第一篇:司法考試復習要點:法理學試題分析1
1.法律體系是一個重要的法學概念,人們盡可以以不同的角度不同的側面來理解、解釋和適用這一概念,但必須準確地把握這一概念的基本特征。下列關于法律體系的表述中哪種說法不能準確地把握這一概念的基本特征?
A.研究我國的法律體系必須以我國現行國內法為依據
B.在我國,近代意義的法律體系的出現是在清末沈家本修訂法律后
C.盡管香港的法律制度與大陸的法律制度有較大差異,但中國的法律體系是統一的 D.我國古代法律是“諸法合體”,沒有部門法的劃分,不存在法律體系
(2002年試卷一第1題)
答案:D
解析:法律體系是指一國的全部現行法律體系按照一定的標準和原則,劃分類不同的法律部門而形成的內部和諧一致、有機聯系的整體。本題選項中C項具有一定的迷惑性,香港和大陸雖然屬于不同法系,但是都屬于同一法律體系,因此C項是正確的。我國古代雖然是“諸法合體”,沒有劃分部門法,但不能因此說不存在法律體系,因此D項是錯誤的。
2.法律關系的內容是法律關系主體之間的法律權利和法律義務,二者之間具有密切的聯系。下列有關法律權利和法律義務相互關系的表述中,哪種說法沒有正確揭示這一關系? A.權利和義務在法律關系中的地位有主次之分 B.享有權利是為了更好地履行義務
C.權利和義務的存在、發展都必須以另一方的存和發展為條件 D.義務的設定目的是為了保障權利的實現
(2002年試卷一第2題)
答案:B 解析:本題考察“權利本位”思想,在權利和義務的相互關系中,權利處于最終地位,義務始終是為權利服務的,因此B項是錯誤的。
3.從違法行為的構成要素看,判斷某一行為是否違法的關鍵因素是什么? A.該行為在法律上被確認為違法 B.該行為有故意或者過失的過錯 C.該行為由具有責任能力的主體作出
D.該行為侵犯了法律所保護的某種社會關系和社會利益
(2002年試卷一第3題)答案:A
解析:見教材“違法行為的構成要素“。
4.道德與法律都屬于社會規范的范圍,都具有規范性、強制性和有效性,道德與法律既有區別又有聯系。下列有關法與道德的幾種表述中,哪種說法是正確的?
A.法律具有既重權利又重義務的“兩面性”,道德具有只重義務的“一面性” B.道德的強制是一種精神上的強制
C.馬克思主義法學認為,片面強調法的安定性優先是錯誤的
D.法律所反映的道德是抽象的(2002年試卷一第4題)
答案:D
解析:法律所反映的道德是具體的,而不是抽象的。
5.以法理學的角度看,下列哪些表述不能成立? A.在近代,法律責任與權利、義務是可以相互轉移的 B.法律制裁是主動承擔法律責任的一種方式
C.立法是對社會資源、社會利益進行第一次分配的活動
D.行政機關執行法律的過程同時是行使執法權的過程
(2002年試卷一第31題)
答案:
AB
解析:在近代法律責任和權利、義務是確定的,不能相互轉移,法律制裁是當事人被動承擔法律責任的一種方式。
6.法的指引作用可以分為確定的指引和有選擇的指引,下列哪些表述屬于有選擇的指引? A.憲法規定,公民的人格尊嚴不受侵犯 B.合同法規定,當事人協商一致,可以變更合同
C.刑法規定,故意殺人的,處死刑、無期徒刑或者十年以上有期徒刑
D.民法通則規定,公民對自己的發明或者其他科技成果,有權申請領取榮譽證書,獎金或者其他獎勵
(2002年試卷一第33題)答案:
BCD
解析:有選擇的指引是指法律規范對人們的行為提供一個可以選擇的模式,人們可以自行決定為這樣的行為或不為這樣的行為,因此選BCD。
7.法律秩序是人們在社會生活是依法行事而形成的行為有規則和有序的狀態。影響法律秩序的因素是多方面的,主要包括下列哪些選項?
A.法制方面的因素
B.個人方面的因素
C.環境方面的因素
D.法律本身的因素
(2002年試卷一第33題)答案:ABCD
解析:本題考查影響法律秩序的形成的因素。
8.法的移植是一項十分復雜的工作,應該注意下列哪些方面? A.法律體系的系統性
B.適當的超前性
C.供體與受體之間存在共同性
D.時間的先后性(2002年試卷一第35題)
答案:ABC
解析:法律移植要有適當的超前性。
9.大陸法系和英美法系的主要區別表現在哪些方面?
A.法律淵源
B.法的分類
C.法典偏纂
D.訴訟程序和判決程序
(2002年試卷一第37題,類似題1999年試卷一第57題,2000年試卷一第6題,1998的試卷一第31題)答案:ABCD
解析:見教材兩大法系的區別。
10.下列有關法的階級本質的表述中,哪些體現了馬克思主義法學關于法的本質學說? A.一國的法在整體上是取得勝利并掌握國家政權的階級意志的體現 B.歷史上所有的法律僅僅是統治階級的意志的反映 C.法的本質根源于物質的生活關系
D.法所體現的統治階級的意志是統治階級內部各黨派集團及每個成員意志的相加(2002年試卷一第81題)答案:AC
解析:《法理學·憲法》教材第7頁:“馬克思主義法的本質學說認為:法的關系既不能從它們本身來理解,也不能從人類精神的一般發展來理解,相反,它們都根源于物質的生活關系。法律是統治階級或取得勝利并掌握國家政權的階級的意志的體現。??法體現的統治階級意志不是統治階級內部各黨派集團及每個成員的個別意志的簡
11.法的實現的評價標準具有復雜性。下列社會事態中,哪些可以作為法的實現的評價標準?
A.刑事案件的發案率 B.普通公民對法律的了解程度
C.社會大眾對社會生活中安全、秩序、自由等法的價值的切身感受
D.有關法律活動的成本收益的比率
(2002年試卷一第82題)答案:ABCD
解析:《法理學·憲法》教材第53頁:法的實現的評價標準有:(1)人們按法定的行為模式行為的程度,是否能按授權性規定行使權利,按義務性規范履行義務;(2)刑事案件發案、案件種類、破案率及犯罪分子的制裁情況;(3)各類合同的履行率和違約率等數字統計;(4)公民和公職人員對法律的了解程度;(5)與其他因家或地區法律實施情況進行可比性研究;(6)社會公眾對法的價值的切身感受;(7)法的社會功能和目的是否有效實現及其程度;(8)有關法律活動的成本與收益的比率。因此選ABCD項。12.法律推理的基本方法包括演繹推理的方法、歸納推理的方法和辯證推理的方法。在下列何種情況下需要采用辯證推理的方法?
