第一篇:法學概論備考資料!(終級版)
法學概論考試重點
法是統治階級意志的體現,具體表現為: 1.法是意志的體現或反映。2.法是統治階級意志的反映。
2.法的內容是由統治階級的物質生活條件決定的。
法的特征
1.法是一種特殊的社會規范。
2.法由國家制定或認可。
3.法以權利和義務為內容
4.法由國家強制力保證實施
法的要素
三要素說觀點:法律概念,法律規則和法律原則
法律的構成要素包括:前提條件、行為模式和法律后果三個部分
法律匯編與法典編纂
法律匯編與法典編纂各有特點,其區別主要有兩點:
1.內容不同
2.性質不同
守法——亦稱法的遵守,是指國家機關、社會組織和公民個人依照法律的規定,行使權利和履行義務的活動。守法包括兩個方面的要求:
1.一切主體都要守法。即一切組織和個人都要守法。
2.遵守國家所有的法。守法主體必須遵守國家制定的所有規范性法律文件,正確行使法定權利,切實履行法定義務。
執法——有廣義和狹義之分。
廣義的執法:是指國家行政機關、司法機關和法律授權、委托的組織及其公職人員,依照法定職權和程序,貫徹實施法律的活動,它包括一切執行法律、適用法律的活動。
狹義的執法:是指國家行政機關,法律授權、委托的組織及公職人員在行使行政管理權的過程中,依照法定職權和程序,貫徹實施法律的活動。
與司法比較,行政執法主要有以下幾個特征:
1.執法是以國家的名義對社會進行全面的管理,具有國家權威性和強制性。行政機關執行法律過程就是代表國家進行社會管理的過程,社會大眾應當服從。
2.執法主體是國家行政機關,法律授權、委托的組織及其公職人員。
3.執法內容具有廣泛性,執法是國家對社會實行全方位的組織和管理,它涉及社會生活的方方面面。
4.執法具有主動性和單面性,行政機關應以積極的行為主動執行法律,履行職責。而不一定需要行政相對人的請求和同意。
執法的原則,主要有合法性原則、合理性原則、高效率原則。
司法——是法的實施方式之一,它是國家司法機關依據法定職權和程序具體運用法律處理案件的專門活動。司法有其自身的特點:
1.職權的法定性。司法是由特定的國家司法機關及其司法人員依照法定職權實施法律的專門活動,其他任何組織和個人都不能行使司法權。2.程序的法定性。司法機關必須嚴格安照法定職權和程序運用法律處理案件,有嚴格的程序性。
3.裁決的權威性。行使司法權的國家司法機關以國家的強制力為后盾,它所作出的裁決(判決書、裁定書和決定書)是具有法律效力的裁決,具有極大的權威性。
司法機關適用法律的要求和基本原則:
司法機關適用法律的基本要求是正確、合法、及時。
正確,是指在適用法律規范時,要做到事實清楚,證據確鑿,定性準確,處理得當。合法,是指在適用法律規范時,要符合法律的規定,嚴格依照法定權限和法定程序辦事。
及時,是指適用法律時,在正確、合法的前提下,要有一定的時間要求,做到及時立案、及時辦案、及時結案。司法機關在適用法律時必須堅持的基本原則有:法治原則、平等原則、司法獨立的原則、司法責任原則。
法律監督有廣義和狹義之分。
廣義的法律監督是指一切國家機關、政治或社會組織和公民對法律運行的合法性所進行的監察和控制。
狹義的法律監督是指有法定法律監督權的國家機關依照法定職權和程序,對立法、執法、司法等法制運行過程的合法性進行的監督。
法律監督的構成要素 法律監督的構成要素主要有:
1.法律監督的主體,包括國家機關、政治或社會組織和公民等。
2.法律的監督的對象,主要指運用國家權力的國家機關及其公職人員,還包括運用公共權力、具有政治.優勢地位的政治或社會組織。
3.法律監督的內容,主要指監督對象的行為和結果的合法性。4.法律監督的依據,即現行憲法和法律。
法律監督的原則 法律監督的原則包括: 1.合法性原則,即法律監督應以行為的合法性為目的,同時監督本身也應合法.2.民主性原則,指法律監督應以民主作為價值取向,同時其具體運行過程和方式也應是民主的.3.程序性原則,指法律監督不僅要指向活動內容的合法性,而且還要指向活動程序的合法性,同時法律監督自身也應依據程序化運作.4.系統性原則,指法律監督在體系、結構和功能上,應是一個統一、協調和完善的整體.法律責任構成
構成法律責任的要素包括責任主體、違法或違約行為、因果關系、主觀過錯等五個方面。
1.責任主體是指因違反法律、違約或法律規定的事由而承擔法律責任的人,包括自然人、法人或其他社會組織。責任主體是法律責任構成的必備條件。
2.違法或違約行為在法律責任構成中居于重要位置,是法律責任構成的核心要素。
3.損害結果是指違法行為或違約行為侵犯他人或社會的權利和利益所造成的損失和傷害,包括實際損害、喪失所得利益及預期所得利益。
4.因果關系是指違法行為或違約行為與損害結果之間的必然聯系。5.主觀過錯是指行為人實施違法行為或違約行為時的主觀心理狀態。
憲法的基本原則:
1.人民主權原則。人民主權是指國家中的絕大多數人擁有國家的最高權力。2.分權原則。分權是指國家權力分為立法、司法、行政三個部分,分別由三個國家機關獨立行使。3.人權原則。人權是人所應擁有的權利,是一個人為滿足其生存和發展需要而應當享有的權利。
4.法治原則。法治是以反映全體人民意志和利益的法律為依據,以權利本位觀念為指導,治理國家并與社會政治、經濟、文化等的發展相協調而形成的一種穩定有序的社會狀態。
選舉制度的基本原則: 1.選舉權的普遍性 2.選舉權的平等性 3.只接選舉和間接選舉并用 4.無記名投票
5.選民對代表實行監督和罷免 6.選舉權的保障
我國的民族區域自治制度
民族區域自治制度的內容主要包括以下幾個方面:
1.各民族自治地方都是中華人民共和國不可分離的部分,民族自治地方的自治機關都是中央統一領導下的一級地方政權機關,都要接受上級和中央的統一領導,我國實行的民族區域自治是在單一制條件下的自治,自治地方與國家的關系是統一和自治的關系。只有國家的統一領導與自治機關的自治權統一起來,才能正確理解民族區域自治的概念.2.民族區域自治必須以少數民族聚居為基礎,凡是聚居的少數民族都有權實行區域自治,也是少數民族聚居的地方,才能實行區域自治。沒有少數民族聚居的地方,不存在區域自治。
3.民族自治地方的自治機關除行使憲法規定的地方國家機關的職權外,還依照憲法和法律的規定,行使自治權。民族自治權是民族區域自治制度的核心。
民族區域自治制度具有巨大的優越性,實行民族區域自治制度,有助于把國家的集中統一領導與各民族的平等和少數民族的自治結合起來;有助于把貫徹國家的重發方針、政策與適應少數民族地區的特點結合起來;有助于把熱愛社會主義國家與熱愛自己民族的感情結合起來;有助于把國家的富強與各民族的共同繁榮結合起來。
公民:通常是指具有某個國家國籍的自然人。我國公民的基本權利和義務的特點:
我國公民的基本權利和義務的特點,主要表現在以下四個方面:
1.公民權利的廣泛性。我國公民基本權利的廣泛性包括兩層意思:第一,享有權利的主體非常廣泛。第二享有權利范圍非常廣泛。
2.公民權利的真實性。我國憲法不僅賦予公民廣泛的權利和自由,而且這些權利和自由是有法律保障和物質保障的,因而是真實的。
3.公民權利和義務的平等性。
4.公民權利和義務的統一性。我國公民權利和義務的統一性,是指公民的權利和義務互相依存、互相促進、互為條件的辯證統一關系。
我國公民的基本權利 一.政治權利和自由
政治權利個自由是指公民管利國家,參加國家政治生活的權利和自由。
根據《憲法》的規定,我國公民的政治權利和自由包括兩類,即選舉權和被選舉權以及言論、出版、集會、結社、游行、示威的自由。二.人身自由
人身自由是指公民在人身自主、居住行動、人身保護和人格尊嚴諸方面的自由,它是公民參加社會活動和享受其他權利的先決條件。從狹意講,人身自由是指公民的人身不受非法逮捕、拘禁、搜查、審問、限制和侵害。從廣義講,人身自由除包括狹意人身自由外,還包括與公民人身相聯系的人格尊嚴不受侵犯,公民的住宅不受侵犯,公民的通信自由和通信秘密受法律保護。三.宗教信仰自由
《憲法》規定,我國公民有宗教信仰自由。宗教信仰自由含義是:(1)任何公民有按照自己意愿信仰宗教的自由,也有不信仰宗教的自由;(2)任何公民有過去不信仰宗教而現在信仰宗教的自由,也有過去信仰宗教而現在不信仰宗教的自由;(3)信仰宗教的公民有信仰這種宗教的自由,也有信仰那種宗教的自由;在同一宗教里,有信仰這個教派的自由,也有信仰那個教派的自由;有按宗教信仰參加宗教儀式的自由,也有不參加宗教儀式的自由。四.社會經濟權利
社會經濟權利是指公民依法享有經濟物質利益方面的權利。這是公民實現其權利的物質保障。《憲法》規定,我國公民享有以下社會經濟權利: 1.勞動的權利和義務。2.勞動者的休息權。3.退休人員的生活保障權。4.物質幫助權。五.文化教育權利和自由
公民享有文化教育權利和自由,包括公民受教育的權利和進行科學研究、文藝創作及其他文化活動的自由。六.批評、建議、申訴、控告、檢舉和取得賠償的權利
我國公民對于任何國家機關和國家工作人員,有提出批評和建議的權利;對于任何國家機關和國家工作人員的違法失職行為,有向有關國家機關提出申訴、控告或者檢舉的權利。七.特定公民權利
所謂特定公民權利,是指除一切公民普遍享有的權利和自由外,對具有特定情況的公民設置專條,給予特別保護的權利。
1.保障婦女的權利。
2.婚姻、家庭、母親、兒童和老人受國家保護。3.保護華僑的正當權益和歸僑、僑眷的合法權益。
我國公民的基本義務
我國公民的基本義務主要有以下幾個方面:
(一)維護國家統一和各民族團結
(二)遵守憲法和法律,保守國家秘密,愛護公共財產,遵守勞動紀律,遵守公共秩序,尊重社會公德。
(三)維護祖國安全、榮譽和利益。
(四)保衛祖國,依法服兵役和參加民兵組織
(五)依法納稅
全國人民代表大會的職權,可以概括為以下幾個方面: 1.修正憲法和監督憲法的實施。
2.行使國家立法權,即制定和修改刑事、民事、國家機構和其他的基本法律。3.選舉、決定和罷免國家機構的重要領導人。4.最高監督權。5.決定國家重大問題。
6.應當由最高國家權力機關行使的其他職權。
民族自地方的自治機關具有下列自治權:
1.民族自治地方的人民代表大會有權依照當地民族的政治、經濟和文化特點,制定自治條例和單行條例。2.管理地方財政。
3.在國家計劃的指導下,自主地安排和管理地方性的經濟建設事業。
4.自主地安排和管理本地方的教育、科學、文化、衛生、體育事業,保護和整理民族的文化遺產,發展和繁榮民族文化。
5.依照國家的軍事制度和當地的實際需要,經國務院批準,可以組織本地方維護社會治安的公安部隊,安定民族自治地方的社會秩序,打擊破壞民族團結的行為,保障當地的經濟文化建設,捍衛祖國邊疆。
6.在執行職務的時侯,依照本民族自治地方自治條例的規定,使用當地通用的一種或幾種語言文字。
人民法院行使審判權應遵循的原則: 1.人民法院獨立行使審判權的原則。2.實行兩審終審制度。3.實行回避制速。4.實行公開審判制度。
5.各民族公民有權同本民族語言文字進行訴訟的原則。
行政機關的概念和特征
行政機關就行使國家行政權的國家機關。其具體特政表現為:
1.法律地位上的特政。行政機關是權力機關的執行機關,由權力機關產生,受權力機關的領導和監督。
2.組織體系上的特征。行政事務的多樣與多變,必然要求行政主體注重速度與效率,才能有效進行管理,及時維護社會秩序。
3.活動方式上的特征。行政機關因其地位與職能的不同而與權力機關和司法機關在活動方式上有很大的區別。
行政機關的種類
行政機關根據不同的標準,分為不同的種類: 1.中央行政機關和地方行政機關。2.專門執法行政機關與普通管理行政機關。3.職能性行政機關和專業性行政機關。4.外部管理行政機關和內部管理行政機關。5.首長制行政機關和委員會制行政機關。
被授權組織
被授權組織是根據行政授權而享有行政權,進行行政管理的組織。被授權組織的主要種類。1.群眾自治性組織。2.行政性公司。3.事業單位。4.行業協會。5.群眾性團體。
6.其他經法律、法規授權的組織。
行政立法主體
行政立法主體是指依法取得行政立法權,可以制定行政法規或行政規章的國家行政機關。有權進行行政立法的行政機關主要有以下七類: 1.國務院 2.國務院各部、各委員會 3.國務院直屬機構
4.省、自治區、直轄市人民政府
5.省、自治區人民政府所在地的市人民政府 6.經國務院批準的較大的市人民政府 7.經濟特區的市人民政府
行政處罰的種類共七種,即:警告,罰款,沒收違法所得、沒收非法財務、責令停產停業、暫扣或者吊銷執照、行政拘留以及法律、行政法規規定的其他行政處罰。
行政處罰的設定
1.法律的行正處罰設定權。(法律可以設定各種行政處罰。限制人身自由的行政處罰,只能由法律設定)2.行政法規的行政處罰設定權。(行政法規可以設定除限制人身自由以外的行政處罰)
3.地方性法規的行政處罰設定權。(地方性法規可以設定除限制人身自由、吊銷企業營業執照以外的行政處罰)4.規章的行政處罰設定權。(無論是部委規章,還是地方政府規章都有行政處罰的設定權)
罪刑法定原則:“法無明文規定不為罪”、“法無明文規定不處罰”。
刑法面前人人平等原則
刑法面前人人平等,指的是在適用刑法上一律平等。即任何人犯罪,都應當受到法律的追究;任何人不得享有超越法律規定的特權;對于所有犯罪人,不論其社會高低、民族、種族、性別、職業、政治面貌、財產狀況如何,都平等地依照刑法規定,定罪量刑,絕不允許有不受刑法約束的特殊公民和凌駕于法律之上的特權。
刑法的適用范圍
1.刑法空間的效力。(刑法的空間效力,是指刑法在什么地方、對什么人具有法律效力)刑法空間的效力原則
(1)屬地原則,也城、稱屬地主義。(2)屬人原則,也稱屬人主義。(3)保護原則,也稱保護主義。(4)普遍原則,也稱世界性原則。
我國采用的是以屬地管轄為主,以屬人管轄、保護管轄和普遍管轄為補充的原則。2.我國刑法的屬地管轄權。
我國刑法關于地域的效力的規定。其含義有以下兩個方面:(1)“中華人民共和國領域內”的含義。
所謂中華人民共和國領域內,是指我國國境以內的全部區域,具體包括:第一,領陸。第二,領水。第三,領空,即領陸、領水的上空。第四,底土。
根據國際條約和國際慣例,以下兩部分屬于我國領土的延伸,也適用我國的刑法: 其一,我國的船舶或者航空器。其二,我國駐外使領館。(2)“法律有特別規定”的含義。3.我國刑法的屬人管轄權。
我國《刑法》第七條第1款規定,“中華人民共和國公民在中華人民共和國領域外犯本法規定之罪的,適用本法,但是按本法規定的最高刑為三年以下有期徒刑的,可以不予追究”。第七條第2款規定,“中華人民共和國國家工作人員和軍人在中華人民共和國領域外犯本法規定之罪的,適用本法。” 4.我國刑法的保護管轄權。5.我國刑法的普遍管轄權。
刑法的時間效力,也稱刑法在時間上的適用范圍,是指刑法的生效時間、失效時間以及對刑法生效前的行為是否適用,也就是刑法是否具有溯及力問題。1.刑法的生效時間
新刑法典是1997年3月14日公布,從1997年10月1日起生效。2.刑法的失效時間 3.刑法的溯及力
我國溯及力是從舊兼從輕原則。
正當防衛
正當防衛是指為使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在進行的不法侵害所采取的必要的防衛行為。
正當防衛有兩個特點:第一,防衛人所采取的防衛行為,是同違法行為作斗爭的正義的合法行為,不但無害于社會,而是還有益于社會。第二,防衛人對不法侵害者的侵害行為實行防衛,目的在于維護國家、公共利益、本人或者他人的合法權益免受正在進行的不法侵害,主觀上不具有危害社會的意圖。正當防衛的條件
正當防衛成立的前提條件有兩個:一是必須有不法侵害行為發生。二是必須是針對正在進行的不法侵害而實施。實施防衛行為的合法性條件有三個:一是防衛必須是為了使合法權益免受不法侵害而實施。二是防衛行為必須對不法侵害者本人實行。三是防衛行為不能明顯超過必要限度,造成重大傷害。防衛過當及刑事責任
防衛過當是指防衛行為明顯超過必要限度,造成重大損害。
正當防衛行為明顯超過必要限度,造成重大損害的,應當負刑事責任,但是應當減輕或者免除處罰。無過當防衛原則:
對正在行兇、殺人、強劫、強奸、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪,采取防衛行為,造成不法侵害人傷亡的,不屬于防衛過當,不負刑事責任。
緊急避險
緊急避險是指為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在發生的危險,不得已而采取的損害另一個較小合法權益的行為。
緊急避險的特點是,法律所保護的兩個合法權益在不能同時保全的情況下,不得已而犧牲較小的利益以保全較大的利益。緊急避險的前提條件有兩個:一是必須是合法權益受到危險的威脅。二是必須是正在發聲的危險。避險過當及刑事責任
避險過當是指避險行為超過必要限度造成不應有損害。
《刑法》沒有明確規定,一般情況下,財產權益的大小可用財產價值來比較。財產權益和人身權益,以人身權益為重。人身權利以生命為最高權利。
避險過當是對社會有害的行為,應當負刑事責任,但是,應當減輕或者免除處罰。
犯罪既遂
犯罪既遂主要有三種類型:1.結果犯 2.行為犯 3.危險犯
犯罪未遂是指已經著手實行犯罪,油于犯罪分子意志以外的原因而沒有完成犯罪的行為狀態。犯罪未遂的特征有三個:
第一,犯罪分子已經著手實行犯罪。第二,犯罪未能得逞。
第三,犯罪沒有得逞,是由于犯罪分子意志以外的原因,這是區別犯罪未遂和犯罪中止的顯著標志。犯罪中止是指犯罪分子在犯罪過程中,自動放棄犯罪或著自動有效的防止犯罪結果的發生。犯罪中止的成立必須同時具備三個條件:
第一,必須在犯罪過程中停止犯罪,即達到犯罪既遂以前自動停止犯罪。第二,必須是自動停止犯罪
第三,必須是有效地防止犯罪結果發生
共同犯罪人的種類 1.主犯
2.從犯 3.脅從犯 4.教唆犯
刑罰的種類
我國刑罰非為主刑和附加刑兩大類。
主刑包括管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑和死刑五種。附加刑包括罰金、剝奪政治權利和沒收財產三種。
管制的期限,為3個月以上2年以下。數罪并罰時,管制的刑期最高不能超過3年。拘役的期限為1個月以上6個月以下。
有期徒刑的期限,為6個月以上15年以下;數罪并罰時有期徒刑最高不能超過20年。
從犯罪主體上限制死刑的適用:犯罪的時侯不滿十八周歲的人和審判的時候懷孕的婦女,不適用死刑。
從執行制度上限制死刑的適用:對于應當判處死刑的犯罪分子,如果不是必須立即執行的,可以判處死刑同時宣告緩期二年執行。
一般累犯的構成條件
一般累犯,是指被判處有期徒刑以上刑罰并在刑罰執行完畢或著赦免、假釋以后,在5年內又再犯應當判處有期徒刑以上刑罰之罪的犯罪分子。一般累犯的構成條件如下:
第一,前罪和后罪都是故意犯罪,如果行為人實施的全后罪均為過失犯罪,或者前后罪其中之一罪是過失犯罪,都不能構成累犯。
第二,前罪所判處的刑罰和后罪應當判處的刑罰均為有期徒刑以上刑罰,如果前罪所判處的刑罰和后罪應當判處的刑罰均低于有期徒刑,或者其中之一低于有期徒刑,均不構成累犯。第三,后罪發生在前罪的刑罰執行完畢或者赦免以后5年以內。
特別累犯,是指危害國家安全的犯罪分子在刑罰執行完畢或者赦免以后,在任何時侯再犯危害國家安全的犯罪分子。特別累犯的構成條件,其構成條件如下: 第一,前罪后罪必須均為危害國家安全罪。
第二,后罪可以發生在前罪刑罰執行完畢或者赦免以后的任何時候,沒有兩罪相隔時間長短的限制。第三,沒有前罪被判處的刑罰和后罪應判處的刑罰的種類及其輕重的限制。
自首
1.自動投案。是指犯罪分子在犯罪以后,歸案之前,出于本人的意志而向有關機關或個人,承認自己實施了犯罪,并自愿置于有關機關或個人的控制之下,等候交代犯罪事實的行為。對自動投案可從以下幾個方面來理解:
第一,自動投案。所謂自動投案行為必須發生在犯罪人尚未歸案之前。第二,自動投案的對象是有關機關或個人。
第三,自愿置于有關機關或個人的控制之下,等待進一步供述犯罪的具體事實,這是自動投案的基本條件。第四,接受國家的審查和裁判。
2.如實供述自己的罪刑。犯罪分子自動投案后,如實地供述自己的罪行,是自首成立的基本條件。為了正確把握這一條件,必須注意以下幾方面的問題:
第一,投案人所供述的必須是犯罪行為,而不是違反道德的行為或者一般的違法行為。第二,投案人所供述的必須是自己的罪行,也就是自己實施并應承擔刑事責任的罪行。第三,投案人必須如實供述所犯罪刑,要求犯罪分子按照實際情況徹底供述所實施的全部罪行。
減刑
減刑是指被判處管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子,在刑罰執行期間,認真遵守監規,接受教育改造,確有悔改或立功表現,將其原判刑罰予以適當減輕的一種制度。減刑適用的條件有以下幾個方面:
1.前提條件。減刑只適用于被判處管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子。
2.實質條件:第一,可以減刑的實質條件,是犯罪分子在刑罰執行期間,認真遵守監規,接受教育改造,確有悔改或立功表現。第二,應當減刑的實質條件,是犯罪分子在刑罰執行期間有重大立功表現。3.限度條件。對犯罪分子的減刑必須有一定的限度。
