地的，人民法院可以直接向該自然人或者法定代表人、主要負責人送達。

選項B正確。《關于涉港澳民商事案件司法文書送達問題若干規定》第四條規定，除受送達人在授權委托書中明確表明其訴訟代理人無權代為接收有關司法文書外，其委托的訴訟代理人為有權代其接受送達的訴訟代理人，人民法院可以向該訴訟代理人送達。

選項C正確。《關于涉港澳民商事案件司法文書送達問題若干規定》第五條第一款規定，受送達人在內地設立有代表機構的，人民法院可以直接向該代表機構送達。

選項D錯誤。《關于涉港澳民商事案件司法文書送達問題若干規定》第十條規定，除公告送達方式外，人民法院可以同時采取多種法定方式向受送達人送達。采取多種方式送達的，應當根據最先實現送達的方式確定送達日期。據此可知，公告送達是被排除在外的。

（四）A公司和B公司于2011年5月20日簽訂合同，由A公司將一批平板電腦售賣給B公司。A公司和B公司營業地分別位于甲國和乙國，兩國均為《聯合國國際貨物銷售合同公約》締約國。合同項下的貨物由丙國C公司的“瀟湘”號商船承運，裝運港是甲國某港口，目的港是乙國某港口。在運輸途中，B公司與中國D公司就貨物轉賣達成協議。請回答第97—100題。

97.“瀟湘”號運送該批平板電腦的航行路線要經過丁國的毗連區。根據《聯合國海洋法公約》，下列選項正確的是（）。（2011年卷一不定項第97題）

A.“瀟湘”號在丁國毗連區通過時的權利和義務與在丁國領海的無害通過相同

B.丁國可在“瀟湘”號通過時對毗連區上空進行管制

C.丁國可根據其毗連區領土主權對“瀟湘”號等船舶規定分道航行

D.“瀟湘”號應遵守丁國在海關、財政、移民和衛生等方面的法律規定

【答案】D

【考點】毗鄰區法律制度

【解析】沿海國可以在領海以外毗鄰領海劃定一定寬度的海水帶，在此區域中，沿海國對海關、財政、移民和衛生等特定事項行使某種管制權，這個區域稱為毗連區。

選項A錯誤。領海是國家領土的一部分，領海水體及其上空和底土都處于沿海國的主權管轄和支配之下，只是外國船舶在領海享有無害通過權，毗鄰區不是沿海國領土，沿海國對毗鄰區僅對海關、財政、移民和衛生等特定事項行使某種管制權。因此，外國船舶在丁國的領海進行無害通過的權利、義務與在毗鄰區的權利、義務是不同的。

選項B錯誤。丁國可以在毗連區內行使的必要管制事項包括：（1）防止在其領土或海域內違反其海關、財政、移民或衛生的法律或規章；（2）懲處在其領土或海域內違反上述法規的行為。據此可知，沿海國對其毗連區的管制范圍僅包括領土或海域，不包括其領空。

選項C錯誤。沿海國對毗鄰區不享有領土主權，因此，“丁國可根據其毗連區領土主權”的說法錯誤。

選項D正確。沿海國可以在其毗鄰區內對海關、財政、移民和衛生等特定事項行使某種管制權，通過船舶應當遵守沿海國的相關法律規定。

98.B公司與D公司就運輸途中平板電腦的所有權產生了爭議，D公司將爭議訴諸中國某法院。根據我國有關法律適用的規定，關于平板電腦所有權的法律適用，下列選項正確的是（）。（2011年卷一不定項第98題）

A.當事人有約定的，可以適用當事人選擇的法律，也可以適用乙國法

B.當事人有約定的，應當適用當事人選擇的法律

C.當事人沒有約定的，應當適用甲國法

D.當事人沒有約定的，應當適用乙國法

【答案】BD

【考點】物權的法律適用

【解析】《涉外民事關系法律適用法》第三十八條規定，當事人可以協議選擇運輸中動產物權發生變更適用的法律。當事人沒有選擇的，適用運輸目的地法律。因此，對于當事人有約定的，適用約定的法律，若沒有約定的，適用運輸目的地法律。

99.在貿易術語適用上，A、B公司在雙方的買賣合同中僅約定適用FOB術語。對此，下列選項正確的是（）。（2011年卷一不定項第99題）

A.該合同應當適用2010年《國際貿易術語解釋通則》

B.貨物的風險應自貨交C公司時由A公司轉移給B公司

C.B公司必須自付費用訂立從指定裝運港運輸貨物的合同

D.因當事人選擇了貿易術語，故不再適用《聯合國國際貨物買賣公約》

【答案】C

【考點】FOB術語

【解析】選項A錯誤。2000年與2010年的兩個版本并存，由當事人選擇適用，當事人若希望適用新術語必須注明適用新術語。

選項B錯誤。適用FOB術語時，貨物在越過裝運港船舷時轉移。

選項C正確。適用FOB術語時，由買方負責運輸。

選項D錯誤。只要雙方沒有明確排除《聯合國國際貨物買賣公約》的適用，則《聯合國國際貨物買賣公約》自動適用于他們之間的買賣合同。

100.如貨物運抵乙國后，乙國的E公司指控該批平板電腦侵犯其在乙國取得的專利權，致使貨物遭乙國海關扣押，B公司向A公司索賠。在下列選項中，A公司無須承擔責任的情形是（）。（2011年卷一不定項第100題）

A.A公司在訂立合同時不知道這批貨物可能依乙國法屬侵權

B.B公司在訂立合同時知道這批貨物存在第三者權利

C.A公司是遵照B公司提供的技術圖樣和款式進行生產的D.B公司在訂立合同后知道這批貨物侵權但未在合理時間內及時通知A公司

【答案】BCD

【考點】賣方對知識產權擔保義務的限制

【解析】賣方知識產權擔保，是指在貨物買賣法律關系中，賣方有義務保證，對于其向買方交付的貨物，任何第三方不能基于知識產權向買方主張任何權利或要求。但《聯合國國際貨物銷售合同公約》對該義務規定了例外情況。

選項A錯誤。本題賣方應當保證貨物不侵犯貨物使用地乙國法律。

選項B、C正確。《聯合國國際貨物銷售合同公約》第四十二條規定，（1）賣方所交付的貨物，必須是第三方不能根據工業產權或其它知識產權主張任何權利或要求的貨物，但以賣方在訂立合同時已知道或不可能不知道的權利或要求為限，而且這種權利或要求根據以下國家的法律規定是以工業產權或其它知識產權為基礎的：

（a）如果雙方當事人在訂立合同時預期貨物將在某一國境內轉售或做其它使用，則根據貨物將在其境內轉售或做其它使用的國家的法律；或者（b）在任何其它情況下，根據買方營業地所在國家的法律。

（2）賣方在上一款中的義務不適用于以下情況：

（a）買方在訂立合同時已知道或不可能不知道此項權利或要求；或者（b）此項權利或要求的發生，是由于賣方要遵照買方所提供的技術圖樣、圖案、程式或其它規格。

選項D正確。屬于《聯合國國際貨物銷售合同公約》第四十三條規定的免責條款。《聯合國國際貨物銷售合同公約》第四十三條第（1）項規定，（1）買方如果不在已知道或理應知道第三方的權利或要求后一段合理時間內，將此一權利或要求的性質通知賣方，就喪失援引第四十一條或第四十二條規定的權利。

第五篇：2008年司考真題及答案

毛毛考資

2008年國家司法考試試題（卷 一）

提示：本試卷為選擇題，由計算機閱讀。請將所選答案填涂在答題卡上，勿在卷面上直接作答。

一、單項選擇題。每題所設選項中只有一個正確答案，多選、錯選或不選均不得分。本部分含1-50題，每題1分，共50分。

1．西方法律格言說：“法律不強人所難”。關于這句格言涵義的闡釋，下列哪一選項是正確的？

A．凡是人能夠做到的，都是法律所要求的B．對人所不知曉的事項，法律不得規定為義務

C．根據法律規定，人對不能預見的事項，不承擔過錯責任

D．天災是人所不能控制的，也不是法律加以調整的事項

2．關于法律與自由，下列哪一選項是正確的？

A．自由是至上和神圣的，限制自由的法律就不是真正的法律

B．自由對人至關重要，因此，自由是衡量法律善惡的唯一標準

C．從實證的角度看，一切法律都是自由的法律

D．自由是神圣的，也是有限度的，這個限度應由法律來規定

3．我國《刑法》第二十一條規定，為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在發生的危險，不得已采取的緊急避險行為，造成損害的，不負刑事責任。緊急避險超過必要限度造成不應有的損害的，應當負刑事責任，但是應當減輕或者免除處罰。該條文中的價值平衡，適用的是下列哪一項原則？

A．價值位階原則

B．個案平衡原則

C．比例原則

D．功利原則

4．市民張某在城市街道上無照銷售食品，在被城市綜合管理執法人員查處過程中暴力抗法，導致一名城市綜合管理執法人員受傷。經媒體報道，人們議論紛紛。關于此事，下列哪一說法是錯誤的？

A．王某指出，城市綜合管理執法人員的活動屬于執法行為，具有權威性

B．劉某認為，城市綜合管理機構執法，不僅要合法，還要強調公平合理，其執法方式應讓一般社會公眾能夠接受

C．趙某認為，如果老百姓認為執法不公，就有奮起反抗的權利

D．陳某說，守法是公民的義務，如果認為城市綜合管理機構執法不當，可以采用行政復議、行政訴訟的方式尋求救濟，暴力抗法顯然是不對的

5．張某過馬路闖紅燈，司機李某開車躲閃不及將張某撞傷，法院查明李某沒有違章，依據《道路交通安全法》的規定判李某承擔10%的賠償責任。關于本案，下列哪一選項是錯誤的？

A．《道路交通安全法》屬于正式的法的淵源

B．違法行為并非是承擔法律責任的唯一根源

C．如果李某自愿支付超過10%的賠償金，法院以民事調解書加以確認，則李某不能反悔

D．李某所承擔的是一種競合的責任

6．在一起案件中，主審法官認為，生產假化肥案件中的“假化肥”不屬于《刑法》第一百四十條規定的“生產者、銷售者在產品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好或者以不合格

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產品冒充合格產品”中的“產品”范疇，因為《刑法》第一百四十七條對“生產假農藥、假獸藥、假化肥”有專門規定。關于該案，法官采用的法律解釋方法屬于下列哪一種？

A．比較解釋

B．歷史解釋

C．體系解釋

D．目的解釋

7．孫某的狗曾咬傷過鄰居錢某的小孫子，錢某為此一直耿耿于懷。一天，錢某趁孫某不備，將孫某的狗毒死。孫某掌握了錢某投毒的證據之后，起訴到法院，法院判決錢某賠償孫某600元錢。對此，下列哪一選項是正確的？

A．孫某因對其狗享有所有權而形成的法律關系屬于保護性法律關系

B．由于孫某起訴而形成的訴訟法律關系屬于第二性的法律關系

C．因錢某毒死孫某的狗而形成的損害賠償關系屬于縱向的法律關系

D．因錢某毒死孫某的狗而形成的損害賠償關系中，孫某不得放棄自己的權利

8．西周時，格伯以良馬四匹折價，購買倗生三十田。雙方簽訂買賣契約，刻寫竹簡之上，中破為兩半，雙方各執一半。依西周禮法，該契約的稱謂是下列哪一種？

A．傅別

B．質劑

C．券書

D．書券

9．關于中國古代社會幾部法典的結構體例，下列哪一選項是錯誤的？

A．《法經》中相當于近代刑法典總則部分的“具法”被置于六篇中的最后一篇

B．《魏律》對秦漢舊律有較大改革，如將“具律”改為“刑名”，并將其置于律首

C．《晉律》將刑名與法例律合為“名例律”一篇，并將法典篇章數定為二十篇

D．《永徽律疏》將疏議分附于律文之后頒行，分為十二篇三十卷

10．鄭國執政子產于公元前536年“鑄刑書”，這是中國歷史上第一次公布成文法的活動。對此，晉國大夫叔向曾寫信痛斥子產：“昔先王議事以制，不為刑辟，懼民之有爭心也??民知有辟，則不忌于上，并有爭心，以征于書，而徼幸以成之，弗可為矣。”關于“不為刑辟”的含意，下列哪一選項是正確的？

A．不制定法律

B．不規定刑罰種類

C．不需要判例法

D．不公布成文法

11．關于羅馬法的法律分類，下列哪一類是以法律的適用范圍為根據劃分的？

A．公法和私法

B．人法、物法和訴訟法

C．自然法、市民法和萬民法

D．市民法與長官法

12．關于我國1982年《憲法》的結構，下列哪一選項是正確的？

A．這部憲法只有正文

B．這部憲法由序言和正文構成

C．這部憲法由序言、正文和附則構成

D．國旗、國徽、國歌和首都規定在這部憲法的附則中

13．下列哪一個法律文件是中國近現代歷史上第一部憲法性文件？

A．《重大信條十九條》

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B．《欽定憲法大綱》

C．《中華民國約法》

D．《中華蘇維埃共和國憲法大綱》

14．關于改變或者撤銷法律、法規、自治條例和單行條例、規章的權限，下列哪一選項符合《立法法》的規定？

A．全國人民代表大會有權改變或者撤銷全國人民代表大會常務委員會批準的違背《憲法》和《立法法》相關規定的自治條例和單行條例

B．省、自治區、直轄市的人民代表大會有權改變或者撤銷其常務委員會制定的和批準的不適當的地方性法規

C．地方人民代表大會常務委員會有權改變或者撤銷本級人民政府制定的不適當的規章

D．授權機關有權改變被授權機關制定的超越授權范圍或者違背授權目的的法規

15．根據我國《村民委員會組織法》的規定，關于村民委員會的范圍調整，下列哪一選項是正確的？

A．由村民委員會主任提出，經村民會議討論同意后，報鄉級人民政府批準

B．由村民委員會主任提出，經村民會議討論同意后，報鄉級人民代表大會批準

C．由鄉級人民政府提出，經村民會議討論同意后，報縣級人民政府批準

D．由鄉級人民政府提出，經村民會議討論同意后，報縣級人民代表大會批準

16．香港特別行政區的下列哪一項職務可由特區非永久性居民擔任？

A．行政長官

B．政府主要官員

C．立法會議員

D．法院法官

17．根據現行《憲法》規定，關于公民權利和自由，下列哪一選項是正確的？

A．勞動、受教育和依法服兵役既是公民的基本權利又是公民的基本義務

B．休息權的主體是全體公民

C．公民在年老、疾病或者未喪失勞動能力的情況下，有從國家和社會獲得物質幫助的權利

D．2004年《憲法修正案》規定，國家尊重和保障人權

18．根據《各級人民代表大會常務委員會監督法》的規定，各級人大常務委員會對屬于其職權范圍內的事項，需要作出決議、決定，但對有關重大事實不清的，可以組織特定問題的調查委員會。關于特定問題的調查委員會，下列哪一選項是正確的？

A．經五分之一以上常務委員會組成人員書面聯名提議或有關專門委員會提議，可以組織關于特定問題的調查委員會

B．經調查委員會聘請，有關專家可以作為調查委員會的委員參加調查工作

C．調查委員會在調查過程中，可以不公布調查的情況和材料

D．調查委員會應當向有關專門委員會提出調查報告

19．我國《企業所得稅法》不適用于下列哪一種企業？

A．內資企業

B．外國企業

C．合伙企業

D．外商投資企業

20．在計算企業應納稅所得額時，下列哪一項支出可以加計扣除？

A．新技術、新產品、新工藝的研究開發費用

B．為安置殘疾人員所購置的專門設施

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C．贊助支出

D．職工教育經費

21．李某是個人獨資企業的業主。該企業因資金周轉困難，到期不能繳納稅款。經申請，稅務局批準其延期三個月繳納。在此期間，稅務局得知李某申請出國探親，辦理了簽證并預定了機票。對此，稅務局應采取下列哪一種處理方式？

A．責令李某在出境前提供擔保

B．李某是在延期期間出境，無須采取任何措施

C．告知李某：欠稅人在延期期間一律不得出境

D．直接通知出境管理機關阻止其出境

22．某省銀行業監督管理局依法對某城市商業銀行進行現場檢查時，發現該行有巨額非法票據承兌，可能引發系統性銀行業風險。根據《銀行業監督管理法》的規定，應當立即向下列何人報告？

A．該省人民政府主管金融工作的負責人

B．國務院主管金融工作的負責人

C．中國人民銀行負責人

D．國務院銀行業監督管理機構負責人

23．關于商業銀行貸款法律制度，下列哪一選項是錯誤的？

A．商業銀行貸款應當實行審貸分離、分級審批的制度

B．商業銀行可以根據貸款數額以及貸款期限，自行確定貸款利率

C．商業銀行貸款，應當遵守資本充足率不得低于百分之八的規定

D．商業銀行貸款，應當對借款人的借款用途、償還能力、還款方式等情況進行嚴格審查

24．某美容店向王某推薦一種“雅蘭牌”護膚產品。王某對該品牌產品如此便宜表示疑惑，店家解釋為店慶優惠。王某買回使用后，面部出現紅腫、瘙癢，苦不堪言。質檢部門認定系假冒劣質產品。王某遂向美容店索賠。對此，下列哪一選項是正確的？

A．美容店不知道該產品為假名牌，不應承擔責任

B．美容店不是假名牌的生產者，不應承擔責任

C．王某對該產品有懷疑仍接受了服務，應承擔部分責任

D．美容店違反了保證商品和服務安全的義務，應當承擔全部責任

25．關于產品缺陷責任，下列哪一選項符合《產品質量法》的規定？

A．基于產品缺陷的更換、退貨等義務屬于合同責任，因產品缺陷致人損害的賠償義務屬于侵權責任

B．產品缺陷責任的主體應當與受害者有合同關系

C．產品缺陷責任一律適用過錯責任原則

D．產品質量缺陷責任一律適用舉證責任倒置

26．根據《土地管理法》的規定，關于土地權益的糾紛，下列哪一選項是錯誤的？

A．村民甲與村衛生所發生土地使用權爭議，協商不成可找鄉政府處理，對鄉政府處理決定不服還可向法院起訴

B．村民乙與鄰居發生宅基地糾紛，應先向縣土地主管部門申請行政調處，對調處決定不服的，可以土地主管部門為被告向法院提起行政訴訟

C．村民丙因土地承包經營權與村委會發生糾紛，協商調解不成可向農村土地承包仲裁機構申請仲裁，對仲裁裁決不服還可以向法院起訴

D．村民丁因擅自占地建房被縣土地主管部門處罰，如對行政處罰決定不服可以向法院提起行政訴訟

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27．關于城市規劃區內以出讓方式提供國有土地使用權，根據《城鄉規劃法》的規定，下列哪一選項是錯誤的？

A．出讓前，城市人民政府城鄉規劃主管部門應當依據控制性詳細規劃，提出出讓地塊的位置、使用性質、開發強度等規劃條件

B．出讓地塊的規劃條件，應當作為國有土地使用權出讓合同的組成部分

C．未確定規劃條件的地塊，不得出讓國有土地使用權

D．在簽訂國有土地使用權出讓合同前，建設單位應當持建設項目的批準、核準、備案文件，向城市人民政府城鄉規劃主管部門領取建設用地規劃許可證

28．由于某化工廠長期排污，該廠周邊方圓一公里內的莊稼蔬菜生長不良、有害物質含量超標，河塘魚類無法繁衍，該地域內三個村莊幾年來多人患有罕見的嚴重疾病。根據《環境保護法》的規定，下列哪一選項是錯誤的？

A．受害的三個村的村委會和受害村民有權對該廠提起民事訴訟

B．因環境污染引起的民事訴訟的時效為3年

C．環境污染民事責任的歸責原則實行公平責任原則

D．環境污染致害的因果關系證明，受害方不負舉證責任

29．甲國是聯合國的會員國。2006年，聯合國駐甲國的某機構以聯合國的名義，與甲國政府簽訂協議，購買了一批辦公用品。由于甲國交付延期，雙方產生糾紛。根據《聯合國憲章》和有關國際法規則，下列哪一選項是正確的？

A．作為政治性國際組織，聯合國組織的上述購買行為自始無效

B．上述以聯合國名義進行的行為，應視為聯合國所有會員國的共同行為

C．聯合國大會有權就該項糾紛向國際法院提起針對甲國的訴訟，不論甲國是否同意

D．聯合國大會有權就該項糾紛請求國際法院發表咨詢意見，不論甲國是否同意

30．甲乙兩國1990年建立大使級外交關系，并締結了雙邊的《外交特權豁免議定書》。2007年兩國交惡，甲國先宣布將其駐乙國的外交代表機構由大使館降為代辦處，乙國遂宣布斷絕與甲國的外交關系。之后，雙方分別撤走了各自駐對方的使館人員。對此，下列哪一選項是正確的？

A．甲國的行為違反國際法，應承擔國家責任

B．乙國的行為違反國際法，應承擔國家責任

C．上述《外交特權豁免議定書》終止執行

D．甲國可以查封沒收乙國使館在甲國的財產

31．為促進對人權的尊重和保護，聯合國大會2006年通過決議，設立了一個專門負責聯合國人權領域工作的大會附屬機構。下列哪一個選項是正確的？

A．聯合國人權委員會

B．聯合國人權事務委員會

C．聯合國人權理事會

D．聯合國人權法院

32．克森公司是甲國的一家國有物資公司。去年，該公司與乙國駐丙國的使館就向該使館提供館舍修繕材料事宜，簽訂了一項供貨協議。后來，由于使館認為克森公司交貨存在質量瑕疵，雙方產生糾紛。根據國際法的有關規則，下列哪一選項是正確的？