A.法律規定本身的意義模糊
B.出現法律空隙或法律漏洞
C.同一位階的法律規定之間存在抵觸 D.某些法律規定明顯落后于社會發展
(2002年試卷一第83題)
答案:
ABCD
解析:《法理學·憲法》教材第67頁:辯證推理,即側重對法律規定和案件事實的實質內容進行價值評價或在相互沖突的利益間進行選擇的推理,在出現疑難案件的場合需要辯證推理,包括四種情況:首先,法律規定本身的意義模糊;其次出現了法律空隙或法律漏洞,??再次,同一位階的法律規定之間有抵觸;最后,某些法律規定明顯落后于社會發展情勢,嚴重不公正。因此選ABCD項。
13.法律權利內容是下列哪些要素的統一?
A.自由權
B.生存權
C.請求權
D.勝訴權
(2002年試卷一第84題)
答案:
ACD 解析:權利的構成要素有三個:自由權,即可自主決定作出某種和為的權利要素;請求權,即請求他人為或不為一定行為的權利要素;勝訴權,即在權利受到侵害,提起公訴后,贏得訴訟的權利要素。法律權利是以上三種權利要素的統一,因此選ACD項。
14.違法行為的發生不是由行為者自由的意志,而是由客觀條件決定的,因而只能根據行為人行為的環境和行為的社會危害性來確定法律責任的有無和輕重。此種觀點屬于下列選項中的哪一種理論?
A.規范責任論
B.歷史責任論
C.環境責任論
D.社會責任論
(2000年試卷一第3題)
答案:
D
解析:社會責任論強調任何事物都有其規律性、必然性及因果制約性,因此尉行為是由客觀條件決定的,法律責任的輕得應根據其社會危害性來定。
15.根據我國法律的有關規定,下列選項中哪一項行為不能減輕或免除法律責任?
A.家住偏僻山區的蔣某把入室搶劫的康某捆綁起來,關押了六小時后,才將康某押送到四十里外的鄉派出所
B.蔡某偷了一輛價值150元的自行車,十年后被人查出
C.醫生李某征得患者王某的同意,鋸掉其長有惡性腫瘤的小腿
D.高某在與三個青年打架時,拔出刀子將對方一個刺成重傷
(2000年試卷一第4題)
答案:
D 解析:在我國立法和司法實踐中,減輕或免除法律責任,主要包括三種情形:(1)自助行為;(2)
時效規定;(3)A項中蔣某的行為屬于正當防衛;B項蔡某的行為已過追訴時效規定;C項李某的行為不屬于違法犯罪行為;D項中高某的行為構成故意傷害罪,不存在其他應減輕或免除處罰的行為。16.黃某是甲縣人事局的干部,他向縣檢察院舉報了縣人事局領導葉某在干部調配中收受錢物的行為。兩個月后未見動靜,黃某幾經努力才弄清是檢察院的章某把舉報信私下扣住并給了葉某,黃某于是又向縣人大、市檢察院舉報章某的行為。黃某的這一行為屬于下列哪一種?
A.法的適用
B.法的遵守
C.法的執行 D.法的解釋
(2000年試卷一第5題,類似題同年試卷一第45題)
答案:B
解析:法的遵守又稱守法,就是指人們按照法律規范進行活動。它包括兩個方面的內容:一是履行法律義務,是指人們按照法律的要求實施一定的行為,以便履行法律規定的種義務;二是享用法律的權利,即遵守法律中的授權規范。典某舉報葉某及章某的行為是行使憲法第41條賦予的權利,符合法的遵守理論。
17下列哪些行為不符合我國法律的適用原則?
A.法官樂某為辦好案件與原被告雙方的代理人分別有多次私下接觸
B.族長決定強奸案的被害人趙某及家人不許向公安局報案,由強奸實施人董某向趙某賠償5000元
C.在處理合同糾紛時,諸葛法官接到市委書記的批條,指示不能判外地企業勝訴
D.監獄根據法定的情況沒有將因貪污、受賄被判處10年有期徒刑的原局長萬某收監執行
(2000年試卷一第41題)
答案:ABC
解析:我國法律的適用原則之一是司法機關依法猖行使職權,其內容包括:(1)司法權只能由國家各級審判機關和檢察機關統一行使,其他機關、團體和個人都無權行使此項權力;(2)人民法院、人民檢察院依照法律規定獨立行使自己的職權,不受行政機關、社會團體和個人的非法干涉;(3)司法機關審理案件必須嚴格依照法律規定,正確適用法律。題中A項違反了第(3)項內容的規定,即法官辦案應依公開、公正原則;B項違反了第(1)項內容的規定,族長無權行使司法權;C項違反了第(2)項內容的規定,市委書記不得干涉司法機關行使職權。
18根據我國的法律規定,下列哪些情況可以形成法律關系?
A.劉某因賭博欠吳某1萬元
B.甲區警方查處存在隱患的企業,有關人員或被拘留或被處以重罰
C.何某為急趕回家,將已過有效期限的身份證涂改,機場安檢站不鄧放行登機
D.任某在醫院進行腎移植手術
(2000年試卷一第42題)
答案:BCD
解析:法律關系是指根據法律規范產生的,比主體之間的權利與義務關系的形式表現出來的特殊社會關系。A項中劉某與吳某之間的關系不是依法建立的關系,因此不是法律關系;B項中,警方與企業有關人員形成行政關系;C項中機場安檢站與何某形成行政關系;D項中任某與醫院形成民事法律關系。
19下列有關法的特征的表述哪些是正確的?
A.歷史上一切法的規定都是明確、肯定的
B.法是司法機關辦案的主要依據
C.法律以外的其他社會規范,也可作為司法機關裁判案件的根據
D.法是以國家政權意志的形成出現的(2000年試卷一第43題)
答案:BCD
解析:法的基本特征是:(1)法在形式上具有規范性、一般性或概括性的特征;(2)法是由國家制定和認可的,是國家意志的重要體現;(3)法是規定權利和義務的社會規范。因此根據特征(1),A項是錯誤的;根據特征(2),D項是正確的;法律是司法機關辦案的主要根據,但不是惟一根據,政策、道德等也可以成為辦案根據,因此B、C項是正確的。
20責任法定原則是法治原則在法律責任認定和歸結問題上的具體運用,下列選項哪些是該原則的要求?