假釋
假釋是指被判處有期徒刑和無期徒刑的犯罪分子,在執行一定刑期以后,因其認真遵守監規,接受教育改造,確有悔改表現,不致再危害社會,而附條件地將其予以提前釋放的制度。1.對象條件。假釋適用的對象是判處有期徒刑和無期徒刑的犯罪分子。
2.限制條件。根據《刑法》第81條和有關司法解釋的規定,被判處有期徒刑的犯罪分子,執行原判刑期1/2以上,被判處無期徒刑的犯罪分子,實際執行10年以上才可以適用假釋。對無期徒刑減為有期徒刑的罪犯,仍應按原判無期徒刑實際執行10年以上才可以適用假釋。對死緩減刑后假釋的,其實際執行的刑期不得少于12年。實際執行的刑期自死緩第2年期滿第2日起計算。讀判處有期徒刑的的罪犯適用假釋,執行原判刑期1/2以上的起始時間,應從羈押之日起計算。
3.實制條件。根據《刑法》第81條的規定,犯罪分子在服刑期間必須認真遵守監規,接受教育改造,確有悔改表現,不致再危害社會,才可以對其予以假釋。
我國民法的基本原則
我國民法的基本原則是指貫穿于整個民法之中的,對調整一切民事法律關系、規范民事主體所進行的一切民事活動都具有普遍指導意義的基本原則。
根據《民法》的規定,我國民法的基本原則主要是: 1.平等原則——所謂平等原則,也稱為法律地位平等原則。
2.自愿原則——平等原則決定了民事主體進行民事活動必須自愿。自愿原則是平等原則的自然延伸和補充,也是平等的前提和核心。
3.公平和誠實信用原則——我國民事活動反映了社會主義條件下民事主體間的協作與利益交換關系,因此民事活動應遵循公平和誠實信用的原則。
4.公序良俗原則——公序良俗是公共秩序和善良風俗的合稱。
5.保護民事主體合法權益的原則——保護公民的合法民事權益是我國民法的中心任務。6.國家和社會利益原則——任何民事主體在民事活動中都不得為了實現個人或小集團的利益而損害國家、社會的利益。具體要求:第一,民事活動中必須遵守國家的法律和政策。第二,民事活動應當尊重社會公德,不得損害社會公共利益,破壞國家宏觀經濟計劃,擾亂社會經濟秩序;否則,也是無效的。
宣告失蹤
《民法通則》規定,公民下落不明滿2年的,利害關系人可以向人民法院申請宣告他為失蹤人。其下落不明的起算時間一般為離開住所、音訊消失之次日起算,但在戰爭期間,從戰爭結束之日起算。在程序上需要由利害關系人申請,經人民法院審查屬實,而后由人民法院作出失蹤宣告。
在我國,宣告失蹤并不引起被宣告人權利能力的消滅,而只是涉及其財產的管理,即宣告失蹤所產生的法律后果主要是為失蹤人設立財產代管人。
宣告失蹤也不引起婚姻關系的消滅。被宣告失蹤的人的配偶,只有依法離婚才可以與他人結婚。
宣告失蹤人重新出現或者確知他的下落,經本人或利害關系人申請,人民法院應當撤銷對他的失蹤宣告。
民事法律行為
民事法律行為是指民事主體設立、變更或終止民事權利和民事義務的合法行為。
民事法律行為的特征在于:(1)民事法律行為以發生一定的民事法律效果為目的;(2)民事法律行為以意思表示為核心要素;(3)民事法律行為為合法行為。民事法律行為必須具備以下有效條件: 第一,行為人具有相應的民事行為能力。第二,意思表示真實。
第三,不違反法律或社會公共利益。
無效的民事行為包括:(1)無行為能力人實施的行為和限制行為能力人依法不能獨立實施的行為;(2)意思表示不真實,并損害了國家利益的民事行為;(3)違反法律、行政法規或社會公共利益的民事行為。
主要包括的類型為:惡意串通,損害國家、集體或第三人利益的行為;以合法形式掩蓋非法目的的民事行為;損害社會公共利益的民事行為;違反法律或行政法規的強制性規定的民事行為。此外,違反國家指令性計劃的民事行為也屬于無效的民事行為。代理
代理是指代理人以被代理人(本人)的名義并為被代理人的利益,在代理權限內與第三人進行的,行為的法律后果直接歸屬于被代理人的一種法律制度。代理具有如下法律特征:
第一,代理行為是代理人以被代理人的名義并為代理人利益而進行的。第二,代理行為必須具有法律意義的行為。第三,代理人在代理權限內獨立為意思表示。第四,代理行為的法律后果直接歸屬于被代理人。代理的種類
(1)委托代理。——代理人根據被代理人的委托授權而進行的代理,就是委托代理,也叫意定代理。(2)法定代理。——以一定的身份關系存在為依據,由法律直接規定的代理,就是法定代理。
(3)指定代理。——根據人民法院或有權指定的單位的指定行為而發生的代理,就是指定代理,其代理權限的范圍應在指定時加以明確。
無權代理——指沒有代理權而以他人名義實施民事行為的現象。無權代理主要包括:根本未經授權的代理;超越代理權限的代理;代理權終止后的代理等。
代理的終止。——依《民法通則》的規定,委托代理因下列情況的出現而終止:代理期限屆滿或代理任務完成;被代理人取消代理或代理人辭去代理;代理人死亡或喪失行為能力;作為被代理人或代理人的法人終止。
民事構成要件。要使行為人承擔民事責任,一般應具備下列要件: 1.有損害行為的存在。2.有損害事實的存在。
3.損害行為與損害事實之間存在因果關系。4.行為人主觀上有過錯,但法律另有規定的除外。
合同之債
合同是引起債發生的最普遍的原因。債是商品交換的一般法律形式,商品交換總是當事人有意識地進行的,而且必須雙方意志協調一致,也就是必須達成財產流轉關系的協議,即訂立合同。合同依法成立后,即在當事人之間產生債權債務關系,因此,合同是債發生的常見根據。
不當得利——沒有法律上或合同上的根據和約定而得到利益,致使他人受損害的行為。
無因管理——沒有法律上的或約定的義務,為避免他人利益受損失而對他人事務進行管理或者服務的行為。
侵權之債
侵權行為是指不法地侵害他人的合法權益應負民事責任的行為。行為人不法侵害他人的財產權利或人身權利,應依法承擔民事責任。受侵害的當事人一方有權請求侵害人賠償損失,侵害人則負有賠償損失的義務。因此,因侵權行為的實施在受害人與侵害人之間形成債權債務關系,侵權行為也成為債的發生原因。因侵權行為而發生的債稱為侵權之債,也可以稱之為損害賠償之債。
合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議,也叫契約。
合同的法律特征是:第一,合同是一種雙方或多方的法律行為,并以意思表示一致為條件;第二合同是以設立、變更或終止民事權利義務關系為目的的法律行為;第三,合同是當事人在平等基礎上自愿實施的法律行為,不允許一方對他方進行限制或強迫;第四,合同只能是合法行為,即必須在內容、形式和訂立程序上符合法律的規定。
知識產權是指民事主體對于自己的智力成果所享有的專有權。同其他民事相比較,具有下列特征: 第一,知識產權是一種無形財產權。
第二,知識產權具有人身權和財產權的雙重屬性。第三,知識產權需要法律的專門確認。
第四,知識產權還具有獨占性、地域性和時間性。
知識產權一般包括著作權(版權)、專利權、和商標權三種(其中專利權和商標權又被合稱為工業產權)。本書主要介紹著作權、專利權和商標權。
法定繼承
我國法定繼承人的范圍是:配偶、子女、父母、兄弟姐妹、祖父母和外祖父母。
其中配偶、子女、父母為第一順序繼承人,兄弟姐妹、祖父母和外祖父母為第二順序繼承人。
遺囑的形式分為書面形式、錄音形式和口頭形式。書面形式的遺囑又分為公證遺囑、自書遺囑和代書遺囑。口頭遺囑只能在危急情況下采用。口頭遺囑、錄音遺囑和代書遺囑都應有兩個以上見證人在場見證。
公司的種類
按公司資本結構和股東責任方式的不同,可把公司分為以下五類: 1.無限責任公司。是指由兩個以上股東組成,全體股東對公司債務承擔無限連帶責任的公司。
2.有限責任公司。是指由一定人數的股東組成的,股東只以其出資額為限對公司承擔責任,公司只以其全部資產對公司債務承擔責任的公司。
3.兩合公司。是指由無限責任股東與有限責任股東組成的公司。
4.股份有限公司。是指公司全部資本分為金額相等的股份,所有股東僅以其所持股份為限對公司債務承擔責任的公司。5.股份兩合公司。是由無限責任股東和有限責任股東共同組成,前者對公司債務負無限連帶責任,后者則以其所持股份為限承擔責任的公司。
我國《公司法》只規定了有限責任公司和股份有限公司。
股東會——有限責任公司的股東會由全體股東組成,它是公司的權力機構。董事會——董事會是有限責任公司的經營決策和業務執行機關。經理——經理是有限責任公司負責日常經營管理工作的高級管理人員。監視會——監視會是監督公司業務和財務狀況的機構。
保險公司的設立
1. 設立條件。根據《保險法》的規定,設立保險公司應當具備以下條件:(1)有符合《保險法》和《公司法》規定的公司章程。
(2)注冊資本達到法定的資本最低限額(即不少于人民幣2億元)。(3)有具備任職專業知識和業務工作經驗的高級管理人員。(4)有健全的組織機構和管理制度。
(5)有符合要求的營業場所和與保險業務有關的其他設施。保險公司業務范圍是:(1)財產保險業務
(2)人身保險業務
《票據法》所指的票據僅為匯票、本票、支票。
匯漂是出票人簽發的,委托付款人在見票時或者在指定日期無條件支付確定的金額給收款人或者持票人的票據。本票是出票人簽發的,承諾自己在見票時無條件支付確定的金額給收款人或者持票人的票據。
支票是出票人簽發的,委托辦理支票存款業務的銀行或者其他金融機構在見票時無條件支付確定的金額給收款人或者持票人的票據。
船舶優先權,是指海事請求的權利人依海商法的規定而享有的對產生該項海事請求的船舶具有優先留置權、抵押權的一種優先受償權。
提單,是指用以證明海上貨物運輸合同和貨物已經由承運人接收或者裝船,以及承運人保證據以交付貨物的單證。
共同海損,是指在同一海上航程中,船舶、貨物和其他財產遭遇共同危險,為了共同安全,有意且合理地采取措施所造成的特殊犧牲和支付的特殊費用。
消費者權利
消費者的權利是《中華人民共和國消費者權益保護法》的核心,是保護消費者法律關系的主要內容,是人們在生活消費過程中應享有的基本權利,是生存權的重要組成部分,也是使消費者的基本人權從應然權利轉化為法定權利的必要手段。消費者的權利包括以下九個方面:
1.安全保障權。安全保障權是指消費者的人體健康、人身和財產的安全不受損害的權利,是消費者人權的基本內容。2.知悉真情權。知悉真情權,是指消費者掌握其購買、使用商品或者接受服務真實情況的權利。3.自主選擇權。市場交易要貫徹自愿原則,消費者享有充分自主選擇的權利。4.公平交易權。公平交易是社會主義市場經濟的基本原則,也是民法的基本原則和要求在消費領域的體現。
5.要求賠償權。經營者推銷的商品或者提供的服務必須保證質量,符合《中華人民共和國標準化法》、《產品質量法》的規定;否則,由于商品或者服務質量給消費者造成傷害時,要負賠償責任。
6.依法結社權。消費者為了更有效地保護自身合法權益,發揮組織的權威和抗衡能力,可以依法成立社會團體,如消費者協會,依法保護消費者合法權益。
7.獲得知識權。獲得知識權是指消費者獲得使用商品或接受服務的基本知識和技能的權利,它和消費者的知悉真情權有所不同,賦予消費者獲得知識權,保證合理、正確地使用商品或接受服務,以提高自我保護意識和能力。
8.受到尊重權。消費者是個龐大的群體,工作性質不同,年齡、性格各異,消費水平不等,況且我國又是一個多民族國家,各地的民俗習慣、地理環境等都有所區別。但作為消費者來說都是一樣的,都應該一視同仁,受到尊重。9.批評監督權。批評監督權是指消費者享有對商品的服務以及保護消費者權益的工作進行批評建議和監督的權利。
不正當竟爭行為的種類 1.混同行為。2.商業賄賂行為。3.虛假宣傳行為。4.侵犯商業秘密行為。5.傾銷行為。6.違法有獎銷售行為。7.商業誹謗行為。
8.搭售或附加其他不合理條件行為。9.不正當招標投標行為。10.限制竟爭行為。11.濫用行政權力。
生產者的產品質量義務 1.積極的義務:
(1)生產者應當對其生產的產品質量負責;
(2)生產者應當使產品標識符合產品質量法規定的要求;(3)生產者應當使產品包裝符合產品質量法的要求。2.消極的義務:
(1)不得偽造或者冒用認證標志等質量標志;
(2)不得偽造產品的產地,偽造或者冒用他人的廠名、廠址;(3)不得在生產、銷售的產品中摻雜、摻假,以假充真,以次充好;(4)不得生產國家明令淘汰的產品。
銷售者的產品質量義務 1. 積極的義務:
(1)銷售者應當采取措施,保持銷售產品的質量;
(2)銷售者應當建立并執行進貨檢查驗收制度,驗明產品合格證明和其他標識;(3)銷售者銷售的產品標識應當符合《產品質量法》第27條的規定。2.消極的義務:
(1)銷售者不得銷售國家明令淘汰并停止銷售的產品和失效、變質的產品;(2)銷售者不得偽造產地,不得偽造或者冒用他人的廠名、廠址;(3)銷售者不得偽造或者冒用認證標志等質量標志;(4)銷售者銷售產品,不得摻雜、摻假,不得以假充真,以次充好,不得以不合格商品冒充合格商品。
勞動合同——勞動合同是指勞動用工者與勞動者之間,為實現一定的勞動目標,明確相互權利義務的協議。
勞動爭議——是指用工單位和勞動者之間在實現勞動過程中,就勞動權利和義務關系的產生、變更和終止所發生的糾紛。
勞動爭議的解決方式
1.協商
2.調解
3.仲裁
4.審判
5.訴訟
“三同時”制度——同時設計、同時施工、同時投產。
財產保全是指人民法院根據當事人一方的申請或依自己的職權,對另一方當事人的財產或爭議的標的物采取的一定強制性措施。財產保全根據其實施時間的不同,可分為訴前財產保全和訴中財產保全。
先予執行
先予執行只適用于下列案件:
(1)追索贍養費、撫養費,撫育費、撫恤金、醫療費用的;(2)追索勞動報酬的;
(3)因情況緊急需要先予執行的。
民事判決
對案件中的民事實體權利義務爭議所作出的判定.民事判決必須采用書面形式作出,稱為判決書.民事裁定
民事裁定是指人民法院在審理民事、經濟糾紛案件時,對發生的程序上應解決的事項所作的判定.民事裁定一般以書面形式作出,稱為裁定書,也可以采用口頭形式,口頭裁定必須由書記員記入筆錄。
民事決定
民事決定是指在訴訟進行中,為了保證人民法院能夠公正地審理民事案件、經濟糾紛案件,維護正常的訴訟秩序,正確處理人民法院內部的工作關系,對訴訟中發生的某些特定事項所作出的判定。
民事決定除法律明確規定必須用書面方式的以外,可以采用口頭的形式,口頭決定由書記員記入筆錄。
中級人民法院管轄的第一審民事案件有以下幾類:一是重大涉外案件;二是在本轄區內有重大影響的案件;三是最高人民法院確定由中級人民法院管轄的案件,包括專利案件、商標侵權案件和海事海商案件。
一般地域管轄通常適用的“原告就被告”原則。但這一原則也有例外,根據《民事訴訟法》第23條的規定,下列案件由原告住所地人民法院管轄:(1)對不在中華人民共和國領域內居住的人提起的有關身份關系的訴訟;(2)對下落不明或宣告失蹤的人提起的有關身份關系的訴訟;(3)對被勞動教養的人和被監禁的人提起的訴訟。
特殊地域管轄
以訴訟標的所在地或者引起民事法律關系發生變化、變更、消滅的法律事實所在地為標準確定的管轄,稱為特殊地域管轄,也塵特別管轄。有以下幾種:(1)因合同糾紛提起訴訟,由被告住所地或合同履行地人民法院管轄;(2)因保險合同糾紛提起的訴訟,由被控告住所地或保險標的物所在地人民法院管轄;(3)因票據糾紛提起的訴訟,由票據支付地或被告住所地人民法院管轄。證據分為以下七種:
(1)書證,即以文字、符號表達人們的思想,并能證明案件的事實的證據;(2)物證,即以其存在、外形、質量、特征等來證明案件事實的證據;
(3)視聽資料,即使用錄音、錄像磁帶或者其它科學方法反映的形象和聲音,以及電腦中儲存的資料等來證明案件事實的證據。
(4)證人證言,證人是指知道案件事實情況而向司法機關作證的自然人。證人具有客觀性和特定性,而決不可任意指定或代替。證人向人民法院就案情所作的陳述,稱為證人和證言。
(5)當事人陳述,即當事人在訴訟中向法院所作的關于案情的敘述,包括當事人關于事實的陳述和當事人的承認兩種;(6)鑒定結論,指國家司法機關指派或聘請的具有專門知識的人,對案件中某些專門性問題進行研究后做出的書面結論。
(7)勘驗筆錄,包括對物證、現場、客觀現象的記載、錄像、拍照、測量、繪圖以及詢問有關人員的記錄。
承擔舉證責任應遵循以下幾個原則:(1)誰主張誰舉證原則;(2)免除舉證責任的原則;(3)舉證責任倒置的原則;(4)公平原則和誠實信用原則。
民事訴訟中的當事人,是指因民事權益發生爭議,或者受到損害,以自己的名義進行訴訟,并受人民法院裁判拘束的利害關系人。
狹義的當事人即原告和被告。
廣義的當事人除原告和被告外,還包括共同訴訟人、訴訟代表人和第三人。
共同訴訟和共同訴訟人
共同訴訟時指當事人一方或雙方為二人以上的訴訟。原告為二人以上的,稱為共同原告;被告為二人以上的,稱為共同被告。二人以上的一方或雙方當事人稱為共同訴訟人。訴訟代表人
代表人訴訟,指當事人一方人數眾多,由其中一人或者數人作為代表人進行的訴訟。
起訴
起訴必須符合下列條件:
(1)原告是與本案有直接利害關系的公民、法人和其他組織;(2)有明確的被告;
(3)有具體的訴訟請求和事實理由;
(4)屬于人民法院的主管范圍和受訴人民法院管轄。
當事上訴需要以下條件;(1)要有合格的上訴人;
(2)提起上訴的客體必須是依法允許上訴的判決或裁定;(3)必須在法定期限內提起上訴;
(4)要向人民法院遞交上訴狀并交納上訴費。
審判監督程序的發動
1。人民法院依職權提起的再審
根據我國《民事訴訟法》的規定,人民法院依職權提起再審,必須符合下條件:
(1)必須由法定的機構及人員提起。有權提起再審的主體包括本級人民法院及上級人民法院;(2)作為再審對象的裁判已經生效并確有錯誤。提起再審的程序因提起再審的主體不同而不同。
第一,各級人民法院院長對本院已經發生法律效力的判決、裁定,發現確有錯誤,需要再審的,提交審判委員會討論決定;
第二,最高人民法院對地方各級人民法院和專門人民法院已經發生法律效力的判決、裁定,發現確有錯誤的,有權提審或者指令下級人民法院再審;
第三,上級人民法院發現下級人民法院已經發生法律效力的判決、裁定確有錯誤時,有權提審或者指令下級人民法院再審。
2。當事人申請再審
當事人申請再審是指當事人對已經發生法律效力的判決、裁定和調解書,認為有錯誤,向人民法院提出再審的請求。申請再審又叫再審之訴。3。人民檢察院抗訴引起再審
抗訴是指人民檢察院對人民法院已生效的判決、裁定,認為確有錯誤,依法提請人民法院對案件重新進行審理的訴訟行為。
申請再審又叫再審之訴 申請再審必須具備以下條件:
(1)申請再審的主體只限于案件的當事人。
(2)申請再審的裁判必須是已經發生法律效力的判決、裁定。但是當事人對已經發生法律效力的解除婚姻關系的判決,不得申請再審。
(3)申請再審符合《民事訴訟法》第179條規定的情形。(4)申請再審應當在判決、裁定發生法律效力后兩年內提出。
(5)申請再審的法院只限于原審人民法院和原審人民法院上一級人民法院。
人民檢察院抗訴引起再審 抗訴應具備以下幾個條件:
(1)最高人民檢察院對各級人民法院已經發生法律效力的判決、裁定,上級人民檢察院對下級人民法院已經發生法律效力的判決、裁定有權提起抗訴;
(2)抗訴應符合《民事訴訟法》第185條規定的情形;(3)提出抗訴應當向人民法院送交抗訴書。
仲裁
仲裁又稱公斷,就是雙方當事人就某一事實或者問題發生爭議時,根據有關規定或當事人之間的協議,由一定的機構以第三者的身份,對爭議的事實和權利義務依法作出裁決,從而解決爭議的一種法律制度。(簡言之,仲裁就是指雙方當事人將爭議事項提交第三者居中裁決的一種解決爭議的方法。)其特點是:
(1)仲裁的對象限于當事人之間發生的一定范圍的爭議;(2)仲裁機構具有民間性和自治性;(3)仲裁協議具有自愿性和排他性;(4)仲裁裁決具有終局性。仲裁的適用范圍
平等主體的公民、法人和其他組織之間發生的合同糾紛和其他財產權益糾紛,可以仲裁。婚姻、收養、監護、撫養、繼承糾紛和依法應當由行政機關處理的行政爭議,不能提交仲裁。我國刑法的基本原則
刑事訴訟法的基本原則,是指法律規定的刑事訴訟主體進行刑事訴訟活動時必須遵守的基本準則。
(一)專項職權由專門機關行使原則 “對刑事案件的偵查、拘留、執行逮捕、預審,由公安機關負責。檢察、批準逮捕、檢察機關直接受理的案件的偵查、提起公訴,由人民檢察院負責。審判由人民法院負責。除法律特別規定的以外,其他任何機關、團體和個人都無權行使這些權力。人民法院、人民檢察院和公安機關進行刑事訴訟,必須嚴格遵守本法和其他法律的有關規定”。
偵查權、檢察權和審判權只能分別由公安機關、人民檢察院和人民法院統一行使,除法律特別規定的以外,其他任何機關、團體和個人都不得行使這些權力。公安機關、檢察院和法院必須分別行使偵查權、檢察權和審判權,不能混淆和相互取代。公安機關、檢察院和法院必須嚴格依照法律規定的程序和要求行使偵查權、檢察權和審判權,不得違背法律規定,濫用權利。
(二)人民法院、人民檢察院依法獨立行使審判權、檢察權原則
(三)公檢法三機關分工負責、互相配合、互相制約原則
法律另有規定主要指兩種情況:一是無需偵查,由法院直接受理的刑事案件;二是法律規定由其他國家機關立案偵查的刑事案件。目前這類案件有:(1)人民檢察院依法自偵的案件;(2)國家安全機關依法立案偵查的危害國家安全的刑事案件;(3)軍隊保衛部門依法立案偵查的軍隊內部發生的刑事案件;(4)監獄依法立案偵查的罪犯在監獄內犯罪的案件。