A．乙國使館無權在丙國法院就上述事項提起訴訟

B．克森公司在丙國應享有司法管轄豁免

C．乙國使館可以就該事項向甲國法院提起訴訟

D．甲國須對克森公司的上述行為承擔國家責任

33．甲國與乙國1992年合并為一個新國家丙國。此時，丁國政府發現，原甲國中央政

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府、甲國南方省，分別從丁國政府借債3000萬美元和2000萬美元。同時，乙國元首以個人名義從丁國的商業銀行借款100萬美元，用于乙國1991年救災。上述債務均未償還。甲乙丙丁四國沒有關于甲乙兩國合并之后所涉債務事項的任何雙邊或多邊協議。根據國際法中有關原則和規則，下列哪一選項是正確的？

A．隨著一個新的國際法主體丙國的出現，上述債務均已自然消除

B．甲國中央政府所借債務轉屬丙國政府承擔

C．甲國南方省所借債務轉屬丙國政府承擔

D．乙國元首所借債務轉屬丙國政府承擔

34．甲乙兩國是溫室氣體的排放大國，甲國為發達國家，乙國為發展中國家。根據國際環境法原則和規則，下列哪一選項是正確的？

A．甲國必須停止排放，乙國可以繼續排放，因為溫室氣體效應主要是由發達國家多年排放積累造成的

B．甲國可以繼續排放，乙國必須停止排放，因為乙國生產效率較低，并且對于環境治理的措施和水平遠遠低于甲國

C．甲乙兩國的排放必須同等地被限制，包括排放量、排放成份標準、停止排放時間等各方面

D．甲乙兩國在此問題上都承擔責任，包括進行合作，但在具體排量標準，停止排放時間等方面承擔的義務應有所區別

35．我國“協航”號輪與甲國“瑟皇”號輪在乙國領海發生碰撞。“協航”號輪返回中國后，“瑟皇”號輪的所有人在我國法院對“協航”號輪所屬的船公司提起侵權損害賠償之訴。在庭審過程中，雙方均依據乙國法律提出請求或進行抗辯。根據這一事實，下列哪一選項是正確的？

A．因雙方均依據乙國法律提出請求或進行抗辯，故應由當事人負責證明乙國法律，法院無須查明

B．法院應依職權查明乙國法律，雙方當事人無須證明

C．法院應依職權查明乙國法律，也可要求當事人證明乙國法律的內容

D．應由雙方當事人負責證明乙國法律，在其無法證明時，才由法院依職權查明

36．朗文與戴某締結了一個在甲國和中國履行的合同。履約過程中發生爭議，朗文向甲國法院起訴戴某并獲得勝訴判決。戴某敗訴后就同一案件向我國法院提起訴訟。朗文以該案件已經甲國法院判決生效為由對中國法院提出管轄權異議。依據我國法律、司法解釋以及我國締結的相關條約，下列哪一選項是正確的？

A．朗文的主張構成對我國法院就同一案件實體問題行使管轄權的有效異議

B．我國法院對戴某的起訴沒有管轄權

C．我國法院對涉外民事訴訟案件的管轄權不受任何限制

D．我國法院可以受理戴某的起訴

37．中國豫達公司向甲國來科公司出售一批成套設備，該設備將安裝在乙國。合同約定有關的糾紛將由被告一方法院管轄但未約定合同的準據法。后雙方因履約發生爭議，來科公司在中國法院起訴豫達公司。根據最高人民法院《關于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問題的規定》，關于我國法院在該案中應推定適用的法律，下列哪一選項是正確的？

A．中國法，因豫達公司為設備供應方

B．甲國法，因來科公司為該批設備的買方

C．乙國法，因乙國為該批設備的安裝地

D．《國際商事合同通則》，因該通則確定的規則具有更廣泛的國際性

38．關于仲裁裁決的撤銷，根據我國現行法律，下列哪一選項是正確的？

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A．我國法院可根據我國法律撤銷一項外國仲裁裁決

B．我國法院撤銷涉外仲裁裁決的法定理由之一是裁決事項超出仲裁協議范圍

C．撤銷涉外仲裁裁決的法定理由和撤銷國內仲裁裁決的法定理由相同

D．對法院作出的不予執行仲裁裁決的裁定，當事人無權上訴

39．普拉克是外國公民，在一起由中國法院審理的涉外侵權案件中為原告。普拉克請求使用其本國語言進行訴訟。關于中國法院對該請求的處理，下列哪一選項是正確的？

A．尊重普拉克的這一請求，使用其本國的語言進行案件的審理

B．駁回普拉克的這一請求，使用中文進行案件的審理，告知由其自行解決翻譯問題

C．駁回普拉克的這一請求，以中文進行案件的審理，但在其要求并承擔費用的情況下，應為其提供翻譯

D．駁回普拉克的這一請求，使用中文進行案件的審理，但可為其提供免費翻譯

40．外國公民張女士與旅居該國的華僑王先生結婚，后因感情疏離，張女士向該國法院起訴離婚并獲得對其有利的判決，包括解除夫妻關系，以及夫妻財產分割和子女撫養等內容。該外國與中國之間沒有司法協助協定。張女士向中國法院申請承認該離婚判決，王先生隨后在同一中國法院起訴與張女士離婚。根據我國法律和司法解釋，下列哪一選項是錯誤的？

A．中國法院應依《最高人民法院關于中國公民申請承認外國法院離婚判決程序問題的規定》決定是否承認該判決中解除夫妻身份關系的內容

B．中國法院應依前項司法解釋決定是否執行該判決中解除夫妻身份關系之外的內容

C．若張女士的申請被駁回，她就無權再提出承認該判決的申請，但可另行向中國法院起訴離婚

D．中國法院不應受理王先生的離婚起訴

41．根據2000年版《國際貿易術語解釋通則》的規定，關于FOB貿易術語，下列哪一選項是正確的？

A．賣方應當在目的港交貨

B．賣方應當自費取得貨物保險

C．賣方無義務自費訂立運輸合同

D．該貿易術語適用于各種運輸方式

42．2008年8月11日，中國甲公司接到法國乙公司出售某種設備的發盤，有效期至9月1日。甲公司于8月12日電復：“如能將每件設備價格降低50美元，即可接受”。對此，乙公司沒有答復。甲公司于8月29日再次致電乙公司表示接受其8月11日發盤中包括價格在內的全部條件。根據1980年《聯合國國際貨物銷售合同公約》，下列哪一選項是正確的？

A．乙公司的沉默表明其已接受甲公司的降價要求

B．甲公司8月29日的去電為承諾，因此合同已成立

C．甲公司8月29日的去電是遲到的承諾，因此合同沒有成立

D．甲公司8月29日的去電是新要約，此時合同還沒有成立

43．根據《與貿易有關的知識產權協定》，關于商標所有人轉讓商標，下列哪一選項是正確的？

A．必須將該商標與所屬業務同時轉讓

B．可以將該商標與所屬業務同時轉讓

C．不能將該商標與所屬業務同時轉讓

D．可以通過強制許可形式轉讓

44．修帕公司與維塞公司簽訂了出口200噸農產品的合同，付款采用托收方式。船長簽發了清潔提單。貨到目的港后經檢驗發現貨物質量與合同規定不符，維塞公司拒絕付款提貨，并要求減價。后該批農產品全部變質。根據國際商會《托收統一規則》，下列哪一選項是正

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確的？

A．如代收行未執行托收行的指示，托收行應對因此造成的損失對修帕公司承擔責任

B．當維塞公司拒付時，代收行應當主動制作拒絕證書，以便收款人追索

C．代收行應無延誤地向托收行通知維塞公司拒絕付款的情況

D．當維塞公司拒絕提貨時，代收行應當主動提貨以減少損失

45．多邊投資擔保機構是依據1988年生效的《多邊投資擔保機構公約》設立的國際金融機構。關于該機構，下列哪一選項是正確的?

A．該機構只承保貨幣匯兌險、征收險、戰爭內亂險和政府違約險

B．任何投資均可列入該機構的投保范圍，但間接投資除外

C．該機構具有完全法律人格，有權締結契約，取得并處理不動產和動產

D．在任何情況下，該機構都不得接受東道國自然人、法人的投保

46．根據我國關于外國人在華收養子女的法律規定，下列哪一選項是錯誤的？

A．外國人在華收養子女，應經其所在國主管機關依照該國法律審查同意

B．外國收養人應提供由其所在國有權機構出具的有關收養人的年齡、婚姻、職業、財產、健康、有無受過刑事處罰等狀況的證明材料

C．前項證明材料須經該外國人所在國的外交機關或該外交機關授權的機構認證

D．前項證明材料須經中國駐該外國使館認證

47．關于司法和司法制度，下列哪一選項是正確的？

A．效率是司法的內在要求和本質反映，是法治的靈魂和核心，強調的是盡可能地快速解決糾紛、多解決糾紛，盡可能地節省和充分利用各種司法資源

B．從總體上看，司法具有解決糾紛的直接功能和調整社會關系、解釋和補充法律、形成公共政策、秩序維持、文化支持等間接功能

C．根據現代司法的獨立性特點，一切案件或糾紛，一旦進入司法程序，由司法機關依法作出生效的判決、裁定或決定，任何機關和個人都不應再作處理

D．德國和法國雖然政治制度相同，但德國建立了聯邦和州兩套法院機構，法國則建立了全國統一的法院機構

48．根據我國《律師法》的規定，下列哪一選項是正確的？

A．律師事務所變更名稱、負責人、章程、合伙協議的，應當報原審核部門備案

B．律師服務機構一般采用公司形式，但在經濟社會發展欠發達地區仍可保留少數合作制律師事務所

C．個人律師事務所實行無限責任，因此在成立條件上比合伙律師事務所要寬松

D．律師事務所采用特殊的普通合伙形式的，當個別合伙人因故意或重大過失造成對外債務時，其他合伙人不承擔對外責任

49．根據我國《公證法》規定，對下列哪一事項公證機關可予辦理公證？

A．馬某拿著一份合同復印件到公證機關要求公證，經公證人員審查發現該合同有多處涂改痕跡

B．女青年李某29歲，至今未婚，到公證機關辦理處女公證

C．張某與王某大學畢業工作多年，各自都有些積蓄，為避免婚后因財產問題發生糾紛，雙方決定到公證機關辦理婚前財產公證

D．楊父因正在讀初中的兒子整天沉迷于網絡游戲，多次勸說無效，遂決定與兒子解除父子關系，到公證機關申請公證

50．邱法官在出席會議期間，參加會議組織的聯歡活動，發現會務組安排她與自己正在審理的案件的被告代理律師同桌相鄰而坐。此時全體代表已就坐，除了給邱法官安排的座位之外已無空位。在這種情況下，邱法官的下列哪一做法最符合法官職業道德規范？

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A．按號就坐，但裝作與律師不認識，與其不說一句話

B．按號就坐，可以與律師寒暄，但是不交談案件事務

C．僅與同桌的人調換座位，但桌號不變

D．馬上與會務人員聯系調換座位，不與律師同坐一桌

二、多項選擇題。每題所設選項中至少有兩個正確答案，多選、少選、錯選或不選均不得分。本部分含51-90題，每題2分，共80分。

51．關于法律原則的適用，下列哪些選項是錯誤的？

A．案件審判中，先適用法律原則，后適用法律規則

B．案件審判中，法律原則都必須無條件地適用

C．法律原則的適用可以彌補法律規則的漏洞

D．法律原則的適用采取“全有或全無”的方式

52．關于法律論證中的內部證成和外部證成，下列哪些選項是錯誤的？

A．法律論證中的內部證成和外部證成之間的區別表現為，內部證成是針對案件事實問題進行的論證，外部證成是針對法律規范問題進行的論證

B．無論內部證成還是外部證成都不解決法律決定的前提是否正確的問題

C．內部證成主要使用演繹方法，外部證成主要使用歸納方法

D．無論內部證成還是外部證成都離不開支持性理由和推理規則

53．青年男女在去結婚登記的路上被迎面駛來的卡車撞傷，未能登記即被送往醫院搶救。女方傷勢過重成為植物人，男方遂悔婚約。女方父母把男方告到法院，要求男方對女方承擔照顧撫養的責任。法院以法無明文規定為由，裁定不予受理。關于本案，下列哪些評論是錯誤的？

A．支持不受理，因為法官面對的是法律不調整的“法外空間”事項

B．支持不受理，因為法官正確運用了類比推理而沒有采用設證推理

C．反對不受理，因為法官違反了“禁止拒絕裁判原則”

D．反對不受理，因為法官沒有發揮法律在社會中的創造作用

54．關于法律規則的邏輯結構與法律條文，下列哪些選項是正確的？

A．假定部分在法律條文中不能省略

B．行為模式在法律條文中可以省略

C．法律后果在法律條文中不能省略

D．法律規則三要素在邏輯上缺一不可

55.法系是法學上的一個重要概念。關于法系，下列哪些選項是正確的？

A．法系是一個比較法學上的概念，是根據法的歷史傳統和外部特征的不同對法所作的分類

B．歷史上曾經存在很多個法系，但大多都已經消亡，目前世界上僅存的法系只有民法法系和普通法系

C．民法法系有編纂成文法典的傳統，因此，有成文法典的國家都屬于民法法系

D．法律移植是一國對外國法的借鑒、吸收和攝取，因此，法律移植是法系形成和發展的重要途徑

56．根據我國《立法法》的規定，關于不同的法律淵源之間出現沖突時的法律適用，下列哪些選項是錯誤的？

A．自治條例、單行條例與地方性法規不一致的，適用地方性法規

B．地方性法規和部門規章之間的效力沒有高下之分，發生沖突時由國務院決定如何適用

C．公安部的部門規章與民政部的部門規章不一致時，按照新法優于舊法的原則處理，www.mmkz.net 毛毛考資

直接選擇后頒布的部門規章加以適用

D．某市經授權制定的勞動法規與我國《勞動法》的規定不一致，不能確定如何適用時，由全國人大常委會裁決

57．中國古代社會的死刑復奏制度是指奏請皇帝批準執行死刑判決的制度。關于這一制度，下列哪些選項是正確的？

A．北魏太武帝時正式確立了死刑復奏制度

B．唐朝的死刑案件在地方實行“三復奏”，在京師實行“五復奏”

C．明清時期的朝審制度取代了死刑復奏制度

D．死刑復奏制度的建立和完善既加強了皇帝對司法、審判的控制，又體現了皇帝對民眾的體恤

58．關于《永徽律疏》，下列哪些選項是錯誤的？

A．《永徽律疏》又稱《唐律疏議》，是唐太宗在位時制定的B．《永徽律疏》首次確立了“十惡”即“重罪十條”制度

C．《永徽律疏》對主要的法律原則和制度做了精確的解釋，而且盡可能以儒家經典為根據

D．《永徽律疏》是對《貞觀律》的解釋，在中國立法史上的地位不如《貞觀律》

59．關于外國法律制度，下列哪些選項是正確的？

A．羅馬法中的繼承分為遺囑繼承和法定繼承，早期采取“限定繼承”的原則，后來逐步確立了“概括繼承”的原則

B．法國1875年憲法由《參議院組織法》、《政權組織法》和《國家政權機關相互關系法》三部憲法性文件組成，不是一部系統完整的憲法法典

C．英國制定法在法律淵源中的重要性不如普通法和衡平法，但其效力和地位很高，可對判例法進行調整、修改

D．德意志帝國于1877年1月27日頒布《法院組織法》，確認了司法獨立原則，規定審判權由獨立的法院行使，審判只服從法律，法官實行終身制

60．我國《憲法》規定公民的住宅不受侵犯。下列哪些選項屬于侵犯公民住宅的行為？

A．非法侵入公民住宅

B．非法搜查公民住宅

C．非法買賣公民住宅

D．非法出租公民住宅

61．根據我國《憲法》和《選舉法》的規定，下列哪些選項是正確的？

A．全國人民代表大會常務委員會主持全國人民代表大會代表的選舉工作

B．縣級以上地方各級人民代表大會常務委員會主持本級人民代表大會代表的選舉工作

C．鄉、民族鄉、鎮設立選舉委員會，主持本級人民代表大會代表的選舉工作

D．鄉、民族鄉、鎮設立的選舉委員會受不設區的市、市轄區、縣、自治縣的人民代表大會常務委員會的領導

62．根據我國《憲法》的規定，關于動員和緊急狀態的決定權，下列哪些選項是正確的？

A．全國人民代表大會常務委員會有權決定全國總動員

B．全國人民代表大會常務委員會有權決定全國進入緊急狀態

C．國務院有權決定個別省、自治區、直轄市進入緊急狀態

D．國務院有權決定局部動員

63．根據我國《立法法》的規定，下列哪些主體既可以向全國人民代表大會，也可以向全國人民代表大會常務委員會提出法律案？

A．國務院

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B．中央軍事委員會

C．全國人民代表大會各專門委員會

D．三十名以上全國人民代表大會代表聯名

64．全國人民代表大會法律委員會和其他有關專門委員會經審查認為報全國人大常委會備案的司法解釋與法律相抵觸，而有關解釋機關不予修改或廢止的，法律委員會和其他有關專門委員會可依法采取下列哪些措施？

A．可以決定撤銷該司法解釋

B．可以提出要求作出司法解釋的機關予以修改、廢止的議案

C．可以提出由全國人大常委會作出立法解釋的議案

D．將該司法解釋發回，發回后立即失效，但失效不具有溯及力

65．根據我國《憲法》和法律的規定，下列哪些人員是國務院組成人員？

A．外交部副部長

B．國家發展和改革委員會主任

C．國有資產監督管理委員會主任

D．審計署審計長

66．關于證券投資基金運用基金財產進行投資的范圍，下列哪些選項是正確的？

A．可以買賣該基金管理人發行的債券

B．可以買賣上市交易的股票、債券

C．不得從事承擔無限責任的投資

D．不得用于承銷證券

67．某上市公司招股說明書中列明的募集資金用途是環保新技術研發。現公司董事會決議將募集資金用于購置辦公大樓。對此，下列哪些選項是正確的？

A．未經股東大會決議批準，公司董事會不得實施此項購置計劃

B．如果股東大會決議不批準，公司董事會堅持此項購置計劃，證券監督管理機構有權責令該公司改正

C．證券監督管理機構有權對擅自改變募集資金用途的該公司責任人員處以罰款

D．在未經股東大會批準而實施了此項購置計劃的情況下，該公司可以通過發行新股來解決環保新技術研發的資金需求

68．某上市公司董事吳某，持有該公司6%的股份。吳某將其持有的該公司股票在買入后的第5個月賣出，獲利600萬元。關于此收益，下列哪些選項是正確的？

A．該收益應當全部歸公司所有

B．該收益應由公司董事會負責收回

C．董事會不收回該收益的，股東有權要求董事會限期收回

D．董事會未在規定期限內執行股東關于收回吳某收益的要求的，股東有權代替董事會以公司名義直接向法院提起收回該收益的訴訟

69．證券公司的下列行為，哪些是《證券法》所禁止的？

A．為客戶買賣證券提供融資融券服務

B．有償使用客戶的交易結算資金

C．將自營賬戶借給他人使用

D．接受客戶的全權委托

70．關于當事人訂立無固定期限勞動合同，下列哪些選項是符合法律規定的？

A．趙某到某公司應聘，提議在雙方協商一致的基礎上訂立無固定期限勞動合同

B．王某在某公司連續工作滿十年，要求與該公司簽訂無固定期限勞動合同

C．李某在某國有企業連續工作滿十年，距法定退休年齡還有十二年，在該企業改制重

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新訂立勞動合同時，主張企業有義務與自己訂立無固定期限勞動合同

D．楊某在與某公司連續訂立的第二次固定期限勞動合同到期，公司提出續訂時，楊某要求與該公司簽訂無固定期限勞動合同

71．關于市場支配地位推定制度，下列哪些選項是符合我國《反壟斷法》規定的？

A．經營者在相關市場的市場份額達到二分之一的，推定為具有市場支配地位

B．兩個經營者在相關市場的市場份額合計達到三分之二，其中有的經營者市場份額不足十分之一的，不應當推定該經營者具有市場支配地位

C．三個經營者在相關市場的市場份額合計達到四分之三，其中有兩個經營者市場份額合計不足五分之一的，不應當推定該兩個經營者具有市場支配地位

D．被推定具有市場支配地位的經營者，有證據證明不具有市場支配地位的，不應當認定其具有市場支配地位

72．濫用行政權力排除、限制競爭的行為，是我國《反壟斷法》規制的壟斷行為之一。關于這種行為，下列哪些選項是正確的？

A．實施這種行為的主體，不限于行政機關

B．實施這種行為的主體，不包括中央政府部門

C．《反壟斷法》對這種行為的規制，限定在商品流通和招投標領域

D．《反壟斷法》對這種行為的規制，主要采用行政責任的方式

73．欣欣公司為了宣傳其新開發的保健品，虛構保健品功效，并委托某廣告公司設計了“誰吃誰明白”的廣告，聘請大腕明星作代言人，邀請某社會團體向消費者推薦，在報刊和電視上高頻率地發布引人誤解的不實廣告。根據《反不正當競爭法》的規定，下列哪些選項是正確的？