A.法律責任應由法的規范預先規定
B.不允許任何的法的類推適用
C.國家不能用今天的法來要求人們昨天的行為
D.沒有法律授權的任何國家機關或社會組織都不能向責任主體認定和歸結法的責任
(2000年試卷一第44題)
答案:ABCD
解析:責任法定原則是指沒有法律明文規定的,不承擔法律責任。它包括禁止類推、刑法無溯及力及權利義務的主體法定等。
21下列有關公民權利能力的表述,有哪一項是錯誤的?
A.權利能力是公民構成法律關系主體的一種資格
B.所有公民的權利能力都是相同的
C.公民具有權利能力,并不必然具有行為能力
D.權利能力也包括公民承擔義務的能力或資格
(1999年試卷一第1題)
答案:B
解析:權利能力是指能夠參與一定的法律資格。公民能夠成為法律關系的主體,就必須具有權利能力和行為能力。按照享有權利能力的主體范圍不同,權利能力可以分為一般權利能力的特殊權利能力,特殊權利能力并不是每個公民都可以享有的,而只授予某些特定的法律主體。公民具有權利能力并不必然具有行為能力,權利能力包括享有權利承義務的資格。
22學者們認為,法律不是萬能的,其作用是有限的。其理由在于:①法律重視程序,不講效率;②法律調整外在行為,不干預人的思想觀念;③法律強調穩定性,避免靈活性;④法律反映客觀規律不體現人的意志。下列哪些選項是正確的?
A.④③① B.①④②
C.②
D.③
(1999年試卷一第37題)
答案:CD
解析:見教材關于法的局限性的敘述。
23下列有關“法的淵源”的表述哪些是不正確的?
A.法的非正式淵源,是指不能被國內法院適用的法的淵源,如正義、標準、理性原則、習慣等
B.在我國,憲法、法律、行政法規、地方性法規等主要是根據其所調整的社會關系而作出的分類
C.根據“條約必須遵守”原則,一切國際條約和國際慣例均成當代我國法的淵源之一
D.根據有關法律規定,國家政策可能作為我國法院審理案件時的判決依據
(1999年試卷一第68題)
答案:ABC
解析:法的非正式淵源是指那些具有法律意義的準則和觀念:根據民法通則第142條第2款規定,中國締結或參加的國際條約同中國的民事法律有不同規定的,適用國際條約的規定,但中國聲明保留的除外;形式上的法的淵源也就是法的效力淵源,24.學生甲和學生乙就法、法律規范的概念展開討論。學生甲的論點是:①法與法律規范的概念完全相同,因為法的構成要素等同于法律規范的構成要素;②所有的法和法律規范都是通過法律條文來表述的;③表述法和法律規范的文件被稱為“規范性法律文件”。學生乙的論點是:①法的要素不能等由于法律規范的構成要素;②并不是所有的法律都表現為法律條文形式,但所有的法律規范都是通過法律條文來表述的;
③同一法律規范可以通過一個法律條文來表述,也可以通過若干個法律條文來表述。對上述觀點進行分析,下列選項哪些是正確的? A.學生甲的論點①和論點② B.學生甲的論點③和學生乙的論點③ C.學生乙的論點①
D.學生乙的論點②
(1999年試卷一第80題)
答案:BCD
解析:法的要素的構成一般包括法的原則、法的概念、法的技術性規定、法律規范等方面,法律規范的構成要素是法律規范的結構,如“假定、指示、法律后果”或“行為模式、法律后果”,因此法的構成要素不等于法律規范的構成要素。
25魏明與桂敏到婚姻登記機關申請登記結婚,婚姻登記機關依法予以登記并發給結婚證書。產生魏明與桂敏法律上的婚姻關系的事實在法學上被稱作什么?
A.法律事件
B.法律事實 C.事實行為
D.事實關系(1998年試卷一第16題)
答案:B
解析:法律事實就是法律規范所規定的,能夠引起法律事實分為法律事件和法律行為兩類。法律事件是法律規范規定的,不以當事人的意志為轉移而引起法律關系產生、變更或消滅的客觀事實。法律行為是意志行為,是法律關系主體的意志的表現。題中魏明與桂敏登記結婚的行為引起婚姻關系的產生,是一種法律行為。
26“法治應包含兩重意義:已成立的法律獲得普遍的服從,而大家所服從的法律又應該本身是制訂得良好的法律”。這段話是由誰闡述的?
A.馬克思 B.恩格斯 C.列寧 D.亞里士多德
(1998年試卷一第19題)
答案:D
解析:在西方,亞里士多德是最早論述法治問題的先哲。
29《中華人民共和國繼承法》第16條第2款規定:“公民可以立遺囑將個人財產指定由法定繼承人的一人或者數人繼承”。從法的規范作用看,該項規定屬于下列哪一情況?
A.個別指
B.確定的指引
C.有選擇的指引
D.非規范性指引
(1998年試卷一第24題)答案:C
解析:法的指引作用分為確定的指引和有選擇的指引。確定的指引是指人們對法律規范所指引的行為模式有選擇余地,法律允許人們自行決定是否這樣行為。授權性規范代表有選擇的指引,個別指引是通過一個具體的指示對具體的人和情況的指引。規范性指引是具有概括性的行為規范對同類的人和情況的指引。
30我國刑法規定:“為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在進行的不法侵害,而采取的制止不法侵害的行為,對不法侵害人造成損害的,屬于正當防衛,不負刑事責任。”該條款的內容屬于哪種規范?
A.授權性規范
B.義務性規范
C.命令性規范
D.禁止性規范
(1998年試卷一第34題)
答案:A
解析:按照法律規范的內容,可以分為授權性規范、命令性規范和禁止性規范。授權性規范具有指標法律關系主體可以選擇為或不為一定行為或要求別人為或不為一定行為的規范。授權規范是關于主體權利的規定。義務性規范包括命令規范和禁止性規范。命令性規范是要求法律關系主體應當從事一定行為的規范,即規定必須為一定行為的義務性規范。禁止性規范是規定法律關系主體不應當從事一定行為的規范,即規定必須不為一定行為的義務性規定。
31下列哪些情況不屬于法律關系范疇?
A.限制行為能力人之間的法律權利和義務關系
B.奴隸主對奴隸之占有使用關系
C.政黨社團章程所規定的權利義務關系
D.無效的合同關系
(1998年試卷一第69題)
答案:BCD
解析:法律關系是根據法律規范建立的一種合法的社會關系。某些領域的社會關系是法律所調整的,有
些不恪地法律調整或法律不宜調整的,如政黨社團的內部關系。法律關系是合法的社會關系,無效的合同關系不是法律關系,奴隸在奴隸社會是法律關系的客體,因此奴隸主對奴隸的占有使用關系,不屬于法律關系。
32原始社會的氏族習慣之所以不能稱為“法”,原因在于哪些方面?