(三)人民法院直接受理的案件 告訴才處理的案件。被害人有證據證明的輕微的刑事案件。被害人有證據證明被告人對侵犯自己人身權利、財產權利的行為應當依法追究刑事責任,而公安機關和人民檢察院不予追究的案件。
中級人民法院管轄危害國家安全案件,可能判處無期徒刑、死刑的普通刑事案件以及外國人犯罪的刑事案件;
刑事案件由犯罪地的人民法院管轄,如果由被告人居住地的人民法院管轄更罰適宜的,可以由被告人居住地的人民法院管轄。
專門管轄
專門管轄是指專門人民法院之間、專門人民法院同普通人民法院之間在受理第一審刑事案件上的權限分工。
刑事訴訟證據
刑事訴訟證據,又稱刑事證據,是指以法定形式表現出來的,能夠證明刑事案件真實情況的一切事實。
強制措施的內容
刑事訴訟強制措施包括拘傳、取保候審、監視居住、拘留和逮捕五種。拘傳
拘傳是指公檢法三機關將未被羈押的犯罪嫌疑人、被告人,強制其到指定地點接受訊問的強制方法。
(《刑事訴訟法》第92條規定,拘傳持續的時間不得超過12小時,不得以連續拘傳的方式變相拘禁犯罪嫌疑人。)取保候審
取保候審是指公檢法三機關依法責令犯罪嫌疑人、被告人提供保證人或交納保證金并出具保證書,保證其不逃避偵查、起訴、審判并隨傳隨到的強制方法。(取保候審的期限為12個月。)監視居住
監視居住是指公檢法三機關依法責令犯罪嫌疑人、被告人不得擅自離開住處或指定的居所,并對其行動加以監視的強制方法。(監視居住的期限為6個月)拘留
拘留是指公安機關、人民檢察院對于現行犯、重大犯罪嫌疑人、在法定緊急情形下依法采取的暫時剝奪其人身自由的一種強制方法。(公安機關對于被拘留的人,應當在拘留后的24小時以內進行訊問。發現不應當拘留的,必須立即釋放,發給釋放證明。對需要逮捕而證據還不充足的,可以取保候審或者監視居住。)逮捕
逮捕是指公檢法三機關為了保證刑事訴訟的順利進行,依法對犯罪嫌疑人、被告人采取的暫時剝奪其人身自由的強制方法。
偵查終結
偵查終結是指偵查機關經過偵查,認為案件事實已經查清,證據確實充分,是以認定犯罪嫌疑人是否犯罪和應否負刑事責任,從而決定偵查并對案件作出處理意見的活動。
偵查終結必須具備三個條件:(1)案件事實已經查清;(2)證據確實、充分;(3)法律手續完備。
第一審程序
初步審查、開庭前準備以及法庭審判等基本環節。
即開庭、法庭調查、法庭辯論、被告人最后陳述、評議和宣判。
自訴案件的第一審程序具有如下特點:(1)人民法院對告訴才處理的案件、被害人有證據證明的輕微刑事案件,可以適用簡易程序,可以由審判員一人獨任審判,可以進行調解;(2)自訴案件的自訴人在宣告判決前可以同被告人和解或撤回自訴;(3)自訴案件的被告人在訴訟過程中,可以對自訴人提出反訴。
刑事再審程序是一種特殊程序,與屬于普通程序的二審程序相比,有一系列重要區別(1)審理對象不同。(2)提出的主體和方式不同。(3)提起的理由不同。(4)提起的期限不同。(5)審理的法院不同。
我國行政訴訟的受案范圍
人民法院受理公民、法人和其他組織對下列具體行政行為不服提起訴訟的案件:(1)對拘留、罰款吊銷許可證和執照、責令停產停業、沒收財物等行政處罰不服的;(2)對限制人身自由或者對財產的查封、扣押、凍結等行政強制措施不服的;(3)認為行政機關侵犯法律規定的經營自主權的;
(4)認為符合法定條件申請行政機關頒發許可證和執照,行政機關拒絕頒發或者不予答復的;(5)申請行政機關履行保護人身權、財產權的法定職責,行政機關拒絕履行或者不予答復的;(6)認為行政機關沒有依法發給撫恤金的;(7)認為行政機關違法要求履行義務的;(8)認為行政機關侵犯其他人身權、財產權的。
除上述八項外,人民法院還受理法律、法規規定可以提起訴訟的其他行政案件。
人民法院不受理公民、法人或者其他組織對下列事項提起訴訟的案件:(1)國防、外交等國家行為。
(2)行政法規、規章或者行政機關制定、發布的具有普遍約束力的決定、命令。(3)行政機關對行政機關工作人員的獎懲、任免等決定。(4)法律規定由行政機關最終裁決的具體行政行為。行政訴訟原告
依照本法提起訴訟的公民、法人或者其他組織是原告。
行政訴訟原告是指認為行政機關的具體行政行為侵犯其合法權益,依法以自己的名義向法院起訴的公民、法人或者其他組織。行政訴訟原告具有以下法律特征:
(一)國際法的基本特征 1.國際法的主體主要是指國家。
2.國際法主要是國家以協議的方式制定的。3.國際法采取與國內法不同的強制實施方式。
國際法的淵源
國際法的淵源是指國際法原則、規則和規章、制度的具體表現形式。國際法的主要淵源
1.國際條約。它是國際法主體間就權利義務關系締結的一種書面協議。2.國際習慣。它是各國在實踐中形成的一種有法律約束力的行為規則。
國際法的其他淵源
1.一般法律原則。2.司法判例和國際法學說。3.國際組織的決議。
國際法主體的種類
1.國家。他是國際法的基本主體。
2.爭取獨立的民族。它是一種準國家的或過渡性的國際法主體。
3.政府間的國際組織。它是一種不同于國家的、有限的、派生的、特殊的國際法主體。
國家的基本權利是國家作為國際法主體所固有的和當然享有的權理。
一般認為,國家的基本權利主要有四項:獨立權、平等權、自保權和管轄權。
國家責任的形式
1.限制主權。限制主權是指全面或局部限制責任國行使主權的一種形式,它是國家責任形式中最嚴重的一種。2.恢復原狀。國際法上的恢復原狀是指將被損害的事物恢復到發生不法行為以前存在的狀態。3.賠償。國際法上的賠償,是指對受害國的物質損失付給其相應的貨幣或物質賠償。
4.道歉。道歉是指犯有國際不法行為的國家向受害國承認錯誤,給受害國以精神上的滿足的責任形式。
國籍
國籍是指一個人具有某一國家的國民或公民的法律資格。他表明一個人同某一特定國家之間的個的國定的法律聯系。
外國人待遇的一般原則:
1國民待遇:是指國家在一定范圍內給予外國人于本國公民相同的待遇;
2最惠國待遇:是指一國(施惠國)給予另一國(受惠國)的國民或法人的待遇,不低于現時或將來給予任何第三國國民或法人在該國享受的待遇;
3互惠待遇:是指國家之間根據平等互惠的原則,互相給予對方公民同等的待遇,如相互稅收優互免入境簽免收簽證費等;
4差別待遇:是指國家給予外國人不同于本國公民的待遇,或對不同國籍的外國人給予不同的待遇。
引渡:是指一國英某外國的請求,把在其境內被該外國指控為犯罪或判刑的為國人,移交給請求過審理或處罰的一種國際司法協助行為。
庇護:是指國家對于因政治原因而遭受追訴所受迫害而來避難的外國人,準其入境和拘留,給以保護,并拒絕將他引渡給另一國的行為。
外交特權和豁免:使館享有的特權與豁免主要包括: 1使館有執行使館職務的便利,2使用國旗和國徽,3使館館舍不得侵犯,即接受國官員非經使館館長許可,不得進入館舍,接受國有特殊責任保護使館館舍免受入侵或損壞,使館館舍及設備以及其他財產與交通工具免受搜查、征用、扣押或強制執行,4檔案和文件不可侵犯,5通信自由,6行動及旅游自由,7免納捐稅、關稅。
國際爭端主要是指:國家之間,由于法律上或事實上的觀點不同,或由于利益的抵觸而導致的爭端。可分為四大類:1法律爭端:它是指爭端當事者的鴿子要求是以國際法為根據的爭端;2政治爭端:是指起因于政治利益的國際爭端;3混合型爭端:是指既涉及國家法律權利,又設局國家政治利益的國際爭端。4事實爭端:是指起因于有關國家對某種情某項事實真相認識不一致,爭執不下的國家爭端。
解決國際爭端的方法:一政治方法:1談判與協商:談判是爭端當事國直接地進行交涉以求達成協議,解決它們之間爭端的一種方式。2斡旋與調停:斡旋是第三方出于解決國際爭端的目的促使爭端當事國直接談判,而其本事并不介入談判的方式。3調查與和解:調查是指爭端雙方通過協議成立國際調查委員會、對發生爭議的事實進行調查,作出判定以解決國際爭端的方法。二法律的方法:1仲裁:又成公斷,是指爭端當事國一致同意把它們之間的爭端交給自己選擇的仲裁人來裁判并承諾服從其裁決的一種解決爭端的方法。2司法解決:國際爭端的司法解決是指征點當事國把爭端提交給一個事先成立由獨立法官組成的國際法院或國際法庭,規矩國際法對爭端當事國作出具有法律約束力的判決。國際組織解決國際爭端也是和平解決國際爭端的途徑之一,一般分為兩大類:一類是通過普遍性國際組織解決國際爭端,另一類是通過區域性機關或區域性辦法解決國際爭端。
沖突規范的概念:沖突規范作為解決各國法律沖突的一種手段,使國際私法中最基最主要的桂發。所謂沖突規范是指在調整或處理涉外民商事法律關系時,指定應適用哪一國家(或地域)的法律來確定當事人的權利義務的規則。
簡答題:沖突規范的特點:沖突規范是一種特殊的法律規范,同一般的法律規范相比,它具有以下特點:1沖突規范不同于一般的實體法律規范,它是法律適用規范。2沖突規范不同于一般的訴訟法規范,它是法律選擇規范。3沖突規范是一種間接規范,因而缺乏一般法律規范所具有的明確性和預見性。4沖突規范的結夠不同于一般的法律規范。無論是國際條約中的沖突規范,一般都沒有明確規定法律后果,也沒有講規范適用的條件和行為模式明確分開,而是將兩者有機地結合在一起,形成了一種獨特的結構,即它通常由“范圍”和“系屬”兩部分組成。
論述題公共秩序保留:國際私法中的公共秩序保留是指一國法院在處理涉外民商事案件時,按照本國沖突規范本應適用外國法,或根據管轄權原則去承認和執行某一外國的裁決,如果其結果與本國國家的重大利益、政策、道德的基本觀念或法律的七本原則相抵觸,即以此為理由而拒絕承認或適用。我國對公共秩序保留制度,一貫持肯定的態度。我國〈民法通則〉第150條規定:“依照本章規定適用外國法律或者國際慣例的,不得違反中華人民共和國公益利益。”我國〈民事訴訟法〉第268條也規定,凡我國人民法院對申請或者請求承認和執行的外國判裁定,經審查后認為違反中華人民共和國法律的基本原則或者國家主權、安全、社會公共利益的,不予承認和執行,我國在與許多國家簽訂的司法協助協定中,也都訂有公共秩序保留條款。
第二篇:法學概論資料
重點章節:第一章、第二章、第三章、第四章、第五章、第六章、第九章、第十二章 題型:單選、多選、名詞解釋、簡答、論述、案例分析。做選擇題技巧:不會做的時候選C,考D的機會很少。
做論述題技巧:先抄標題,然后展開第一,??第二,??第三,?? 做案例分析技巧:抓住每一句話,分析意義,依照??的規定?? 第一章(重點:法律的特征、第五節法律的要素,淵源和分類)1 法律的特征:(1)法律是調整人們行為的一種行為規范。(2)法律是由國家制定或認可的規范。(3)法律是以國家強制力保證實施的規范。(4)法律是規定權力義務的規范。(5)法律是對社會具有普遍約束力的規范。P26-27 2法律的定義:根據對法律的本質和特征的分析,我們可以把法律定義為:法律是由國家制定或認可,??保證其實現的一種行為規范。P29 3法律的要素:通常認為,法律由以下三要素構成:法律規范、法律原則和法律概念P 32 4法律規范的分類:(1)按照法律規范本身的性質,可以分為禁止性規范,義務性規范和授權性規范。(2)按照法律規范所包含的行為規則的確定程序,可以分為確定性規范,委任性規范和準用性規范。P34 5法律淵源:法律淵源作為一個專門的術語,就是指用以表現法律的各種具體形式。法律的淵源有下列諸種:(1)制定法(2)判例法(3)習慣法(4)引證法(5)宗教法(6)國際慣例和國際條約。P36-37 第二章(重點:第三節,第四節,)1我國社會主義法律制定的基本原則:(1)遵循憲法的原則(2)維護社會主義法制的統一和尊嚴的原則。(3)保障人民通過各種途徑參與立法活動的原則。(4)科學和合理地規范社會關系的原則。(5)依照法定的權限和程序立法的原則。P56-58 2法律的立法程序分為四個步驟:(1)法律案的提出,(2)對法律案的審議(3)法律案的表決(4)法律案的公布P62-63 3我國社會主義法律的淵源(必須掌握):我國社會主義法律以規范性文件為其主要淵源。由于制定規范性文件的國家機關不同,規范性文件的名稱,效力也不同,從而形成各種類別的法律淵源:(1)憲法(2)法律(3)行政法規(4)國務院的部門規章(5)軍事法規和規章(6)地方性法規和地方規章(7)自治條例和單行條例。(8)特別行政區的法律(9)經濟特區的單行經濟法規。(10)國家認可的習慣(11)國際條約和國際慣例。P64-66 4根據法律的規定,我國社會主義法律的適用必須遵循下述一般原則:(1)公民在法律面前一律平等的原則。(平等的含義:這項原則要求每一個公民都必須遵守法律,享受法律規定的權利和履行法律規定的義務,不允許任何人有超越法律之外和凌駕于法律之上的特權。)(2)以事實為依據,以法律為準繩的原則。(3)正確掌握各種規范性文件相互關系的原則。P70-71 5社會主義法律的效力:(1)空間效力,包括陸地,水域極其領土和上空,還包括了延伸意義上的領域,即駐外使館與領域外的本國船舶和飛機。(2)時間效力(3)對人的效力(應綜合刑法)在我國范圍內的我國公民適用我國法律是天經地義的。但是,我國公民在外國,其適用法律的問題比較復雜。在我國領域的外國人和無國籍人,除享有外交特權和豁免權者除外,都適用我國的法律。外國人在外國侵犯我國國家或公民的利益的行為,構成犯罪的,依照我國法律的有關規定,我國有權適用自己的法律。P73-75 6社會主義法律的解釋(名詞解釋或是選擇):法律的解釋是指法律條文的含有和適用條件所作的理解和說明。法律解釋從不同角度可作不同的分類:(1)從解釋的主體上分類,可分為正式解釋和非正式解釋。(2)從解釋的外延上分類,可分為擴充解釋,限制解釋和字面解釋。(3)從解釋的方法上分類,可以分為文法解釋,邏輯解釋,歷史解釋和系統解釋。P75-76 第三章(分數比例占得最多,特別是論述題。)1社會主義法制的基本要求(論述)(1)有法可依,有法可依是建立和健全社會主義法制的前提。(2)有法必依,有法必依是健全社會主義法制的中心環節。(3)執法必嚴,執法必嚴是健全社會主義法制的重要條件。(4)違法必究,違法必究是健全社會主義法制的保證。P82-83(注意:在此基礎上根據課本進行擴展,做好論述的準備。)
2社會主義法律意識的概念:社會主義法律意識是無產階級法律觀點的總和,它包括人們對法律的基本看法,對法律的要求和態度,對人們行為合法性的評價,也包括人們關于法律的知識和修養等。P86 3社會主義法律意識對于社會主義法制建設的重要作用(論述題):(1)對社會主義法律的制定和適用的作用。(2)對社會主義法律遵守的作用。(3)對清除舊法律意識的作用。P87(注意:在此基礎上根據課本進行擴展,做好論述的準備。)4依法治國的概念和必要性(論述,簡答)概念:江澤民在黨的十五大報告中提出了:“依法治國就是廣大人民群眾在黨的領導下??這就為“依法治國”作出了一個科學的界定。P91 必要性(意義):(1)依法治國是建立和完善社會主義市場經濟,發展社會主義物質文明的需要。(2)依法治國是擴大社會主義民主,實現國家政治體制改革,建設社會主義政治文明的需要。(3)依法治國是建設社會主義精神文明的需要。P91-93 第四章(重點:第七節)1憲法的特點:(1)內容方面的特點??(2)效力方面的特點??(3)制定和修改程序方面的特點??P96-97 2政權組織概說(注意政權組織形式與國家政權的關系。)政權組織形式是指統治階級所采取的用以實現其國家權力的形式,即統治階級為了反對敵人,保護自己而組織起來的國家政權機關。P118 3我國的政權組織形式是人民代表大會制度。4民族區域自治是我國解決民族問題的基本政策:民族區域自治是中國共產黨根據馬克思主義關于民族問題的基本原理,結合我國各民族的歷史特點和現實狀況提出的解決我國民族問題的基本政策,也是國家的一項基本政治制度。P130 5我國公民基本權力和義務的社會主義性質:我國公民基本權力和義務的性質,具體表現在以下四個方面(1)公民權利的廣泛性(2)公民權利的真實性(3)公民權利和義務的一致性。(4)公民權利和義務的平等性。P153 6我國公民的基本義務:(1)維護國家統一和全國各民族團結的義務。(2)遵守憲法和法律,保守國家秘密,愛護公共財產,遵守勞動紀律,遵守公共秩序,尊重社會公德。(3)維護祖國的安全,榮譽和利益。(4)保衛祖國,依法服兵役和參加民兵組織。(5)依法納稅。P163-165 7如何準確地行使權利,忠實地履行義務(論述),(1)世界上從來沒有也不可能有不受任何限制的“絕對自由”。,自由作為一種權利,要受社會經濟,文化條件的限制,而且還有受法律的限制。(2)我國憲法規定:中華人民共和國公民在行使自由和權利的時候不得損害??都是十分錯誤的。(3)憲法在賦予公民廣泛的自由和權利的同時??這正是社會主義政治文明和精神文明建設的重要內容。P167-168(注意:在此基礎上根據課本進行擴展,做好論述的準備。)
8國家機構(名詞解釋),國家機構是統治階級為實現國家權力而建立起來的一整套國家機關體系的總稱,是實現國家職能的重要工具。P168 第五章
1行政法的概念:行政法是規范國家行政管理活動的法律規范的總稱。行政法的調整對象是國家行政機關在行使行政職能的過程中所發生的各種社會關系。P190 2行政法律關系,國家行政機關在進行行政管理活動中所發生的各種社會關系,即行政關系,由于受到行政法律規范的調整,從而具有行政法上的權利和義務內容,就成為行政法律關系。簡言之,行政法律關系是指行政機關在行政管理活動中發生的,由行政法律規范調整的各種社會關系。P 192 3 行政機關(名詞解釋)行政機關是執行國家行政管理職能的機關,又稱國家管理機關或政府。我國行政機關具有下列特點:(1)它是代表國家行使國家權力的國家機關,在其職權范圍內的一切行為及其結果,都歸屬于國家。(2)它是國家權力機關的執行機關,??(3)它所行使的職權是國家的行政管理權,所擔負的職能是??(4)它實行首長負責制。P194-195 4行政行為的概念:行政行為是指行政機關實施行政管理的行為。行政行為的主體是行政機關。P200 5行政執法是指行政機關依法執行法律,法規。實施行政管理的活動。P202 6行政許可是指行政機關根據公民,法人或者是其他組織的申請,經依法審查。準予其從事特定活動的行為。P203 7行政處罰(全面掌握)(1)行政處罰法的基本原則,一是法定原則,二是公正,公平原則,三是處罰與教育相結合原則。(2)行政處罰的種類和設定,行政處罰的種類有(1)-(7)個小點P206-207 8行政復議是指公民,法人或者其他組織認為行政機關的具體??作出行政復議決定的性質司法活動。P210關于行政復議的申請,行政復議法規定,公民,法人或者其他組織認為??期限超過60日的除外。對縣級以上地方各級人民政府工作部門的具體??向設立該派出機關的人民政府申請行政復議(即P211第二段到第六段,這部分為案例分析)第六章(這章主要考點是名詞解釋和案例分析)1我國民法的任務和基本原則:(1)我國民法的基本任務是:通過調整平等主體之間的?和社會主義精神文明的建設。(2)我國民法的基本原則是指那些對調整一切民事法律關系??或基本任務的重要保證。P219 2公民的民事權利能力(名詞解釋)公民的民事權利能力是指法律賦予他能夠??可以成為民事法律關系的主體。P223公民從出生時起到死亡時止具有民事權利能力,依法享有民事權利,承擔民事義務。(P223選擇)
3公民下落不明滿2年的,利害關系人可以向人民法院申請宣告他為失蹤人。P224依民法通則和民事訴訟法的規定,公民下落不明滿4年的,或因意外事故下落不明滿2年的??有人民法院宣告他死亡。P225 4公民的民事行為能力(案例分析)在我國,民法通則規定,凡年滿18周歲的公民是成年人??視為完全行為能力人。P226 5法人的概念:在我國,法人是指具有民事權利能力和行為能力,依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。P228 6代理的概念:依我國民法通則規定,代理是指代理人在代理權限??直接由被代理人承受的一種制度。P238 7共同共有:共同共有是指兩人或兩人以上對共有財產不分份額或在共有關系解除前不能確定個人應由份額的一種共有關系。P247 8著作權:著作權又可稱為版權,依《中華人民共和國著作權法》,它是指作者或其他主體(公民,法人或其他組織)對其文學、藝術和自然科學、社會科學、工程技術等作品,依照法律所享有的權利。P250 9專利權(名詞解釋)專利是指對某項發明創造成果享有的一種獨占的利益??叫做專利權。P252 10商標權(名詞解釋)商標權是指商標注冊人在法律規定的期限內對其注冊商標所享有的專有權。P255 11合同的內容由當事人約定,一般應包括的條款為??(8)解決爭議的辦法。P260簡答題 12不當得利和無因管理。(1)不當得利,凡無法律上的根據致他人損害而自己??從而構成債權債務關系。所謂無法律上的依據,在我國民法通則中成為“沒有合法根據“??而受他人的給付。(2)無因管理又可稱為“無委托的事務管理”,所構成的債權債務關系。P266 第七章