A．欣欣公司不論其主觀狀態如何，都必須對虛假廣告承擔法律責任

B．廣告公司只有在明知保健品功效虛假的情況下才承擔法律責任

C．明星代言人即使對廠商造假不知情，只要蒙騙了消費者，就應承擔民事責任

D．社會團體在虛假廣告中向消費者推薦商品，應承擔民事連帶責任

74．甲公司為宣傳其“股神”股票交易分析軟件，高價聘請記者發表文章，稱“股神”軟件是“股民心中的神靈”，貶稱過去的同類軟件“讓多少股民欲哭無淚”，并稱乙公司的軟件“簡直是垃圾”。根據《反不正當競爭法》的規定，下列哪些選項是正確的？

A．只有乙公司才能起訴甲公司的詆毀商譽行為

B．甲公司的行為只有出于故意才能構成詆毀商譽行為

C．只有證明記者拿了甲公司的錢財，才能認定其參與詆毀商譽行為

D．只有證明甲公司捏造和散布了虛假事實，才能認定其構成不正當競爭

75．關于環境民事責任的免責，下列哪些選項是錯誤的？

A．凡不可抗拒的自然災害造成環境污染的，均應免責

B．第三者責任造成污染損失的，排污單位免責

C．污染損失由受害者自身責任引起，排污單位也要承擔責任

D．排污單位積極采取減排措施，雖減少了污染損失，仍不可以免責

76．某企業防治污染的設施年久老化，需拆除重建。根據《環境保護法》的規定，該企業應履行下列哪些程序？

A．舊設施拆除經企業上級主管部門批準后即可實施

B．舊設施拆除須經所在地環保局同意后方可實施

C．新設施建成后應當按規定報請驗收

D．新設施建設期間該企業必須停止生產

77．某造紙廠已取得排污許可證，并繳納了排污費。但環保局檢測發現，造紙廠所排污

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水中多項污染物指標超出了省級水污染物排放標準。根據《環境保護法》的規定，下列哪些選項是正確的？

A．該廠擁有排污許可證并繳納了排污費，所排污水雖然超出了省級水污染物排放標準，但未超過國家標準，故不違法

B．該廠應繳納超標排污費，并治理污染

C．環保局有權對該廠進行罰款

D．環保局有權責令該廠停業或關閉

78．甲國注冊的漁船“踏浪號”應乙國注冊的漁船“風行號”之邀，在乙國專屬經濟區進行捕魚作業時，乙國海上執法船趕來制止，隨后將“踏浪號”帶回乙國港口。甲乙兩國都是《聯合國海洋法公約》的締約國，且兩國之間沒有其他相關的協議。據此，根據海洋法的有關規則，下列哪些選項是正確的？

A．只要“踏浪號”向乙國有關部門提交適當保證書和擔保，乙國必須迅速釋放該船

B．只要“踏浪號”向乙國有關部門提交適當保證書和擔保，乙國必須迅速釋放該船船員

C．如果“踏浪號”未能向乙國有關部門及時提交適當擔保，乙國有權對該船船長和船員處以3個月以下的監禁

D．乙國有義務將該事項迅速通知甲國

79．甲乙兩國由于邊界糾紛引發武裝沖突，進而彼此宣布對方為敵國。目前乙國軍隊已突入甲國境內，占領了甲國邊境的桑諾地區。根據與武裝沖突相關的國際法規則，下列哪些選項符合國際法？

A．甲國對位于其境內的乙國國家財產，包括屬于乙國駐甲國使館的財產，不可予以沒收

B．甲國對位于其境內的乙國國民的私有財產，予以沒收

C．乙國對桑諾地區的甲國公民的私有財產，予以沒收

D．乙國強令位于其境內的甲國公民在規定時間內進行敵僑登記

80．甲國秋葉公司在該國法院獲得一項勝訴的判決，并準備向中國法院申請執行。根據我國現行法律，下列哪些選項是正確的？

A．該判決可以由當事人直接向我國有管轄權的法院申請執行

B．該判決可以由甲國法院依照該國與我國締結或共同參加的國際條約的規定向我國有管轄權的法院申請執行

C．對外國法院判決效力的承認，我國采取裁定方式

D．對與我國締結司法協助條約的國家的法院判決，我國法院均應予以執行

81．上海甲公司作為賣方和澳門乙公司訂立了一項鋼材購銷合同，約定有關合同的爭議在中國內地仲裁。乙公司在內地和澳門均有營業機構。雙方發生爭議后，仲裁庭裁決乙公司對甲公司進行賠償。乙公司未在規定的期限內履行仲裁裁決。關于甲公司對此采取的做法，下列哪些選項是正確的？

A．向內地有管轄權的中級人民法院申請執行該仲裁裁決

B．向澳門特別行政區中級法院申請執行該仲裁裁決

C．分別向內地有管轄權的中級人民法院和澳門特別行政區中級法院申請執行仲裁裁決

D．向澳門特別行政區初級法院申請執行該仲裁裁決

82．在我國法院審理的一個涉外訴訟案件中，需要從甲國調取某些證據。甲國是《關于從國外調取民事或商事證據公約》的締約國。根據該公約，下列哪些選項是正確的？

A．趙律師作為中方當事人的訴訟代理人，可以依照上述公約請求甲國法院調取所需的證據

B．調取證據的請求，應以請求書的方式提出

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C．請求書應通過我國外交部轉交甲國的中央機關

D．中國駐甲國的領事代表在其執行職務的區域內，可以在不采取強制措施的情況下向華僑取證

83．在進口傾銷對國內產業造成實質損害的情況下，反傾銷稅可以追溯征收。該反傾銷稅可適用于下列哪些產品？

A．采取臨時反傾銷措施期間進口的產品

B．發起反傾銷調查前90天內進口的產品

C．提起反傾銷調查前90天進口的產品

D．實施臨時反傾銷措施之日前90天內進口的產品

84．根據國際公約有關規定，在賣方有義務移交與貨物有關的單據的情況下，關于賣方的此項義務，下列哪些選項是正確的？

A．賣方必須在規定的時間移交

B．如賣方在規定的時間前移交，可以在該時間到達前糾正其中不符合同規定的情形

C．賣方行使糾正單據的權利使買方承擔不合理開支的，買方有權要求賠償

D．賣方在不使買方承擔不合理開支的情況下，可以改變移交單據的地點和方式

85．根據我國2004年修訂的《對外貿易法》的規定，關于對外貿易經營者，下列哪些選項是錯誤的？

A．個人須委托具有資格的法人企業才能辦理對外貿易業務

B．對外貿易經營者未依規定辦理備案登記的，海關不予辦理報關驗放手續

C．有足夠的資金即可自動取得對外貿易經營的資格

D．對外貿易經營者向國務院主管部門辦妥審批手續后方能取得對外貿易經營的資格

86．實踐中，國際融資擔保存在多種不同的形式，如銀行保函、備用信用證、浮動擔保等，中國法律對其中一些擔保形式沒有相應的規定。根據國際慣例，關于各類融資擔保，下列哪些選項是正確的？

A．備用信用證項下的付款義務只有在開證行對借款人的違約事實進行實質審查后才產生

B．大公司出具的擔保意愿書具有很強的法律效力

C．見索即付保函獨立于基礎合同

D．浮動擔保中用于擔保的財產的價值是變化的87．根據國際商會《跟單信用證統一慣例》（UCP600）的規定，如果受益人按照信用證的要求完成對指定銀行的交單義務，出現下列哪些情形時，開證行應予承付？

A．信用證規定指定銀行議付但其未議付

B．信用證規定指定銀行延期付款但其未承諾延期付款

C．信用證規定指定銀行承兌，指定行承兌但到期不付款

D．信用證規定指定銀行即期付款但其未付款

88．2007年10月28日第十屆全國人民代表大會常務委員會第三十次會議對《律師法》進行了修訂。根據修訂后的《律師法》，下列哪些選項是錯誤的？

A．受委托的律師自案件審查起訴之日起，有權查閱、摘抄和復制與案件有關的所有材料

B．犯罪嫌疑人被偵查機關第一次訊問或者采取強制措施之日起，受委托的律師憑律師執業證書、律師事務所證明和委托書或者法律援助公函，有權會見犯罪嫌疑人、被告人并了解有關案件情況。律師會見犯罪嫌疑人、被告人，不被監聽

C．律師在法庭上發表的代理、辯護意見不受法律追究。但是，發表危害國家安全、惡意誹謗他人、嚴重擾亂法庭秩序、泄露商業秘密的言論除外

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D．律師是維護當事人合法權益、維護法律正確實施、維護社會公平和正義的國家法律工作人員

89．依據法官職業道德規范，關于法官行為，下列哪些評論是正確的？

A．徐法官在接待當事人的過程中，針對當事人對判決書提出的質疑，以不屑的口吻說：“你一個文盲加法盲，有什么資格來質問我？”評論：徐法官的行為不符合司法禮儀

B．藍法官在開庭調解時，為營造輕松和諧的氣氛，身著便裝，談笑風生。評論：藍法官的行為違反法庭規則

C．周法官在當地出席大學同學私人投資的公司開業典禮，并在被公開介紹法官身份后登臺致賀辭。評論：周法官的此行為違反了不得以職業、身份、聲譽謀取利益的義務

D．謝法官正在承辦一宗合同糾紛案件。該案被告向謝法官的配偶林某任職的A公司表示，愿將一個工程項目發包給該公司，條件是讓林某任該項目的主管。林某將此事告訴了謝法官，并提及發包人是該案的被告。謝法官聽后未置一詞。評論：謝法官的行為違反了約束家庭成員的義務

90．關于法律職業的有關表述，下列哪些選項可以成立？

A．兩名法學院的學生討論從事法律職業的條件。左同學認為：曾因犯罪受過刑事處罰者不能擔任檢察官。孔同學認為：年齡二十三周歲以上六十五周歲以下者可以擔任公證員。左同學的說法正確而孔同學的說法不正確

B．甲市中級法院審判委員會討論曾某強奸案。田法官認為：市中級法院李院長因病不能參加會議，委托不是常務副院長的孫副院長主持會議，委托無效。林檢察官認為：市檢察院王檢察長在審判委員會討論此案時可以列席，但不能發表意見，也不能參加表決。田法官的說法正確而林檢察官的說法不正確

C．乙縣法院孫法官在審理某承攬合同糾紛案件時，遺漏主要證據、重要情節導致裁判錯誤，造成了嚴重后果，受到警告處分。乙縣檢察院檢察官張某在辦理案件中非法拘禁當事人，受到記過處分。對這二人違反工作紀律行為的處罰正確

D．丙律師事務所是一家有60名執業律師的合伙所，為擴展業務決定到某沿海城市設立分支結構，并委派專人辦理有關審核事宜。法律援助對象鄂某要求丙律師事務所的法律援助服務人員尊重和保護自己的隱私權。這兩個行為均符合法律的規定

三、不定項選擇題。每題所設選項中至少有一個正確答案，多選、少選、錯選或不選均不得分。本部分含91-100題，每題2分，共20分。

91．“現今的很多法律格言都是在古羅馬時期形成的，'法律僅僅適用于將來'就是一例。這一思想后來被古典自然法學派所推崇，并體現在法國人權宣言和美國憲法之中，形成了法不溯及既往原則”。根據此引文以及相關法學知識，下列正確的表述是：

A．古羅馬時期的法律是用法律格言的形式表現的

B．“法律僅僅適用于將來”已經成為現代社會的法律效力原則

C．只有古典自然法學派強調法不溯及既往的原則

D．法不溯及既往僅僅是人權宣言和憲法通行的效力原則

92．某國跨國甲公司發現中國乙公司申請注冊的域名侵犯了甲公司的商標權，遂起訴要求乙公司撤銷該域名注冊。乙公司稱，商標和域名是兩個領域的完全不同的概念，網絡域名的注冊和使用均不屬中國《商標法》的調整范圍。法院認為，兩國均為《巴黎公約》成員國，應當根據中國法律和該公約處理注冊糾紛。法院同時認為，對馳名商標的權利保障應當擴展到網絡空間，故乙公司的行為侵犯了甲公司的商標專用權。據此，下列表述正確的是：

A．法律應該以社會為基礎，隨著社會的發展而變化

B．科技的發展影響法律的調整范圍，而法律可以保障科技的發展

C．國際條約可以作為我國法的淵源

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D．乙公司的辯稱和法院的判斷表明：法律決定的可預測性與可接受性之間存在著一定的緊張關系

93．各級人民代表大會常務委員會有權審查和批準決算、聽取預算的執行情況報告。根據《憲法》和《監督法》的規定，下列表述正確的是：

A．縣級以上地方各級人民政府應當在每年六月至九月期間，將上一的本級決算草案提請本級人大常委會審查和批準

B．國務院應當在每年六月至九月期間向全國人大常委會報告本上一階段預算的執行情況

C．預算安排的農業、教育、科技、文化、衛生、社會保障等資金需要調減的，國務院和縣級以上地方各級人民政府應當提請本級人大常委會審查和批準

D．上級財政補助資金的安排和使用情況，是地方各級人大常委會對決算草案和預算執行情況重點審查的內容之一

94．根據《憲法》和法律的規定，下列表述錯誤的是：

A．全國人大代表在全國人大各種會議上的活動不受法律追究

B．在全國人大閉會期間，全國人大代表未經選舉單位人大常委會批準，不受逮捕和刑事審判

C．全國人大代表受原選舉單位的監督

D．全國人大代表在全國人民代表大會開會期間，有權提出對國務院或者國務院各部、各委員會的質詢案

2008年5月，松園勞務派遣有限責任公司（簡稱“松園公司”）與天利房地產開發有限責任公司（簡稱“天利公司”）簽訂勞務派遣協議，將李某派遣到天利公司工作。根據有關法律規定，請回答第95-97題。

95．松園公司與天利公司協商勞務派遣協議的下列條款中，不符合法律規定的有：

A．李某在天利公司的工作崗位，可不在勞務派遣協議中約定，由天利公司根據需要靈活決定

B．李某在天利公司的工作期限，可以在勞務派遣協議中約定為四個周期，每個周期為半年，每個周期結束前訂立新的勞務派遣協議

C．李某在天利公司的勞動報酬，應當在勞務派遣協議中約定

D．雙方對勞務派遣協議的內容負保密義務，不得向包括李某在內的任何人披露

96．松園公司和天利公司對李某的下列做法中，不符合法律規定的有：

A．松園公司與李某簽訂到期可續簽的一年期勞動合同

B．松園公司從李某每月工資中提取5%作為員工集體福利費

C．天利公司要求李某繳納5000元崗位責任保證金

D．天利公司告知李某無權參加本公司工會

97．天利公司將李某再派遣到自己的子公司，被李某拒絕。天利公司遂以李某不服從工作安排為由將其退回松園公司。隨后，松園公司以李某已無工作為由解除勞動合同。對此，下列表述錯誤的是：

A．天利公司可以對李某進行再派遣，但不能因李某拒絕而將其退回

B．松園公司不得因李某已無工作而解除勞動合同

C．李某可以將天利公司或者松園公司作為被申請人，申請勞動爭議仲裁

D．李某可以就其因勞動合同解除而受到的損失，請求天利公司和松園公司共同承擔賠償責任

98．菲德羅河是一條依次流經甲乙丙丁四國的多國河流。1966年，甲乙丙丁四國就該河流的航行事項締結條約，規定締約國船舶可以在四國境內的該河流中通航。2005年底，www.mmkz.net 毛毛考資

甲國新當選的政府宣布：因乙國政府未能按照條約的規定按時維修其境內航道標志，所以甲國不再受上述條約的拘束，任何外國船舶進入甲國境內的菲德羅河段，均須得到甲國政府的專門批準。自2006年起，甲國開始攔截和驅逐未經其批準而駛入甲國河段的乙丙丁國船舶，并發生多起扣船事件。對此，根據國際法的有關規則，下列表述正確的是：

A．由于乙國未能履行條約義務，因此，甲國有權終止該條約

B．若乙丙丁三國一致同意，可以終止該三國與甲國間的該條約關系

C．若乙丙丁三國一致同意，可以終止該條約

D．甲乙兩國應分別就其上述未履行義務的行為，承擔同等的國家責任

99．依據現行的司法解釋，我國法院受理對在我國享有特權與豁免的主體起訴的民事案件，須按法院內部報告制度，報請最高人民法院批準。為此，下列表述正確的是：

A．在我國享有特權與豁免的主體若為民事案件中的第三人，該報告制度不適用

B．若在我國享有特權與豁免的主體在我國從事商業活動，則對其作為被告的民事案件的受理無需適用上述報告制度

C．對外國駐華使館的外交官作為原告的民事案件，其受理不適用上述報告制度

D．若被告是臨時來華的聯合國官員，則對其作為被告的有關的民事案件的受理不適用上述報告制度

100．根據1980年《聯合國國際貨物銷售合同公約》的規定，在合同一方不履行合同義務構成根本違約的情況下，關于守約方請求損害賠償的權利，下列表述錯誤的是：

2008年國家司法考試試題(卷 二)

提示：本試卷為選擇題，由計算機閱讀。請將所選答案填涂在答題卡上，勿在卷面上直接作答。

一、單項選擇題。每題所設選項中只有一個正確答案，多選、錯選或不選均不得分。本部分含1-50題，每題1分，共50分。

1．關于危害結果的相關說法，下列哪一選項是錯誤的？

A．甲男（25歲）明知孫某（女）只有13歲而追求她，在征得孫某同意后，與其發生性行為。甲的行為沒有造成危害后果

B．警察乙丟失槍支后未及時報告，清潔工王某撿拾該槍支后立即上交。乙的行為沒有造成嚴重后果

C．丙誘騙5歲的孤兒離開福利院后，將其作為養子，使之過上了豐衣足食的生活。丙的行為造成了危害后果

D．丁惡意透支3萬元，但經發卡銀行催收后立即歸還。丁的行為沒有造成危害后果

2．關于故意的認識內容，下列哪一選項是正確的？

A．甲明知自己的財物處于國家機關管理之中，但不知此時的個人財物應以公共財產論而竊回。甲缺乏成立盜竊罪所必須的對客觀事實的認識，故不成立盜竊罪

B．乙以非法占有財物的目的竊取軍人的手提包時，明知手提包內可能有槍支仍然竊取，該手提包中果然有一支手槍。乙沒有非法占有槍支的目的，故不成立盜竊槍支罪

C．成立猥褻兒童罪，要求行為人知道被害人是或者可能是不滿14周歲的兒童

D．成立販賣毒品罪，不僅要求行為人認識到自己販賣的是毒品，而且要求行為人認識到所販賣的毒品種類

3．甲想殺害身材高大的乙，打算先用安眠藥使乙昏迷，然后勒乙的脖子，致其窒息死亡。由于甲投放的安眠藥較多，乙吞服安眠藥后死亡。對此，下列哪一選項是正確的？

A．甲的預備行為導致了乙死亡，僅成立故意殺人預備

B．甲雖已著手實行殺人行為，但所預定的實行行為（勒乙的脖子）并未實施完畢，故

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只能認定為未實行終了的未遂

C．甲已著手實行殺人行為，應認定為故意殺人既遂

D．甲的行為是故意殺人預備與過失致人死亡罪的想象競合犯，應從一重罪論處

4．甲在從事生產經營的過程中，不知道某種行為是否違法，于是以書面形式向法院咨詢，法院正式書面答復該行為合法。于是，甲實施該行為，但該行為實際上違反刑法。關于本案，下列哪一選項是正確的？

A．由于違法性認識不是故意的認識內容，所以，甲仍然構成故意犯罪

B．甲沒有違法性認識的可能性，所以不成立犯罪

C．甲雖然不成立故意犯罪，但成立過失犯罪

D．甲既可能成立故意犯罪，也可能成立過失犯罪

5．關于被害人承諾，下列哪一選項是正確的？

A．兒童趙某生活在貧困家庭，甲征得趙某父母的同意，將趙某賣至富貴人家。甲的行為得到了趙某父母的有效承諾，并有利于兒童的成長，故不構成拐賣兒童罪

B．在錢某家發生火災之際，乙獨自闖入錢某的住宅搬出貴重物品。由于乙的行為事后并未得到錢某的認可，故應當成立非法侵入住宅罪

C．孫某為戒掉網癮，讓其妻子丙將其反鎖在沒有電腦的房間一星期。孫某對放棄自己人身自由的承諾是無效的，丙的行為依然成立非法拘禁罪

D．李某同意丁砍掉自己的一個小手指，而丁卻砍掉了李某的大拇指。丁的行為成立故意傷害罪

6．甲潛入乙的住宅盜竊，將乙的皮箱（內有現金3萬元）扔到院墻外，準備一會兒翻墻出去再撿。偶爾經過此處的丙發現皮箱無人看管，遂將其拿走，據為己有。15分鐘后，甲來到院墻外，發現皮箱已無蹤影。對于甲、丙行為的定性，下列哪一選項是正確的？