A.它與宗教規范、道德規范渾然一體
B.它不是由國家制定或認可的
C.它不是用語言或文字表述的
D.它不是依靠法院、警察、監獄等機關來保證實施的(1998年試卷一第71題)
答案:BD
解析:法的外部特征是:(1)法是調整人們的行為或社會關系的規范;(2)法是由國家制定或認可的社會規范;(3)法是由國家強制力保證實施的社會規范;(4)法是在國家權力管轄范圍內普遍有效的社會
規范。原始社會的氏族習慣不能稱為法的原因是氏族習慣不具備法的特征。A、C項是法產生的一般規律。33。1804年的《法國民法典》和1900年的《德國民法典》均是以羅馬法為基礎編纂而成的。以《法國民法典》、《德國民法典》和羅馬法的本質和淵源上看,下列選項中哪些表述是正確的?
A.三者都歸屬于同一個法的歷史類型
B.法的發展過程具有歷史延續性
C.法律概念、技術和原則具有可繼承性
D.它們之間存在著互相移植的關系
(1998年試卷一第80題)
答案:BC
解析:法的繼承是不同歷史類型的法律制度之間的延續和繼受,大陸法系就是從奴隸制時代的羅馬法為基礎而發展起來的,1804年法國制定了《法國民法典》,1896年的《德國民法典》以《法國民法典》為藍本制定的。法的繼承的主要內容有:(1)法律術語、技術形式。(2)有關社會公共事務的法律規定。(3)反映市場經濟規律的法律原則和規范。(4)反映法的一般價值的原則如法律面前人人平等原則、無罪推定原則、罪刑法定原則、公開審判原則、法治原則等。
法的移植是指在鑒別、認同、調適、整合的基礎上,引進、吸收、采納、攝取、同化外國法,使之成為本國法律體系的有機組成部分,為本國所用。法的繼承體現時間上的先后關系,法的移植則反映一個國 家對同時代其他國家法律制度的吸收和借鑒,法的移植的范圍除了外國的法律外,還包括國際法律和慣例。
按照自然法學派的觀點,法具有道德內容,體現一定的道德性。自然法學派這一觀點的主要理由是什么?
A.道德的原則可以上升為法律原則
B.違反人道的法律不具有法的品質
C.法的安全性原則優先
D.只有實在法才是有效的法律
(1998年試卷一第83題)
答案:AB
解析:關于法與道德的關系在當代主要有兩種對立的觀點:實證主義法學認為:法是國家主權者的命令,是“一個封閉的邏輯體系”;法與道德之間、“實然的法”與“應然的法”之間沒有必然的聯系;法律的結論不能通過道德判斷或價值判斷得出,即不須參考社會目標、政策、道德準則等,而僅僅運用邏輯工具,直接由已預設的法律規則中深繹得出。法律(實在法)無所謂善惡好壞,只要是主權者的意志和命令,就是法(該學說常被稱為“惡法亦法”論)。自然法學派認為:在人定法(實在法)之上存在著自然法(正義或道德);只有體現道德內容的法律,才是具有法的品質的法律;否則,它就是一種不法的法律。例如,德國的納粹統治下的反人道的法律,就是這種不法的法律。36 我國的基本法律部門包括下述哪些?
A.憲法、法律、行政法規、地方性法規
B.憲法、民法、刑法、訴訟法、行政法
C.婚姻法、仲裁法、律師法、商法
D.經濟法、勞動法與社會保障法、環境法
(1998年試卷一第86題)
答案:BD
解析:當代中國的法律部門通常包括:憲法、行政法、民法、商法、經濟法、刑法、訴訟法、勞動法和社會保障法、環境法。A項屬于當代中國法的淵源,C項中婚姻法是民法部門中的一部單行法律,仲裁法和
律師法是訴訟法部門中的兩個規范性文件,因此答案BD是正確的37下列哪些內容不屬于制定法?
A.家法族規
B.衡平法
C.法院判例
D.習慣法匯編
(1998年試卷一第90題)
答案:ABCD
解析:按照法的創制和表達形式的不同,法可以分為成文法與不成文法。成文法是指由特定國家機關制定和公布,以文字形式表現的法,又稱制定法。不成文法是指由國家認可的不具有文字表現形式的法,不成文法主要為習慣法。在英美法系國家,制定法和判例當都是正式的,法的淵源,法的基本分類是普通法和平衡法。普通法是在普通法院判決基礎上形成的全國適用的法律,衡平法是由大法官法院在申訴案件的判例形成的。
按照狹義的解釋,下列哪一行為屬于法的適用?
A.某人認為自己未達到法定婚齡而拒絕同女友結婚
B.海關工作人員認為某人有起私嫌疑而查辦該案件
C.檢察機關根據群眾檢舉對某人的受賄行為進行偵查
(1997年試卷一第16題)
D.審判員辦案途中發現兩個人口角,而依事實和法律對其進行勸解
答案:C
解析:狹義的法的適用是指國家機關根據法定職權和法定程序,具體應用法律處理案件的專門活動。A是守法行為,B是行政執行,C是狹義的法的適用,D是個人行為。
第二篇:司法考試法理學復習策略
面對號稱“天下第一考”的司法考試,我們必須拿出100%的信心,100%的勤奮和100%的努力才可能贏得這場戰爭的勝利,但僅僅這樣是遠遠不夠的,僅僅依靠自學、依靠死記
硬背是行不通的,掌握正確的學習方法是通過司法考試的關鍵因素。
那么作為各部門法基礎的法理學該如何復習呢?