1商法(名詞解釋),商法又稱商事法,是與民法并列的同屬私法性質的部門法,是調整經濟關系中商自然人,商業組織和商業活動(即商人和商行為)的法律規范的總稱。P290 2有限公司必須在章程中確定公司的注冊資本,注冊資本不得少于公司法規定的最低限額(1)??(4)選擇題考點p 294 3 關于股份有限公司的設立條件,公司法規定,注冊資本的最低限額為人民幣1000萬元。P300 4保險利益原則:保險利益又稱可保利益,是指投保人對保險標的具有的法律上承認的利益。P313 5票據權利:票據權利包括付款請求權和追索權。追索權是指在主債務人??提出請求的權利。P318 6匯票的概念,種類與記載事項(1)匯票的概念:匯票是出票人簽發的,委托付款人??或者持票人的票據。P320(2)匯票的種類包括包括銀行匯票與商業匯票,即期匯票與遠期匯票,光單匯票與跟單匯票。P321匯票的法定記載事項共七項??出票人簽章。P321 7支票:支票是出票人簽發的,委托辦理支票存款業務??或者持票人的票據。支票的法定記載事項包括(1)表明“支票”的字樣??(6)出票人的簽章。P322 第八章
1稅法的構成要素主要有:納稅主體(又稱納稅人或納稅義務人)??稅率方面,我國現行稅法適用的稅率包括包括比例稅率,累進稅率和定額稅率三種。P327 2偷稅、抗稅的法律責任,偷稅是指納稅人偽造??并處拒繳稅款1倍以上5倍以下的罰款。P332兩段
3商業秘密:所謂商業秘密是指不為公眾所知悉??采取保密措施的技術信息和經營信息。P335 4爭議的解決:可以通過下列途徑解決(1)與經營者協商和解??(5)向人民法院提起訴訟。P349 第九章
1罪刑法定原則:罪刑法定原則的基本含義是,法律無明文規定者不為罪,法律無明文規定者不受罰。P354 2我國刑法的適用范圍(選擇,論述)(1)我國刑法對地域的效力。(2)我國刑法對人的效力。(3)我國刑法的時間效力a從舊原則b從新原則c從舊兼從輕原則。P358注意:在此基礎上根據課本進行擴展,做好論述的準備。)
3犯罪構成的概念:犯罪構成是指依照刑法的規定,確定某種行為構成犯罪所必須具備的主觀要件和客觀要件的總和。P361-362 4刑法對刑事責任年齡作了如下規定(1)未滿14周歲的人,不負刑事責任??在必要的時候,也可以由政府收容教養。P365-366 5(1)酗酒是一種惡習,在醉酒的情況下??應當負刑事責任。(2)又聾又啞的人或者,盲人,由于并未??減輕或者免除處罰。P366 6犯罪的主觀方面:(案例,名詞解釋,簡答都有可能)犯罪有兩種,一種是行為人明知自己的行為會發生危害社會的結果,并且希望這種結果的發生。這種故意在刑法理論上稱為直接故意。另一種是行為人明知自己的行為會發生危害社會的結果,并且放任這種結果的發生,這種故意在刑法理論上稱為間接故意。P367過失犯罪有兩種,一種是行為人應當預見自己的行為可能發生危害社會的結果,因為疏忽大意而沒有預見,以致發生這種結果,這種過失在刑法理論上成為疏忽大意的過失。另一種是行為人已經預見自己的行為可能發生危害社會的結果,但是輕信能夠避免,卻又未能避免,以致發生這種結果,這種過失在刑法理論上稱為過于自信的過失。P367-368應留意一下課本的例子
7正當防衛:正當防衛是指為了使國家,公共利益,本人??造成損害的行為。P369 8緊急避險:緊急避險是指??的行為P370 9犯罪未遂和中止的區別:(1)已經著手??是犯罪未遂。P372(2)在犯罪過程中自動??是犯罪中止,P373 第十章
1證據的概念:證據是指用??事實。P410 2強制措施的種類:根據形式訴訟法的規定??拘留。P414 3偵查活動包括??通緝。P418 第十一章
1為了保護自己的合法權益??的第三人。P439 第十二章
1行政訴訟法是人民法院為了解決行政糾紛??的爭議。P455 2合法性審查原則,是指??進行審查。P457 3被告:行政訴訟的被告??行政機關。P463 4經過復議的案件,復議機關??復議機關是被告。P463 第十三章
1國際法的概念(名詞解釋):國際法,即國際公法??制度的總稱。P474 2國家的基本權力主要包括??自保權。P480前三段
3國家責任的概念,國家責任也稱??必須承擔的法律責任。P483 4引渡:引渡是指一國??審判或處罰。P487 5庇護:庇護是指國家過于??給予保護。P488 第十四章
1沖突規范??義務的規則。P512 2幾種具體的涉外民事關系的法律適用(應用理解)1到9點
3反致和轉致:所謂反致,是指??的情況。轉致則是指??案件的情況。P517
第三篇:土地法學備考資料
土地法學課程各章提要、關鍵術語及其思考題
說明:課程復習要圍繞每章提要,正確理解、判斷關鍵術語,并準確回答簡答題,正確闡述論述題。
第一章
土地法概述提要:
本章在分析土地概念的基礎上,綜合了許多學者的觀點,對土地法的概念進行了定義,指出土地法公私法兼具的性質及其特點。同時對土地法律關系做了闡述,對土地法律淵源做了分析,特別是對土地政策進行了介紹,并提出了新的土地法律體系的劃分,指出土地法應當成為一門獨立的法律部門。最后對土地法的作用進行了總結。總的來說,本章主要是對土地法的基礎概念和問題做出了說明。最重要的是指明了土地法是公私兼具的法,包括土地權利法和土地管理法。
關鍵術語
土地法
土地法律淵源
土地法律關系
土地法律體系構成要素
復習思考題
1. 簡述土地法的概念、性質及其特點。2.試述土地政策與土地法的關系。
3.試述土地法的作用。
第二章
土地法的歷史發展提要
在本章中梳理了我國土地法的發展歷程,對我國港澳臺地區和其他國家的土地法律體系進行了簡單介紹。在吸取歷史教訓和國外有益經驗的情況下,新時期的土地法應當在堅持科學發展觀的指導下對土地權利法和土地管理法進行重新建構,實現突破與堅守,形成一個具有中國特色的土地法,以應對社會經濟發展的需要。
復習思考題
1.試述改革開放以后,我國土地法的變革、現狀及其存在的問題。2.試述我國未來土地法的發展方向。
第三章
土地法的指導思想和基本原則提要
我國新時期土地法應當堅持以科學發展觀為指導思想,做到以人為本,實現全面協調可持續發展。科學發展觀指導思想的具體體現就是土地法的基本原則,也就是說我國新時期土地法應當堅持土地公有制原則,尊重和保護土地權利原則,合理、可持續開發利用土地原則,實行最嚴格的土地管理原則,土地用途管制原則,以及土地與社會經濟協調發展原則。
關鍵術語
土地法的指導思想
土地法的基本原則
復習思考題
1.試述我國新時期土地法的指導思想。2.試述我國新時期土地法的基本原則。
第四章
土地法學提要
本章簡單介紹了土地法學的概念及其與土地法的區別、土地法學的特點和體系。另外,還對土地法學的研究目的、研究對象和研究方法進行了介紹,并對土地法學的產生和發展,特別是中國土地法學的相關理論進行了說明。
關鍵術語
土地法學
土地法學的研究對象
復習思考題
1,簡述土地法學的概念和特征。2.簡述土地法學的產生和發展。
第五章
土地所有權提要
土地所有權是土地權利中最為重要的一項基礎性權利,它是土地所有人依法對自己的土地享有的占有、使用、收益和處分的權利。其內容包括四項權能,即占有權能、使用權能、收益權能、處分權能。在我國土地所有權分為國家土地所有權和集體土地所有權兩類,私人是不享有土地所有權的。土地相鄰關系是對土地所有權的一種干預和限制.包括多種類型。
關鍵術語
土地所有權
國家土地所有權
集體土地所有權
土地相鄰關系
復習思考題
1.簡述土地所有權的概念、特征和類型。
2.簡述土地所有權的內容。
3.試述國家土地所有權與集體土地所有權的關系。
第六章
土地承包經營權提要
土地承包經營權屬于用益物權中非常重要的一種,它是權利人對集體所有或者國家所有由集體使用的土地,依照法律和合同的規定享有的從事種植業、林業、畜牧業等農業生產的權利。土地承包經營權的設立主要采取意思主義模式,承包合同自成立之日起生效。承包方自承包合同生效時取得土地承包經營權。通過家庭承包取得的土地承包經營權可以依法采取轉包、出租、互換、轉讓或者其他方式流轉。通過招標、拍賣、公開協商等方式承包農村土地,經依法登記取得土地承包經營權證或者林權證等證書的,其土地承包經營權可以依法采取轉讓、出租、入股、抵押或者其他方式流轉。
關鍵術語
土地承包經營權
土地承包經營權人的權利義務
土地承包經營權流轉
復習思考題
1.簡述土地承包經營權的概念、特征。2.簡述土地承包經營權人的權利。3.論述土地承包經營權的流轉。
第七章
建設用地使用權提要 在我國用益物權體系中,建設用地使用權是非常重要的一種,它是指建設用地使用權人依法對國家所有土地和集體所有土地享有的占有、使用、收益的權利,建設用地使用權人有權在該土地上建造建筑物、構筑物及其附屬設施。但是我國《物權法》所規定的僅僅是國有土地上的建設用地使用權。建設用地使用權的設定主要有兩種方式,一是出讓,二是劃撥,其中出讓占主要地位,劃撥受到法律的嚴格限制。
以出讓方式設定的建設用地使用權是非常典型的用益物權,采取合意加公示的方法,適用登記生效主義,而且是有償有期限。
建設用地使用可以自由流轉.流轉方式包括轉讓、互換、出資、贈與或者抵押。
關鍵術語
建設用地使用權
建設用地使用權出讓
建設用地使用權劃撥
建設用地使度用權人的權利義務
建設用地使用權流轉
建設用地使用權消滅
復習思考題
1.簡述建設用地使用權的特征。
2.論述建設用地使用權設立的方式。
3,簡述建設用地使用權人的權利義務。
4,建設用地使用的流轉方式
第八章
宅基地使用權提要
宅基地使用權人依法對集體所有的土地享有占有和使用的權利,有權依法利用該土地建造住宅及其附屬設施。宅基地使用權取得需申請審批,而且一般是無償、無期限的。宅基地使用權的流轉受到嚴格限制,但是可以隨同房屋所有權發生流轉。《物權法》沒有對宅基地使用權作詳細明確的規定,《土地管理法》等法律也只是做了原則性的規定,大部分都是由地方政府根據當地情況加以規定的。
關鍵術語
宅基地使用權
宅基地使用權流轉
宅基地使用枴權限制
復習思考題
1.簡述宅基地使用權的概念、性質和特征。
2.簡述宅基地使用權的取得。
3.簡述宅基地使用權人的權利。
第九章 地役權提要
地役權屬于一種役權。我國地役權是狹義上的地役權,是指通過約定使用他人不動而提高自己不動產效益的權利。地役權的設立和內容主要是由當事人通過合同約定的,更受多地體現了當事人的意志,所以地役權被稱為“類型法定、內容意定”的權利。地役權的設立采取登記對抗主義模式,地役權自地役權合同生效時設立。當事人要求登記的,可以向登記機構申請地役權登記;未經登記,不得對抗善意第三人。地役權不得單獨轉讓。土地承包龜經營權、建設用地使用權等轉讓的,地役權一并轉讓,但合同另有約定的除外。地役權不得單獨抵押。土地承包經營權、建設用地使用權等抵押的,在實現抵押權時,地役權一并轉讓。
關鍵術語
地役權
地役權人權利義務
復習思考題 1.簡述地役權的概念和特征。2.簡述地役權的設立。
3,簡述地役權人的權利義務。4,筒述供役地人的權利義務。
第十章 土地抵押權提要
在我國,由于土地所有權屬于國家和集體,所以土地所有權不能用于抵押,只有土地使用權可以用于抵押。土地抵押權從實質上來說應該是土地使用權的抵押權。土地抵押權是指債權人對于債務人或第三人提供的、不轉移占有而作為債務履行擔保的土地使用權,在債務人到期不能履行債務或發生當事人約定的實現抵押權的情形時,可就該土地使用權折價或就拍賣、變賣財產的價款優先受償的權利。抵押人和抵押權人可以設定最高額土地抵押權。
關鍵術語
土地抵押權
土地抵押權設立
土地抵押權人
土地抵押人
土地抵押合同
土地抵押權登記
土地抵押權實現
最高額土地抵押權
復習思考題
1.簡述土地抵押權的概念和特征。
2,論述土地抵押權的內容。
3.簡述土地抵押權消滅的原因。
4.簡述最高額土地抵押權的概念和特征。
第十三章
耕地保護法提要
我國耕地保護法律制度從總體上來說,主要包括兩方面,一是耕地數量的保護,二是耕地質量的保護。涉及的法律制度有耕地總量動態平衡制度、基本農田保護制度、土地用途管制制度、水土保持和土質改良制度、禁止耕地閑置荒蕪制度等。
關鍵術語
耕地保護耕地總量動態平衡制度
占用耕地補償制度
耕作層利用制度
基本農田保護制度
土地用途管制制度
農用地轉用
復習思考題
1.簡述耕地保護的作用。
2.試述耕地總量動態平衡制度的具體內容。
3.試述基本農田保護制度的具體內容。
4.簡述土地用途管制的概念和特點。
5.簡述農用地轉用的法律制度。
第十四章
土地整治法 提要
目前,我國的土地整治主要包括土地整理、土地復墾和土地開發。土地整理是指在一定區域,按照土地利用總體規劃,合理組織土地利用方式,對田、水、路、林、村等進綜合整治,提高耕地質量、增加有效耕地面積,改善農業生產條件與生態環境的一系列措施和行為。土地復墾是指對在生產建設過程中因損毀、塌陷、壓占、污染等造成破壞的土地或因自然災害造成破壞的住地,采取整治措施,使其達到可供利用狀態或恢復生態的活動。土地開發是指對未利用的宜農荒地、荒山、荒灘等土地的開發。
關鍵術語
土地整治
土地整理
土地復墾
土地開發
復習思考題
1.簡述土地整治的概念和類型。2.簡述土地整理的概念和特征。3.簡述土地整理法律制度的內容。
4.簡述土地復墾的概念、特點及其分類。5.試述土地復墾法律制度的內容。6.簡述土地開發的概念和類型。7,簡述土地開發法律制度的內容。
第十五章
建設用地管理法提要
建設用地是指建造建筑物、構筑物的土地,包括城鄉住宅和公共設施用地、工礦用地、交通水利設施用地、旅游用地、軍事設施用地等。建設用地按其權屬,可以分為國有建設用地和集體建設用地。國家要加強對建設用地的管理。國有建設用地管理制度包括建設用地計劃管理、建設項目用地預審制度、農用地轉用制度、建設用地申請報批制度、建設用地取得制度、建設用地用途管制制度、建設用地收回制度等。國家實行土地儲備制度。集體建設用地與國有建設用地存在著較大差異,主要是集體建設用地不能進入土地市場進行流轉。國家要加強對集體建設用地的管理。
關鍵術語
建設用地
國有建設用地
集體建設用地
建設用地計劃
建設項目用地預審
土地儲備
集體建設用地用途管制制度
集體建設用地收回
復習思考題
1.簡述建設用地的概念和分類。
2.試述國有建設用地管理法律制度的內容。
3.簡述土地儲備的概念、性質和特點。
4.簡述土地儲備法律制度的內容。
5.簡述集體建設用地的范圍及其基本原則。
6.簡述集體建設用地管理制度的內容。
第十六章
土地征收征用法提要
為了公共利益的需要,依照法律規定的權限和程序可以征收集體所有的土地。征收集體所有的土地,應當依法足額支付土地補償費、安置補助費、地上附著物和青苗的補償費等費用,安排被征地農民的社會保障費用,保障被征地農民的生活,維護被征地農民的合法權益。因搶險、救災等緊急需要,依照法律規定的權限和程序可以征用他人的土地。被征用的后,應當返還被征用人,但是土地被征用或者征用后毀損、滅失的應當給予補償。目前我國的土地征收和征用法律制度還存在一些問題有待解決。
關鍵術語
土地征收、土地征收審批
公共利益
土地征收程序
土地征收補償
土地征用
緊急需要
法律救濟
復習思考題
1.簡述土地征收的概念、性質和特征。
2.簡述土地征收的要件。
3.簡述現行土地征收法律制度的內容。
4,簡述土地征用與土地征收的關系。
第十七章
土地稅法提要
土地稅是財產課稅體系中最重要的稅種之一,亦是最早的稅收形式。土地稅是以土地為征稅對象,對土地進行占有、使用、收益的主體繳納的一類稅的總稱。根據目前法律規定,我國土地稅包括城鎮土地使用稅、耕地占用稅與土地增值稅三大類。城鎮土地使用稅、耕地占用稅屬于土地保有課稅,土地增值稅屬于土地有償轉移和增值課稅。當然關于土地的課稅還有其他一些,例如契稅、轉讓土地使用權營業稅等。另外,還存在著新菜地開發建設基金、國有土地使用權出讓費等。
關鍵術語
土地稅
城鎮土地使用稅
耕地占用稅
土地增值稅
契稅
轉讓土地用權營業稅
新菜地開發建設基金
國有土地使用權出讓金
土地收益金
新增建設用地土地有償使用費
復習思考題
1.簡述土地稅的概念和分類。
2.試述城鎮土地使用稅制度。
3.試述耕地占用稅制度。
4.試述土地增值稅制度。
5.簡述土地契稅。
6.簡述轉讓土地使用權營業稅。
7.簡述租賃或轉讓土地使用權的所得稅。
8.試述國有土地有償使用費的種類。
第十八章
土地監察與督察提要
國家依法實行土地監察制度和土地督察制度。土地監察是指土地管理部門依法對單和個人執行與遵守國家土地法律、法規情況進行監督檢查以及對土地違法者實施法律制的活動。土地督察是指我國土地督察機構對省、自治區、直轄市以及計劃單列市人民政府土地利用和管理情況進行監督檢查的行為。土地監察與土地督察是兩種不同的土地法律制度。
關鍵術語
土地監察
土地違法案件
土地督察
土地督察權
復習思考題
1.簡述土地監察的概念和特征。
3.試述土地監察制度的內容。
4.簡述土地督察的概念和性質。
5.簡述我國土地督察制度的特點。
6.簡述土地督察與土地監察的關系。
7.試述土地督察制度的內容。
第十九章
土地糾紛解決機制提要
所謂土地糾紛是指在土地的占有、使用、收益、處分以及在土地管理過程中發生的爭議。土地糾紛可以根據主體之間的地位是否平等,分為平等主體之間的土地民事糾紛和不平等主體間的土地行政糾紛。土地糾紛解決機制是多元的,具體包括協商和解、調解、仲裁、行政復議、訴訟等方式。
關鍵術語
土地糾紛
糾紛解決機制
協商和解
調解
仲裁
訴訟
復習思考題
1.簡述土地糾紛的概念和類型。2.試述土地糾紛多元化解決機制。3.簡述土地權屬爭議調解處理。4,簡述農村土地承包經營糾紛調解。
第二十章
土地法律責任 提要
土地法律責任可以分為土地民事責任、土地行政責任和土地刑事責任。土地民事責任主要分為侵權責任和合同責任,土地民事責任的主要形式有停止侵害、排除妨礙、消除危險、返還財產、恢復原狀、賠償損失等。土地行政責任可以分為行政主體和行政公務人員的行政責任和行政相對人的責任。對于行政相對人來說主要是行政處罰,對于行政公務人員來說主要是行政處分,對于國家和行政主體來說主要是行政賠償。土地刑事責任是最為嚴厲的責任形式,主要是針對土地違法犯罪行為,典型的土地犯罪有非法轉讓、倒賣土地使用權罪,非法占用農用地罪,非法批準征用、占用土地罪和非法低價出讓國有土地使用權罪等。
關鍵術語
土地法律責任
土地民事責任
土地行政責任
行政處分
行政處罰
行政賠償
土地刑事責任
復習思考題
1. 簡述土地法律責任的概念、特點和分類。4.簡述土地民事責任的概念、特點和分類。5,簡述土地民事責任的形式。
6.簡述土地行政責任的概念、特點和形式。7.試述土地行政處罰。8.簡述土地行政處分。9.簡述土地行政賠償。
10。試述土地犯罪的典型類型及其責任。
第四篇:法學概論資料
法學概論 名詞解釋
1、法
由國家制定或認可的反映統治階級意志的,以規定人們權利和義務為內容,并由國家強制力保證實施的,具有普遍約束力的行為規范的總稱。
2、法律體系
一國全部現行法律規范按照一定的標準和原則劃分為不同的法律部門而形成的內部和諧一致,有機聯系的整體。
3、法律解釋
有關機關或個人對法律規范的含義所作的說明。非正式解釋是對有關法律所作的學術性和常識性的解釋,在法律上沒有約束力,也不能成為執法的依據。
4、法治
法律的統治,與人治相對的治國方略。要求確認法律的權威性,把法律作為社會調整的最基本方式。
5、行政主體
行政主體是指能以自己名義行使國家行政職權,做出影響公民、法人和其他組織權利、義務的行政行為,并能由其本身對外承擔行政法律責任,在行政訴訟中通常能作為被告應訴的行政機關和法律、法規授權的組織。
6、行政許可
行政許可是指在法律一般禁止的情況下,行政主體根據行政相對人的申請,通過頒發許可證或執照等形式,依法賦予特定的行政相對人從事某種活動或實施某種行為的權利或資格的行政行為。
7、行政處罰
行政主體基于其行政管理職權,對違反行政管理秩序,尚不構成犯罪的公民、法人或其他組織所實施的制裁行為。
8、行政復議
公民、法人或其他組織認為行政機關的具體行政行為侵犯其合法權益,按照法定的程序和條件向作出該具體行政行為的上一級行政機關提出申請,受理申請的行政機關對該具體行為的合法性和適當性進行審查,并作出復議決定的活動。
行政管理的相對人認為行政主體的具體行政行為侵犯其合法權益,依法向法定的機關提出申請,由受理機關根據法定程序對具體行政行為的合法性和適當性進行審查并作出相應決定的活動。
9、犯罪的故意
行為人明知自己的行為會發生危害社會的結果,并且希望或者放任這種結果發生心理態度。
10、犯罪的過失
行為人應當預見自己的行為可能發生危害社會的結果,因為疏忽大意而沒有預見,或者已經預見而輕信能夠避免,以致發生這種結果的心理態度。
11、正當防衛
為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在進行的不法侵害所采取的必要的防衛行為。
12、共同犯罪
指兩人以上共同故意犯罪
13、累犯 因犯罪受過一定的刑罰處罰,在刑罰執行完畢或者赫免以后,在法定期限內又犯一定刑罰之罪的罪犯。
14、自首
犯罪分子犯罪以后自動投案,如實供述自己的罪行的行為
15、緩刑