A．甲成立盜竊罪（既遂），丙無罪

B．甲成立盜竊罪（未遂），丙成立盜竊罪（既遂）

C．甲成立盜竊罪（既遂），丙成立侵占罪

D．甲成立盜竊罪（未遂），丙成立侵占罪

7．甲、乙夫婦因8歲的兒子嚴重殘疾，生活完全不能自理而非常痛苦。一天，甲往兒子要喝的牛奶里放入“毒鼠強”時被乙看到，乙說：“這是毒藥吧，你給他喝呀？”見甲不說話，乙嘆了口氣后就走開了。毒死兒子后，甲、乙二人一起掩埋尸體并對外人說兒子因病而死。關于甲、乙行為的定性，下列哪一選項是正確的？

A．甲與乙構成故意殺人的共同犯罪

B．甲構成故意殺人罪，乙構成包庇罪

C．甲構成故意殺人罪，乙構成遺棄罪

D．甲構成故意殺人罪，乙無罪

8．關于罪數的說法，下列哪一選項是錯誤的？

A．甲在車站行竊時盜得一提包，回家一看才發現提包內僅有一支手槍。因為擔心被人發現，甲便將手槍藏在浴缸下。甲非法持有槍支的行為，不屬于不可罰的事后行為

B．乙搶奪他人手機，并將該手機變賣，乙的行為構成搶奪罪和掩飾、隱瞞犯罪所得罪，應當數罪并罰

C．丙非法行醫3年多，導致1人死亡、1人身體殘疾。丙的行為既是職業犯，也是結果加重犯

D．丁在綁架過程中，因被害人反抗而將其殺死，對丁不應當以綁架罪和故意殺人罪實行并罰

9．徐某因犯故意傷害罪，于2007年11月21日被法院判處有期徒刑1年，緩期2年執

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行。在緩刑考驗期限內，徐某伙同他人無故毆打學生傅某，致傅某輕微傷。當地公安局于2008年4月3日決定對徐某行政拘留15日，并于當日開始執行該行政拘留決定。行政拘留結束后，法院撤銷對徐某的緩刑，決定收監執行。關于本案，下列哪一選項是正確的？

A．徐某被行政拘留的15天可以折抵刑期

B．徐某被行政拘留的15天不應當折抵刑期

C．應當將1年有期徒刑與15天的拘留按照限制加重原則實行并罰

D．15天的行政拘留應當被1年有期徒刑吸收

10．甲到本村乙家買柴油時，因屋內光線昏暗，甲欲點燃打火機看油量。乙擔心引起火災，上前阻止。但甲堅持說柴油見火不會燃燒，仍然點燃了打火機，結果引起油桶燃燒，造成火災，導致甲、乙及一旁觀看的丙被火燒傷，乙、丙經搶救無效死亡。后經檢測，乙儲存的柴油閃點不符合標準。甲的行為構成何罪？

A．危險物品肇事罪

B．失火罪

C．放火罪

D．重大責任事故罪

11．X公司系甲、乙二人合伙依法注冊成立的公司，以鋼材批發零售為營業范圍。丙因自己的公司急需資金，便找到甲、乙借款，承諾向X公司支付高于銀行利息五個百分點的利息，并另給甲、乙個人好處費。甲、乙見有利可圖，即以購買鋼材為由，以X公司的名義向某銀行貸款1000萬元，貸期半年。甲、乙將貸款按約定的利息標準借與丙，丙給甲、乙各10萬元的好處費。半年后，丙將借款及利息還給X公司，甲、乙即向銀行歸還本息。關于甲、乙、丙行為的定性，下列哪一選項是正確的？

A．甲、乙構成高利轉貸罪，丙無罪

B．甲、乙構成騙取貸款罪，丙無罪

C．甲、乙構成高利轉貸罪、非國家工作人員受賄罪，丙構成對非國家工作人員行賄罪

D．甲、乙構成騙取貸款罪、非國家工作人員受賄罪，丙構成對非國家工作人員行賄罪

12．甲持西瓜刀沖入某銀行儲蓄所，將刀架在儲蓄所保安乙的脖子上，喝令儲蓄所職員丙交出現金1萬元。見丙故意拖延時間，甲便在乙的脖子上劃了一刀。剛取出5萬元現金的儲戶丁看見乙血流不止，于心不忍，就拿出1萬元扔給甲，甲得款后迅速逃離。對甲的犯罪行為，下列哪一選項是正確的？

A．搶劫罪（未遂）

B．搶劫罪（既遂）

C．綁架罪

D．敲詐勒索罪

13．甲得知乙一直在拐賣婦女，便對乙說：“我的表弟丙沒有老婆，你有合適的就告訴我一下”。不久，乙將拐騙的兩名婦女帶到甲家，甲與丙將其中一名婦女買下給丙做妻。關于本案，下列哪一選項是錯誤的？

A．乙構成拐賣婦女罪

B．甲構成拐賣婦女罪的共犯

C．甲構成收買被拐賣的婦女罪

D．丙構成收買被拐賣的婦女罪

14．甲在某銀行的存折上有4萬元存款。某日，甲將存款全部取出，但由于銀行職員乙工作失誤，未將存折底卡銷毀。半年后，甲又去該銀行辦理存儲業務，乙對甲說：“你的4萬元存款已到期。”甲聽后，靈機一動，對乙謊稱存折丟失。乙為甲辦理了掛失手續，甲取走4萬元。甲的行為構成何罪？

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A．侵占罪

B．盜竊罪（間接正犯）

C．詐騙罪

D．金融憑證詐騙罪

15．甲乘在路上行走的婦女乙不注意之際，將乙價值12000元的項鏈一把抓走，然后逃跑。跑了50米之后，甲以為乙的項鏈根本不值錢，就轉身回來，跑到乙跟前，打了乙兩耳光，并說：“出來混，也不知道戴條好項鏈”，然后將項鏈扔給乙。對甲的行為，應當如何定性？

A．搶奪罪（未遂）

B．搶奪罪（中止）

C．搶奪罪（既遂）

D．搶劫罪（轉化型搶劫）

16．某地突發百年未遇的冰雪災害，乙離開自己的住宅躲避自然災害。兩天后，大雪壓垮了乙的房屋，家中財物散落一地。災后最先返回的鄰居甲路過乙家時，將乙垮塌房屋中的2萬元現金拿走。關于甲行為的定性，下列哪一選項是正確的？

A．構成盜竊罪

B．構成侵占罪

C．構成搶奪罪

D．僅成立民法上的不當得利，不構成犯罪

17．甲欠乙10萬元久拖不還，乙向法院起訴并勝訴后，甲在履行期限內仍不歸還。于是，乙向法院申請強制執行。當法院的執行人員持強制執行裁定書到甲家執行時，甲率領家人手持棍棒在門口守侯，并將試圖進入室內的執行人員打成重傷。甲的行為構成何罪？

A．拒不執行判決、裁定罪

B．聚眾擾亂社會秩序罪

C．妨害公務罪

D．故意傷害罪

18．某國有公司出納甲意圖非法占有本人保管的公共財物，但不使用自己手中的鑰匙和所知道的密碼，而是使用鐵棍將自己保管的保險柜打開并取走現金3萬元。之后，甲偽造作案現場，聲稱失竊。關于本案，下列哪一選項是正確的？

A．甲雖然是國家工作人員，但沒有利用職務上的便利，故應認定為盜竊罪

B．甲雖然沒有利用職務上的便利，但也不屬于將他人占有的財物轉移為自己占有，故應認定為侵占罪

C．甲將自己基于職務保管的財物據為己有，應成立貪污罪

D．甲實際上是通過欺騙手段獲得財物的，應認定為詐騙罪

19．甲與乙共謀盜竊汽車，甲將盜車所需的鑰匙交給乙。但甲后來向乙表明放棄犯罪之意，讓乙還回鑰匙。乙對甲說：“你等幾分鐘，我用你的鑰匙配制一把鑰匙后再還給你”，甲要回了自己原來提供的鑰匙。后乙利用自己配制的鑰匙盜竊了汽車（價值5萬元）。關于本案，下列哪一選項是正確的？

A．甲的行為屬于盜竊中止

B．甲的行為屬于盜竊預備

C．甲的行為屬于盜竊未遂

D．甲與乙構成盜竊罪（既遂）的共犯

20．①立法解釋是由立法機關作出的解釋，既然立法機關在制定法律時可以規定“攜帶兇器搶奪的”以搶劫罪論處，那么，立法解釋也可以規定“攜帶兇器盜竊的，以搶劫罪論處”。

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②當然，立法解釋畢竟是解釋，所以，立法解釋不得進行類推解釋。③司法解釋也具有法律效力，當司法解釋與立法解釋相抵觸時，應適用新解釋優于舊解釋的原則。④不過，司法解釋的效力低于立法解釋的效力，所以，立法解釋可以進行擴大解釋，司法解釋不得進行擴大解釋。關于上述四句話正誤的判斷，下列哪一選項是正確的？

A．第①句正確，其他錯誤

B．第②句正確，其他錯誤

C．第③句正確，其他錯誤

D．第④句正確，其他錯誤

21．張某，甲市人，中國乙市遠洋運輸公司“黎明號”貨輪船員。“黎明號”航行在公海時，張某因與另一船員李某發生口角將其打成重傷。貨輪返回中國首泊丙市港口時，張某趁機潛逃，后在丁市被抓獲。該案應當由下列哪一法院行使管轄權？

A．甲市法院

B．乙市法院

C．丙市法院

D．丁市法院

22．根據《刑事訴訟法》及有關司法解釋的規定，下列哪一項辦案期限是不能重新計算的？

A．補充偵查完畢后的審查起訴期限

B．發現犯罪嫌疑人另有重要罪行后的偵查羈押期限

C．處理當事人回避申請后的法庭審理期限

D．檢察院補充偵查完畢移送法院繼續審理的審理期限

23．關于“告訴才處理”的案件與自訴案件，下列哪一選項是正確的？

A．自訴案件是告訴才處理的案件

B．告訴才處理的案件是自訴案件

C．告訴才處理的案件與自訴案件，只是說法不同，含義相同

D．告訴才處理的案件與自訴案件二者之間沒有關系

24．某看守所干警甲，因涉嫌虐待被監管人乙被立案偵查。在審查起訴期間，A地基層檢察院認為甲情節顯著輕微，不構成犯罪，遂作不起訴處理。關于該決定，下列哪一選項是正確的？

A．公安機關有權申請復議復核

B．某甲有權向原決定檢察院申訴

C．某乙有權向上一級檢察院申訴

D．申訴后，上級檢察院維持不起訴決定的，某乙可以向該地的中級法院提起自訴

25．趙某涉嫌報復陷害罪被檢察機關立案偵查，在偵查即將終結時，趙某得知負責辦理該案的偵查人員蔡某是被害人的胞兄，遂申請其回避。檢察長經審查作出了蔡某回避的決定。對于蔡某在偵查階段收集的證據，下列哪一選項是正確的？

A．應當排除，不得用作認定案件事實的根據

B．由檢察機關偵查部門負責人根據情況決定

C．由檢察委員會或者檢察長根據案件具體情況決定

D．在審判時，由人民法院根據案件具體情況作出裁判

26．關于辯護，下列哪一選項是正確的？

A．被告人王某在犯罪時17周歲，在審判時已滿18周歲，法院應當為其指定辯護人

B．被告人李某可能被判處死刑，在審判時法院為其指定辯護人。在法庭審理過程中，李某當庭拒絕指定的辯護人為其辯護，法院另行為其指定辯護人。在重新開庭審理后，李某

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再次拒絕法庭為其指定的辯護人，合議庭不予準許

C．法院為外籍被告人湯姆（25周歲）指定了辯護人，在法庭審理過程中，湯姆拒絕法院為其指定的辯護人，提出自行委托辯護人，法庭準許后，湯姆自行委托了辯護人。再次開庭審理后，湯姆再次拒絕辯護人為其辯護，要求另行委托辯護人，合議庭不予準許

D．被告人當庭拒絕辯護人為其辯護的，法庭應當允許，宣布延期審理。延期審理的期限為十日，準備辯護時間計入審限

27．根據《刑事訴訟法》的規定，下列何人有權委托訴訟代理人？

A．涉嫌強奸罪被告人的父親

B．搶劫案被害人的胞妹

C．傷害案中附帶民事被告人的胞弟

D．虐待案自訴人的胞妹

28．關于法院可以決定對什么人采取拘傳這一刑事強制措施，下列哪一選項是正確的？

A．某公司涉嫌生產、銷售偽劣產品罪，作為該公司訴訟代表人而拒不出庭的高某

B．搶奪案中非在押的被告人陳某

C．盜竊案中非在押的犯罪嫌疑人盧某

D．賄賂案中拒不出庭的證人李某

29．某電子科技有限公司因涉嫌虛開增值稅專用發票罪被提起公訴，公司董事長、總經理、會計等5人被認定為該單位犯罪的直接責任人員。在法院審理中，該公司被注銷。關于法院的處理，下列哪一選項是正確的？

A．繼續審理

B．終止審理

C．終止審理，建議檢察機關對公司董事長、總經理、會計等另行起訴

D．退回檢察機關，建議檢察機關對公司董事長、總經理、會計等另行起訴

30．某銀行被盜，偵查機關將沈某確定為犯罪嫌疑人。在進行警犬辨認時，一“功勛警犬”在發案銀行四處聞了聞后，猛地撲向沈某。隨后，偵查人員又對沈某進行心理測試，測試結論顯示，只要犯罪嫌疑人說沒偷，測謊儀就顯示其撒謊。關于可否作為認定案件事實的根據，下列哪一選項是正確的？

A．警犬辨認和心理測試結論均可以

B．警犬辨認可以，心理測試結論不可以

C．警犬辨認不可以，心理測試結論可以

D．警犬辨認和心理測試結論均不可以

31．法庭在審理被告人某甲入室盜竊案的過程中發現，某甲在實施犯罪過程中，為逃避抓捕曾以暴力傷害被害人。關于法院的做法，下列哪一選項是正確的？

A．建議檢察機關補充偵查

B．建議檢察機關變更起訴

C．建議檢察機關撤回起訴

D．應當自行補充偵查

32．下列案件能夠作出有罪認定的是哪一選項？

A．甲供認自己強奸了乙，乙否認，該案沒有其他證據

B．甲指認乙強奸了自己，乙堅決否認，該案沒有其他證據

C．某單位資金30萬元去向不明，會計說局長用了，局長說會計用了，該案沒有其他證據

D．甲乙二人沒有通謀，各自埋伏，幾乎同時向丙開槍，后查明丙身中一彈，甲乙對各自犯罪行為供認不諱，但收集到的證據無法查明這一槍到底是誰打中的

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33．甲將潛艇的部署情況非法提供給一外國著名軍事雜志。在審判過程中，法院決定對其取保候審。關于對甲取保候審的執行機關，下列哪一選項是正確的？

A．法院

B．公安機關

C．軍隊保衛部門

D．國家安全機關

34．關于應當變更為取保候審、監視居住或解除強制措施，下列哪一選項是正確的？

A．甲被逮捕后發現患有嚴重疾病

B．乙被逮捕后經檢查正在懷孕

C．丙被逮捕后偵查羈押期限屆滿仍須繼續查證

D．丁被逮捕后一審法院判處有期徒刑1年緩刑2年，判決尚未發生效力

35．甲致乙重傷，收集到下列證據，其中既屬于直接證據，又屬于原始證據的是哪一項？

A．有被害人血跡的匕首

B．證人看到甲身上有血跡，從現場走出的證言

C．匕首上留下的指印與甲的指紋同一的鑒定結論

D．乙對甲傷害自己過程的陳述

36．關于在審查起訴階段，犯罪嫌疑人死亡，但對犯罪嫌疑人的存款、匯款應當依法沒收的，下列哪一選項是正確的？

A．由檢察院依法作出不起訴的決定，并沒收犯罪嫌疑人存款上繳國庫，或返還被害人

B．由檢察院作出撤銷案件的決定，并沒收犯罪嫌疑人的存款上繳國庫，或返還被害人

C．由檢察院作出不起訴的決定，并申請法院裁定通知凍結犯罪嫌疑人的存款、匯款的金融機構上繳國庫或返還被害人

D．由檢察院作出撤銷案件的決定，并申請法院裁定通知凍結犯罪嫌疑人的存款、匯款的金融機構上繳國庫或者返還被害人

37．下列哪一案件，在作出不起訴決定時由檢察長決定？

A．犯罪嫌疑人甲涉嫌故意傷害罪，經鑒定，被害人受到的傷害為輕微傷

B．犯罪嫌疑人乙涉嫌故意傷害罪，經鑒定，被害人受到的傷害為輕傷，但情節輕微，且被害人希望不追究乙刑事責任

C．犯罪嫌疑人丙涉嫌非法侵入住宅罪，經查明，丙是因為受到野豬追趕被迫闖入被害人住宅，屬于緊急避險

D．犯罪嫌疑人丁涉嫌偷稅罪，案件經過一次退回補充偵查，仍事實不清，證據不足

38．按照我國《刑事訴訟法》的規定，關于法庭審理活動先后順序的排列，下列哪一選項的組合是正確的？

①宣讀勘驗筆錄；②公訴人發表公訴詞；③訊問被告人；④詢問證人、鑒定人；⑤出示物證；⑥被告人最后陳述。

A．②③⑤④①⑥

B．③④⑤①②⑥

C．②④⑤①⑥③

D．③④①⑤②⑥

39．關于行政機關公務員處分的說法，下列哪一選項是正確的？

A．行政訴訟的生效判決撤銷某行政機關所作的決定，即應給予該機關的負責人張某行政處分

B．工商局干部李某主動交代自己的違法行為，即應減輕處分

C．某環保局科長王某因涉嫌違紀被立案調查，即應暫停其履行職務

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D．財政局干部田某因涉嫌違紀被立案調查，即不應允許其掛職鍛煉

40．甲市乙區公安分局以孫某涉嫌詐騙罪為由將其刑事拘留，并經乙區檢察院批準逮捕。后因案情特殊由丙區檢察院提起公訴。2006年，丙區法院判處孫某有期徒刑3年，孫某不服上訴，甲市中級法院裁定發回丙區法院重新審理。重審期間，丙區檢察院經準許撤回起訴，并最終作出不起訴決定。孫某申請國家賠償。關于賠償義務機關，下列哪一選項是正確的?