要想在法理學部分獲得理想的分數,就必須在簡單識記的基礎上加強能力的培養,要深入理解法理學中的各概念及其含義,尤其要對法理學的知識體系有一個比較宏觀的認識,知道每一個知識點在整個知識體系中所占的地位,切忌死記硬背。
對歷年真題進行練習和分析,是考生了解司法考試對法理學考查方向、考查重點和考查模式的好方法。總結近幾年的法理學真題,我們可以很容易的發現法理學各章的考點分布不均衡,其中第一章法的概念所占比例高達51%,第二章法的運行也達24%,第三章法的演進所占的比例為18%,如此看來,前三章所占比例竟達到約93%。這就要求考生在復習法理學課程時要抓住重點,對前三章特別是前兩章的內容要精讀多練,熟練掌握。考生綜合法學素質的高低通過對其法理學的考查都可以得出結論,所以司法考試越來越注重對這部分的考查。這點從法理學在考試中的分數由原來的20多分增加到60分左右
就可以看出來,分數的增加主要體現為卷四部分的法理學主觀試題。
要想抓住法理學這部分分數,可以遵循以下兩個方面來復習:
1、抓住重點。法理學部分重點內容重復率相當高,有些內容幾乎是年年必考,如法的本質、法的規則、要素及原則,法與道德、宗教、科技的關系,法的效力等級與法的適用沖突的解決、法治與法制的關系等等問題。因此在復習時一定要注意重點明確,尤其是
一些理論上的熱點和難點,更應特別注意。
2、理解記憶。對于一些理論性的概念,一定要在理解的基礎上記憶,不要死記硬背,要突出這些概念、理論的實用性,這樣才能在考試中靈活運用。另外對于一些比較復雜的、易混淆的概念要注意區分,對它們可以采取比較記憶的方法以弄清相互之間的區別與聯系。
第三篇:法理學復習要點
權利與權力 權利:指公民依法應享有的權力和利益,是價值的回報,是“義務”的對稱;
權力:權位,勢力,包括職責范圍內的指揮或支配力量。
依法治國與以法治國 “以法治國”是說用法律去治國,法律是一種用來治國的工具,這是傳統的管理主義的法律觀念,這種“法治”,主體是國家機關,是手中掌握權力的人,治理的對象是人民群眾。“依法治國”是說治國必須依法,即治理國家的方式方法必須符合法律的規定,這是現代的控權主義的法律觀念,這種“法治”,主體是人民,治理的對象是有可能濫用國家權力的當權者。可見,“以法治國”的實質是“以法治民”,而“依法治國”的實質是“依法治吏”。
法制與法治 法制是一種社會制度,屬于法律文化中的器物層面;法治是一種社會意識,屬于法律文化中的觀念層面。法制是法治的基礎和前提條件,要實行法治,必須具有完備的法制;法治是法制的立足點和歸宿,法制的發展前途必然是最終實現法治。
公法與私法 公法:配置和調整公權力的法律規范的總和。公法以研究公權力、公權力配置、公法關系和公法責任為主要內 私法:相對于公法,一般而言指的是規范私權關系、保護私人利益的法律,如民法、商法等。
大陸法系與英美法系 大陸法系:又稱民法法系(civil law system)、羅馬-日耳曼法系或成文法系。在西方法學著作中多稱民法法系,中國法學著作中慣稱大陸法系。指包括歐洲大陸大部分國家從19世紀初以羅馬法為基礎建立起來的、以1804年《法國民法典》和1896年《德國民法典》為代表的法律制度以及其他國家或地區仿效這種制度而建立的法律制度。它是西方國家中與英美法系并列的淵源久遠和影響較大的法系。
英美法系:又稱普通法法系。是指以英國普通法為基礎發展起來的法律的總稱。它們在法律分類、憲法形式、法院權力等方面存在一定的差別。英美法系的主要特點是注重法典的延續性,以判例法(簡單解釋判例法就是以前怎么判,現在還是怎么判)為主要形式。
羅馬法大全與學說匯纂 查士丁尼統治時期,編纂了拜占廷帝國的第一部法典,這部法典在公元12世紀開始被人稱為《查士丁尼民法大全》,這部法典主要包括《查士丁尼法典》、《學說匯纂》和《法學階梯》三部分,人們還把公元534年到查士丁尼逝世時的法律編纂后稱為《新律》,作為法典的第四部分。以上四部法律匯編,至公元12世紀統稱為《國法大全》或《民法大全》。《國法大全》的問世,標志著羅馬法已發展到最發達、最完備階段。
《學說匯纂》為羅馬法學家法學思想的集大成者,是歷
代研究羅馬法的學者所不可缺少的權威原始文獻,其第八卷為地役權部分,系統介紹了羅馬法中役權的基本概念與內涵、城市役權、鄉村役權、城市役權與鄉村役權的共同要件、役權的確認與否認、地役權消滅的方式等內容,為現代民法物權法的地役權制度勾勒了基本的法律框架,對于解決我國地役權法律制度中的疑難問題有著積極的參考價值。
古代自然法與古典自然法 古代自然法:是自然主義的自然法。希臘人認為,最初的國家和法律,就跟江河湖海、山川草木、飛禽走獸一樣,統屬于大自然現象,即自然形成的。要把它們當作自然現象的一部分或者在大自然的延長線上來加以把握。而斯多葛學派所說的“自然”不是嚴格意義上的自然界,而是某種和諧的秩序;不僅是事物的秩序,也是人的理性。人的理性是自然的一部分,理性支配宇宙,人作為宇宙的一部分也受理性的支配。理性是適用于所有的人并使所有的人能夠平等地、協調地生活在一起的支配原則。因此,按照理性去生活,就是自然地生活。自然法就是理性法。它構成了現實法和正義的基礎。古典自然法學:是指以近代歐洲資產階級大革命為背景,以啟蒙思潮為思想基礎,以啟蒙思想家為學說骨干,重在強調法的應然價值,主張社會變革,代表新興資產階級利益的、以強調自然法為特征,具有鮮明的革命色彩的一種法學理
自然法與實在法 自然法:但通常是指宇宙秩序本身中作為一切制定法基礎的關于正義的基本和終極的原則的集合。
實在法: 實在法是西方法律思想史上針對于人類社會當時法學體系統稱,基于其上存在的法學理論被稱為“自然法學”。“實證法學”則認為,自然法學混淆了to be(實際是)和ought to be(應當是)的區別,自然法雖然為實在法樹立了價值準則,但自然法自身卻無法論證,因而陷入了形而上的泥潭。在實證法學中,“惡法亦法”。以自由主義的理念判斷,每個人都有根據自己的信念作出價值判斷的自由,因此在自然法下每個人都有判斷實在法是否“惡法”的自由,法律何在?只有像蘇格拉底那樣,由于論證人類的不平等性而被雅典五百人陪審團判決有罪,但卻拒絕出逃,伏“惡法”以維護法律權威,才有真正的法治。