人民法院對于被判處拘役(管制除外)、三年以下有期徒刑的犯罪分子,根據其犯罪情節和認罪、服罪、悔罪表現,認為暫緩執行原判刑罰,確實不致再危害社會的,規定一定期限的考驗期,在此期限內如果不再犯罪,原判刑罰就不再執行的一種刑罰執行制度。
16、法人
是具有民事權利能力和民事行為能力,依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。簡言之,法人是具有民事權利主體資格的社會組織。
17、民事法律行為
公民或法人設立、變更、終止民事權利和民事義務的合法行為。
18、代理
代理人以被代理人的名義并為被代理人的利益,在代理權限內與第三人進行的,行為的法律后果直接歸屬于被代理人的一種法律制度。
19、所有權
所有人依法享有對自己的財產占有、使用、收益、處分的權利。20、他物權
基于所有權產生的、非所有人對他人之物享有的一定程度的直接支配權。
21、債
按照合同的約定或依照法律規定,在當事人之間產生的特定的權利和義務關系。☆
22、合同
平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議。
23、有限責任公司
依公司法成立,由一定人數的股東出資組建,股東以其出資額為限對公司承擔責任,公司以其全部資產對公司的債務承擔責任的企業法人。
24、股份有限公司
由一定人數以上的股東組成的,全部資產分為等額股份,股東以其所持股份為限對公司承擔責任,公司以其全部資產對公司的債務承擔責任的企業法人。☆
25、訴
當事人向人民法院提出保護實體權益的請求。向人民法院提出保護的請求是程序上的訴;通過法院對對方當事人提出請求內容是實體意義上的訴。
26、當事人
因民事權利義務關系發生爭執或受侵害,以自己的名義進行訴訟,并受人民法院的裁判或調解書約束的利害關系人。
27、共同訴訟
是指當事人一方或雙方為兩人以上的訴訟。其訴訟標的是共同的,或者訴訟標的是同一種類的訴訟,包括普通共同訴訟和必要共同訴訟兩種。
28、代表人訴訟
代表人訴訟是共同訴訟的一種特殊形式。指當事人一方人數眾多,其訴訟標的是同一種類,由其中一人或數人代表全體相同權益人進行訴訟,法院判決效力及于全體相同權益人的訴訟。
29、第三人(民事訴訟)
對原告和被告所爭議的訴訟標的認為有獨立的請求權,或者雖沒有獨立的請求權,但案件的處理結果與其有法律上的利害關系,而參加到正在進行的訴訟中來的人。30、不起訴
人民檢察院對刑事案件進行審查后,認為不符合起訴條件或不適宜提起公訴,決定不將犯罪嫌疑人訴交人民法院審判的一種訴訟活動。
31、法的淵源
法的淵源主要指法的效力來源,亦即根據法的效力來源不同對法所作的基本分類。在中國,法的淵源的含義的規范化表述,是指由不同國家機關制定、認可和變動的,具有不同法律效力或地位的各種類別的規范性文件的總稱。
問答
1、法的要素
法的要素是指法律有哪些基本因素或者元素構成。一般認為,法律由規則、原則和概念三個要素構成。
A、法律規則
法律規則是指采取一定的結構形式具體規定人們的法律權利、法律義務以及相應的法律后果的行為規則。
B、法律原則
法律原則是為法律規則提供某種基礎或者本源的綜合性的、指導性的價值準則或規范。法律原則不須先設定具體的事實狀態,也不直接包含具體的權利、義務和法律后果等內容。
C、法律概念
是對各種法律現象或法律事實加以描述、概括的概念。法律概念是表述規則和原則內容的工具,因此法律概念不是完全獨立的法的要素,而依附于法律規則或法律原則。
2、法律部門的劃分標準
A、法律調整對象即社會關系是首要標準
B、法律調整方式(自行性調節、強制性干預、政策性平衡)
3、權利和義務的關系
權利,又稱法律權利,是國家通過法律規定,對法律關系主體作出或者不作出某種行為,以及要求他人作出或者不作出某種行為的許可和保障。
義務,又稱法律義務,是指法律所規定的法律關系主體所承擔的某種必須履行的責任。
權利和義務的關系,是一致的,不可分割的,兩者之間是互動的關系。沒有義務,權利便不再存在;沒有權利,便沒有義務存在的必要。同時,權利和義務,又是為權力所保障的。作為法律所規定的權利的實現,當然離不開義務的履行;實質上,在此過程中,也是權力作用的結果。
權利和義務作為構成法律關系的內容要素,是緊密聯系、不可分割的。在法律關系中,權利和義務是互相依存的。
(一)權利不能離開義務而存在。
(二)義務也不能離開權利而存在。
(三)權利和義務在一定條件下具有同一性。
(四)權利與義務關系的表現形式。法律關系主體的權利和義務,在不同的法律關系中,往往會有不同的表現形式。
4、△法的起源的一般規律
習慣→習俗→慣例→法律
從習慣演變為習慣法,再發展到成文法(廣義的立法)。
5、司法、執法、守法的區別
根據三權分立理論,執法即行政,是和司法、立法項并列的三大主要國家權力。
執法就是執行立法機關制定的法律,主要由行政機關負責。執法具有主動性,行政機關會積極主動執行法律,對違法法律的行為進行處理。
司法是指由司法機關來判斷某一行為是否違反法律。司法具有被動性,即不告不理,沒有人(包括檢察機關)去法院起訴的話,法官就不管。司法的主要特點是居中裁斷,平等對待案件的當事人。
6、★社會主義法和中共政策之間的關系
A、黨的政策對社會主義法的指導作用
①黨的政策是制定社會主義法的基本依據,社會主義法要體現黨的政策的基本精神 ②社會主義法的實施必須以黨的政策作指導 ③社會主義法是黨的政策的規范化、具體化 B、社會主義法對黨的政策的制約作用
①黨的政策雖然是制定和實施社會主義法的基本依據,但是黨的政策的制定和貫徹也要符合社會主義法律的要求,黨要在憲法和法律允許的范圍內活動。
②黨領導人民制定法律,黨要帶頭遵守憲法和法律,不能借口執行黨的政策而破壞社會主義法制。
7、★法和道德的區別
1.產生的條件不同。原始社會沒有現代意義上的法律,只有道德規范或宗教禁忌,或者說氏族習慣。法律是在原始社會末期,隨著氏族制度的解體以及私有制、階級的出現,與國家同時產生的。而道德的產生則與人類社會的形成同步,道德是維系一個社會的最基本的規范體系,沒有道德規范,整個社會就會分崩離析。
2.表現形式不同。法律是國家制定或認可的一種行為規范,它具有明確的內容,通常要以各種法律淵源的形式表現出來,如國家制定法、習慣法、判例法等。而道德規范的內容存在于人們的意識之中,并通過人們的言行表現出來。它一般不訴諸文字,內容比較原則、抽象、模糊。
3.調整范圍不盡相同。從深度上看,道德不僅調整人們的外部行為,還調整人們的動機和內心活動,它要求人們根據高尚的意圖而行為,要求人們為了善而去追求善。法律盡管也考慮人們的主觀過錯,但如果沒有違法行為存在,法律并不懲罰主觀過錯本身,即不存在“思想犯”;從廣度上看,由法律調整的,一般也由道德調整。當然,也有些由法律調整的領域幾乎不包括任何道德判斷,如專門的程序規則、票據的流通規則、政府的組織規則等。在這些領域,法律的指導觀念是便利與效率,而非道德。4.作用機制不同。法律是靠國家強制力保障實施的;而道德主要靠社會輿論和傳統的力量以及人們的自律來維持。5.內容不同。法律是以權利義務為內容的,一般要求權利義務對等,沒有無權利的義務,也沒有無義務的權利。而道德一般只規定了義務,并不要求對等的權利。比如說,面對一個落水者,道德要求你有救人的義務,卻未賦予你向其索要報酬的權利。向被救起的落水者索要報酬往往被視為不道德。
6.法和道德屬于不同的范疇。法律屬于制度范疇,道德屬于意識形態范疇。
8、行政主體和行政機關是否等同?
行政機關是依法設立的政府行政職能部門,是行政主體的主要內容。行政主體的主要內容是行政機關,除此之外,行政主體還包括依法設立的政府行政機構及法律、行政法規授權行使行政職權的其他社會組織、團體等部門或單位,其內涵較行政機關更為豐富多彩。
行政機關是依法享有特定的法律地位、法律權利、法律義務的政府行政職能部門,在一般情況下,是當然的行政主體,但也不是在任何情況下都是適格的行政主體,在某種特定的范圍內,其也是民事法律關系的主體或者是行政管理的相對人。
行政機關和行政主體的區別:
①行政主體是行政組織在行政關系中的一種地位,只有在行政機關參加進一種行政管理關系時,它才在這種關系中具有行政主體地位。所以不能在行政機關和行政主體兩個概念中間劃等號。
②并非所有的行政機關都能成為行政主體。行政機關只有具備一定的條件才能成為行政主體,因而,某個政府機構可能是行政機關,但它并不一定就能成為行政主體。例如政府內部的某個辦事機構、協調性機構,它們僅負責管理、協調內部事務,并不對外行使職權,不能與相對人之間形成管理和被管理的關系。因此也就不會有什么責任需要承擔,因此不具有行政主體資格。
③并非行政機關在所有場合都能成為行政主體。行政機關在法律上可以具有雙重身份,即民事主體與行政主體。它即可以民事主體的身份從事活動,如到商店購買辦公用品,也可以行政主體的身份從事行政活動,如作出行政處罰。當行政機關租用辦公用房、購買辦公用品時,其身份是民事主體;當其以行政職權享有者的身份進行管理時,其身份是行政主體。在不同的活動中,需要遵循不同的規則。在行政法上關注的是行政機關的行政主體身份。
④成為行政主體的不限于行政機關。在行政法上,行政主體是以行政職權的享有者身份出現的,行政職權為行政機關所享有,因而,行政機關是最主要的行政主體,但行政機關對行政權并不構成獨占。在許多情況下,非行政機關的社會團體也可能享有行政權,在行政法上具有行政主體身份。尤其是在現代社會,國家行政的范圍日益擴展,公共職能不斷擴張,許多事情授權于非行政機關的社會組織實施,它們因法律、法規的授權而取得行政法上的行政主體地位。
9、行政處罰的的種類和設定,哪些限制人身自由? ①警告; ②罰款;
③沒收違法所得、沒收非法財物; ④責令停產停業;
⑤暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執照; ⑥行政拘留(限制人身自由);
⑦法律、行政法規規定的其他行政處罰。
※注:
第九條 法律可以設定各種行政處罰。限制人身自由的行政處罰,只能由法律設定。
第十條 行政法規可以設定除限制人身自由以外的行政處罰。法律對違法行為已經作出行政處罰規定,行政法規需要作出具體規定的,必須在法律規定的給予行政處罰 的行為、種類和幅度的范圍內規定。第十一條 地方性法規可以設定除限制人身自由、吊銷企業營業執照以外的行政處罰。法律、行政法規對違法行為已經作出行政處罰規定,地方性法規需要作出具體規 定的,必須在法律、行政法規規定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內規定。
第十二條 國務院部、委員會制定的規章可以在法律、行政法規規定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內作出具體規定。尚未制定法律、行政法規的,前款規 定的國務院部、委員會制定的規章對違反行政管理秩序的行為,可以設定警告或者一定數量罰款的行政處罰。罰款的限額由國務院規定。國務院可以授權具有行政處罰權的直屬機構依照本條第一款、第二款的規定,規定行政處罰。
第十三條 省、自治區、直轄市人民政府和省、自治區人民政府所在地的市人民政府以及經國務院批準的較大的市人民政府制定的規章可以在法律、法規規定的給予行 政處罰的行為、種類和幅度的范圍內作出具體規定。尚未制定法律、法規的,前款規定的人民政府制定的規章對違反行政管理秩序的行為,可以設定警告或者一定數量罰款的行政處罰。罰款的限額由省、自治區、直轄市人民代表大會常務委員會規定。第十四條 除本法第九條、第十條、第十一條、第十二條以及第十三條的規定外,其他規范性文件不得設定行政處罰。
10、行政處罰的原則
①法定原則。包含三個方面的基本要求:一是法無明文規定不處罰,即實施行政處罰必須有法定依據,沒有法定依據不能行政處罰;二是行政機關必須在法定職權范圍內實施行政處罰;三是行政機關必須遵循法定程序實施行政處罰,違反法定程序的,行政處罰即無效。
②公正、公開原則。公正原則要求行政機關正確行使行政處罰中的自由裁決權,保證行政處罰的合理性;公開原則要求設定和實施行政處罰的過程和結果必須向行政相對人和社會公開、開放、以接受社會的民主監督,對違法行為給予行政處罰的規定必須公布,未經公布的,不得作為行政處罰的依據。
③處罰與教育相結合原則。
④一事不再罰原則
11、行政復議的受案范圍
只適用于具體行政行為,不適用于抽象行政行為、內部行政行為及國家行為等。
有下列情形之一的,公民、法人或者其他組織可以依照《行政復議法》申請行政復議: A、對行政機關作出的警告、罰款、沒收違法所得、沒收非法財物、責令停產停業、暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執照、行政拘留等行政處罰決定不服的;
B、對行政機關作出的限制人身自由或者查封、扣押、凍結財產等行政強制措施決定不服的;
C、對行政機關作出的有關許可證、執照、資質證、資格證等證書變更、中止、撤銷的決定不服的;
D、對行政機關作出關于確認土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權或者使用權的決定不服的。E、認為行政機關侵犯合法的經營自主權的;
F、認為行政機關變更或者廢止農業承包合同,侵犯其合法權益的;
G、認為行政機關違法集資、征收財物、攤派費用或者違法要求履行其他義務的; H、認為符合法定條件,申請行政機關頒發許可證、執照、資質證、資格證書,或者申請行政機關審批、登記有關事項,行政機關沒有依法辦理的;
I、申請行政機關履行保護人身權利、財產權利、受教育權利的法定職責,行政機關沒有依法履行的;
J、申請行政機關依法發放撫恤金、社會保險金或者最低生活保障費,行政機關沒有依法發放的;
K、認為行政機關的其他具體行政行為侵犯其合法權益的。
12、刑法的基本原則
①罪刑法定原則
我國刑法第三條規定“法律明文規定為犯罪行為的,依照法律定罪處刑;法律沒有明文規定為犯罪行為的,不得定罪處刑。”該條規定體現了罪行法定原則,其基本含義是“法無明文規定不為罪,法無明文規定不處罰”。罪行法定原則決定了刑法沒有溯及既往的效力并派出了習慣法的做法;禁止類推和不定期的刑,需要按照現行法律規定適用刑罰。②罪刑相適應原則
我國刑法第五條規定“刑罰的輕重,應當與犯罪分子所犯罪行和承擔的刑事責任相適應”該條規定體現了罪行相適應的原則,其含義是指犯罪的輕重與所受的刑罰相稱,輕罪輕判,重罪重判。
③法律面前人人平等
我國刑法第四條規定“對任何人犯罪,在適用法律上一律平等。不允許任何人有超越法律的特權。”該條規定體現了法律面前人人平等原則,其含義是指任何人沒有地位、職務、出身等因素的區別,在法律適用上人人平等,任何人不能享有特權。
13、刑法的適用范圍和溯及力
刑法的適用范圍,即刑法的效力范圍,是指刑法在什么地方、對什么人和在什么時間內具有效力。刑法的適用范圍,分為刑法的空間效力與刑法的時間效力。
①刑法的空間效力,是指刑法對地和人的效力,也就是解決一個國家的刑事管轄權的范圍問題。刑事管轄權是國家主權的組成部分。一個獨立自主的國家,無不在刑法中對刑法的空間效力即刑事管轄權的范圍問題作出規定。
A刑法的屬地管轄我國刑法第6條第1款規定:“凡在中華人民共和國領域內犯罪的,除法律有特別規定的以外,都適用本法。”這是我國刑法關于空間效力的基本原則
B刑法的屬人管轄我國公民在我國領域外犯罪的,無論按照當地法律是否認為是犯罪,亦無論罪行是輕是重,以及是何種罪行,也不論其所犯罪行侵犯的是何國或何國公民的利益,原則上都適用我國刑法。
C刑法的保護管轄外國人在我國領域外對我國國家或者公民犯罪,我國刑法有權管轄,但是這種管轄權是有一定限制的:一是這種犯罪按照我國刑法規定的最低刑必須是3年以上有期徒刑;二是按照犯罪地的法律也應受刑罰處罰。
D刑法的普遍管轄凡是我國締結或者參加的國際條約中規定的罪行,不論罪犯是中國人還是外國人,也不論其罪行是發生在我國領域內還是領域外,在我國所承擔條約義務的范圍內,如不引渡給有關國家,我國就應當行使刑事管轄權,依照我國刑法的有關規定對罪犯予以懲處。
②刑法的時間效力,是指刑法的生效時間、失效時間以及對刑法生效前所發生的行為是否具有溯及力的問題。
A刑法的生效時間與其他法律的生效時間相似,主要有兩種方式:一是從公布之日起生效。二是公布之后經過一段時間再施行,這是世界上多數國家關于刑法生效時間的通行作法。
B法律的失效時間,即法律終止效力的時間,通常要由立法機關作出決定。從世界范圍看,法律失效的方式有很多種,諸如新法公布實施后舊法自然失效,立法機關明確宣布廢止某一法律,某一法律在制定時即規定了有效期限等。我國刑法的失效基本上包括兩種方式:一是由立法機關明確宣布某些法律失效。二是自然失效,即新法施行后代替了同類內容的舊法,或者由于原來特殊的立法條件已經消失,舊法自行廢止。
C刑法的溯及力,即刑法生效以后,對于其生效以前未經審判或者尚未確定的行為是否適用的問題。如果適用,就是有溯及力;如果不適用就是沒有溯及力。
※溯及力
我國刑法采取從舊兼從輕原則
我國刑法第12條第1款規定:“中華人民共和國成立以后本法施行以前的行為,如果當時的法律不認為是犯罪的,適用當時的法律;如果當時的法律認為是犯罪的,依照本法總則第四章第八節的規定應當追訴的,按照當時的法律追究刑事責任,但是如果本法不認為是犯罪或者處刑較輕的,適用本法。”第12條第2款規定:“本法施行以前,依照當時的法律已經作出的生效判決,繼續有效。”根據這一規定,對于1949年10月1日中華人民共和國成立至1997年10月1日新刑法施行前這段時間內發生的行為,應按以下不同情況分別處理: ? 第一,當時的法律不認為是犯罪,而修訂后的刑法認為是犯罪的,適用當時的法律,即修訂后的刑法沒有溯及力。對于這種情況,不能以修訂后的刑法規定為犯罪為由而追究行為人的刑事責任。
? 第二,當時的法律認為是犯罪,但修訂后的刑法不認為是犯罪的,只要這種行為未經審判或者判決尚未確定,就應當適用修訂后的刑法,即修訂后的刑法具有溯及力
? 第三,當時的法律和修訂后的刑法都認為是犯罪,并且按照修訂后的刑法總則第四章第八節的規定應當追訴的,原則上按當時的法律追究刑事責任,即修訂后的刑法不具有溯及力。這就是從舊兼從輕原則所指的從舊。但是,如果當時的法律處刑比修訂后的刑法重,則應適用修訂后的刑法,修訂后的刑法具有溯及力。這便是從輕原則的體現。
? 第四,如果當時的法律已經作出了生效判決,繼續有效。即使按修訂后的刑法的規定,其行為不構成犯罪或處刑較當時的法律要輕,也不例外。這主要是考慮到維護人民法院生效判決的嚴肅性和穩定性的需要。
14、犯罪要件
① 犯罪客體。是指刑法所保護而被犯罪行為所侵害的社會關系。犯罪客體和犯罪對象是不同的,犯罪對象是犯罪行為所直接針對的對象,如殺人罪、傷害罪,犯罪對象是具體的被害人,而犯罪客體是指刑法所保護的公民人身權利不受非法侵害的這種社會關系
② 犯罪的客觀方面。是指犯罪活動的客觀外在表現。比如犯詐騙罪,犯罪人具有虛構事實、欺騙他人的行為,販毒罪具有販賣毒品的行為,等等。
③ 犯罪主體。是指具有刑事責任能力,實施犯罪行為的人。每一種犯罪,都必須有犯罪主體,有的犯罪是一個人實施的,犯罪主體就是一人,有的犯罪是數人實施的,犯罪主體就是數人。根據刑法規定,公司、企業、事業單位、機關、團體實施犯罪的,構成單位犯罪,因此,單位也可以成為犯罪主體。
④ 犯罪的主觀方面。是指犯罪主體對自己實施的危害社會的行為及其危害結果所持的心理態度。犯罪主觀方面的心理狀態有兩種,即故意和過失。比如犯盜竊罪,犯罪人希望將他人財物竊為己有;犯故意傷害罪,犯罪人希望造成他人身體受到損傷的結果。有的犯罪是過失性質的,如失火罪,犯罪人就具有疏忽大意的心理狀態。在單位構成犯罪的情況下,該單位對犯罪行為負有責任的人員也同樣具有主觀心理狀態。
15、刑事責任年齡
刑事責任年齡是指法律規定行為人對自己的犯罪行為負刑事責任必須達到的年齡。我國《刑法》 對此有以下規定:
我國《刑法》第十七條:
①已滿16周歲的人犯罪,應當負刑事責任;
②已滿14周歲不滿16周歲的人,只有在犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒罪的,才應當負刑事責任;
③不滿14周歲的人實施任何危害社會的行為,都不負刑事責任;
④已滿14周歲不滿18周歲的人犯罪,應當從輕或者減輕處罰。注意:因不滿十六周歲不予刑事處罰的,責令他的家長或者監護人加以管教;在必要的時候,也可以由政府收容教養。
16、正當防衛的成立條件
①須有不法侵害行為,且不法侵害必須是實際存在的,這是正當防衛的起因條件。②不法侵害必須正在進行,這是正當防衛成立的時間條件。
③防衛行為必須針對不法侵害人本人實行,這時正當防衛成立的對象條件。④必須是為了使合法權益免受不法侵害而實施(目的的正義性)。⑤防衛不能明顯超過必要的限度造成重大損害,這是正當防衛成立的限度條件。
17、犯罪形態及各形態的區別
① 犯罪既遂即故意犯罪的完成形態,是指行為人所實施的犯罪行為已經具備了刑法分則所規定的某一犯罪的全部構成要件。犯罪既遂的類型包括四種,即行為犯、舉動犯、結果犯和危險犯。
② 犯罪預備:為了犯罪,準備工具、制造條件的行為狀態。