A．乙區公安分局、乙區檢察院和丙區法院

B．乙區公安分局、丙區檢察院和丙區法院

C．乙區檢察院和丙區法院

D．丙區檢察院和丙區法院

41．關于行政法規制定程序的說法，下列哪一選項是正確的？

A．行政法規的制定程序包括起草、審查、決定和公布，立項不屬于行政法規制定程序

B．幾個部門共同起草的行政法規送審稿報送國務院，應當由牽頭部門主要負責人簽署

C．對重要的行政法規送審稿，國務院法制辦經國務院同意后向社會公布

D．行政法規應當在公布后30日內由國務院法制辦報全國人大常委會備案

42．下列哪一項信息是縣級和鄉（鎮）人民政府均應重點主動公開的政府信息？

A．征收或征用土地、房屋拆遷及其補償、補助費用的發放、使用情況

B．社會公益事項建設情況

C．政府集中采購項目的目錄、標準及實施情況

D．執行計劃生育政策的情況

43．某銀行以某公司未償還貸款為由向法院起訴，法院終審判決認定其請求已過訴訟時效，予以駁回。某銀行向某縣政府發函，要求某縣政府落實某公司的還款責任。某縣政府復函：“請貴行繼續依法主張債權，我們將配合做好有關工作。”爾后，某銀行向法院起訴，請求某縣政府履行職責。法院經審理認為，某縣政府已履行相應職責，某銀行的債權不能實現的原因在于其主張債權時已超過訴訟時效。下列哪一選項是錯誤的？

A．本案應由中級法院管轄

B．因法院的生效判決已對某銀行與某公司的民事關系予以確認，某縣政府不能重新進行確定

C．法院應當判決確認某縣政府的復函合法

D．法院應當判決駁回某銀行的訴訟請求

44．下列哪一選項不屬于行政訴訟的受案范圍？

A．因某企業排污影響李某的魚塘，李某要求某環保局履行監督職責，遭拒絕后向法院起訴

B．某市政府發出通知，要求非本地生產乳制品須經本市技術監督部門檢驗合格方可在本地銷售，違者予以處罰。某外地乳制品企業對通知提起訴訟

C．劉某與某公司簽訂房屋預售合同，某區房管局對此進行預售預購登記。后劉某了解到某公司向其銷售的房屋系超出規劃面積和預售面積房屋，遂以某區房管局違法辦理登記為由提起訴訟

D．《公司登記管理條例》規定，設立公司應當先向工商登記管理機關申請名稱預先核準。張某對名稱預先核準決定不服提起訴訟

45．某縣政府依田某申請作出復議決定，撤銷某縣公安局對田某車輛的錯誤登記，責令在30日內重新登記，但某縣公安局拒絕進行重新登記。田某可以采取下列哪一項措施？

A．申請法院強制執行

B．對某縣公安局的行為申請行政復議

C．向法院提起行政訴訟

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D．請求某縣政府責令某縣公安局登記

46．關于合理行政原則，下列哪一選項是正確的？

A．遵循合理行政原則是行政活動區別于民事活動的主要標志

B．合理行政原則屬實質行政法治范疇

C．合理行政原則是一項獨立的原則，與合法行政原則無關

D．行政機關發布的信息應準確是合理行政原則的要求之一

47．某市建設委員會以某公司的房屋占壓輸油、輸氣管道線為由，作出限期拆除決定，要求某公司自收到決定之日起10日內自行拆除。但某公司逾期未拆除，亦未在法定期限內提起訴訟，某市建設委員會申請法院強制執行。下列哪一選項是正確的？

A．若法律、法規賦予某市建設委員會有自行強制執行權，法院即應不受理其申請

B．某市建設委員會應當向其所在地的法院申請強制執行

C．接受申請的法院應當在受理申請之日起30日內作出是否準予強制執行的裁定

D．若在某市建設委員會申請強制執行前，某公司已對限期拆除決定提起訴訟，法院無權在訴訟期間執行拆除決定

48．某縣政府與甲開發公司簽定《某地區改造項目協議書》，對某地區舊城改造范圍、拆遷補償費及支付方式和期限等事宜加以約定。乙公司持有經某市政府批準取得的國有土地使用證的第15號地塊，位于某地區改造范圍。甲開發公司獲得改造范圍內新建的房屋預售許可證，并向社會公開預售。乙公司認為某縣政府以協議形式規劃、管理和利用項目改造的行為違法，向法院起訴，法院受理。下列哪一選項是正確的？

A．某縣政府與甲開發公司簽定的《某地區改造項目協議書》屬內部協議

B．某縣政府應當依職權先行收回乙公司持有的第15號地塊國有土地使用證

C．因乙公司不是《某地區改造項目協議書》的當事人，法院應駁回起訴

D．若法院經審理查明，某縣政府以協議形式規劃、管理和利用項目改造的行為違法，應當判決確認某縣政府的行為違法，并責令采取補救措施

49．某區公安局派出所突擊檢查孔某經營的娛樂城，孔某向正在賭博的人員通風報信，派出所突擊檢查一無所獲。派出所工作人員將孔某帶回調查，孔某因受到逼供而說出實情。派出所據此決定對孔某拘留10日，孔某不服提起訴訟。下列哪一選項是正確的？

A．在作出拘留決定前，孔某有權要求舉行聽證

B．對孔某的拘留決定違法

C．某區公安分局派出所是本案被告

D．因孔某起訴，公安機關應暫緩執行拘留決定

50．某區城管執法局以甲工廠的房屋建筑違法為由強行拆除，拆除行為被認定違法后，甲工廠要求某區城管執法局予以賠償，遭到拒絕后向法院起訴。甲工廠除提供證據證明房屋損失外，還提供了甲工廠工人劉某與當地居民謝某的證言，以證明房屋被拆除時，房屋有辦公用品、機械設備未搬出，應予賠償。某區城管執法局提交了甲工廠工人李某和執法人員張某的證言，以證明房屋內沒有物品。下列哪一選項是正確的？

A．法院不能因李某為甲工廠工人而不采信其證言

B．法院收到甲工廠提交的證據材料，應當出具收據，由經辦人員簽名并加蓋法院印章

C．張某的證言優于謝某的證言

D．在庭審過程中，甲工廠要求劉某出庭作證，法院應不予準許

二、多項選擇題。每題所設選項中至少有兩個正確答案，多選、少選、錯選或不選均不得分。本部分含51-90題，每題2分，共80分。

51．關于構成要件要素的分類，下列哪些選項是正確的？

A．販賣淫穢物品牟利罪中的“販賣”是記述的構成要件要素，“淫穢物品”是規范的構成www.mmkz.net 毛毛考資

要件要素

B．販賣毒品罪中的“販賣”是記述的構成要件要素，“毒品”是規范的構成要件要素

C．強制猥褻婦女罪中的“婦女”是記述的構成要件要素，“猥褻”是規范的構成要件要素

D．搶劫罪的客觀構成要件要素是成文的構成要件要素，“非法占有目的”是不成文的構成要件要素

52．關于因果關系，下列哪些選項是錯誤的？

A．甲乘坐公交車時和司機章某發生爭吵，狠狠踹了章某后背一腳。章某返身打甲時，公交車失控，沖向自行車道，撞死了騎車人程某。甲的行為與程某的死亡之間存在因果關系

B．乙以殺人故意瞄準李某的頭部開槍，但打中了李某的胸部（未打中心臟）。由于李某是血友病患者，最后流血不止而死亡。乙的行為與李某的死亡之間沒有因果關系

C．丙與同伙經預謀后同時向王某開槍，同伙射擊的子彈打中王某的心臟，致王某死亡。由于丙射擊的子彈沒有打中王某，故丙的行為與王某的死亡之間沒有因果關系

D．丁以殺人故意對趙某實施暴力，導致趙某遭受瀕臨死亡的重傷。趙某在醫院接受治療時，醫生存在一定過失，未能挽救趙某的生命。丁的行為與趙某的死亡之間沒有因果關系

53．《刑法》規定，在拐賣婦女、兒童過程中奸淫被拐賣的婦女的，僅定拐賣婦女、兒童罪。15周歲的甲在拐賣幼女的過程中，強行奸淫幼女。對此，下列哪些選項是錯誤的？

A．《刑法》第十七條第二款沒有規定15周歲的人對拐賣婦女、兒童罪負刑事責任，所以，甲不負刑事責任

B．拐賣婦女、兒童罪包含了強奸罪，15周歲的人應對強奸罪承擔刑事責任，所以，對甲應認定為拐賣婦女、兒童罪

C．15周歲的人犯強奸罪的應當負刑事責任，所以，對甲應認定為強奸罪

D．拐賣婦女、兒童罪重于強奸罪，既然15周歲的人應對強奸罪承擔刑事責任，就應對拐賣婦女、兒童罪承擔刑事責任，所以，對甲應以拐賣婦女、兒童罪與強奸罪實行并罰

54．甲欲殺乙，便向乙開槍，但開槍的結果是將乙和丙都打死。關于本案，下列哪些選項是正確的？

A．根據具體符合說，甲對乙成立故意殺人既遂，對丙成立過失致人死亡罪

B．根據法定符合說，甲對乙與丙均成立故意殺人既遂

C．不管是根據具體符合說，還是根據法定符合說，甲對乙與丙均成立故意殺人既遂

D．不管是根據具體符合說，還是根據法定符合說，甲對乙成立故意殺人既遂，對丙成立過失致人死亡罪

55．甲雇兇手乙殺丙，言明不要造成其他后果。乙幾次殺丙均未成功，后來采取爆炸方法，對丙的住宅（周邊沒有其他人與物）進行爆炸，結果將丙的妻子丁炸死，但丙安然無恙。關于本案，下列哪些說法是錯誤的？

A．甲與乙構成共同犯罪

B．甲成立故意殺人罪（未遂）

C．乙對丙成立故意殺人未遂，對丁成立過失致人死亡罪

D．乙對丙成立爆炸罪，對丁成立過失致人死亡罪

56．某國有銀行行長甲指使負責貸款業務的科長乙向申請貸款的丙單位索要財物。乙將索要所獲15萬元中的9萬元交給甲，其余6萬元自己留下。后來，甲、乙均明知丙單位不具備貸款條件，仍然向丙單位貸款1000萬元，使銀行遭受800萬元損失。對于本案，下列哪些選項是正確的？

A．甲的受賄數額是9萬元

B．乙的受賄數額是15萬元

C．甲、乙均構成違法發放貸款罪

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D．對于甲、乙的違法發放貸款罪和受賄罪，應當數罪并罰

57．關于假釋，下列哪些選項是錯誤的？

A．被判處有期徒刑的犯罪分子，執行原判刑期的二分之一，如果符合假釋條件的，可以假釋；如果有特殊情況，經高級人民法院核準，可以不受上述執行刑期的限制

B．被假釋的犯罪分子，在假釋考驗期內，遵守了各種相關規定，沒有再犯新罪，也沒有發現以前還有其他罪沒有判決的，假釋考驗期滿，剩余刑罰就不再執行

C．被假釋的犯罪分子，在假釋考驗期限內犯新罪的，應當撤銷假釋，按照先并后減的方法實行數罪并罰

D．對于因殺人、綁架等暴力性犯罪判處10年以上有期徒刑的犯罪分子，不得假釋；即使他們被減刑后，剩余刑期低于10年有期徒刑，也不得假釋

58．某日，甲醉酒駕車將行人乙撞死，急忙將尸體運到X地掩埋。10天后，甲得知某單位要在X地施工，因擔心乙的尸體被人發現，便將乙的尸體從X地轉移至Y地。在轉移尸體時，甲無意中發現了乙的身份證和信用卡。此后，甲持乙的身份證和信用卡，從銀行柜臺將乙的信用卡中的5萬元轉入自己的信用卡，并以乙的身份證辦理入網手續并使用移動電話，造成電信資費損失8000余元。甲的行為構成何罪？

A．交通肇事罪

B．侵占罪

C．信用卡詐騙罪

D．詐騙罪

59．關于騙取出口退稅罪和虛開增值稅發票罪的說法，下列哪些選項是正確的？

A．甲公司具有進出口經營權，明知他人意欲騙取國家出口退稅款，仍違反國家規定允許他人自帶客戶、自帶貨源、自帶匯票并自行報關，騙取國家出口退稅款。對甲公司應以騙取出口退稅罪論處

B．乙公司虛開用于騙取出口退稅的發票，并利用該虛開的發票騙取數額巨大的出口退稅，其行為構成虛開用于騙取出口退稅發票罪與騙取出口退稅罪，實行數罪并罰

C．丙公司繳納200萬元稅款后，以假報出口的手段，一次性騙取國家出口退稅款400萬元，丙公司的行為分別構成偷稅罪與騙取出口退稅罪，實行數罪并罰

D．丁公司虛開增值稅專用發票并騙取國家稅款，數額特別巨大，情節特別嚴重，給國家利益造成特別重大損失。對丁公司應當以虛開增值稅專用發票罪論處

60．甲曾向乙借款9000元，后不想歸還借款，便預謀毒死乙。甲將注射了“毒鼠強”的白條雞掛在乙家門上，乙懷疑白條雞有毒未食用。隨后，甲又乘去乙家串門之機，將“毒鼠強”投放到乙家米袋內。后乙和其妻子、女兒喝過米湯中毒，乙死亡，其他人經搶救脫險。關于甲的行為，下列哪些選項是錯誤的？

A．構成投放危險物質罪

B．構成投放危險物質罪與搶劫罪的想象競合犯

C．構成投放危險物質罪與故意殺人罪的想象競合犯

D．構成搶劫罪與故意殺人罪的吸收犯

61．關于侵犯人身權利犯罪的說法，下列哪些選項是錯誤的？

A．私營礦主甲以限制人身自由的方法強迫農民工從事危重礦井作業，并雇用打手對農民工進行毆打，致多人傷殘。甲的行為構成非法拘禁罪與故意傷害罪，應當實行并罰

B．磚窯主乙長期非法雇傭多名不滿16周歲的未成年人從事超強度體力勞動，并嚴重忽視生產作業安全，致使一名未成年人因堆砌的成品磚倒塌而被砸死。對乙的行為應以雇用童工從事危重勞動罪從重處罰

C．丙以介紹高薪工作的名義從外地將多名成年男性農民工騙至磚窯主王某的磚窯場，www.mmkz.net 毛毛考資

以每人1000元的價格賣給王某從事強迫勞動。由于《刑法》僅規定了拐賣婦女、兒童罪，所以，對于丙的行為，無法以犯罪論處

D．拘留所的監管人員對被監管人進行體罰虐待，致人死亡的，以故意殺人罪論處，不實行數罪并罰

62．《刑法》第二百六十九條對轉化型搶劫作出了規定，下列哪些選項不能適用該規定？

A．甲入室盜竊，被主人李某發現并追趕，甲進入李某廚房，拿出菜刀護在自己胸前，對李某說：“你千萬別過來，我膽子很小。”然后，翻窗逃跑

B．乙搶奪王某的財物，王某讓狼狗追趕乙。乙為脫身，打死了狼狗

C．丙騙取他人財物后，剛準備離開現場，騙局就被識破。被害人追趕丙。走投無路的丙從身上摸出短刀，扎在自己手臂上，并對被害人說：“你們再追，我就死在你們面前。”被害人見丙鮮血直流，一下愣住了。丙迅速逃離現場

D．丁在一網吧里盜竊財物并往外逃跑時，被管理人員顧某發現。丁為阻止顧某的追趕，提起網吧門邊的開水壺，將開水潑在顧某身上，然后逃離現場

63．下列哪些行為應以職務侵占罪論處？

A．甲系某村民小組的組長，利用職務上的便利，將村民小組集體財產非法據為己有，數額達到5萬元

B．乙為村委會主任，利用協助鄉政府管理和發放救災款物之機，將5萬元救災款非法據為己有

C．丙是某國有控股公司部門經理，利用職務上的便利，將本單位的5萬元公款非法據為己有

D．丁與某私營企業的部門經理李某內外勾結，利用李某職務上的便利，共同將該單位的5萬元資金非法據為己有

64．關于盜竊行為的定性，下列哪些選項是正確的？

A．盜竊偽造的貨幣的行為，不成立盜竊罪

B．盜竊偽造的國家機關印章的行為，不成立盜竊國家機關印章罪

C．盜竊偽造的信用卡并使用的行為，不適用《刑法》第一百九十六條關于“盜竊信用卡并使用”的規定

D．盜竊企業違規制造的槍支的行為，不成立盜竊槍支罪

65．甲、乙均為吸毒人員，且關系密切。乙因買不到毒品，多次讓甲將自己吸食的毒品轉讓幾克給乙，甲每次均以購買價轉讓毒品給乙，未從中牟利。關于本案，下列哪些選項是錯誤的？

A．販賣毒品罪必須以營利為目的，故甲的行為不成立販賣毒品罪

B．販賣毒品罪以獲利為要件，故甲的行為不成立販賣毒品罪

C．甲屬于無償轉讓毒品，不屬于販賣毒品，故不成立販賣毒品罪

D．甲只是幫助乙吸食毒品，《刑法》沒有將吸食毒品規定為犯罪，故甲不成立犯罪

66．關于依法不追究刑事責任的情形，下列哪些選項是正確的？

A．犯罪嫌疑人甲和被害人乙在審查起訴階段就賠償達成協議，被害人乙要求不追究甲刑事責任

B．甲侵占案，被害人乙沒有起訴

C．高某犯罪情節輕微，對社會危害不大

D．犯罪嫌疑人白某在被抓獲前自殺身亡

67．甲殺人案，犯罪手段殘忍，影響惡劣，第一審法院為防止被害人家屬和旁聽群眾在法庭上過于激憤影響順利審判，決定作為特例不公開審理。經審理，第一審法院判處甲死刑立即執行，甲上訴。對于本案，第二審法院下列哪些做法是正確的？

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A．組成合議庭

B．把案件作為第一審案件審理

C．審理后改判

D．撤銷原判，發回重審

68．《刑事訴訟法》規定，下級法院接到最高法院執行死刑的命令后，發現有關情形時，應當停止執行，并且立即報告最高法院，由最高法院作出裁定。下列哪些情形應當適用該規定？

A．發現關鍵定罪證據可能是刑訊逼供所得

B．判決書認定的年齡錯誤，實際年齡未滿18周歲

C．提供一重大銀行搶劫案線索，經查證屬實

D．罪犯正在懷孕

69．石某殺人后棄尸河中。在法庭審理中，對下列哪些事實不必提出證據證明？

A．被棄尸的河流從案發村鎮穿過的事實

B．刑法關于殺人罪的法律規定

C．檢察機關和石某都沒有異議的案件基本事實

D．石某的精神狀態

70．關于刑事案件的延期審理和中止審理，下列哪些說法是正確的？

A．延期審理適用于法庭審理過程中，中止審理適用于法院受理案件后至作出判決前

B．導致延期審理的原因是庭審自身出現障礙，因而不停止法庭審理以外的訴訟活動，導致中止審理的原因是出現了不能抗拒的情況，使訴訟活動無法正常進行，因而暫停訴訟活動

C．延期審理的案件再行開庭的時間具有可預見性，中止審理的案件再行開庭的時間往往無法預見

D．不論延期審理還是中止審理，其時間都計入審理期限

71．某縣法院在對楊某綁架案進行庭前審查中，發現下列哪些情形時，應當將案件退回檢察機關？

A．楊某在綁架的過程中殺害了人質

B．楊某在審查起訴期間從看守所逃脫

C．檢察機關移送起訴材料未附證據目錄

D．檢察機關移送起訴材料欠缺已經委托辯護人的住址、通訊處

72．關于自訴案件的審理，下列哪些做法是正確的？

A．甲、乙系一起傷害案件的自訴人，案件審理中甲撤回起訴，法院繼續案件審理

B．某傷害案，因檢察院作出不起訴決定，被害人提起自訴，審理中自訴人與被告人和解而撤回自訴，法院經審查準許

C．某遺棄案，被告人在第二審程序中提出反訴，法院予以受理并與原自訴合并審理

D．某侵犯知識產權案，第二審中當事人和解，法院裁定準許撤回自訴并撤銷一審判決

73．對于犯罪情節輕微，且具有規定情形，依照《刑法》不需要判處刑罰或者免除刑罰的未成年犯罪嫌疑人，一般應當依法作出不起訴決定。下列哪些情形適用該規定？

A．被脅迫參與犯罪的B．是又聾又啞的人的

C．因緊急避險過當構成犯罪的D．有自首或者重大立功表現的74．下列哪些選項屬于實物證據？

A．殺人案中現場勘驗筆錄

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B．貪污案中證明貪污數額的賬冊

C．強奸案中證明被害人精神狀態的鑒定結論

D．傷害案中證明傷害發生過程情況的監控錄像

75．下列再審案件，哪些可以不開庭審理？

A．李某搶劫案，原判事實清楚、證據確實充分，但適用法律錯誤，量刑畸重

B．葛某受賄案，葛某已死亡

C．張某、卞某為同案原審被告人，張某在交通十分不便的邊遠地區監獄服刑，提審到庭確有困難，但未經抗訴的檢察院同意

D．陳某強奸案，原生效裁判于1979年之前作出

76．對下列哪些重大犯罪嫌疑分子，公安機關可以執行先行拘留？

A．為投毒而買毒藥的甲

B．在其住處發現被盜金項鏈的乙

C．被舉報挪用公款企圖逃跑的丙

D．不講真實姓名、住址，身份不明的丁

77．在下列何種情形下，經公訴人建議法庭延期審理的時間一次不得超過一個月？

A．發現事實不清、證據不足的

B．發現遺漏罪行、遺漏同案犯罪嫌疑人，需要補充偵查或者補充提供證據的

C．發現遺漏罪行或者遺漏同案犯罪嫌疑人，雖不需要補充偵查和補充提供證據，但需要提出追加或者變更起訴的

D．需要通知開庭前未向人民法院提供名單的證人、鑒定人或者經人民法院通知而未到庭的證人出庭陳述的

78．在法庭審理中，控方向法庭出示被告人實施搶劫時所持的匕首。關于該匕首，應當履行的法庭調查程序，下列哪些選項是正確的？

A．讓被害人辨認

B．讓被告人辨認

C．聽取辯護人意見

D．聽取訴訟代理人意見

79．關于死刑復核程序，下列哪些選項是正確的？

A．趙某因故意殺人罪和販毒罪分別被判處死刑，最高法院對案件進行復核時，認為張某販毒罪的死刑判決認定事實和適用法律正確、量刑適當、程序合法，但故意殺人罪的死刑判決事實不清、證據不足，遂對全案裁定不予核準，撤銷原判，發回重審

B．錢某因綁架罪和搶劫罪分別被判處死刑，最高法院在對案件進行復核時，發現錢某綁架罪的死刑判決認定事實和適用法律正確、量刑適當、訴訟程序合法，搶劫罪的死刑判決認定事實清楚，但依法不應當判處死刑，遂對綁架罪作出核準死刑的判決，對搶劫罪的死刑判決予以改判

C．孫某伙同李某持槍搶劫銀行被分別判處死刑，最高法院進行復核時發現孫某的死刑判決認定事實和適用法律正確、量刑適當、程序合法，李某的死刑判決認定事實不清、證據不足，遂對全案裁定不予核準

D．周某伙同吳某劫持航空器致人重傷被分別判處死刑，最高法院在復核時發現周某的死刑判決認定事實和適用法律正確、量刑適當、程序合法，吳某的死刑判決認定事實清楚，但依法不應當判處死刑，遂對周某作出核準死刑的判決，對吳某的死刑判決予以改判

80．對下列哪些情形，行政復議機關可以進行調解？

A．市政府征用某村土地，該村居民認為補償數額過低申請復議

B．某企業對稅務機關所確定的稅率及稅額不服申請復議

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C．公安機關以張某非法種植罌粟為由對其處以拘留10日并處1000元罰款，張某申請復議