奧斯丁與奧古斯丁 奧斯丁:英國法學家,“現代英國法理學之父”。霍布斯關于“強勢政府”(權力)和實在法(主權者的命令),以及建立現代社會秩序之必然性的論述,是奧斯丁法理學的基本主題。奧斯丁的貢獻主要在于:設定了分析法學的基本規則,而正是這些規則界定了法律實證主義的基本特征;在邊沁學術遺產的基礎上,努力通過嚴格的科學程序創設法理學學科體系,使法理學作為科學的一個分支成為可能。
奧古斯丁:著名的神學家、哲學家。在羅馬天主教系統,他被封為圣人和圣師,并且是奧斯定會的發起人。他是圣孟尼迦的幼子,出生于北非,在羅馬受教育,在米蘭接受洗禮。他的著作《懺悔錄》被稱為西方歷史上第一部自傳,至今仍被傳誦。
法學體系和法律體系
法學體系是西方法學家根據法的歷史傳統對法律的一種分類,是所包含的具有某種共同歷史傳統的若干國家的法律,由法學分支學科所組成的有機聯系的知識整體。
法律體系是一國在一定時期的全部現行法律規范,按照一定標準和原則劃分為各個法律部門而形成的,目的好似建設完備的法律部門和部門法。
法學體系是學科體系,其范圍比法律體系大得多;法學體系的學科以全世界為范圍,不受國別限制。法律體系的十個部門法,都應為法學課程體系所包含,但課程體系范圍更廣,如法理學、法史學法律體系就不能包括;法律體系限于一國。
理論法學和應用法學
理論法學主要旨在解釋法現象的價值觀與方法論問題,它主要包括法哲學、法社會學、法經濟學以及法史學等;應用法學主要解釋各個具體法律部門中的法現象,主要包括憲法學、行政法學、民商法學、刑法學、經濟法學、社會法學、訴訟法學等等。
理論法學的研究目的是多元的,可以采取邏輯的,歷史的,比較的或者實證的任何方法。應用法學的研究方法必須是調查研究,情況總結或個案分析等實證研究方法。
注釋法學和評論法學
注釋法學分為前注釋法學和后注釋法學。前的側重點是通過對查士丁尼時代所編纂的各個羅馬法的文字、語言、邏輯的解釋和旁征博引,澄清羅馬法的精確含義。后是則側重于使羅馬法與城市法規、封建法、日爾曼的習慣法、教會法的原理相結合和同化,把古代羅馬法改造成現代意大利法,以便為實際的社會生活服務,他們把純注釋的方法改為既注釋又評論,著重從羅馬法中提煉法律的原則和根據,建立法律的分結構。
評論法學,與注釋法學派相,是13世紀中葉以后繼注釋法學派、而在意大利崛起的一個重要的法學流派,研究羅馬法。因為其代表和核心人物是巴爾多魯,故也稱“巴爾多魯學派。
Jus和Lex Jus:基本含義有二:一為法,一為權利。此外,Jus還有公平,正義等富有道德意味的含義,含有權利階段的應然概念。
Lex:較為簡單,他的原意是羅馬王政時期國王制定的法律和共和國時期各立法機構通過的法律,是權利實現的最后階段,實然法。
Lex具體而確定,得用于純粹司法領域,可以指任何一項立法,而Jus具抽象性質。法律規則和法律原則
法律規則從形式上講,具體規定法律權利和法律義務及法律后果的行為準則。實質上,法律規則代表或體現一定階級,一定集團的利益,或者體現人民共同意志的行為準則。
法律原則,那些可以作為法律規則的思想基礎或政治基礎的綜合性,穩定性的原則和準則。
法律規則類似于法的細胞而法律原則是法的靈魂,法律原則更強調宏觀上的指導性,內容廣泛,覆蓋領域更寬,穩定性更強。
法律繼承和法律移植
法律繼承,新法在否定舊法固有的階級本質和整體效力的前提下,吸收舊法中的合理因素,賦予其新的功能,使之成為新法體系的有機組成部分。它是不同歷史類型的法律制度之間的延續相承。法律移植,有意識地將一個國家或地區,名族的某種法律或法律體系在另一個國家和地區,民族推行,可以是主動的,也可是是被動的。法律繼承和法律移植都是法律發展進程中不可缺少的途徑,法律繼承是古為今用,法律移植是洋為中用。法律繼承的原則和范圍一 法的技術,術語 二 反映市場經濟一般規律的法律原則和規范。三 有關權利制約和權利保障的法律規范 四 純技術規范近代法和現代法
近代法基本原則 一 確認私有財產神圣不可侵犯 二 保障契約自由(強調形式上的契約合法)三 堅持法律面前人人平等
現代法的轉變 一 在保障公有財產和公共利益不受侵害的條件下,保障私有財產不受侵犯 二 契約相對自由(契約人訂立契約必須保障最根本的公平和正義,強調契約訂立的實質內容也必須合法)三 法律面前人人人平等(人人抽象變為具體,側重運用多種手段來實現人人平等的目標)積極人權和消極人權
所謂“積極”或“消極”是從國家履行尊重人權義務的角度來區分的。積極人權是指那些需要國家采取積極措施才能履行尊重義務的人權,例如健康權,國家必須采取積極有效的措施或者創造有利條件,個人的健康權才能得到尊重。但是消極人權不需國家采取積極措施,只要求國家不進行干預就可以保障人權的尊重,例如表達自由,國家只要不限制人的表達,這項自由就可以得到尊重。
分配正義和矯正正義
分配正義和矯正正義是托馬斯阿奎那所提出的
分配正義 按照人們的地位不同而將不同的東西分配給不同的人 矯正正義 它關注的是不同主體之間的交易及出現不當和違法行為后如何調整的問題
西方法學發展的主要階段
西方法學思想的歷史發展大體可分為六個階段:(一)起源古希臘階段。這是西方法律思想的萌芽和產生時期,大約從公元前11世紀一公元前3世紀,盡管古希臘的法律制度還不完備,但由于希臘文化的繁榮,法律思想先于法律制度發展起來。古希臘的思想家們提出了許多至今我們仍在探討的法律理論問題,如法律的定義、法律的本質、法律與正義、法律與自然、法律與政體、自由平等、法治,等等。古希臘作為西方法律文化的惟一源頭,其深遠影響是可想而知的。
(二)構建古羅馬階段。這一階段主要指羅馬法形成時期,大約從公元前3世紀一公元3世紀。羅馬人繼承了希臘人的思想理論并用于實踐,因此,羅馬法具有應用性特征。羅馬人以其特有的理性思維加上自然法思想的指導創建了人類第一部商品社會的世界性法典——羅馬民法典,它的基本原則至今仍是商品生產必須遵循的原則。此外,羅馬法學家關于立法和司法技術的思想理論是當今西方兩大法系的共同源頭。