③ 犯罪未遂:已經著手實行犯罪,由于犯罪分子意志以外的原因而沒有完成犯罪的行為狀態。
④ 犯罪中止:在犯罪過程中,自動放棄犯罪或者自動有效地防止犯罪結果發生。區別
犯罪的預備、未遂、中止與既遂,首先都是在故意犯罪的前提下的問題,過失犯罪不存在這一犯罪形態。犯罪的預備、未遂和中止是相對于既遂而言的犯罪未完成形態,這里,我們應著重理解以下幾個重點、難點:
①既遂是以刑法分則各條的規定為基準的故意犯罪完成形態,是否完全齊備了某種犯罪構成的全部要件,是區分犯罪既遂與其他犯罪形態的標準。應當分別明確結果犯、行為犯與危險犯的既遂形態。
②犯罪預備、未遂、中止的概念、成立條件及相互區別。
預備與未遂區別的關鍵點在于是否著手實施了刑法分則規定的具體犯罪行為(即某一特定犯罪的構成要件行為);
中止發生的時空范圍較寬泛,即可以發生在整個犯罪過程中,從預備行為的實施開始到既遂之前。
中止與預備、未遂區別的關鍵在于犯罪停止或未達到既遂的原因不同。犯罪中止是出于自己的意志而放棄犯罪,預備、未遂是由于犯罪分子意志以外的原因而沒有完成犯罪。
③注意預備、中止、未遂的處罰原則。該類處罰原則通過比較來記憶的方法是實用有效的。尤其應注意的是犯罪中止的處罰原則因行為是否造成損害而有不同的要求。
18、共同犯罪的條件 ① 主體條件:共同犯罪成立的主體條件是兩人以上。這里要注意準確對“人”的理解,這里的“人”是指符合刑法規定的作為犯罪主體條件的人,不僅包括達到刑事責任年齡、具備刑事責任能力的自然人,也包括法人、單位等法律擬制的人。具體而言,即包括兩個以上的自然人所構成的共同犯罪,也包括兩個以上的單位所構成的共同犯罪,還包括單位與有責任能力的自然人所構成的共同犯罪(后兩種情況可稱之為單位共同犯罪,對其處理既要根據總則關于共同犯罪的規定也要考慮關于單位犯罪的規定)② 客觀條件:各共犯人有共同的犯罪行為,即要求各犯罪人為追求同一危害社會結果、完成同一犯罪而實施的相互聯系、彼此配合的犯罪行為,各行為人的行為實為一個整體,共同作用于危害結果,各共犯人的行為于危害結果之間都具有因果關系。也就是說,“共同行為”應當屬于同一犯罪構成要件的行為。否則,不能成立共犯關系,如甲乙共同雇用一條船走私,甲走私毒品,乙走私淫穢物品,由于兩人故意內容及行為性質不屬于同一犯罪構成,而應分別以走私毒品罪和走私淫穢物品罪論處。至于形式,可以是作為與不作為的結合,也可以是不同階段犯罪行為的組合如預備行為、實行行為的結合。③ 主觀條件:各共同犯罪人必須有共同的犯罪故意,即要求各共同犯罪人通過意思聯絡,認識到他們的共同犯罪行為會發生危害社會的結果,并決意參加共同犯罪,希望或放任這種結果發生的心理狀態。注意該共同犯意只要求在刑法規定的范圍內相同,并不要求犯罪故意的具體形式和內容必須完全相同,如一方是直接故意,另一方是間接故意,只要雙方有共同的犯罪行為也可成立共犯。二人以上通過共同的犯罪故意,使各人的行為形成一個共同的有機整體,而因共犯比單獨犯罪具有更大的社會危害性。
※注意:對于僅參與共謀而未參與犯罪的實行行為的,是否屬于共犯關系?回答應是肯定的,因為共謀行為屬于犯罪預備行為,犯罪預備行為也屬于犯罪行為,一個人的犯罪預謀可能屬于犯意表示,但兩個以上的人在一起進行的犯罪預謀則屬于犯罪預備。
19、共同犯罪人的種類和刑事責任
主犯 ①犯罪集團中的首要分子,即起組織、領導犯罪集團的人;按集團所犯全部罪行處罰。
②聚眾犯罪中起組織、策劃、指揮作用的犯罪分子;應當按其所參與或組織、指揮的全部犯罪處罰。
③在犯罪集團和一般共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。應當按其所參與或組織、指揮的全部犯罪處罰。
從犯 ①實行符合犯罪構成的但屬次要作用的行為的犯罪分子;應當從輕、減輕或免除處罰
②在共同犯罪中實施輔助行為的犯罪分子,應當從輕、減輕或免除處罰。
脅從犯 只有被脅迫參加犯罪的犯罪人一種。應當按照他的犯罪情節減輕或免除處罰。教唆犯 ①獨立的教唆犯,是指教唆行為未能使被教唆人產生犯罪意圖與決心,或雖引起被教唆人的犯罪決意,但未實施任何行為或被教唆者實行的不是被教唆的犯罪的情況下的教唆者。教唆者與被教唆者之間不成立共同犯罪關系,教唆者獨立對自己教唆行為負責。②共犯的教唆犯,是指教唆行為不僅引起了被教唆人的犯罪決意,而且已導致被教唆者實施了犯罪的預備行為或者著手實施犯罪情況下的教唆者,教唆者與被教唆者之間成立共同犯罪關系。
教唆犯的處罰:①被教唆的人實施了教唆的行為,則教唆人按在共同犯罪中所起作用處罰。②教唆不滿18周歲的人犯罪,應從重處罰。③被教唆的人沒有犯被教唆的罪,對教唆犯,可以從輕、減輕處罰。20、刑罰的種類(各刑種的執行執行機關、期限,死刑的限制、核準權)刑罰分為主刑和附加刑。
主刑的種類如下:
1.管制,是指由人民法院判決,對犯罪分子不予關押,但限制其一定自由,由公安機關執行的一種刑罰方法。《刑法》規定,管制的期限,為3個月以上2年以卞。數罪并罰時管制最高不能超過3年。
2.拘役,是指短期剝奪犯罪分子的人身自由,就近執行并實行勞動改造的一種刑罰方法。主要適用于罪行較輕,需要短期關押的犯罪分子。拘役的期限為1個月以上6個月以下;數罪并罰時,拘役最高不能超過1年。
3.有期徒刑,指剝奪犯罪分子一定期限的人身自由,強制其進行勞動并接受教育改造的一種刑罰方法。有期徒刑的期限為6個月以上15年以下。數罪并罰時,有期徒刑可以超過15年,但最高不能超過20年。
4.無期徒刑,是指剝奪犯罪分子的終身自由,強制其參加勞動并接受教育改造的一種刑罰。適用于罪行嚴重,但又沒有必要判處死刑的犯罪分子。
5.死刑,是指剝奪犯罪分子生命的一種刑罰方法。它是我國最嚴厲的一種刑罰。對于應當判處死刑的犯罪分子,如果不是必須立即執行的,可以判處死刑同時宣告緩期2年執行。附加刑的種類如下:
1.罰金,是指人民法院判處犯罪分子和犯罪的單位,向國家繳納一定金錢的一種刑罰方法
2.剝奪政治權利,是指剝奪犯罪分子參加國家管理和政治活動權利的一種刑罰方法。剝奪政治權利的期限,除《刑法》第57條規定外,為1年以上5年以下。判處管制附加剝奪政治權利的,剝奪政治權利的期限與管制的期限相等,同時執行。獨立適用剝奪政治權利的,依照《刑法》分則的規定。對于被判處死刑、無期徒刑的犯罪分子,應當剝奪政治權利終身。3.沒收財產,是指將犯罪分子個人所有財產的部分或全部,強制無償地收歸國有的一種刑罰方法。
※死刑核準權統一收歸最高人民法院行使
※犯罪的時候不滿18周歲的人和審判的時候懷孕的婦女不適用死刑(包括死刑緩期二年執行)。
21、累犯的構成條件
(1)前罪與后罪都是故意犯罪,此為構成累犯的主觀條件。如果前后兩罪都是過失犯罪,或者前后兩罪中其一是過失犯罪,則不構成累犯。
(2)前罪被判處有期徒刑以上刑罰,后罪應當被判處有期徒刑以上刑罰,這是構成累犯的刑度條件。換言之,構成累犯的前罪被判處的刑罰和后罪應判處的刑罰都是有期徒刑以上刑罰,如果前后各罪所判處的刑罰都低于有期徒刑,或者有一罪低于有期徒刑的,都不構成累犯。
(3)后罪發生在前罪的刑罰執行完畢或者赦免以后5年之內,這是構成累犯的時間條件。
在假釋考驗期內又犯新罪不構成累犯,而應在撤消假釋后適用數罪并罰。假釋考驗期滿5年內又犯新罪則構成累犯,假釋考驗期滿5年后犯罪不構成累犯。
22、△幾種常見犯罪(案例分析)
23、民法的基本原則
①平等原則,也稱為法律地位平等原則。我國《民法通則》第3條明文規定:當事人在民事活動中的地位平等。平等原則集中反映了民事法律關系的本質特征,是民事法律關系區別于其他法律關系的主要標志,它是指民事主體享有獨立、平等的法律人格,其中平等以獨立為前提,獨立以平等為歸宿。在具體的民事法律關系中,民事主體互不隸屬,各自能獨立地表達自己的意志,其合法權益平等地受到法律的保護。平等原則是市場經濟的本質特征和內在要求在民法上的具體體現,是民法最基礎、最根本的一項原則。② 自愿原則,是指法律確認民事主體得自由地基于其意志去進行民事活動的基本準則。我國《民法通則》第4條規定,民事活動應當遵循自愿原則。自愿原則的存在和實現,以平等原則的存在和實現為前提。
③ 等價有償原則,是指民事主體在從事移轉財產等民事活動中,要按照價值規律的要求進行等價交換,實現各自的利益。要注意的是,在雙方當事人自愿且不損害社會公共利益的情況下,財產移轉也可以是不等價的或無償的。
④ 公平原則,是指民事主體應依據社會公認的公平觀念從事民事活動,以維持當事人之間的利益均衡。我國《民法通則》第4條規定,民事活動應當遵循公平的原則。公平原則是進步和正義的道德觀在法律上的體現。
⑤ 誠實信用原則,是指民事主體在民事活動中應當誠實信用地行使自己的權利,履行自己的義務,實現雙方當事人之間的利益平衡以及雙方當事人與社會之間的利益平衡。
⑥ 保護民事主體合法權益的原則 ⑦ 國家和社會利益原則
24、宣告失蹤、宣告死亡的時間、法律后果
① 宣告失蹤,公民下落不明的狀況滿2年的,利害關系人可以向人民法院申請宣告他為失蹤人。根據民法通則第21條規定,宣告失蹤的后果是:“失蹤人的財產由他的配偶、父母、成年子女或者關系密節的其他親屬、朋友代管。代管有爭議的,沒有以上規定的人或者以上規定的人無能力代管的,由人民法院指定的人代管。失蹤人所欠的稅款、債務和應付的其他費用,由代管人從失蹤人的財產中支付。”
依照民法通則的規定,被宣告失蹤的人重新出現或者確知他的下落,經本人或者利害關系人申請,人民法院應當撤銷對他的失蹤宣告。
② 宣告死亡,公民離開住所,不落不明,沒有音訊滿四年的(因意外事故失蹤的為兩年),經利害系人向人民法院申請,由人民法院依法定程序宣告該公民死亡。宣告死亡的法律后果與自然死亡的后果相同,即被宣告死亡人的婚姻關系終止財產被他人繼承。即被宣告死亡的公民喪失作為民事主體的資格,其民事權利能力和民事能力終止;其原先參加的民事法律關系歸于變更或者消滅;其婚姻關系自然解除,其個人合法財產作為遺產按繼承程序處理。
我國民法通則中規定被宣告死亡的人重機關報出現或者確知他沒有死亡,經本人或者利害關系人申請,人民法院應當撤銷對他的死亡宣告。依照民法通則和有關的司法解釋,公民的死亡宣告被撤銷的,產生如下法律后果:
1、有民事行為能力在被宣告死亡期間實施的民事法律行為仍然有效。
2、人民法院撤銷死亡宣告后,如果被宣告死亡人的配偶尚未再婚,其夫妻關系從撤銷死亡宣告之日起自行恢復;如果其配偶再婚后又離婚,后配偶又死亡的,則夫妻關系不能自行恢復,要恢復夫妻關系,需辦理復婚手續。
3、被宣告死亡的人在被宣告死亡期間,其子女被他人依法收養,被宣告死亡的人在死亡宣告被撤銷后,僅以未經本人同意而主張收養關系無效的,一般不應準許,但收養人和被收養人同意的除外。
4、被撤銷死亡宣告的人有權請求返還財產。但原物已被第三人合法取得的,第三人可不予以退還,應給予補償。依照繼承法取得他的財產的公民或者組織,應當返還原物;如果原物已經不存在,則應給予適當補償。
5、利害關系人隱瞞真實情況使他人被宣告死亡而取得其財產的,除應返還原物及孳息外,還應對給他人造成的損失予以賠償。
25、民事行為能力
1、完全民事行為能力人。
包括:①十八周歲以上的成年人;②已滿十六周歲,不滿十八周歲的人,以自己的勞動收入為主要生活來源的,視為完全民事行為能力人。
完全民事行為能力人,可以獨立進行民事活動,不受他人的意志約束。
2、限制民事行為能力人。
包括:①十周歲以上不滿十八周歲的未成年人;②不能完全辨認自己行為的精神病人。
限制民事行為能力人可以進行與他的年齡、智力以及精神健康狀況相適應的民事活動;其他民事活動由他的法定代理人代理,或者征得他的法定代理的人同意。否則其進行的民事活動無效。
3、無民事行為能力人。
包括:①不滿十周歲的未成年人; ②不能辨認自己行為的精神病人。
無民事行為能力人不能獨立進行民事活動,必須由他的法定代理人代理民事活動。否則其進行的民事活動無效。但無民事行為能力人和限制民事行為能力人接受獎勵、贈與、報酬的行為有效。
26、法人的條件
① 依法成立
② 有必要的財產或經費
③ 有自己的名稱、組織機構和場所 ④ 能夠獨立承擔民事責任
27、民事法律行為的有效條件
① 行為人具有相應的民事行為能力。民事行為能力是民事主體據以獨立實施民事法律行為的法律資格。法律不僅要求民事法律行為的行為人必須具有行為能力,而且要求民事行為能力與行為人的“相應”。公民的民事行為能力,是指公民能夠以自己的行為參與民事法律關系,取得民事權利、承擔民事義務的能力。② 意思表示真實。意思表示是民事法律行為的核心要素。意思表示真實,即要求行為人的內心意愿為行為人自覺自愿而產生的,同時與其所表達的意思相一致,通常情況下達到這一點有兩個要求:一是意思表示自由;二是意思表示無誤。③ 不違反法律或者社會公共利益。這是民事法律行為合法性的本質要求。所謂不違反法律,指的是意思表示的內容不得與法律的強制性或禁止性規范相抵觸,也不得濫用法律的授權或任意性規定以規避法律,還應該包括不違反國家政策;這里所說的法律,既包括國家頒布的各種法律、法規和各級政權機關發布的決議、命令、條例等行為規范,還包括國家現行政策。
除上述實質要件外,還必須依法律允許或要求的形式進行。
28、抵押權、留置權、質權的區別
抵押權、質權與留置權都是擔保物權的一種,均具有附隨性、不可分性、物上代位性、變價求償性、物的信用性這五種基本特征。同時三者還分別具有自己的特性。
(1)抵押權:債權人對債務人或第三人提供的作為債務履行擔保的財產,在債務人到期不履行債務時,可以就該財產優先受償的權利。提供擔保財產的債務人或第三人,稱為抵押人,享有抵押權的債權人稱為抵押權人;抵押人或第三人提供的擔保財產稱為抵押物。
作為一種典型的擔保物權,抵押權除具有擔保物權的一般特性附隨性、不可分性、物上代位性、變價求償性等之外,與其他類型的擔保物權相比,應注意如下特征:
第一,不移轉抵押物之占有。在設定抵押權時以及抵押權存續期間,債務人或者第三人無須將抵押物移轉于債權人,這一特征是抵押權區別于質權的關鍵所在,也是抵押權之所以在社會經濟中廣泛被使用的重要原因。
第二,抵押物一般情況下是不動產和準不動產。但是在法律有特殊規定時,其他動產,也可以是法律規定的權利,比如國有土地使用權及荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的使用權等,也可以用來抵押。抵押物范圍的廣泛性決定了抵押權使用上的普遍性。
(2)質權:債權人對債務人或者第三人移轉占有而供擔保債權的動產或權利,在債務人不按期清償債務時,就該財產優先受償的權利。在質權關系中,享有質權的債權人稱為質權人;將財產移轉質權人占有的債務人或者第三人稱為出質人;出質人移轉給質權人占有的財產稱為質物或者質押物。
作為一種擔保物權,質權具有擔保物權所具有的附隨性、不可分性、物上代位性等特性。質權具有下列獨特之處:①只有把質物移轉給債權人占有,質權才可成立和生效;②因質權的成立須移轉質物的占有,因此,質物通常為動產和權利,不動產不可作為質權的客體;③抵押權的設定,以登記為公示手段;而質權的設定,則以標的物的交付作為公示手段;④質權除具有優先受償效力之外,還具有留置的效力,由質權人留置標的物,造成出質人的心理壓力,以促使債務的盡早清償。
不過,在下列方面,法律關于質權之規定與抵押權基本一致:①質權所擔保的范圍;②質押物及其所擴及的財產范圍;③質權的實行方法;④流質契約的禁止。
(3)留置權:債權人按照合同約定占有債務人的財產,當債務人不按合同約定的期限履行債務時,債權人得留置該財產,并依照法律規定以留置財產折價或者拍賣、變賣該財產所得的價款優先受償的權利。作為一種擔保物權,留置權除了具有各種擔保物權共有的附隨性、不可分性和物上代位性之外,還具有下列特性:
第一,留置權是法定的擔保物權。債權人只能依據法律的規定取得留置權,當事人不得自由設定留置權;但是,當事人可以以特別約定排除留置權的適用。我國法律規定的留置權主要有:承攬人的留置權、承運人的留置權、保管人的留置權等。
第二,留置權以債權人占有債務人的財產為成立要件和留置權存續條件。對于留置權與占有的關系來說,債權人是基于先前的占有而后享有留置權,而不是基于先有留置權而后取得對財產的占有;并且,占有一旦喪失,留置權也就不復存在。
第三,留置權的客體只能是動產。不動產不得作為留置權的客體。
29、債的發生根據
根據我國《民法通則》以及相關的法律規范的規定,能夠引起債的發生的法律事實,即債的發生根據,主要有以下幾種: 1)合同
合同,是指民事主體之間關于設立、變更和終止民事關系的協議。合同是引起債權債務關系發生的最主要、最普遍的根據。2)侵權行為
侵權行為,是指行為人不法侵害他人的財產權或人身權的行為。3)不當得利
不當得利,是指沒有法律或合同根據,有損于他人而取得的利益。它可能表現為得利人財產的增加,致使他人不應減少的財產減少了;也可能表現為得利人應支付的費用沒有支付,致使他人應當增加的財產沒有增加。不當得利一旦發生,不當得利人負有返還的義務。因而,這是一種債權債務關系。4)無因管理 無因管理,是指既未受人之托,也不負有法律規定的義務,而是自覺為他人管理事務的行為。無因管理行為一經發生,便會在管理人和其事務被管理人之間產生債權債務關系,其事務被管理者負有賠償管理者在管理過程中所支付的合理的費用及直接損失的義務。5)債的其他發生根據 30、要約和要約邀請的區別
按合同法第14條,要約是希望和他人訂立合同的意思表示。按此規定,要約在性質上是一種意思表示,其內容是邀請對方和自己訂立合同。但僅僅邀請對方和自己訂立合同尚不足以成為要約。要約是以和對方訂立合同為目的、向對方開列欲訂立的合同條款并等待對方接受的法律行為。其要件包括:第一,須有和別人訂立合同的內容、意思,也就是說,要約須以和對方訂立合同為目的;第二,內容要具體確定,以便承諾人能不對要約作任何增加、變更直接承諾;第三,須由特定的要約人向特定的受要約人發出,但此點實踐中有例外,如自動售貨機、自選商場標明價格的商品沒有注明非賣品、陳列品的,屬于對不特定人發出的要約;第四,要約須到達受要約人。
要約邀請從合同法第15條的規定看,“是希望他人向自己發出要約的意思表示”,它和要約都是和訂立合同有關的意思表示。
1、要約是當事人主動訂立合同的意思表示,以訂立合同為直接目的;要約邀請是當事人表達合同意愿的事實行為,以促成對方向自己發出要約為直接目的。
2、要約必須包括未來可能訂立的合同的主要內容;要約邀請則不一定要求包含合同的主要內容。
3、要約一般是針對特定的相對人的,故要約往往采用對話方式或信函方式,而要約邀請一般是針對不特定多數人的,故往往通過電視、報刊等媒價手段。
4、對要約的接受構成承諾,對要約邀請的接受只構成要約;
5、要約是法律行為,要約人發出要約后受要約的約束,一旦要約被對方接受,合同即告成立,要約邀請通常不產生法律上的權利義務關系。
31、知識產權的保護期限 ①著作權的保護期限:
(一)作品的作者為公民,其著作財產權的保護期為作者有生之年加死亡后50年。作者死亡后,其保護期以作者死亡后次年的1月1日開始計算,第50年的12月31日保護期屆滿。
(二)法人、非法人單位的作品,著作權(署名權除外)由法人或者非法人單位享有的職務作品,其發表、使用權和獲得報酬權的保護期為50年,但作品自創作完成后50年內未發表的,著作權法不再予以保護。
(三)電影、電視、錄像作品的發表權、使用權和獲得報酬權以及攝影作品著作權的保護期為50年,截止于作品首次發表后第50年的12月31日,但作品自創作完成后50年內未發表的,其著作權不再受保護。
(四)合作作品發表權、使用權和獲得報酬權的保護期為作者終生加死亡后50年,但50年的計算以合作作者中最后死亡的作者的死亡時間為起算點。
(五)作者身份不明的作品,其使用權和獲得報酬權的保護期為50年,截止于作品首次發表后第50年的12月31日。但作者身份一經確定,則適用著作權法的一般規定。
(六)圖書出版單位的專有出版權。合同約定,圖書出版者享有專有出版權的期限,不得超過10年,合同期滿可以續簽。
(七)錄音、錄像作品使用權和獲得報酬權的保護期為50年,截止于該作品首次出版后第50年的12月31日。
(八)廣播、電視節目使用權和獲得報酬權的保護期為50年,截止于播放后第50年的12月31日。
②專利權的保護期限:
根據1992年12月31日以前的專利申請獲得的專利權,發明專利權的保護期限為15年;實用新型專利和外觀設計專利權的保護期限為5年,期滿前專利權人可申請續展3年。根據1993年1月1日以后的專利申請所獲得的專利權,發明專利權的保護期限20年;實用新型專利權和外觀設計專利權的保護期限10年。
保護期限均自申請日起計算。此處所指的“申請日”,不包括優先權日。對于享有優先權的專利申請,其專利權的保護期限不是自優先權日起計算,而是自專利申請人向專利行政部門提交專利申請之日起計算。③商標權的保護期限:
商標權的保護期限是商標權受法律保護的有效期限。根據商標法的規定,注冊商標的有效期限為10年,自核準之日起計算。商標法又規定,在有效期滿前可申請續展注冊,每次續展注冊的期限也為10年,續展可以無限制地重復。
32、哪些人可以作為第一繼承人?