D．沈某對建設部門違法拆除其房屋的賠償決定不服申請復議

81．下列哪些行政機構的設置事項，應當經上一級人民政府機構編制管理機關審核后，報上一級人民政府批準？

A．某縣兩個職能局的合并

B．某省民政廳增設內設機構

C．某市職能局名稱的改變

D．某縣人民政府設立議事協調機構

82．肖某提出農村宅基地用地申請，鄉政府審核后報縣政府審批。肖某收到批件后，不滿批件所核定的面積。下列哪些選項是正確的？

A．肖某須先申請復議，方能提起行政訴訟

B．肖某申請行政復議，復議機關為縣政府的上一級政府

C．肖某申請行政復議，應當自簽收批件之起60日內提出復議申請

D．肖某提起行政訴訟，縣政府是被告，鄉政府為第三人

83．A市李某駕車送人前往B市，在B市甲區與乙區居民范某的車相撞，并將后者打傷。B市甲區公安分局決定扣留李某的汽車，對其拘留5日并處罰款300元。下列哪些選項是正確的？

A．李某可向B市公安局申請行政復議

B．對扣留汽車行為，李某可向甲區人民法院起訴

C．李某應先申請復議，方能提起行政訴訟

D．范某可向乙區人民法院起訴

84．為嚴格本地生豬屠宰市場管理，某縣政府以文件形式規定，凡本縣所有豬類屠宰單位和個人，須在規定期限內到生豬管理辦公室申請辦理生豬屠宰證，違者予以警告或罰款。個體戶張某未按文件規定申請辦理生豬屠宰證，生豬管理辦公室予以罰款200元。下列哪些說法是錯誤的？

A．若張某在對罰款不服申請復議時一并對縣政府文件提出審查申請，復議機關應當轉送有權機關依法處理

B．某縣政府的文件屬違法設定許可和處罰，有權機關應依據《行政處罰法》和《行政許可法》對相關責任人給予行政處分

C．生豬管理辦公室若以自己名義作出罰款決定，張某申請復議應以其為被申請人

D．若張某直接向法院起訴，應以某縣政府為被告

85．某縣地稅局將個體戶沈某的納稅由定額繳稅變更為自行申報，并在認定沈某申報稅額低于過去納稅額后，要求沈某繳納相應稅款、滯納金，并處以罰款。沈某不服，對稅務機關下列哪些行為可以直接向法院提起行政訴訟？

A．由定額繳稅變更為自行申報的決定

B．要求繳納稅款的決定

C．要求繳納滯納金的決定

D．罰款決定

86．甲廠是某市建筑裝潢公司下屬的獨立核算的集體企業，2007年1月某市建筑裝潢公司經批準與甲廠脫離隸屬關系。2007年4月，行政機關下達文件批準某市建筑裝潢公司的申請，將甲廠并入另一家集體企業乙廠。對此行為，下列何者有權向法院起訴？

A．甲廠

B．乙廠

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C．甲廠法定代表人

D．乙廠法定代表人

87．對下列哪些情形，行政機關應當辦理行政許可的注銷手續？

A．張某取得律師執業證書后，發生交通事故成為植物人

B．田某違法經營的網吧被吊銷許可證

C．李某依法向國土資源管理部門申請延續采礦許可，國土資源管理部門在規定期限內未予答復

D．劉某通過行賄取得行政許可證后，被行政機關發現并撤銷其許可

88．甲公司向某區法院起訴要求乙公司返還貨款15萬元，并請求依法保全乙公司價值10萬元的汽車。在甲公司提供擔保后，法院準予采取保全措施。二審法院最終維持某區法院要求乙公司返還貨款10萬元的判決。甲公司在申請強制執行時，發現訴訟期間某區法院在乙公司沒有提供擔保的情況下已解除保全措施，乙公司已變賣汽車、轉移貨款，致判決無法執行。甲公司要求某區法院賠償損失。下列哪些說法是正確的？

A．《國家賠償法》未明確規定法院在民事訴訟過程中違法解除保全措施應承擔賠償責任，故甲公司的請求不成立

B．違法采取保全措施應包括依法不應當解除而解除保全措施

C．就某區法院的措施是否屬國家賠償范圍問題，受理賠償訴訟的法院可以進行調解

D．甲公司應當先申請確認某區法院解除保全措施的行為違法

89．某市衛生局經調查取證，認定某公司實施了未經許可擅自采集血液的行為，依據有關法律和相關規定，決定取締該公司非法采集血液的行為，同時沒收5只液氮生物容器。下列哪些說法是正確的？

A．市衛生局在調查時，執法人員不得少于兩人，并應當向當事人出示證件

B．若市衛生局當場作出決定，某公司不服申請復議的期限應自決定作出之日起計算

C．若某公司起訴，市衛生局向法院提供的現場筆錄的效力，優于某公司的證人對現場的描述

D．沒收5只液氮生物容器屬于保全措施

90．因一高壓線路經過某居民小區，該小區居民李某向某市規劃局申請公開高壓線路圖。下列哪些說法是正確的？

A．李某提交書面申請時應出示本人有效身份證明

B．李某應說明申請信息的用途

C．李某可以對公開信息方式提出自己要求

D．某市規劃局公開信息時，可以向李某依法收取相關成本費

三、不定項選擇題。每題所設選項中至少有一個正確答案，多選、少選、錯選或不選均不得分。本部分含91-100題，每題2分，共20分。

91．四位學生在課堂上討論共同犯罪時先后發表了以下觀點，其中正確的選項是：

A．甲：對于犯罪集團的首要分子，應當按照集團所犯的全部罪行處罰，即應當對集團成員所實施的全部犯罪承擔刑事責任

B．乙：在共同犯罪中起主要作用的是主犯，對于犯罪集團首要分子以外的主犯，應當按照其所參與的或者組織、指揮的全部犯罪處罰；對從犯的處罰應當輕于主犯，所以，對于從犯不得按照其所參與的全部犯罪處罰

C．丙：犯罪集團的首要分子都是主犯，但聚眾犯罪的首要分子不一定是主犯，因為聚眾犯罪不一定成立共同犯罪

D．丁：一開始被犯罪集團脅迫參加犯罪，但在著手實行后，非常積極，成為主要的實行人之一，在共同犯罪中起主要作用的，應認定為主犯

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92．國有公司財務人員甲于2007年6月挪用單位救災款100萬元，供自己購買股票，后股價大跌，甲無力歸還該款項。2008年1月，甲挪用單位辦公經費70萬元為自己購買商品房。兩周后，甲采取銷毀賬目的手段，使挪用的辦公經費70萬元中的50萬元難以在單位財務賬上反映出來。甲一直未歸還上述所有款項。關于甲的行為定性，下列選項正確的是：

A．甲挪用救災款的行為，不構成挪用特定款物罪

B．甲挪用辦公經費的行為構成挪用公款罪，挪用數額為70萬元

C．甲挪用辦公經費后銷毀賬目且未歸還的行為構成貪污罪，貪污數額為50萬元

D．對于甲應當以挪用公款罪、貪污罪實行并罰

（一）甲手持匕首尋找搶劫目標時，突遇精神病人丙持刀襲擊。丙追趕甲至一死胡同，甲迫于無奈，與丙搏斗，將其打成重傷。此后，甲繼續尋找目標，見到丁后便實施暴力，用匕首將其刺成重傷，使之喪失反抗能力，此時甲的朋友乙駕車正好經過此地，見狀后下車和甲一起取走丁的財物（約2萬元），然后逃跑，丁因傷勢過重不治身亡。請回答93-94題。

93．關于甲將精神病人丙打成重傷的行為，下列選項正確的是：

A．甲的行為屬于正當防衛，因為對精神病人的不法侵害也可以進行正當防衛

B．甲的行為屬于緊急避險，因為“不法”必須是主客觀相統一的行為，而精神病人沒有責任能力，其客觀侵害行為不屬于“不法”侵害，故只能進行緊急避險

C．甲的行為屬于自救行為，因為甲當時只能依靠自己的力量救濟自己的法益

D．甲的行為既不是正當防衛，也不是緊急避險，因為甲當時正在進行不法侵害，精神病人丙的行為客觀上阻止了甲的不法行為，甲不得針對丙再進行正當防衛與緊急避險

94．關于乙與甲一起取走丁的財物的行為，下列選項正確的是：

A．乙與甲成立搶劫罪的共同犯罪

B．甲的行為構成搶劫罪，乙的行為屬于搶奪罪，兩者在搶奪罪這一重合犯罪之內成立共同犯罪，即成立搶奪罪的共同犯罪

C．乙既不對丁的重傷承擔刑事責任，也不對丁的死亡承擔刑事責任

D．乙不對丁的死亡承擔刑事責任，但應對丁的重傷承擔刑事責任

（二）在一起共同犯罪案件中，主犯王某被判處有期徒刑15年，剝奪政治權利3年，并處沒收個人財產；主犯朱某被判處有期徒刑10年，剝奪政治權利2年，罰金2萬元人民幣；從犯李某被判處有期徒刑8個月；從犯周某被判處管制1年，剝奪政治權利1年。請回答95-97題。

95．在本案中，由監獄執行刑罰的罪犯是：

A．王某

B．朱某

C．李某

D．周某

96．對周某刑罰的執行機關是：

A．人民法院

B．公安機關

C．監獄

D．基層組織或其所在單位

97．所判刑罰既需要法院執行，又需要公安機關執行的罪犯是：

A．王某

B．周某

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C．李某

D．朱某

98．某行政機關負責人孫某因同時違反財經紀律和玩忽職守被分別給予撤職和記過處分。下列說法正確的是：

A．應只對孫某執行撤職處分

B．應同時降低孫某的級別

C．對孫某的處分期為36個月

D．解除對孫某的處分后，即應恢復其原職務

99．張某租用農貿市場一門面從事經營。因趙某提出該門面屬于他而引起爭議，工商局扣繳張某的營業執照，致使張某停業2個月之久。張某在工商局返還營業執照后，提出賠償請求。下列屬于國家賠償范圍的是：

A．門面租賃費

B．食品過期不能出售造成的損失

C．張某無法經營的經濟損失

D．停業期間張某依法繳納的稅費

100．甲公司與乙公司開辦中外合資企業丙公司，經營房地產。因急需周轉資金，丙公司與某典當行簽訂合同，以某宗國有土地作抵押貸款。典當期滿后，丙公司未按約定回贖，某典當行遂與丁公司簽訂協議，將土地的使用權出售給丁公司。經丁公司申請，2001年4月17日市國土局的派出機構辦理土地權屬變更登記。丙公司未參與變更土地登記過程。2008年3月3日甲公司查詢土地抵押登記情況，得知該土地使用權已變更至丁公司名下。甲公司對變更土地登記行為不服向法院起訴。下列說法正確的是：

A．甲公司有權以自己的名義起訴

B．若丙公司對變更土地登記行為不服，應當自2008年3月3日起3個月內起訴

C．丙公司與某典當行簽訂的合同是否合法，是本案的審理對象

D．對市國土局與派出機構之間的關系性質，法院可以依法調取證據

2008年國家司法考試試題（卷 三）

提示：本試卷為選擇題，由計算機閱讀。請將所選答案填涂在答題卡上，勿在卷面上直接作答。

一、單項選擇題。每題所設選項中只有一個正確答案，多選、錯選或不選均不得分。本部分含1-50題，每題1分，共50分。

1．關于民事法律關系，下列哪一選項是正確的？

A．民事法律關系只能由當事人自主設立

B．民事法律關系的主體即自然人和法人

C．民事法律關系的客體包括不作為

D．民事法律關系的內容均由法律規定

2．德勝公司注冊地在薩摩國并在該國設有總部和分支機構，但主要營業機構位于中國深圳，是一家由臺灣地區凱旋集團公司全資設立的法人企業。由于決策失誤，德勝公司在中國欠下700萬元債務。對此，下列哪一選項是正確的？

A．該債務應以深圳主營機構的全部財產清償

B．該債務應以深圳主營機構和薩摩國總部及分支機構的全部財產清償

C．無論德勝公司的全部財產能否清償，凱旋公司都應承擔連帶責任

D．當德勝公司的全部財產不足清償時，由凱旋公司承擔補充責任

3．甲委托乙購買一套機械設備，但要求以乙的名義簽訂合同，乙同意，遂與丙簽訂了

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設備購買合同。后由于甲的原因，乙不能按時向丙支付設備款。在乙向丙說明了自己是受甲委托向丙購買機械設備后，關于丙的權利，下列哪一選項是正確的？

A．只能要求甲支付

B．只能要求乙支付

C．可選擇要求甲或乙支付

D．可要求甲和乙承擔連帶責任

4．甲、乙因合伙經商向丙借款3萬元，甲于約定時間攜帶3萬元現金前往丙家還款，丙因忘卻此事而外出，甲還款未果。甲返回途中，將裝有現金的布袋夾放在自行車后座，路經鬧市時被人搶奪，不知所蹤。下列哪一選項是正確的？

A．丙仍有權請求甲、乙償還3萬元借款

B．丙喪失請求甲、乙償還3萬元借款的權利

C．丙無權請求乙償還3萬元借款

D．甲、乙有權要求丙承擔此款被搶奪的損失

5．神牛公司在H省電視臺主辦的賑災義演募捐現場舉牌表示向S省紅十字會捐款100萬元，并指明此款專用于S省B中學的校舍重建。事后，神牛公司僅支付50萬元。對此，下列哪一選項是正確的？

A．H省電視臺、S省紅十字會、B中學均無權請求神牛公司支付其余50萬元

B．S省紅十字會、B中學均有權請求神牛公司支付其余50萬元

C．S省紅十字會有權請求神牛公司支付其余50萬元

D．B中學有權請求神牛公司支付其余50萬元

6．甲打算賣房，問乙是否愿買，乙一向迷信，就跟甲說：“如果明天早上7點你家屋頂上來了喜鵲，我就出10萬塊錢買你的房子。”甲同意。乙回家后非常后悔。第二天早上7點差幾分時，恰有一群喜鵲停在甲家的屋頂上，乙正要將喜鵲趕走，甲不知情的兒子拿起彈弓把喜鵲打跑了，至7點再無喜鵲飛來。關于甲乙之間的房屋買賣合同，下列哪一選項是正確的？

A．合同尚未成立

B．合同無效

C．乙有權拒絕履行該合同

D．乙應當履行該合同

7．甲手機專賣店門口立有一塊木板，上書“假一罰十”四個醒目大字。乙從該店購買了一部手機，后經有關部門鑒定，該手機屬于假冒產品，乙遂要求甲履行其“假一罰十”的承諾。關于本案，下列哪一選項是正確的？

A．“假一罰十”過分加重了甲的負擔，屬于無效的格式條款

B．“假一罰十”沒有被訂入到合同之中，故對甲沒有約束力

C．“假一罰十”顯失公平，甲有權請求法院予以變更或者撤銷

D．“假一罰十”是甲自愿作出的真實意思表示，應當認定為有效

8．中州公司依法取得某塊土地建設用地使用權并辦理報建審批手續后，開始了房屋建設并已經完成了外裝修。對此，下列哪一選項是正確的？

A．中州公司因為享有建設用地使用權而取得了房屋所有權

B．中州公司因為事實行為而取得了房屋所有權

C．中州公司因為法律行為而取得了房屋所有權

D．中州公司尚未進行房屋登記，因此未取得房屋所有權

9．甲將自己收藏的一幅名畫賣給乙，乙當場付款，約定5天后取畫。丙聽說后，表示愿出比乙高的價格購買此畫，甲當即決定賣給丙，約定第二天交貨。乙得知此事，誘使甲8

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歲的兒子從家中取出此畫給自己。該畫在由乙占有期間，被丁盜走。此時該名畫的所有權屬于下列哪個人？

A．甲

B．乙

C．丙

D．丁

10．下列哪一選項屬于所有權的繼受取得？

A．甲通過遺囑繼承其兄房屋一間

B．乙的3萬元存款得利息1000元

C．丙購來木材后制成椅子一把

D．丁拾得他人搬家時丟棄的舊電扇一臺

11．黃河公司以其房屋作抵押，先后向甲銀行借款100萬元，乙銀行借款300萬元，丙銀行借款500萬元，并依次辦理了抵押登記。后丙銀行與甲銀行商定交換各自抵押權的順位，并辦理了變更登記，但乙銀行并不知情。因黃河公司無力償還三家銀行的到期債務，銀行拍賣其房屋，僅得價款600萬元。關于三家銀行對該價款的分配，下列哪一選項是正確的？

A．甲銀行100萬元、乙銀行300萬元、丙銀行200萬元

B．甲銀行得不到清償、乙銀行100萬元、丙銀行500萬元

C．甲銀行得不到清償、乙銀行300萬元、丙銀行300萬元

D．甲銀行100萬元、乙銀行200萬元、丙銀行300萬元

12．個體工商戶甲將其現有的以及將有的生產設備、原材料、半成品、產品一并抵押給乙銀行，但未辦理抵押登記。抵押期間，甲未經乙同意以合理價格將一臺生產設備出賣給丙。后甲不能向乙履行到期債務。對此，下列哪一選項是正確的？

A．該抵押權因抵押物不特定而不能成立

B．該抵押權因未辦理抵押登記而不能成立

C．該抵押權雖已成立但不能對抗善意第三人

D．乙有權對丙從甲處購買的生產設備行使抵押權

13．甲、乙結婚后購得房屋一套，僅以甲的名義進行了登記。后甲、乙感情不和，甲擅自將房屋以時價出售給不知情的丙，并辦理了房屋所有權變更登記手續。對此，下列哪一選項是正確的？

A．買賣合同有效，房屋所有權未轉移

B．買賣合同無效，房屋所有權已轉移

C．買賣合同有效，房屋所有權已轉移

D．買賣合同無效，房屋所有權未轉移

14．甲立下一份公證遺囑，將大部分財產留給兒子乙，少部分的存款留給女兒丙。后乙因盜竊而被判刑，甲傷心至極，在病榻上當著眾親友的面將遺囑燒毀，不久去世。乙出獄后要求按照遺囑的內容繼承遺產。對此，下列哪一選項是正確的？

A．乙有權依據遺囑的內容繼承遺產

B．乙只能依據法定繼承的規定繼承遺產

C．乙無權繼承任何遺產

D．可以分給乙適當的遺產

15．趙某系全國知名演員，張某經多次整容后外形酷似趙某，此后多次參加營利性模仿秀表演，承接并拍攝了一些商業廣告。下列哪一選項是正確的？

A．張某故意整容成趙某外形的行為侵害了趙某的肖像權

B．張某整容后參加營利性模仿秀表演侵害了趙某的肖像權

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C．張某整容后承接并拍攝商業廣告的行為侵害了趙某的名譽權

D．張某的行為不構成對趙某人格權的侵害

16．大華商場委托飛達廣告公司制作了一塊宣傳企業形象的廣告牌，并由飛達公司負責安裝在商場外墻。某日風大，廣告牌被吹落砸傷過路人鄭某。經查，廣告牌的安裝存在質量問題。關于鄭某的損害，下列哪一選項是正確的？

A．大華商場承擔賠償責任，飛達公司承擔補充賠償責任

B．飛達公司承擔賠償責任，大華商場承擔補充賠償責任

C．大華商場承擔賠償責任，但其有權向飛達公司追償

D．飛達公司承擔賠償責任，大華商場不承擔責任

17．王某以個人名義向張某獨資設立的飛躍百貨有限公司借款10萬元，借期1年。不久，王某與李某登記結婚，將上述借款全部用于婚房的裝修。婚后半年，王某與李某協議離婚，未對債務的償還作出約定。下列哪一選項是正確的？

A．由張某向王某請求償還

B．由張某向王某和李某請求償還

C．飛躍公司只能向王某請求償還

D．由飛躍公司向王某和李某請求償還

18．吳某（女）16歲，父母去世后無其他近親，吳某的舅舅孫某（50歲，離異，有一個19歲的兒子）提出愿將吳某收養。孫某咨詢律師收養是否合法，律師的下列哪一項答復是正確的？

A．吳某已滿16歲，不能再被收養

B．孫某與吳某年齡相差未超過40歲，不能收養吳某

C．孫某已有子女，不能收養吳某

D．孫某可以收養吳某

19．甲、乙、丙、丁四人合作創作一部小說，甲欲將該小說許可給某電影制片廠改編后拍成電影，乙則想把它許可給某網站在網絡上傳播，丙對這兩種做法均表示反對，丁則不置可否。對此，下列哪一選項是正確的？

A．如果丙堅持反對，甲、乙均不能將作品許可他人使用

B．甲、乙有權不顧丙的反對，將作品許可他人使用

C．如果丁同意，則甲、乙可以不顧丙的反對將作品許可他人使用

D．如果丁也表示反對，則甲、乙不能將作品許可他人使用

20．李某于2006年8月4日創作完成小說《別來煩我》，2007年3月5日發表于某文學刊物后被張某改編成劇本，甲公司根據該劇本拍成同名電視劇，乙電視臺將該電視劇進行播放。對此，下列哪一選項是錯誤的？

A．李某從2007年3月5日起對小說享有著作權

B．張某對劇本享有著作權

C．甲公司將該劇本拍成電視劇應當取得李某和張某的許可并支付報酬

D．乙電視臺播放該電視劇應當取得甲公司許可并支付報酬

21．甲從書畫市場上購得乙的攝影作品《鳥巢》，與其他攝影作品一起用于營利性展覽。丙偷偷將《鳥巢》翻拍后以自己的名義刊登在某雜志上，丁經丙同意將刊登在該雜志上的《鳥巢》又制作成掛歷銷售。對此，下列哪一選項是正確的？