(三)衰落中世紀階段。這一階段指歐洲的封建社會時期,大約從公元3—15世紀。這一時期占統治地位的是基督教神學,法學被桎梏于神學之中,但從中世紀后期宗教神學發生了根本性變化,它不再是純粹的經院說教,而成為內容廣泛的社會學說。羅馬法的復興、商業城市的發達都是這一時期的產物。可以說,中世紀是西方法律文明的過渡時期,它通過基督教的中介,使古希臘的法律思想保留下來并流傳至今,自由意志論、權利平等論、法治論等近代法律學說無不與中世紀宗教學說相關。
(四)資產階級革命階段。這一階段主要指公元16_一18世紀歐美資產階級革命時期,這一階段也稱經典自然法階段。資產階級啟蒙思想家高舉自然法旗幟,宣揚天賦人權、人民主權、民主共和、自由法治等革命理論,為資產階級民主革命提供了思想理論基礎。此后,自然法學說在歐美掀起一場廣泛的資產階級立法運動,使資產階級的法律要求制度化,其重要標志是1804年的《法蘭西民法典》。
(五)自由資本主義階段。這一階段主要指公元18一19世紀,由于自然法思想已經制度化,資產階級的法律視角轉向實證方面,于是實證主義法學應運而生,這一時期也可稱為分析法學的時代。這一時代的后期,由于生產的社會化,產生了早期的社會法學,它強調社會利益的平衡,從而為20世紀法學社會化奠定了基礎。(六)壟斷資本主義階段。這一階段是指整個20世紀至今,與當代資本主義在經濟、政治和思想文化上的特點相一致,西方法學思潮呈現出新的發展趨勢,其特點是:出現了三大主流法學派(社會學法學、新分析實證主義法學、新自然法學)三足鼎立;六強(社會學法學、新分析實證主義法學、新自然法學、經濟分析法學、批判法學、西方馬克思主義法學)并立、理論多元化的局面,并呈現出法律綜合化和全球化的趨勢。法的構成要素
法的構成要素又稱為法律的構成要素,使法律作為社會關系調整方式出現,而其必須具備一定的形式才能被賦予法律效力,而構成這種形式所應具備的要素就是法的構成要素。一般來說,法的構成要素有法律規則,法律原則和法律概念及技術性事項。法律規則是能夠在調整社會關系時具體應用的法律條文。如民法上的年滿十八周歲的公民為完全民事行為能力人的規定。法律原則是能夠衍生出具體的法律規則或對法律規則進行解釋或在法律規則欠缺時可以以此作為法律判斷依據的法律條文。如公民在法律面前人人平等,就是一條法律原則。法律概念是對法律規則和法律原則中出現的法律用語的科學定義,以使人們了解這些用語的含義。
法律規則給人們提供了行為模式,使人們通過對法律規則的了解從而知道什么該做什么不該做,以及當做出一種行為時在法律上會產生什么樣的后果。
法律原則的意義是,一方面可以通過它產生符合原則所蘊含的道理的法律規則,以便人們去遵守,另一方面在法律規則遇到不能解決的問題的時候,法官可以通過對法律原則的應用和對法律賦予的自由裁量權的行使解決這些疑難問題。
法律概念使人們了解了法律用語的特殊意義,因此使人們知道法律規則和法律原則究竟可以為人們的行為提供什么樣的規范模式,會造成什么樣的后果。
技術性事項是指法律的生效時間關于溯及力的問題,有關法律解釋的問題,有關國旗國徽國歌的規定。這三個法律要素是相輔相成,缺一不可的。法律發展的歷史敘述
原始法 主要通過習慣來調節社會關系,解決各種糾紛,規范人行為 一 非強制力保證實施 二 原始道德與道德禁忌利益混為一體 三 沒有主體客體之分,自我意識幾乎不存在 四 對習慣遵守的自覺性與強制性交織在一起
古代法 分為奴隸制法和封建制法,奴隸制法是隨著私有制,階級和國家的產生而在氏族制度上建立起來的,它建立在奴隸制生產關系基礎之上,體現奴隸主階級的意志利益,是維護有利于奴隸主階級的社會關系和社會秩序的工具。一 維護奴隸主對生產資料和女里的人身占有,保護奴隸制生產關系 二 公開確認人們身份不平等 三 規定的懲罰方法及其殘酷 四帶有原始習慣的某些殘余
封建制法是封建地主階級意志的體現,它建立在封建生產關系的基礎之上,維護封建社會關系和社會秩序。一嚴格保護封建土地所有制 二 確認和維護農民對地主的人身依附關系 三 確認和維護封建等級特權 四 刑
法嚴酷,野蠻擅斷
近代資本主義法建立在資本主義經濟基礎之上,反映處于上升時期的資產階級的意志,維護資本主義自由競爭,對其起了積極推動作用。一 確認私有財產神圣不可侵犯 二 保障契約自由(強調形式上的契約合法)三 堅持法律面前人人平等
現代資本主義法是壟斷資本主義時期的法 一 法律體系日益完善 二 法對經濟的作用大大加強 三 法的社會化成為發展主流 四 法的民主化程度日益提高 五 法的全球化趨勢日益加強 法律價值的內涵和外延
法的價值,是指在主體人與客體法的關系中,作為客體的法對主體人的需要的產生效應的屬性,其外延包括三個層次;一是法律本身的價值;二是法律促進哪些價值;三是指發生價值沖突時法律依據什么標準作出評價。這一定義的特點在于,首先承認法的價值是一個關系范疇,其次強調在主客體關系中,主體的主導性地位,并且使用“效應”這一中性詞凸顯法的價值對主體的效應多元性。
羅爾斯社會正義理論的基本構成
羅爾斯的正義理論由兩種基本成分構成:一種是兩個正義原則,另外一種是正義理論的基本理念。兩個正義原則處于理論體系的頂端,而支撐兩個正義原則的東西則是正義的基本理念。羅爾斯在不同的著作中討論了許多基本理念,但是最重要的理念有三個,即關于人的理念、關于善的理念以及關于社會的理念。
論述綜合法學視野下的法律本質觀
法律就是國家按照統治階級的利益和意志制定或認可、并由國家強制力保證其實施的行為規范的總和,包括憲法、法律(就狹義而言)、法令、行政法規(新治安管理處罰條例)、條例、規章、判例、習慣法等各種成文法和不成文法。法屬于上層建筑范疇,決定于經濟基礎,并為經濟基礎服務。法的目的在于維護有利于統治階級的社會關系和社會秩序,是統治階級實現其統治的一項重要工具。所以,法是階級社會特有的社會現象,它隨著階級、階級斗爭的產生、發展而產生和發展,并將隨著階級、階級斗爭的消滅而自行消亡。
從“法”的詞源看,雖都喻意公平和正義,但在階級社會里,不同的階級有不同的公平、正義觀,法所體現的,只能是不同統治階級的公平、正義觀。
關于法律的定義有很多學說,但這些學說大致可以分為兩類:一類是法是有前提的、法從屬于某個前提;另一類法律本身是絕對的,是沒有前提的限制的。