根據《繼承法》的規定,第一順序法定繼承人包括:
(1)配偶。配偶是指符合結婚條件,辦理了結婚登記的合法夫妻。另外,經法院確認屬于事實婚姻的夫妻也取得配偶身份。為解決歷史遺留問題,我國法律還規定,于1950年婚姻法公布以前的妾,如雙方不愿意接觸關系的,也是夫的合法配偶。
(2)子女。子女包括婚生子女、非婚生子女、養子女、有撫養關系的繼子女。
(3)父母。父母包括親生父母、養父母和有撫養關系的繼父母。(4)另外,根據法律規定,對公婆盡了主要贍養義務的喪偶兒媳、對岳父母盡了主要贍養義務的喪偶女婿可作為第一順序法定繼承人。被收養人對父母盡了贍養義務,同時又對生父母贍養較多的,除可依繼承法第10條的規定繼承養父母的遺產外,還可以依照繼承法第14條的規定分得生父母的適當的遺產。繼子女繼承繼父母遺產的,仍可作為生父母的第一順序法定繼承人;同樣,繼父母繼承了繼子女遺產的,仍可作為親生子女的第一順序法定繼承人。收養他人為養孫子女的,互為第一順序繼承人。
33、遺囑有效的條件
① 立遺囑人必須具有立遺囑能力。《繼承法》第二十二條規定“無行為能力人或限制行為能力人所立遺囑無效。”
② 遺囑內容必須是立遺囑人的真實意思的表示。
③ 遺囑的內容不得違反法律和政策。遺囑處分的遺產只能是個人合法所有的財產,處分其他財產無效。遺囑中不得取消缺乏勞動能力又沒有生活來源的繼承人的繼承權。遺囑中應保留胎兒的繼承份額。④ 遺囑必須符合法律規定的形式。
34、婚姻家庭法的基本原則
① 婚姻自由 ② 一夫一妻
③ 男女平等的婚姻制度
④ 保護婦女、兒童和老人的合法權益 ⑤ 實行計劃生育
35、結婚的條件
① 雙方必須符合一夫一妻制 ② 男女雙方完全自愿;
③ 符合法定婚齡:男二十二歲,女二十歲。法定年齡以戶口薄、身份證為準。計算法定年齡應以個人的周歲計,不能以兩個人的年齡合并計算。④ 沒有法律禁止的血親關系。《婚姻法》第七條規定,直系血親及三代以內旁系血親禁止結婚。
⑤ 沒有患麻風病未經治愈或其他醫學上禁止結婚的疾病。
36、離婚的原則、法律后果
我國采取婚姻破裂離婚原則。
離婚的法律后果 又稱“離婚的效力”。指由于婚姻關系的解除所引起的有關權利義務的變化。根據我國婚姻法的規定,離婚發生以下后果:
(一)夫妻身份關系的解除。即基于夫妻身份所發生的一切權利和義務都隨之而當然消滅。包括:
(1)相互扶養義務的解除;
(2)相互繼承遺產的權利消滅。在我國,配偶是第一順序法定繼承人,夫妻有相互繼承遺產的權利。離婚后,當事人雙方不再互為配偶,即喪失了法定繼承人的身份,每一方都無權繼承對方的遺產。
(3)雙方均取得再婚自由的權利。依登記程序離婚的,自領得離婚證之日起允許再婚;依訴訟程序離婚的,自離婚調解書或離婚判決生效之日起允許再婚。
(二)夫妻共同財產的分割及債務的清償。離婚后,隨著夫妻身份關系的解除,與此相聯系的夫妻財產關系也告結束,由此產生了對夫妻共同財產進行分割,對夫妻共同債務的清償以及對有生活困難的一方的經濟幫助等問題。
(三)子女的撫養教育。婚姻關系因離婚而消滅,但父母子女關系并不因父母的離婚而解除。有關婚姻關系存續期間父母和子女間的權利義務的法律規定,完全適用于離婚后的父母子女關系。只是在行使權利和履行義務的條件和方式上,發生了某些變化。離婚給子女的撫養教育所帶來的法律后果,正是從這個意義上講的。對子女的撫養教育主要涉及到離婚后子女由何方撫養、隨誰生活;子女生活費和教育費的分擔、數額多少、給付期限和辦法以及撫養費的變更等問題。這些問題都與子女的切身利益和父母的權利義務的行使有著直接關系。
37、有限責任公司的特征、設立條件
有限責任公司具備如下法律特征:
(一)有限責任公司是企業法人,公司的股東以其出資額對公司承擔責任,公司以其全部資產對公司的債務承擔責 任。
(二)有限責任公司的股東人數是有嚴格限制的。各國對有限責任公司股東數的規定不盡相同。我國《公司法》規定股東人數為 2 個以上 50 個以下。
(三)有限責任公司是資合公司,但同時具有較強的人合因素。公司股東人數有限,一般相互認識,具有一定程度的信任感,其股份轉讓受到一定限制,向 股東以外的人轉讓股份須得到其他股東的同意。
(四)有限責任公司不能向社會公開募集公司資本,不能發行股票。
(五)有限責任公司設立條件和程序相對股份有 限公司而言較為簡單和靈活。如組織機構、審批程序都比股份有限公司簡單。
設立條件
① 股東符合法定人數為2~50人;
② 股東出資達到法定資本最低限額(根據行業不同而定); ③ 股東共同制定公司章程;
④ 有公司名稱,有限責任公司必須在公司名稱中標明“有限責任公司”字樣,并建立符合有限責任公司的組織機構
⑤ 有固定的生產經營場所和必要的生產經營條件。
38、股份有限公司的特征、設立條件
股份有限公司的特征
1、發起人須符合法定人數:一般為5人以上,且其中有半數以上在中國境內有住所。此外,國企改建為股份有限公司的,發起人可少于5人,但應當采用募集設立的方式。
2、公司的全部資本分為等額股份。
3、股東以其所持股份為限對公司承擔責任,公司以其全部資產對外承擔責任。
4、股份有限公司可以通過對外公開發行股票向社會募集資金,因此具有開放性和社會性。
設立條件
① 設立股份有限公司,應當有5人以上的發起人,其中必須有過半數的發起人在中國境內有住所;
② 國有企業改建為股份有限公司的,發起人可以少于5人,但應當采取募集設立方式; ③ 注冊資本的最低限額為人民幣1000萬元; ④ 發起人制定公司章程;
⑤ 有公司名稱,建立符合股份有限公司的組織機構 ⑥ 有固定的生產經營場所和必要的生產經營條件。
39、不正當競爭的種類
1、混淆行為
混淆行為是指經營者在市場經營活動中,以種種不實手法對自己的商品或服務作虛假表示、說明或承諾,或不當利用他人的智力勞動成果推銷自己的商品或服務,使用戶或者消費者產生誤解,擾亂市場秩序、損害同業競爭者的利益或者消費者利益的行為。
2、商業賄賂行為
商業賄賂是指經營者為爭取交易機會,暗中給予交易對方有關人員和能夠影響交易的其他相關人員以財物或其他好處的行為。
3、虛假宣傳行為
虛假宣傳行為是指經營者利用廣告和其他方法,對產品的質量、性能、成分、用途、產地等所作的引人誤解的不實宣傳。
4、侵犯商業秘密行為
商業秘密是指不為公眾所知悉,能為權利人帶來經濟利益,具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息。
5、低價傾銷行為
低價傾銷行為是指經營者以排擠競爭對手為目的,以低于成本的價格銷售商品。
6、不正當有獎銷售行為
不正當有獎銷售是指經營者在銷售商品或提供服務時,以欺騙或其他不正當手段,附帶提供給用戶和消費者金錢、實物或其他好處,作為對交易的獎勵。
7、詆毀商譽行為
詆毀商譽行為是指經營者捏造、散布虛假事實、損害競爭對手的商業信譽、商品聲譽,從而削弱競爭力,為自己取得競爭優勢的行為。40、民事訴訟的管轄(級別管轄、地域管轄)級別管轄:根據案件的性質、影響的范圍及繁簡程序,劃分上下級法院之間受理第一審民事案件、經濟糾紛案件的分工和權限。
基層人民法院(即各區、縣人民法院)管轄除法律另有特別規定的第一審民事案件。
中級人民法院管轄下列第一審民事案件:
(一)重大涉外案件;
(二)在本轄區有重大影響的案件;
(三)最高人民法院確定由中級人民法院管轄的案件。
地域管轄:P296
41、民事訴訟的責任由誰承擔?
承擔舉證責任應遵循的原則:A、誰主張誰舉證B、免除舉證責任C、舉證責任倒置 查證責任:人民法院
42、民事訴訟簡易程序的適用范圍
基層人民法院和它派出的法庭審理事實清楚、權利義務關系明確、爭議不大的簡單的民事案件
43、審判監督程序
審判監督程序:是指有監督權的機關或組織,或者當事人認為法院已經發生法律效力的判決、裁定確有錯誤,發動或申請再審,由人民法院對案件進行再審的程序。
審判監督程序的意義是通過審判監督程序,可依法糾正已經發生法律效力的錯誤判決、裁定,有利于保證國家法律的統一,正確實施,準確有效地懲罰犯罪分子,充分體現和貫徹實事求是、有錯必糾的方針政策;有利于加強最高人民法院對地方各級人民法院,上級人民法院對下級人民法院以及人民檢察院對人民法院審判工作的監督,及時發現審判中存在的問題,改進審判工作方法和作風,提高審判人員的素質;通過審判監督程序,可以充分發揮人民群眾對審判工作的監督作用。
44、★刑事訴訟法的基本原則(特有原則)具有各類訴訟的共有原則:以事實為根據、以法律為準繩;公民在適用法律上一律平等;訴訟以民族語言文字進行;保障訴訟參與人訴訟權利原則。
特有原則:專項職權由專門機關行使;人民法院、人民檢察院獨立行使審判權、檢查權;公檢法三機關分工負責,互相配合、互相制約;辯護權;未經人民法院依法判決不得確定有罪原則。
45、刑事訴訟職能管轄
除法律另有規定的外,刑事案件的偵查由公安機關進行。這首先明確了公安機關是專門負責刑事案件偵查的機關,刑事案件一般應由公安機關偵查。
貪污賄賂犯罪,國家工作人員的瀆職犯罪,國家機關工作人員利用職權實施的非法拘禁、刑訊逼供、報復陷害、非法搜查的侵犯公民人身權利的犯罪以及侵犯公民民主權利的犯罪,由人民檢察院立案偵查。對于國家機關工作人員利用職權實施的其他重大的犯罪案件,需要由人民檢察院直接受理的時候,經省級以上人民檢察院決定,可以由人民檢察院立案偵查。
自訴案件,由人民法院直接受理。自訴案件包括(1)告訴才處理的案件;(2)被害人有證據證明的輕微刑事案件;(3)被害人有證據證明對被告人侵犯自己人身、財產權利的行為應當依法追究刑事責任,而公安機關或者人民檢察院不予追究被告人刑事責任的案件。
46、簡易程序適用于哪些刑事案件?