A．甲無權將《鳥巢》進行營利性展覽

B．丙的行為構成剽竊

C．丙的行為侵犯了乙的發表權

D．丁應停止銷售，但因無過錯免于承擔賠償責任

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22．某縣的甲公司未經漫畫家乙許可，將其創作的一幅漫畫作品作為新產品的商標使用，并于2003年3月3日被核準注冊。乙認為其著作權受到侵害，與甲發生糾紛。乙應當采取下列哪種方式保護自己的合法權益？

A．向甲公司所在地基層法院提起侵犯著作權之訴

B．向有管轄權的法院提起撤銷甲公司的注冊商標之訴

C．請求商標評審委員會裁定撤銷甲公司的注冊商標

D．請求商標局裁定撤銷甲公司的注冊商標

23．美國某公司于2004年12月1日在美國就某口服藥品提出專利申請并被受理，2005年5月9日就同一藥品向中國專利局提出專利申請，要求享有優先權并及時提交了相關證明文件。中國專利局于2008年4月1日授予其專利。關于該中國專利，下列哪一選項是正確的？

A．保護期從2004年12月1日起計算

B．保護期從2005年5月9日起計算

C．保護期從2008年4月1日起計算

D．該專利的保護期是10年

24．甲公司擁有一項汽車儀表盤的發明專利，其權利要求記載的必要技術特征可以分解為a＋b＋c＋d共四項。乙公司制造四種儀表盤，其必要技術特征可以作四種分解，甲公司與乙公司的必要技術特征所代表的字母相同，表明其相應的必要技術特征相同或等同。乙公司的哪項技術侵犯了甲公司的專利？

A．b＋c＋d

B．a＋b＋c

C．a＋b＋d＋e

D．a＋b＋c＋d＋e

25．甲、乙、丙、丁成立一普通合伙企業，一年后甲轉為有限合伙人。此前，合伙企業欠銀行債務30萬元，該債務直至合伙企業因嚴重資不抵債被宣告破產仍未償還。對該30萬元銀行債務的償還，下列哪一選項是正確的？

A．乙、丙、丁應按合伙份額對該筆債務承擔清償責任，甲無須承擔責任

B．各合伙人均應對該筆債務承擔無限連帶責任

C．乙、丙、丁應對該筆債務承擔無限連帶責任，甲無須承擔責任

D．合伙企業已宣告破產，債務歸于消滅，各合伙人無須償還該筆債務

26．2007年1月，甲、乙、丙設立一普通合伙企業。2008年2月，甲與戊結婚。2008年7月，甲因車禍去世。甲除戊外沒有其他親人，合伙協議對合伙人資格取得或喪失未作約定。下列哪一選項是正確的？

A．合伙企業中甲的財產份額屬于夫妻共同財產

B．戊依法自動取得合伙人地位

C．經乙、丙一致同意，戊取得合伙人資格

D．只能由合伙企業向戊退還甲在合伙企業中的財產份額

27．甲將自己的汽車向某保險公司投保財產損失險，附加盜搶險，保險金額按車輛價值確定為20萬元。后該汽車被盜，在保險公司支付了全部保險金額之后，該車輛被公安機關追回。關于保險金和車輛的處置方法，下列哪一選項是正確的？

A．甲無需退還受領的保險金，但車輛歸保險公司所有

B．車輛歸甲所有，但甲應退還受領的保險金

C．甲無需退還保險金，車輛應歸甲所有

D．應由甲和保險公司協商處理保險金與車輛的歸屬

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28．甲公司在交易中取得匯票一張，金額10萬元，匯票簽發人為乙公司，甲公司在承兌時被拒絕。其后，甲公司在一次交易中需支付丙公司10萬元貨款，于是甲公司將該匯票背書轉讓給丙公司，丙公司承兌時亦被拒絕。下列哪一選項是正確的？

A．丙公司有權要求甲公司給付匯票上的金額

B．丙公司有權要求甲公司返還交易中的對價

C．丙公司有權向乙公司行使追索權要求其給付匯票上的金額

D．丙公司應當請求甲公司承擔侵權賠償責任

29．甲股份公司成立后，董事會對公司設立期間發生的各種費用如何承擔發生了分歧。下列哪一項費用應當由發起人承擔？

A．發起人蔣某因公司設立事務而發生的宴請費用

B．發起人李某就自己出資部分所產生的驗資費用

C．發起人鐘某為論證公司要開發的項目而產生的調研費用

D．發起人繆某值班時亂扔煙頭將公司籌備組租用的房屋燒毀，籌備組為此向房主支付的5萬元賠償金

30．公司在經營活動中可以以自己的財產為他人提供擔保。關于擔保的表述中，下列哪一選項是正確的？

A．公司經理可以決定為本公司的客戶提供擔保

B．公司董事長可以決定為本公司的客戶提供擔保

C．公司董事會可以決定為本公司的股東提供擔保

D．公司股東會可以決定為本公司的股東提供擔保

31．甲公司出資20萬元、乙公司出資10萬元共同設立丙有限責任公司。丁公司系甲公司的子公司。在丙公司經營過程中，甲公司多次利用其股東地位通過公司決議讓丙公司以高于市場同等水平的價格從丁公司進貨，致使丙公司產品因成本過高而嚴重滯銷，造成公司虧損。下列哪一選項是正確的？

A．丁公司應當對丙公司承擔賠償責任

B．甲公司應當對乙公司承擔賠償責任

C．甲公司應當對丙公司承擔賠償責任

D．丁公司、甲公司共同對丙公司承擔賠償責任

32．甲、乙、丙三人共同設立云臺有限責任公司，出資比例分別為70%、25%、5%。自2005年開始，公司的生產經營狀況嚴重惡化，股東之間互不配合，不能作出任何有效決議，甲提議通過股權轉讓擺脫困境被其他股東拒絕。下列哪一選項是正確的？

A．只有控股股東甲可以向法院請求解散公司

B．只有甲、乙可以向法院請求解散公司

C．甲、乙、丙中任何一人都可向法院請求解散公司

D．不應解散公司，而應通過收購股權等方式解決問題

33．王某承包了20畝魚塘。某日，王某發現魚塘里的魚大量死亡，王某認為魚的死亡是因為附近的騰達化工廠排污引起，遂起訴騰達化工廠請求賠償。騰達化工廠辯稱，根本沒有向王某的魚塘進行排污。關于化工廠是否向魚塘排污的事實舉證責任，下列哪一選項是正確的？

A．根據“誰主張、誰舉證”的原則，應當由主張存在污染事實的王某負舉證責任

B．根據“誰主張、誰舉證”的原則，應當由主張自己沒有排污行為的騰達化工廠負舉證責任

C．根據“舉證責任倒置”的規則，應當由騰達化工廠負舉證責任

D．根據本證與反證的分類，應當由騰達化工廠負舉證責任

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34．居民甲與金山房地產公司簽訂了購買商品房一套的合同，后因甲未按約定付款。金山公司起訴至法院，要求甲付清房款并承擔違約責任。在訴訟中，甲的妻子乙向法院主張甲患有精神病，沒有辨別行為的能力，要求法院認定購房合同無效。關于本案的說法，下列哪一選項是正確的？

A．法院應當通知甲的妻子作為法定訴訟代理人出庭進行訴訟

B．由乙或金山公司申請對甲進行鑒定，鑒定過程中，訴訟繼續進行

C．法院可以依職權決定對甲進行鑒定

D．乙或金山公司可以向法院申請認定甲為無民事行為能力人，法院應裁定訴訟中止

35．趙某與黃某因某項財產所有權發生爭議，趙某向法院提起訴訟，經一、二審法院審理后，判決該項財產屬趙某所有。此后，陳某得知此事，向二審法院反映其是該財產的共同所有人，并提供了相關證據。二審法院經審查，決定對此案進行再審。關于此案的說法，下列哪一選項是正確的？

A．陳某不是本案一、二審當事人，不能參加再審程序

B．二審法院可以直接通知陳某參加再審程序，并根據自愿原則進行調解，調解不成的，告知陳某另行起訴

C．二審法院可以直接通知陳某參加再審程序，并根據自愿原則進行調解，調解不成的，裁定撤銷一、二審判決，發回原審法院重審

D．二審法院只能裁定撤銷一、二審判決，發回原審法院重審

36．甲公司與乙公司因合同糾紛向A市B區法院起訴，乙公司應訴。經開庭審理，法院判決甲公司勝訴。乙公司不服B區法院的一審判決，以雙方簽訂了仲裁協議為由向A市中級法院提起上訴，要求據此撤銷一審判決，駁回甲公司的起訴。A市中級法院應當如何處理?

A．裁定撤銷一審判決，駁回甲公司的起訴

B．應當首先審查仲裁協議是否有效，如果有效，則裁定撤銷一審判決，駁回甲公司的起訴

C．應當裁定撤銷一審判決，發回原審法院重審

D．應當裁定駁回乙公司的上訴，維持原判決

37．張某因孫某欠款不還向法院起訴。在案件審理中，孫某因盜竊被刑事拘留。關于本案，下列哪一選項是正確的？

A．法院應當裁定中止訴訟，待對孫某的刑事審判結束后再恢復訴訟程序

B．法院應當裁定終結訴訟，并告知張某提起刑事附帶民事訴訟

C．法院應當繼續審理此案

D．法院應當將此案與孫某盜竊案合并審理

38．甲向法院起訴，要求判決乙返還借款本金2萬元。在案件審理中，借款事實得以認定，同時，法院還查明乙逾期履行還款義務近一年，法院遂根據銀行同期定期存款利息，判決乙還甲借款本金2萬元，利息520元。關于法院對該案判決的評論，下列哪一選項是正確的?

A．該判決符合法律規定，實事求是，全面保護了權利人的合法權益

B．該判決不符合法律規定，違反了民事訴訟的處分原則

C．該判決不符合法律規定，違反了民事訴訟的辯論原則

D．該判決不符合法律規定，違反了民事訴訟的平等原則

39．南沙公司與北極公司因購銷合同發生爭議，南沙公司向仲裁委員會申請仲裁，在仲裁中雙方達成和解協議，南沙公司向仲裁庭申請撤回仲裁申請。之后，北極公司拒不履行和解協議。下列哪一選項是正確的？

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A．南沙公司可以根據原仲裁協議申請仲裁

B．南沙公司應與北極公司重新達成仲裁協議后，才可以申請仲裁

C．南沙公司可以直接向法院起訴

D．仲裁庭可以裁定恢復仲裁程序

40．法院對于訴訟中有關情況的處理，下列哪一做法是正確的？

A．楊某與趙某損害賠償一案，楊某在去往法院開庭的路上，突遇車禍，被送至醫院急救。法院遂決定中止訴訟

B．毛某與安某專利侵權糾紛一案，法庭審理過程中，發現需要重新進行鑒定，法院裁定延期審理

C．甲公司訴乙公司合同糾紛一案，審理過程中，甲公司與其他公司合并，法院裁定訴訟終結

D．丙公司訴丁公司租賃糾紛一案，法院審理中，發現本案必須以另一案的審理結果為依據，而該案又尚未審結，遂裁定訴訟中止

41．某仲裁委員會對甲公司與乙公司之間的買賣合同一案作出裁決后，發現該裁決存在超裁情形，甲公司與乙公司均對裁決持有異議。關于此仲裁裁決，下列哪一選項是正確的？

A．該仲裁委員會可以直接變更已生效的裁決，重新作出新的裁決

B．甲公司或乙公司可以請求該仲裁委員會重新作出仲裁裁決

C．該仲裁委員會申請法院撤銷此仲裁裁決

D．甲公司或乙公司可以請求法院撤銷此仲裁裁決

42．張某將鄰居李某和李某的父親打傷，李某以張某為被告向法院提起訴訟。在法院受理該案時，李某的父親也向法院起訴，對張某提出索賠請求。法院受理了李某父親的起訴，在征得當事人同意的情況下決定將上述兩案并案審理。在本案中，李某的父親居于什么訴訟地位？

A．必要共同訴訟的共同原告

B．有獨立請求權的第三人

C．普通共同訴訟的共同原告

D．無獨立請求權的第三人

43．甲公司以乙公司為被告向法院提起訴訟，要求乙公司支付拖欠的貨款100萬元。在訴訟中，甲公司申請對乙公司一處價值90萬元的房產采取保全措施，并提供擔保。一審法院在作出財產保全裁定之后發現，乙公司在向丙銀行貸款100萬時已將該房產和一輛小轎車抵押給丙銀行。關于本案，下列哪一說法是正確的？

A．一審法院不能對該房產采取保全措施，因為該房產已抵押給丙銀行

B．一審法院可以對該房產采取保全措施，但是需要征得丙銀行的同意

C．一審法院可以對該房產采取保全措施，但是丙銀行仍然享有優先受償權

D．一審法院可以對該房產采取保全措施，同時丙銀行的優先受償權喪失

44．關于當事人適格的表述，下列哪一選項是錯誤的？

A．當事人訴訟權利能力是作為抽象的訴訟當事人的資格，它與具體的訴訟沒有直接的聯系；當事人適格是作為具體的訴訟當事人資格，是針對具體的訴訟而言的

B．一般來講，應當以當事人是否是所爭議的民事法律關系的主體，作為判斷當事人適格標準，但在某些例外情況下，非民事法律關系或民事權利主體，也可以作為適格當事人

C．清算組織、遺產管理人、遺囑執行人是適格的當事人，原因在于根據權利主體意思或法律規定對他人的民事法律關系享有管理權

D．檢察院就生效民事判決提起抗訴，抗訴的檢察院是適格的當事人

45．關于證人的表述，下列哪一選項是正確的？

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A．王某是未成年人，因此，王某沒有證人資格，不能作為證人

B．原告如果要在訴訟中申請證人出庭作證，應當在舉證期限屆滿前提出，并經法院許可

C．甲公司的訴訟代理人乙律師是目擊案件情況發生的人，對方當事人丙可以向法院申請乙作為證人出庭作證，如法院準許，則乙不得再作為甲公司的訴訟代理人

D．李某在法庭上宣讀未到庭的證人的書面證言，該書面證言能夠代替證人出庭作證

46．甲與乙因借款合同發生糾紛，甲向某區法院提起訴訟，法院受理案件后，準備適用普通程序進行審理。甲為了能夠盡快結案，建議法院適用簡易程序對案件進行審理，乙也同意適用簡易程序。下列哪一選項是正確的？

A．普通程序審理的案件不能適用簡易程序，因此，法院不可同意適用簡易程序

B．法院有權將普通程序審理轉為簡易程序，因此，甲、乙的意見無意義

C．甲、乙可以自愿協商選擇適用簡易程序，無須經法院同意

D．甲、乙有權自愿選擇適用簡易程序，但須經法院同意

47．甲訴乙侵權賠償一案，經A市B區法院一審、A市中級法院二審，判決乙賠償甲損失。乙拒不履行生效判決所確定的義務，甲向B區法院申請強制執行，B區法院受理后委托乙的財產所在地C市D區法院執行，在執行中，案外人丙向D區法院提出執行異議。對于丙的執行異議，D區法院應當采取下列哪種處理方式？

A．應當對異議進行審查，異議不成立的，應當裁定駁回；異議成立的，應當裁定中止執行，并函告B區法院

B．應當函告B區法院，由B區法院作出處理

C．應當報請C市中級法院處理

D．應當報請A市中級法院處理

48．A廠生產的一批醬油由于香精投放過多，對人體有損害。報紙披露此消息后，購買過該批醬油的消費者紛紛起訴A廠，要求賠償損失。甲和乙被推選為訴訟代表人參加訴訟。下列哪一選項是正確的？

A．甲和乙因故不能參加訴訟，法院可以指定另一名當事人為訴訟代表人代表當事人進行訴訟

B．甲因病不能參加訴訟，可以委托一至兩人作為訴訟代理人，而無需征得被代表的當事人的同意

C．甲和乙可以自行決定變更訴訟請求，但事后應當及時告知其他當事人

D．甲和乙經超過半數原告方當事人同意，可以和A廠簽訂和解協議

49．甲公司向乙公司購買了5萬元的蘋果，甲公司以乙公司提供的蘋果不符合約定為由拒絕付款。為此，乙公司向法院申請支付令，要求甲公司支付貨款。在支付令異議期間，甲公司既不提出異議又不履行義務，而是向另一法院提起訴訟，要求退貨。下列說法中哪一項是正確的？

A．甲公司的起訴行為使支付令失去效力

B．甲公司的起訴行為不能阻止支付令的效力

C．甲公司的起訴行為產生債務人異議的法律后果

D．甲公司起訴后，受理支付令申請的法院應裁定終結督促程序

50．關于涉外民事訴訟及仲裁中相關問題的說法，下列哪一選項是錯誤的？

A．涉外民事訴訟的財產保全，只能依申請開始，法院不能依職權進行

B．涉外財產保全中的訴前財產保全，法院可以責令申請人提供擔保

C．涉外仲裁裁決在外國的承認與執行，只能由當事人向有關外國法院申請

D．涉外民事判決的承認與執行，既可以由當事人向有管轄權的外國法院申請，也可以

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由人民法院請求外國法院承認與執行

二、多項選擇題。每題所設選項中至少有兩個正確答案，多選、少選、錯選或不選均不得分。本部分含51-90題，每題2分，共80分。

51．關于民事權利，下列哪些選項是正確的？

A．甲公司與乙銀行簽訂借款合同，乙對甲享有的要求其還款的權利不具有排他性

B．丙公司與丁公司協議，丙不在丁建筑的某樓前建造高于該樓的建筑，丁對丙享有的此項權利具有支配性

C．債權人要求保證人履行，保證人以債權人未對主債務人提起訴訟或申請仲裁為由拒絕履行，保證人的此項權利是抗辯權

D．債權人撤銷債務人與第三人的贈與合同的權利不受訴訟時效的限制

52．關于訴訟時效，下列哪些選項是正確的？

A．訴訟時效僅適用于請求權

B．一般訴訟時效期間屬可變期間

C．訴訟時效期間均從權利人知道或應當知道權利被侵害時起計算

D．訴訟時效期間屆滿后所受領的給付構成不當得利

53．甲向乙借款5萬元，乙要求甲提供擔保，甲分別找到友人丙、丁、戊、己，他們各自作出以下表示，其中哪些構成保證？

A．丙在甲向乙出具的借據上簽署“保證人丙”

B．丁向乙出具字據稱“如甲到期不向乙還款，本人愿代還3萬元”

C．戊向乙出具字據稱“如甲到期不向乙還款，由本人負責”

D．己向乙出具字據稱“如甲到期不向乙還款，由本人以某處私房抵債”

54．喜好網球和游泳的趙某從宏大公司購買某小區商品房一套，交房時發現購房時宏大公司售樓部所展示的該小區模型中的網球場和游泳池并不存在。經查，該小區設計中并無網球場和游泳池。下列哪些選項是正確的？

A．趙某有權要求退房

B．趙某如要求退房，有權請求宏大公司承擔締約過錯責任

C．趙某如要求退房，有權請求宏大公司雙倍返還購房款

D．趙某如不要求退房，有權請求宏大公司承擔違約責任

55．下列行為中，哪些構成無因管理？

A．甲錯把他人的牛當成自家的而飼養

B．乙見鄰居家中失火恐殃及自己家，遂用自備的滅火器救火

C．丙（15歲）租車將在體育課上昏倒的同學送往醫院救治

D．丁見門前馬路下水道井蓋被盜致路人跌傷，遂自購一井蓋鋪上

56．婷婷滿一周歲，其父母將某影樓攝影師請到家中為其拍攝紀念照，并要求影樓不得保留底片用作他途。相片洗出后，影樓違反約定將婷婷相片制成掛歷出售，獲利頗豐。本案中存在哪些債的關系？

A．承攬合同之債

B．委托合同之債

C．侵權行為之債

D．不當得利之債

57．某熱電廠從某煤礦購煤200噸，約定交貨期限為2007年9月30日，付款期限為2007年10月31日。9月底，煤礦交付200噸煤，熱電廠經檢驗發現煤的含硫量遠遠超過約定標準，根據政府規定不能在該廠區燃燒。基于上述情況，熱電廠的哪些主張有法律依據？

A．行使順序履行抗辯權

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B．要求煤礦承擔違約責任

C．行使不安抗辯權

D．解除合同

58．王某有一棟兩層樓房，在樓頂上設置了一個商業廣告牌。后王某將該樓房的第二層出售給了張某。下列哪些選項是正確的？

A．張某無權要求王某拆除廣告牌

B．張某與王某間形成了建筑物區分所有權關系

C．張某對樓頂享有共有和共同管理的權利

D．張某有權要求與王某分享其購房后的廣告收益

59．甲為乙的債權人，乙將其電動車出質于甲。現甲為了向丙借款，未經乙同意將電動車出質于丙，丙不知此車為乙所有。下列哪些選項是正確的？

A．丙因善意取得而享有質權

B．因未經乙的同意丙不能取得質權

C．甲對電動車的毀損、滅失應向乙承擔賠償責任

D．對電動車毀損、滅失，乙可向丙索賠

60．王某與李某系夫妻，二人帶女兒外出旅游，發生車禍全部遇難，但無法確定死亡的先后時間。下列哪些選項是正確的？

A．推定王某和李某先于女兒死亡

B．推定王某和李某同時死亡

C．王某和李某互不繼承

D．女兒作為第一順序繼承人繼承王某和李某的遺產

61．張某旅游時抱著當地一小女孩拍攝了一張照片，并將照片放在自己的博客中，后來發現該照片被用在某雜志的封面，并配以“母女情深”的文字說明。張某并未結婚，朋友看到雜志后紛紛詢問張某，熟人對此也議論紛紛，張某深受困擾。下列哪些說法是正確的？