一類觀點認為法律的前提是自然法,另一類的觀點法是絕對理性,源于上帝的意志。
本人認為:法是維護社會秩序的工具。法從屬于社會秩序,社會秩序是法存在和發生的前提。社會秩序分為既定的社會秩序和理想的社會秩序兩類。作為工具的法,對給定社會秩序而言是對秩序的描述、強化和發現,對理想社會秩序而言,法是一種創建。立法時必須考慮立法的目的,立法對既有社會秩序的影響。
具體來說: 世界上,可以有不自由的秩序,但絕對不存在沒有秩序的自由。要自由就要有秩序。個體需要自由,群體需要秩序。保護秩序就是保護了自由,維護了秩序就是維護了自由。自由是什么?自由是天賦人權。換句話說,天賦人權只有在秩序中才能實現,沒有了秩序也就無所謂天賦人權。
為什么要法律?因為有人為了自己的天賦人權常常破壞秩序而危害他人的天賦人權。秩序要求人們按照秩序的規則行使自己的天賦人權,法律要強制人按照規則行使權利。法律存在于群體生活中,為了維護群體生活的秩序而誕生的,因此法律是維護秩序的一種工具。
更深一個層面要討論的問題是秩序?什么是秩序?為什么要秩序?如何形成秩序?什么樣的秩序是善的秩序?什么樣的秩序是惡的秩序?我們要建立什么樣的秩序?要維護什么樣的秩序?就需要什么樣的法律。我們需要一個平等為基礎的秩序,還是要一個以絕對不平等為基礎的社會秩序?這不是法律能夠解決的問題。
功利層面上,法律必須低于秩序。法律是被強化的秩序,但是法律不是秩序的全部內涵。社會生活全部法律化就意味著社會的僵化。
當我們談法、法治和法制的時候,法在社會生活中的地位時,首先要明確什么是法。求仁得仁。關于法的不同定義意味著法在社會生活中的不同的地位。法是維護社會秩序的工具,意味著法服務于社會,而非凌駕于社會秩序至上的絕對東西,法服務于人的自由,而不能凌駕于人的自由之上。法是人們實現自由的一個工具和路徑,而非唯一的工具和路徑。我們需要法律,但法律不能神圣化,更不能教條化。
當我們談法制和法治時,首先要明確我們要創建或維護一個什么樣的社會秩序,對人的行為進行什么樣的限制。
第四篇:司法考試復習中,教你如何復習法理學
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司法考試復習中,教你如何復習法理學
法理學,許多人有相同的感覺:法理學抽象、枯燥、難以記憶,并由此產生厭煩情緒。確實,這門課教材中沒有舉出較多的事例來說明相關內容,與刑法、民法等課程相比理論性較強,缺少具體、實務性的知識。因此,在復習過程中,復習方法是很重要的。
1.切忌死記硬背,盡量多思考,用書上所舉例子、其他課程中相應的知識或已掌握的現有知識來理解法理學,使抽象的內容變成具體問題。不要單純地把法理學看成是獨立的部分,而應該將法理學與其他部門法有機地結合起來。法理學可分成兩大部分,一部分是抽象的法理,也就是一般考試教材中放在最前面的那些內容;另一部分是具體的法理,即是教材中的憲法、刑法、民法等內容。了解了法理學,便于學習其他的法律知識,而學習了其他法律知識再反過來可以驗證一下法理部分講的對不對、有沒有用。如果能做到這樣學習和思考,就會在法理學復習中產生興趣,使整本教材所列的內容前后呼應、融會貫通。
2.對選擇、判斷這類題型,一定要明白為什么選擇這個或這幾個答案,而選其他的就錯。判斷題要知道錯在哪里、怎么改是對的,千萬不要背輔導書上的答案。出題主要考察是否掌握了一般與特殊、絕對與相對的關系,分類標準與結果之間的一致性。因此,遇到一個問題有不同劃分標準(如法律規范的分類、法的分類),一種行為大多數情況下是怎么樣、特殊條件下是怎么樣的(如違法的構成一般要求行為人有過錯,但特殊侵權行為則不要求;外國人在中國境內一般適用中國法律,但法律另有規定的除外)這類知識時,需格外注意,要弄清搞懂,不能存在“差不多是”、“好像是這樣”的模糊認識。
3.對論述題,復習時重點在于知道有幾個要點,盡量用書上的語言表達,回答的順序要準確,同時要對要點進行簡單說明。答題時做到要點明確、解釋清楚。
4.對分析題,注意將所學到的法律知識和基本原理與現實問題結合起來,復習時自己可以設計若干具體說法,然后從法理學角度進行分析;答題時冷靜考慮出題者的用意和角度,把與之有關的原理一一對照,從中找出合理的根據。
在掌握了較好的復習方法的基礎上,再針對法理學的重點進行學習,對難點進行理解,對易錯點加以注意、避免,這樣,于就會取得較好的成績。
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第五篇:司法考試法理學復習指導:法律解釋
司法考試法理學復習指導:法律解釋
一、法律解釋的含義和特點
(一)法律解釋的對象是法律規定和它的附隨情況。
(二)法律解釋與具體案件密切相關。
(三)法律解釋具有一定的價值取向性。
(四)法律解釋受解釋學循環的制約。
二、法律解釋的種類
(一)正式解釋
(二)非正式解釋
三、法律解釋的方法與位階
(一)法律解釋的方法
1、文義解釋
2、立法者的目的解釋
3、歷史解釋
4、比較解釋
5、體系解釋
6、客觀目的解釋
(二)法律解釋方法的位階
語義學解釋→體系解釋→立法者意圖或目的解釋→歷史解釋→比較解釋→客觀目的解釋。
三、當代中國的法律解釋體制
(一)一元
在我國,法律解釋權屬于全國人大常委會。全國人大常委會解釋憲法和法律。此外,國務院、中央軍委、最高人民法院、最高人民檢察院、全國人大各專門委員會以及省級人大常委會可以向全國人大常委會提出法律解釋的要求。全國人大常委會的法律解釋同法律具有同等效力。
(二)多級
1、凡屬于法院審判工作中具體應用法律、法令的問題,由最高人民法院進行解釋。凡屬于檢察院檢察工作中具體應用法律、法令的問題,由最高人民檢察院進行解釋。最高人民法院和最高人民檢察院的解釋如果有原則性分歧,報請全國人大常委會解釋或決定。
2、不屬于審判和檢察工作中的其他法律、法令如何具體應用的問題,由國務院及主管部門進行解釋。
3、凡屬于地方性法規條文本身需要進一步明確界限或作補充規定的,由制定法規的省、自治區、直轄市人大常委會進行解釋或作出規定。凡屬于地方性法規如何具體應用的問題,由省、自治區、直轄市人民政府主管部門進行解釋。