A．雜志社侵害了張某的肖像權

B．雜志社侵害了張某的名譽權

C．雜志社侵害了張某的隱私權

D．張某有權向雜志社要求精神損害賠償

62．甲研究所與劉某簽訂了一份技術開發合同，約定由劉某為甲研究所開發一套軟件。3個月后，劉某按約定交付了技術成果，甲研究所未按約定支付報酬。由于沒有約定技術成果的歸屬，雙方發生爭執。下列哪些選項是正確的？

A．申請專利的權利屬于劉某，但劉某無權獲得報酬

B．申請專利的權利屬于劉某，且劉某有權獲得約定的報酬

C．如果劉某轉讓專利申請權，甲研究所享有以同等條件優先受讓的權利

D．如果劉某取得專利權，甲研究所可以免費實施該專利

63．王某以5萬元從甲商店購得標注為明代制品的瓷瓶一件，放置于家中客廳。李某好奇把玩，不慎將瓷瓶摔壞。經鑒定，瓷瓶為贗品，市場價值為100元，甲商店系知假賣假。王某下列請求哪些是合法的？

A．要求甲商店賠償10萬元

B．要求甲商店賠償5萬元

C．要求李某賠償5萬元

D．要求李某賠償100元

64．小牛在從甲小學放學回家的路上，將石塊扔向路上正常行駛的出租車，致使乘客張某受傷，張某經治療后臉上仍留下一塊大傷疤。出租車為乙公司所有。下列哪些選項是錯誤

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毛毛考資 的？

A．張某有權要求乙公司賠償醫藥費及精神損害

B．甲小學和乙公司應向張某承擔連帶賠償責任

C．張某有權要求甲小學賠償醫療費及精神損害

D．張某有權要求小牛的監護人賠償醫療費及精神損害

65．甲電視臺獲得了某歌星演唱會的現場直播權，乙電視臺未經許可對甲電視臺直播的演唱會實況進行轉播，丙廣播電臺經過許可將現場演唱制作成CD，丁音像店從正規渠道購買到CD用于出租，戊未經許可將丙廣播電臺播放的演唱會錄音錄下后上傳到網站上傳播。下列哪些選項是正確的？

A．甲電視臺有權禁止乙電視臺的轉播

B．乙電視臺侵犯了該歌星的表演者權

C．丁音像店應取得該歌星或丙廣播電臺的許可并向其支付報酬

D．戊的行為應取得丙廣播電臺的許可并應向其支付報酬

66．甲公司為其牛奶產品注冊了“潤語”商標后，通過簽訂排他許可合同許可乙公司使用。丙公司在其酸奶產品上使用“潤雨”商標，甲公司遂起訴丙公司停止侵害并賠償損失，法院判決支持了甲公司的請求。在該判決執行完畢后，“潤語”注冊商標因侵犯丁公司的著作權被依法撤銷。下列哪些選項是錯誤的？

A．甲公司和乙公司可以作為共同原告起訴丙公司

B．甲公司與乙公司的許可合同應當認定為無效合同，乙公司應當申請返還許可費

C．甲公司獲得的侵權賠償費構成不當得利，應當返還給丙公司

D．甲公司獲得的侵權賠償費應當轉付給丁公司

67．甲公司于2004年5月10日申請一項汽車輪胎的實用新型的專利，2007年6月1日獲得專利權，2008年5月10日與乙公司簽訂一份專利獨占實施許可合同。下列哪些選項是正確的？

A．該合同屬于技術轉讓合同

B．該合同的有效期不得超過10年

C．乙公司不得許可第三人實施該專利技術

D．乙公司經甲公司授權可以自己的名義起訴侵犯該專利技術的人

68．甲、乙結婚多年，因甲沉迷于網絡游戲，雙方協議離婚，甲同意家庭的主要財產由乙取得。離婚后不久，乙發現甲曾在婚姻存續期間私自購買了兩處房產并登記在自己名下，于是起訴甲，要求再次分割房產并要求甲承擔損害賠償責任。下列哪些選項是正確的？

A．乙無權要求甲承擔損害賠償責任

B．法院應當將兩處房產都判給乙

C．請求分割房產的訴訟時效，為乙發現或者應當發現甲的隱藏財產行為之次日起兩年

D．若法院判決乙分得房產，則乙在判決生效之日即取得房屋所有權

69．甲、乙、丙、丁欲設立一有限合伙企業，合伙協議中約定了如下內容，其中哪些符合法律規定？

A．甲僅以出資額為限對企業債務承擔責任，同時被推舉為合伙事務執行人

B．丙以其勞務出資，為普通合伙人，其出資份額經各合伙人商定為5萬元

C．合伙企業的利潤由甲、乙、丁三人分配，丙僅按營業額提取一定比例的勞務報酬

D．經全體合伙人同意，有限合伙人可以全部轉為普通合伙人，普通合伙人也可以全部轉為有限合伙人

70．賈某是一有限合伙企業的有限合伙人。下列哪些選項是正確的？

A．若賈某被法院判決認定為無民事行為能力人，其他合伙人可以因此要求其退伙

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B．若賈某死亡，其繼承人可以取得賈某在有限合伙企業中的資格

C．若賈某轉為普通合伙人，其必須對其作為有限合伙人期間企業發生的債務承擔無限連帶責任

D．如果合伙協議沒有限制，賈某可以不經過其他合伙人同意而將其在合伙企業中的財產份額出質

71．王某將自己居住的房屋向某保險公司投保家庭財產保險。保險合同有效期內，該房屋因鄰居家的小孩玩火而被部分毀損，損失10萬元。下列哪些選項是錯誤的？

A．王某應當先向鄰居索賠，在鄰居無力賠償的前提下才能向保險公司索賠

B．王某可以放棄對鄰居的賠償請求權，單獨向保險公司索賠

C．若王某已從鄰居處得到10萬元的賠償，其仍可向保險公司索賠

D．若王某從保險公司得到的賠償不足10萬元，其仍可向鄰居索賠

72．甲向乙開具金額為100萬元的匯票以支付貨款。乙取得該匯票后背書轉讓給丙，丙又背書轉讓給丁，丁再背書轉讓給戊。現查明，甲、乙之間并無真實交易關系，丙為未成年人，票據金額被丁變造。下列哪些選項是正確的？

A．盡管甲、乙之間沒有真實交易，但該匯票仍然有效

B．盡管丙為未成年人，但其在票據上的簽章仍然有效

C．盡管票據金額已被丁變造，但該匯票仍然有效

D．戊不能向甲、乙行使票據上的追索權

73．甲公司向乙銀行貸款100萬元，由A公司和B公司作為共同保證人，并以甲公司的廠房作抵押擔保。其后，甲公司因嚴重資不抵債而向法院申請破產。法院裁定受理破產申請，并指定了破產管理人。下列哪些選項是正確的？

A．管理人可以優先清償乙銀行的債務

B．如A公司已代甲公司償還了乙銀行貸款，則其可向管理人申報100萬元債權

C．如乙銀行不申報債權，則A公司或B公司均可向管理人申報100萬元債權

D．如乙銀行已申報債權并獲40萬元分配，則剩余60萬債權因破產程序終結而消滅

74．周某向錢某轉讓其持有的某有限責任公司的全部股權，并簽署了股權轉讓協議。關于該股權轉讓和股東的認定問題，下列哪些選項是正確的？

A．在公司登記機關辦理股權變更登記前股東仍然是周某

B．在出資證明書移交給錢某后，錢某即成為公司股東

C．在公司變更股東名冊后，錢某即成為公司股東

D．在公司登記機關辦理股權登記后該股權轉讓取得對抗效力

75．劉某是甲有限責任公司的董事長兼總經理。任職期間，多次利用職務之便，指示公司會計將資金借貸給一家主要由劉某的兒子投資設立的乙公司。對此，持有公司股權0.5%的股東王某認為甲公司應該起訴乙公司還款，但公司不可能起訴，王某便自行直接向法院對乙公司提起股東代表訴訟。下列哪些選項是正確的？

A．王某持有公司股權不足1%，不具有提起股東代表訴訟的資格

B．王某不能直接提起訴訟，必須先向董事會或監事會提出請求

C．王某應以甲公司的名義起訴，但無需甲公司蓋章或劉某簽字

D．王某應以自己的名義起訴，但訴訟請求應是將借款返還給甲公司

76．甲公司于2008年7月依法成立，現有數名推薦的董事人選，依照《公司法》規定，下列哪些人員不能擔任公司董事？

A．王某，因擔任企業負責人犯重大責任事故罪于2001年6月被判處三年有期徒刑，2004年刑滿釋放

B．張某，與他人共同投資設立一家有限責任公司，持股70%，該公司長期經營不善，www.mmkz.net

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負債累累，于2006年被宣告破產

C．徐某，2003年向他人借款100萬元，為期2年，但因資金被股市套住至今未清償

D．趙某，曾任某音像公司董事長，該公司因未經著作權人許可大量復制音像制品于2006年5月被工商部門吊銷營業執照，趙某負有個人責任

77．華勝股份有限公司于2006年召開董事會臨時會議，董事長甲及乙、丙、丁、戊等共五位董事出席，董事會中其余4名成員未出席。董事會表決之前，丁因意見與眾人不合，中途退席，但董事會經與會董事一致通過，最后仍作出決議。下列哪些選項是錯誤的？

A．該決議有效，因其已由出席會議董事的過半數通過

B．該決議無效，因丁退席使董事的同意票不足全體董事表決票的二分之一

C．該決議是否有效取決于公司股東會的最終意見

D．該決議是否有效取決于公司監事會的審查意見

78．甲公司欲與某外國公司設立一中外合資經營企業，就相關事項咨詢律師。下列哪些選項是錯誤的？

A．合資企業自審批機關批準之日起成立

B．合資企業章程中可以約定由公司總經理擔任公司的法定代表人

C．合資企業作為有限責任公司應按照《公司法》規定設股東會作為其權力機構

D．合資企業合同只能約定按各方的出資比例分配利潤

79．關于對當事人及其法定代理人的缺席判決，下列哪些選項是正確的？

A．原告經法院傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的，或者未經法庭許可中途退庭的，可以按撤訴處理；被告反訴的，法院可以缺席判決

B．無民事行為能力人離婚案件，當事人的法定代理人應當到庭，法定代理人不能到庭的，法院應當在查清事實的基礎上，依法作出缺席判決

C．有獨立請求權第三人經法院傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的，或者未經法庭許可中途退庭的，法院可以缺席判決

D．無獨立請求權第三人經法院傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的，或者未經法庭許可中途退庭的，法院可以缺席判決

80．三個小孩在公路邊玩耍，此時，一輛轎車急速駛過，三小孩撿起石子向轎車扔去，坐在后排座位的劉某被一石子擊中。劉某將三小孩起訴至法院。關于本案舉證責任分配，下列哪些選項是正確的？

A．劉某應對三被告向轎車投擲石子的事實承擔舉證責任

B．劉某應對其所受到損失承擔舉證責任

C．三被告應對投擲石子與劉某所受損害之間不存在因果關系承擔舉證責任

D．三被告應對其主觀沒有過錯承擔舉證責任

81．根據《民事訴訟法》的規定，我國法院與外國法院可以進行司法協助，互相委托，代為一定的訴訟行為。但是在下列哪些情況下，我國法院應予以駁回或說明理由退回外國法院？

A．委托事項同我國的主權、安全不相容的B．不屬于我國法院職權范圍的

C．違反我國法律的基本準則或者我國國家利益、社會利益的D．外國法院委托我國法院代為送達法律文書，未附中文譯本的

82．李某在甲市A區新購一套住房，并請甲市B區的裝修公司對其新房進行裝修。在裝修過程中，裝修工人不慎將水管弄破，導致樓下住戶的家具被淹毀。李某與該裝修公司就賠償問題交涉未果，遂向甲市B區法院起訴。B區法院認為該案應由A區法院審理，于是裁定將該案移送至A區法院，A區法院認為該案應由B區法院審理，不接受移送，又將案

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件退回B區法院。關于本案的管轄，下列哪些選項是正確的？

A．甲市A、B區法院對該案都有管轄權

B．李某有權向甲市B區法院起訴

C．甲市B區法院的移送管轄是錯誤的

D．A區法院不接受移送，將案件退回B區法院是錯誤的

83．根據我國《民事訴訟法》和相關司法解釋的規定，下列關于審判組織的哪些表述是正確的？

A．再審程序中只能由審判員組成合議庭

B．二審法院裁定發回重審的案件，原審法院應當組成合議庭進行審理

C．法院適用特別程序審理案件，陪審員不參加案件的合議庭

D．中級法院作為一審法院時，合議庭可以由審判員與陪審員共同組成，作為二審法院時，合議庭則一律由審判員組成

84．李某和張某到華美購物中心采購結婚物品。張某因購物中心打蠟地板太滑而摔倒，致使左臂骨折，住院治療花費了大量醫療費，婚期也因而推遲。當時，購物中心負責地板打蠟的鄭某目睹事情的發生經過。受害人認為購物中心存在過錯，于是，起訴要求其賠償經濟損失以及精神損害賠償。關于本案訴訟參與人，下列哪些選項是正確的？

A．李某、張某應為本案的共同原告

B．李某、鄭某可以作為本案的證人

C．華美購物中心為本案的被告

D．華美購物中心與鄭某為本案共同被告

85．關于現行民事執行制度，下列哪些選項是正確的？

A．發生法律效力的判決的執行法院，包括案件的第一審法院和與第一審法院同級的被執行財產所在地的法院

B．案外人對執行標的異議的裁定不服的，可以根據執行標的的不同情況，選擇提起訴訟或通過審判監督程序進行救濟

C．申請執行人與被申請執行人達成和解協議的，在和解協議履行期間，執行程序終結

D．申請執行的期限因申請人與被申請人為自然人或法人而不同

86．關于訴的種類的表述，下列哪些選項是正確的？

A．甲公司以乙公司違約為由，訴至法院要求解除合同，屬于變更之訴

B．甲公司以乙公司的履行不符合約定為由，訴至法院要求乙公司繼續履行，屬于給付之訴

C．甲向法院起訴乙，要求返還借款1000元，乙稱自己根本沒有向甲借過錢，該訴訟屬于確認之訴

D．甲公司起訴乙公司，要求乙公司立即停止施工或采取有效措施降低噪音，屬于變更之訴

87．A地甲公司與B地乙公司簽訂買賣合同，約定合同履行地在C地，乙到期未能交貨。甲多次催貨未果，便向B地基層法院起訴，要求判令乙按照合同約定交付貨物，并支付違約金。法院受理后，甲得知乙將貨物放置于其設在D地的倉庫，并且隨時可能轉移。下列哪些選項是錯誤的？

A．甲如果想申請財產保全，必須向貨物所在地的D地基層法院提出

B．甲如果要向法院申請財產保全，必須提供擔保

C．受訴法院如果認為確有必要，可以直接作出財產保全裁定

D．法院受理甲的財產保全申請后，應當在48小時內作出財產保全裁定

88．民事訴訟與民商事仲裁都是解決民事糾紛的有效方式，但兩者在制度上有所區別。

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下列哪些選項是正確的？

A．民事訴訟可以解決各類民事糾紛，仲裁不適用與身份關系有關的民事糾紛

B．民事訴訟實行兩審終審，仲裁實行一裁終局

C．民事訴訟判決書需要審理案件的全體審判人員簽署，仲裁裁決則可由部分仲裁庭成員簽署

D．民事訴訟中財產保全由法院負責執行，而仲裁機構則不介入任何財產保全活動

89．執行法院對下列哪些財產不得采取執行措施？

A．被執行人未發表的著作

B．被執行人及其所扶養家屬完成義務教育所必需的物品

C．金融機構交存在中國人民銀行的存款準備金和備付金

D．金融機構的營業場所

90．關于民事訴訟中的證據收集，下列哪些選項是正確的？

A．在王某訴齊某合同糾紛一案中，該合同可能存在損害第三人利益的事實，在此情況下法院可以主動收集證據

B．在胡某訴黃某侵權一案中，因客觀原因胡某未能提供一項關鍵證據，在此情況下胡某可以申請法院收集證據

C．在周某訴賀某借款糾紛一案中，周某因自己沒有時間收集證據，于是申請法院調查收集證據，在此情況下法院應當進行調查收集

D．在武某訴趙某一案中，武某申請法院調查收集證據，但未獲法院準許，武某可以向受案法院申請復議一次

三、不定項選擇題。每題所設選項中至少有一個正確答案，多選、少選、錯選或不選均不得分。本部分含91-100題，每題2分，共20分。

（一）陳某向賀某借款20萬元，借期2年。張某為該借款合同提供保證擔保，擔保條款約定，張某在陳某不能履行債務時承擔保證責任，但未約定保證期間。陳某同時以自己的房屋提供抵押擔保并辦理了登記。請回答91-93題。

91．抵押期間，謝某向陳某表示愿意以50萬元購買陳某的房屋。下列選項正確的是：

A．陳某將該房屋賣給謝某應得到賀某的同意

B．如陳某將該房屋賣給了謝某，則應將轉讓所得價款提前清償債務或者提存

C．如陳某另行提供擔保，則陳某的轉讓行為無須得到賀某同意

D．如謝某代為償還20萬元借款，則陳某的轉讓行為無須得到賀某同意

92．如果賀某打算放棄對陳某的抵押權，并將這一情況通知了張某，張某表示反對，下列選項正確的是：

A．賀某不得放棄抵押權，因為張某不同意

B．若賀某放棄抵押權，張某仍應對全部債務承擔保證責任

C．若賀某放棄抵押權，則張某對全部債務免除保證責任

D．若賀某放棄抵押權，則張某在賀某放棄權利的范圍內免除保證責任

93．關于賀某的抵押權存續期間及張某的保證期間的說法，下列選項正確的是：

A．賀某應當在主債權訴訟時效期間行使抵押權

B．賀某在主債權訴訟時效結束后的兩年內仍可行使抵押權

C．張某的保證期間為主債務履行期屆滿之日起六個月

D．張某的保證期間為主債務履行期屆滿之日起二年

（二）甲繼承了一套房屋，在辦理產權登記前將房屋出賣并交付給乙，辦理產權登記后又將該

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房屋出賣給丙并辦理了所有權移轉登記。丙受丁脅迫將房屋出賣給丁，并完成了移轉登記。丁旋即將房屋出賣并移轉登記于戊。請回答94-96題。

94．在辦理繼承登記前，關于甲對房屋的權利狀態，下列選項正確的是：

A．甲已經取得了該房屋的所有權

B．甲對該房屋的所有權不能對抗善意第三人

C．甲出賣該房屋未經登記不發生物權效力

D．甲可以出租該房屋

95．關于甲、乙、丙三方的關系，下列選項正確的是：

A．甲與乙之間的房屋買賣合同因未辦理登記而無效

B．乙對房屋的占有是合法占有

C．乙可以訴請法院宣告甲與丙之間的房屋買賣合同無效

D．丙已取得該房屋的所有權

96．關于戊的權利狀態，下列選項正確的是：

A．戊享有該房屋的所有權

B．戊不享有該房屋的所有權

C．戊原始取得該房屋的所有權

D．戊繼受取得該房屋的所有權

（三）某省海興市的《現代企業經營》雜志刊登了一篇自由撰稿人呂某所寫的報道，內容涉及到同省龍門市甲公司的經營方式。甲公司負責人汪某看到該篇文章后，認為《現代企業經營》作為一本全省范圍內發行的雜志，其所發文章內容嚴重失實，損害了甲公司的名譽，使公司的經營受到影響。于是甲公司向法院起訴要求《現代企業經營》雜志社和呂某賠償損失5萬元，并進行賠禮道歉。一審法院僅判決雜志社賠償甲公司3萬元，未對“賠禮道歉”的請求進行處理。雜志社認為賠償數額過高，不服一審判決提起上訴。根據上述事實，請回答97-100題。

97．甲公司提起訴訟時，可以選擇的法院有：

A．《現代企業經營》雜志社所在地的海興市A區法院

B．呂某住所地的海興市B區法院

C．汪某住所地的龍門市C區法院

D．甲公司所在地的龍門市D區法院

98．在案件的一審過程中，關于本案的證據，下列選項正確的是：

A．因曠工而被甲公司開除了的甲公司原員工于某所提供的證言不能單獨作為認定案件事實的證據

B．呂某在采訪甲公司某名保安時，采用錄音筆偷錄下雙方的談話，因該錄音比較模糊，所以不能單獨作為認定案件事實的證據

C．甲公司提供的考勤數據表，屬于一方當事人提出的證據，不能單獨作為認定案件事實的證據

D．《現代企業經營》雜志社在庭審過程中，收到了甲公司員工剛剛提供的反映甲公司員工作息時間的一份材料，該材料可以作為新證據提交法庭

99．關于二審法院對本案的處理，下列選項正確的是：

A．由于“賠禮道歉”的訴訟請求并不在上訴請求的范圍之中，二審法院不得對其進行審理

B．針對一審中“賠禮道歉”的訴訟請求，二審法院應根據當事人自愿的原則進行調解，調解不成的，發回重審

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