1. 對依法可能判處3年以下有期徒刑、拘役、管制、單處罰金的公訴案件,事實清楚,證據充分,人民檢察院建議或者同意適用簡易程序的。
2. 告訴才處理的案件,人民法院可以適用簡易程序。告訴才處理的案件是指刑法中規定的由被害人或者其法定代理人直接向人民法院控告被告人的案件,包括侮辱、誹謗罪、暴力干涉他人婚姻自由罪和虐待罪等。
3. 被害人起訴的有證據證明的輕微刑事案件。這類案件是犯罪行為及其社會危害性都不嚴重的輕微刑事案件,并且被害人有足夠的能證明案件真實情況的證據,不需要人民法院進行大量的調查取證工作,適用簡易程序可以在保證辦案質量、正確運用法律的基礎上,及時、迅速地審結案件,解決糾紛,緩解社會矛盾,更好地保護公民的合法權益。
47、上訴不加刑
我國刑事訴訟法第190條規定:“第二審人民法院審判被告人或者他的法定代理人、辯護人近親屬上訴的案件,不得加重被告人的刑罰。” 貫徹執行上訴不加刑原則,根據法律規定和司法實踐經驗,應當注意以下幾個方面的問題:
(1)共同犯罪案件,只有部分被告人上訴的,既不能加重上訴的被告人的刑罰,也不能加重其他同案被告人的罰;
(2)對被告人實行數罪并罰的案件,既不能加重決定執行的刑罰,也不能在維持決定執行的刑罰不變的情況下,加重數罪中某一罪或者幾個罪的刑罰;
(3)對被告人判處拘役或者有期徒刑宣告緩刑的,不得撤銷判決宣告的緩刑或者延長緩刑考驗期;
(4)對事實清楚,證據充分,但判處的刑罰畸輕的案件,不得以事實不清或者證據不足為理由,發回原審人民法院重新審理,更不能直接以“量刑過輕”為由發回原審人民法院重新審判;
(5)不得將較輕的罪名改為較重的罪名;
(6)對于人民檢察院沒有提出抗訴的案件,第二審人民法院不得以商請人民檢察院抗訴的辦法達到加刑的目的。
下列情形,不受上訴不加刑原則的限制:(1)被告人一方沒有提出上訴,檢察機關提出抗訴的,或者同時有被告人一方的上訴和檢察機關抗訴的;
(2)被告人一方沒有提出上訴,自訴人提出上訴的,或者同時有被告人一方的上訴和自訴人的上訴的;
(3)二審法院審理時發現了新的犯罪事實,發回原審法院重審,原審法院查明新的犯罪事實后,應當適用刑罰的。
48、刑事執行機關
執行機關有人民法院、監獄、公安機關;
被判處死刑、立即執行的罪犯由人民法院執行;
被判處死刑緩期執行、無期徒刑、有期徒刑的罪犯由監獄執行; 被判處拘役的罪犯由就近的公安機關看守所執行;
被判處三年以下有期徒刑的罪犯可以交由公安機關看守所執行; 被判處監外執行的罪犯由公安機關執行。
49、我國行政訴訟的受案范圍
公民、法人或者其他組織對具有國家行政職權的機關和組織及其工作人員的行政行為不服,依法提起訴訟的,屬于人民法院行政訴訟的受案范圍
《中華人民共和國行政訴訟法》所列舉的受案范圍為下列九項具體行政行為:
(一)對拘留、罰款、吊銷許可證和執照、責令停產停業、沒收財物等行政處罰不服的;
(二)對限制人身自由或者對財產的查封、扣押、凍結等行政強制措施不服的;
(三)認為行政機關侵犯法律規定的經營自主權的;
(四)認為符合法定條件申請行政機關頒發許可證和執照,行政機關拒絕頒發或者不予答復的;
(五)申請行政機關履行保護人身權、財產權的法定職責,行政機關拒絕履行或者不予答復的;
(六)認為行政機關沒有依法發給撫恤金的;
(七)認為行政機關違法要求履行義務的;
(八)認為行政機關侵犯其他人身權、財產權的;
(九)除前款規定外,人民法院受理法律、法規規定可以提起訴訟的其他行政案件。50、刑事訴訟的強制措施
①拘傳,是指公安機關、人民法院和人民檢察院對未被羈押的犯罪嫌疑人、被告人強制其到案接受訊問的一種強制方法。拘傳的最長時間為12個小時;《拘傳票》由人民法院院長、人民檢察院檢查長或者縣(區)以上公安機關負責人批準;拘傳的執行人員不得少于二人。
②取保候審,是指在刑事訴訟過程中,由犯罪嫌疑人、被告人或者法律規定的其他有關人員提出申請,經人民法院、人民檢察院和公安機關同意后,責令犯罪嫌疑人、被告人提出保證人或者交納保證金,保證犯罪嫌疑人、被告人不逃避或妨礙偵查、起訴和審判,并隨傳隨到的一種強制方法。取保候審的最長時間不得超過12個月(案件移送后的取保候審時間重新計算)。取保候審由公安機關、國家安全機關、人民檢察院、人民法院決定,由公安機關執行;涉及國家安全的刑事案件的取保候審由國家安全機關執行。
③監視居住,是指公安機關、人民檢察院和人民法院責令犯罪嫌疑人、被告人不得擅自離開住處或指定居所,并對其行動自由加以監視的強制方法。監視居住的最長時間為6個月(案件移送后的監視居住時間重新計算)。
④拘留,是指公安機關或人民檢察院在刑事案件偵查中,對現行犯或重大嫌疑分子,暫時采取的強制措施。
⑤逮捕,是指公安機關、人民檢察院和人民法院依法把犯罪嫌疑人、被告人羈押起來,暫時剝奪其人身自由的一種強制措施。
※補充
1、民事權利能力始于出生,終于死亡。
2、行政訴訟的舉證責任由行政機關承擔。
3、要約和承諾應一致。
4、防衛過當不是具體的罪名
5、死緩不是獨立刑種而是一種執行方式。
6、刑罰的目的——預防犯罪 第一章:法律的一般原理
1:法律產生的社會根源及決定性因素:
法律是生產力發展到一定階段,伴隨生產資料私有制,階級和國家的出現而產生的。它的決定性因素:
第一:是商品交換和私有制的出現。第二:是奴隸制的出現。2:法律產生的一般規律: 第一:法律同國家同時產生。
第二:由習慣到習慣法,再由習慣法到制定法。第三:不斷的從個別調整上升為一般調整。
第四:從權利、義務的合一到權利、義務的嚴格區分。
第五:從法律與宗教、道德的渾然一體到法律取得相對獨立的地位。3:法律的特征:
第一:法律是一種行為規范。第二:法是由國家制定和認可的規范。第三:法律是以國家強制力保證實施的規范。第四:法律是規定權利義務的規范。第五:法律是對社會具有普遍約束力的規范。4:成文法定義:是指有權制定法律的國家機關,依照法定程序所制定的具有條文行式的法律文件,即規范性文件。5:法律與道德的區別:
第一:存在的時間不同。法律只是階級社會中的現象;而道德則是與人類社會共始終。第二:調整的范圍不同。道德調整的范圍比法律廣。
第三:實施方法不同。法律借助國家強強制力保證其實施;道德實施卻是依*社會輿論和人們內心信念。
第四:表現形式不同。法律一般以國家機關的規范性文件形式表現出來;而道德則存在于人們的觀念和風俗習慣中,一般沒有固定形式。
第五:在一國中,法律體系只有一個,即一元的,而道德體系則是多元的,每個階級都有自己的道德體系。
6:資產階級法律的特點:
第一:宣布私有財產神圣不可侵犯。第二:確定契約自由。第三:規定法律面前人人平等。第四:確定法制原則。第二章:我國社會主義法律 1:社會主義法律產生的歷史必然性:
第一:創立社會主義法律是社會主義經濟的需要。第二:創立社會主義法律是社會主義國家政權的需要。第三:創立社會主義法律是社會主義意識形態的需要。
2:社會主義法律制定:是指社會主義國家機關,依照法律師規定的權限和程序,制定、修改和廢止法律的活動。
3:社會主義法律制定的基本原則是什么? 第一:從實際出發。第二:群眾路線與集中領導相結合。第三:原則性和靈活性相結合
第四:保持法律的穩定性、連續性和適時立、廢、改相結合。4:具有法律提案權的機構:
第一:全國人民代表大會主席團、全國人民代表大會常務委員會。全國人民代表大會專門委員會、一定數量的全國人民代表大會的代表和全國人大常委會委員。第二:國務院。第三:中央軍事委員會。第四:最高人民法院。第五:最高人民檢查院。
5:法律匯編:是指按照現行規范性文件所屬的法律部門、頒布的年代或其他分類方法,分門別類的加以編排,并匯成書冊,面不改變法律規范的內容。
6:社會主義法律體系:是指由社會主義國家各個法部門的現行規范所組成的有機統一整體。7:法律部門:是指調整某一類社會關系的那些法律規范的總和。8:社會主義法律的實施:是指社會主義法律在現實生活中的貫徹和實現。9:什么是社會主義法的適用及原則:
答:法律的適用即執法,是指被授予專門職權的國家機關及工作人員,按照法定的程序,實現法律對特定的社會關系的調活動。原則:
第一:公民在法律面前一律平等。第二:以事實為根據,以法律為準繩。
10:社會主義法律關系,是指受社會主義法律規范調整的社會關系,表現為人們之間的權利義務關系。
第三章:我國社會主義法制 1:社會主義法制的基本要求: 第一:有法可依,是建立和健全社會主義法制的前提。第二:有法必依,是健全社會主義法制有中心環節。第三:執法必嚴,是健全社會主義法制的重要條件。第四:違法必究,是健全社會主義法制的保證。2:依法治國的必要性:
第一:依法治國是建立和完善社會主義市場經濟的需要。
第二:依法治國是擴大社會主義民主,實現國家政治體制改革的需要。第三:依法治國是社會主義精神文明建設的需要。第四章:憲法 1:中華人民共和國憲法的發展: 第一:《共同綱領》是立憲根據。
第二:1954年9月20日第一屆全國人民代表大會第一次會議以無記名投票方式通過了 第一部憲法。
第三:1975年和1978年憲法。
第四:1982年12月4日五屆全國人大五次會議通過新憲法?現行憲法。2:為什么說人民代表大會制度是我國的根本政治制度? 第一:人民代表大會制度直接反映了我國的國家性質。
第二:人民代表大會制度不以任何制度為依據,它一經確立之后就成為其它制度賴以 產生的基礎。
第三:人民代表大會制度體現了我國政治生活的全貌。3:人民代表大會制度的優越性:
第一:人民代表大會制度便于人民群眾管理國家。第二:人民代表大會制度能夠保證國家權力的統一行使。第三:人民代表大會制度有利于調動中央和地方兩個積極性。
4:選舉制度:是關于選舉國家代表機關應遵循的各項制度的總稱。包括選舉的基本原則、選舉資格的確定。
5:我國選舉制度的基本原則: 第一:選舉權的普遍性。第二:選舉權的平等性。第三:直接選舉與間接選舉并用。第四:無記名投票。
第五:代表向選民或原選舉單位負責并受其監督。第六:從物質上和法律上保障選民的選舉權利。
6:國家結構形式:是指調整與其組面部分之間的關系的形式。7:我國的行政區劃可分為:
第一:全國分為省、自治區、直轄市。
第二:省、自治區分為自治州、縣、自治縣、市。第三:縣、自治縣分為鄉、鎮。第四:直轄市和較大的市分為區,縣。第五:自治州分為縣、自治縣、市。8:我國發展國民經濟的基本方針是什么? 第一:在發展生產的基礎上逐步改善人民的生活。第二:建立和完善社會主義市場經濟體制。第三:企業依法享有自主權和實行民主管理。10:我國公民基本權利和義務的社會主義性質,具體表現在幾個方面: 第一:公民權利的廣泛性。第二:公民權利的真實性。第三:公民權利和義務的一致性。第四:權利和義務的平等性。11:我國公民有基本權利: 第一:政治權利和自由。第二:宗教信仰自由。第三:人身自由
第四:批評、建議、申訴、控告、檢舉和取得賠償的權利。第五:社會經濟權利。第六:文化教育權利和自由。
第七:婦女的權益和婚姻、家庭、母親、兒童受國家的保護。第八:保護華僑的正當權益和歸僑、僑眷的合法權益。12:公民的人身自由主要表現在:
第一:公民的人身自由不受侵犯。第二:公民的人格尊嚴不受侵犯。
第三:公民的住宅不受侵犯。第四:公民有通信自由和通信秘密受法律保護。13:公民的社會經濟權利主要表現在:
第一:公民的勞動權利和義務。第二:勞動者的休息權。第三:退休人員的生活保障權。第四:物質幫助權。14:我國公民的基本義務:
第一:維護國家統一和全國各民族團結的義務。
第二:遵守憲法和法律,保守國家秘密,愛護公共財產,遵守勞動紀律,遵守公共秩序,尊重社會公德。第三:維護祖國安全、榮譽和利益。
第四:保衛祖國,依法服兵役和參加民兵組織。第五:依法納稅。15:我國的國家機構體系:
第一:國家權力機關。第二:國家主席。第三:國家行政機關。第四:國家軍事領導機關。第五:國家審判機關。第六:國家檢察機關。16:我國的國家機關組織和活動的基本原則:
第一:民主集中制原則。第二:為人民服務原則。第三:社會主義法制原則。第四:精簡原則。17:全國人民代表大會的職權:
第一:修改憲法和監督憲法的實施。第二:制定和修改基本法律。第三:選舉、決定和罷免國家領導人。第四:決定國家生活中的重大問題。第五:應當由最高國家權力機關行使的其它職權。18:人民法院行使審判權時應遵循的原則:
第一:人民法院依法獨立行使審判權。第二:公開審判。第三:回避制度。第四:兩審終審。第五:使用本民族語言、文字進行訴訟。第六:合議制度。第七:審判委員會制度。
第五章:行政法 1:什么叫行政法?它所調整的關系有哪些?
答:行政法是指規范國家行政管理活動的法律規范的總稱。它所調整的關系有: 第一:行政機關與其它國家機關。第二:行政機關內部的關系。第三:行政機關與其它社會組織。第四:行政機關與個人的關系。2:什么叫行政法律關系及其構成要素?
答:行政法律關系是指行政機關在行政管理活動中發生的由行政法律規范調整的各種社會關系。它由主體,客體,內容三部分組成。3:行政法律關系的特點有哪些?
第一:行政法律關系主體的一方,必定是行政機關或法律的授權代行某種行政職能的社會組織。
第二:行政法律關系的成立,往往是以行政機關單方面的行為為根據。
第三:在行政法律關系中,主體一方的行政機關往往可以直接運用國家強制力,強制對方當事人履行義務或者接受制裁。
第四:行政法律關系主體之間的爭議,通常是通過一定的行政程序予以解決。4:我國行政機關有哪些特點?
第一:它是代表國家行使國家權力的國家機關,它在其職權范內的一切行為及其結果,都歸屬國家。
第二:它是國家權力機關的執行機關,由國家權力機關產生,對國家權力機關負責并報告工作,并受其監督。
第三:它所行使的職權是國家的行政管理權,所擔負的職權是行政管理職能。第四:它實行首長負責制。5:什么是行政行為及其種類?
答:行政行為是指行政機關依法實施行政管理的行為,行政行為按其方式分可以分為:行政立法行為,行政執法行為,行政司法行為。6:什么是行政立法及其必須符合的條件是什么?
答:行政立法是指行政機關依法制定各種行政管理法規的行為。必須符合的條件是: 第一:必須是具有制定行政法規職權的機關才能進行行政立法,并且不能超越其權限范圍。第二:所制定的行政管理法規不行與憲法,法律師,上級國家機關制定的行政法規相抵觸。第三:必須符合法定的程序。第四:必須答合法定形式。
7:什么是行政執法及其它的生效條件有哪些?
答:行政執法是指行政機關依法執行法律、法規、實施行政管理和活動。它的生效條件有: 第一:行政執法的主體必須合法。第二:行政執法的內容合法。第三:行政執的意思表示真實。
第四:行政執法的相對人具有法定的權利能力和行為能力。第五:行政執法的形式全法
8:什么叫行政處罰及其它的基本原則?
答:行政處罰是指特定的行政機關,對于有違反行政管理秩序行為的公民、法人、或者其它組織,依法給予處罰的行政執法行為。它的其本原則有:
第一:法定原則。第二:公正、公開原則。第三:處罰與教育相結合原則。第四:保障當事人的權利原則。第五:監督制約原則。9:行政處罰的種類有哪些:
第一:警告。第二:罰款 第三:沒收違法所得,沒收非法財物。第四:責令停產停業。第五:暫扣或者吊銷許可證或吊銷執照。第六:行政拘留。第七:法律、行政法規規定的其它行政處罰。10:什么叫行政司法及其內容?
答:行政司法是指國家行政機關作為裁決人,對行政爭議作出裁決的活動。包括行政復議,行政仲裁,行政調解。
11:行政復議是指:公民、法人或者其他組織認為行政機關的具體行政行為侵犯其合法權益,向有關的行政復議機關提出行政復議申請,行政復議機關受理申請后,對有爭議的具體行政行為進行審查并作出行政復議決定的行政司法活動。12:我國對行政行為的監督主要有哪些?
第一:中國共產黨的監督。第二:權力機關的監督。第三:人民政協的監督。第四:司法機關的監督。第五:行政機關系統內部的監督。第六:社會的監督。第六章:民法
1:什么是民法?它有何特征?
答:民法是調整平等主體的公民之間、法人之間以及公民與法人之間的財產關系和人身關系的法律規范的總稱。其特征有:
第一:當事人在法律地位上是平等的。第二:在經濟利益上是等價、有償的。第三:在意思表示上是自覺自愿的。2:民法的基本原則有哪些? 第一:民事主體地位平等原則。
第二:自愿、公平、等價有償和誠實信用原則。第三:保護合法民事權益的原則。第四:遵守法律和政策的原則。第五:國家和社會利益原則。3:什么叫民事法律關系?
答:民事法律關系是指民事主體之間就一定的物或其它對象而發生的由國家強制力保證其實現的民事權利義務關系。它包括:主體、客體、內容。4:什么叫監護?
答:監護是指為了無行為能力人和限制行為能力人的人身和財產安全方面的合法權益而設置的一種對他們的行為和權益進行監督和保護的法律制度。5:什么叫法人?法人的設立必須具備的條件有哪些?
答:法人是指具有民事權利能力和行為能力,依法享有民事權利和承擔民事義務的組織。法人成立的條件有:
第一:法人必須依法成立。第二:有必要的財產和經費。第三:有自已的名稱、組織機構的場所。第四:能獨立承擔民事責任。6:什么是法人的法定代表人?
答:法人的法定代表人是指凡依照法律或法人組織章程的規定,不需要另行特別授權即全權以法人的名義進行民事活動的人。7:什么叫民事法律行為?其特征是什么?
答:民事法律行為是指民事主體實施的以設立、變更、終止民事權利義務關系為目的的合法行為。其特征為有:
第一:民事法律行為乃行為人為設立、變更或終止特定權利義務關系所為的行為。第二:它以行為人的意思表示為基本構成要素。第三:它是一種合法行為。
8:民事法律行為的成立必須具備的條件?
第一:行為人具有相應的行為能力。第二:意思表示真實。第三:不違反法律社會公共利益。9:什么叫代理?它有何特征?
答:代理是指代理人在代理權限范圍內、以被代理人的名義對第三人為意思表示或接受意思表示,使法行為的后果直接由被代理人承受的一種制度。其特征:
第一:代理必須是代理人以被代理人的名義并為了被代理人的利益而進行的法法律行為。第二:代理人雖以被代理人的名義為法律行為,但為意思表示或接受意思表示的卻是代理人而非被代理人。
第二:代理所產生的權利和義務直接歸被代理人承受。10:什么叫財產所有權?它有何特征?
答:財產所有權是指所有人依法對自已的財產享有占有、使用、收益和處分的權利。其特征: 第一:它是一種絕對權。第二:它是一種對世權。
第三:它是一種排他權。第四:它是一種完全的無限期的物權。11:財產所有權的保護有何方法?
第一:確認所有權。第二:恢復原狀或返還原物。第三:排除妨礙或停止侵害。第四:賠償損失或返還不當行利。12:什么叫共有?
答:共有是指同一項財產有兩個或兩個以上的主體共同享有所有權的制度。13:什么叫共同共有?
答:共同共有是指兩人或兩人以上對共有財產不分份額或共有關系解除前為能確定各人應有份額的一種共有關系。其中最為典型是夫妻共同財產。14:什么叫知識產權?它有何特征?
答:知識產權是指自然人或法人對其創造性智力成果依法享有的權利。它包括著作權、專利權、商標權。其特征有:
第一:知識產權主要是一種財產權。第二:知識產權具有專有性。第三:知識產權具有地域性。第四:知識產權具有時間性。15:什么叫債?它有何特征?
答:債是指按照合同的約定或依照法律的規定,在當事人之間產生的一方享有請求他方為或不為特定行為的權利義務關系。其特征有:
第一:債的主體是兩方特定的當事人,即債權人和債務人。
第二:債的內容表現為請求為一定的給付或者為或不為一定行為的權利和實現權利人請求的義務的結合。
第三:債的客體可以是物,可以是智力成果,也可以是特定的行為。16:債消滅的原因有哪些?
第一:因履行而消滅。第二:因互相抵消而消滅。第三:因混同而消滅即債權人和債務人合而為一。第四:因雙方當事人協議免除而消滅。
第五:其內容與人身直接聯系的債因當事有死亡而消滅。17:合同的內容:
第一:當事人的名稱或姓名和住所。第二:標的。第三:數量。第四:質量。第五:價格或報酬。第六:履行期限,地點和方式。第七:違約責任。第八:解決爭議的方法。18:合同的擔保方式有哪些?
第一:保證(是指合同當事以外的第三人以其信用,擔保債務履行的一種法律行為)第二:定金(凡以擔保債權的實現和證明合同已有效成立為目的,根據當事人的約定,由一方向對方先行給付一定數額的貨幣以保證合同的履行)
第三:抵押權(擔保法規定,債務人或第三人不轉移供作擔保的財產的占有,而僅將該財產供作債務履行的擔保)第四:質權(是指債務人或第三人將其動產或財產權利證書交付債權人占有,在債務人還不履行其債務時,質押權人可將質押物變賣,并優先受償的擔保方式。第五:留置
19:合同權利義務的終止的情況有哪些?
第一:債務已按約定履行。第二:合同已解除。
第三:債務相互抵消。第四:債務人依法將標的提存。第五:債權人免除債務。第六:債權債務歸于一人。第七:法律、法規規定或當事人約定終止的其它情形。20:什么叫侵權行為之債?它的構成要件有哪些?
答:侵權行為之債是指行為人不法侵害他人財產權利或人身權利而使他人遭受損害時,行為人依法應對受害人承擔責任,構成侵權行為之責。它的構成要件有: 第一:行為的違法性。第二:有損害事實的存在。第三:侵權行為與損害事實這間有因果關系。第四:行為人有過錯。21:什么叫不當得利和無因管理?
答:不當得利是指凡無法律上的根據致使他人損害而自己獲得利益的,叫不當得利。無因管理又稱為“無委托的事務管理”是指既無約定又無法律上的義務而為他人管理財產或事務,其支出的費用及勞務得請求受益人支付所構成的債權債務關系。22:什么叫婚姻法?其基本原則包括哪些?
答:婚姻法是指調整婚姻家庭關系的法律規范的總稱。其基本原則有: 第一:婚姻自由。第二:一夫一妻。第三:男女平等。第四:保護婦女、兒童和老人的合法權益。第五:實行計劃生育。23:什么叫繼承權?它有何特征?
答:繼承權是指公民依法享有的承受被繼承人死亡留下的遺產的權利。其特征: 第一:繼承權是一種財產權。第二:繼承權是一種物權取得權。
第三:繼承權在繼承開始前,只是一種期待權,在繼承開始后才是一種既得權。24:我國遺產繼承的基本原則有哪些? 第一:男女平等原則。
第二:養老育幼,保護老人和兒童合法權益的原則。第三:權利和義務相一致原則。
第四:互諒互讓、和睦團結、協商處理遺產繼承問題的原則。第五:遺囑繼承優先于法定繼承的原則。25:什么叫人身權?
答:人身權是指與人身不可分離或相聯系而無直接財產內容的各種權利。人身權可分為人格權和身份權。
26:什么叫人格權?它包括哪些內容?
答:人格權是民事主體所固有的,是法律直接賦予民事主體的必須享有的各種人身權利。其內容有:(1)生命權;(2)健康權;(3)肖像權;(4)名譽權;(5)榮譽權(6)公民的婚姻自主權。
27:什么叫身份權?它包括哪些內容?
答:身份權是指民事主體因具有某一特定身份而產生的權利。它包括:(1)著作權(2)發明權
(3)專利權(4)知識產權中的人身權(5)親屬權和監護權。28:什么叫訴訟時效?其種類有哪些?
答:訴訟時效是指民事權利人經過法定期限不能行使自已的請求權,法律規定消滅其勝訴權的制度。其種類有:第一:一般訴訟時效。期限為2年。
第二:特殊訴訟時效是指民法通則特別規定的短期時效和通過各種單行法規規定的時效期限,其中有4種規定為1年:(1)因身體受到傷害要求賠償的;(2)出售質量不合格商品未聲明而致人損害的;(3)延付或拒付租金的;(4)寄存財物被丟失或損害的。
第七章:商法 1:什么叫商法?
答:商法是指調整經濟關系中商人、商業組織和商事活動的法律規范的總稱。
2:公司法是指規定公司的法律地位和調整公司內外部關系的法律規范的總稱。我國現行公司法只承認股份有限公司和有限責任公司兩種。3:什么叫有限責任公司?其特征有哪些?
答:有限責任公司是指由一定人數的股東依照公司法投資設立的,股東以其出資額為限對公司負責,公司以其全部資產對公司債務承擔責任的企業法人。其特征:
第一:由定額股東所組成。第二:股東以認繳的出資額為限對公司負責。第三:兼有資合性和人合性。
4:我國公司法規定有限公司的設立應具備的條件有哪些?
第一:股東符合法定人數2人以上50人以下; 第二:股東出資達到法定資本最低限額; 第三:股東共同制定公司章程; 第四:有公司名稱,建立符合有限公司要求的組織機構;
第五:有固定的生產經營場所和必要的生產經營條件; 5:什么叫股份有限公司?
答:股份有限公司是指由一定以上人數的股東組成的,全部資本分為均等的股份,股東以其所持股份為限對公司負責,公司以全部資產對公司債務承擔責任的企業法人。6:在我國股份有限公司的設立應具備哪些條件? 第一:發起人符合法定人數5人以上;
第二:發起人認繳和社會公開募集的股本達到法定資本最低限額。第三:股份發行、籌辦事項合法。第四:發起人制定公司章程,并經創立大會通過。
第五:有公司名稱,建立符合股份有限公司要求的組織機構; 第六:有固定有生產經營場所和必要的生產經營條件。7:什么叫破產法?
答:破產法是指用以調節和規范破產過程中人民法院及債權人、債務人、清算組以及其它破產當事人或參與人的具體行為和活動的法律規范的總稱。8:什么叫和解?全民企業的和解應具備哪些條件?
答:和解是指人民法院受理債權人的破產申請后,為預防和避免債務人宣告破產起見,由債務人和債權人會議達成的中止破產程序進行的協議。和解應具備的條件是: 第一:債權人已提出破產申請并由為人民法院所受理。
第二:債務人企業的上級主管部門于人民法院受理破產案件后3個月內提出整頓申請,并分別向人民法院和債權人會議提交整頓方案。
第三:債務人提出和解協議草案并經債權人會議依法定議決規則通過。第四:債權人通過的和解協議得到人民法院的裁定認可。9:什么叫整頓?整頓程序應符合哪些要求?
答:整頓是指債務人的上級主管部門為使債務人免受破產宣告,申請對債務人進行一系列改組、調整及其他挽救活動。整頓程序應符合的具體要求有: 第一:整頓由債務人的上級主管部門負責主持。第二:整頓措施應針對企業實際情況制定。第三:整頓方案應當經過職工代表大會討論。
第四:整頓情況應向企業職工代表大會報告并聽取意見。
第五:整頓情況和和解協議執行情況應當定期向債權人會議和人民法院報告并接受監督。10:保險法是指調整因保險而產生的社會關系的法律規范的總稱。保險合同是指投保人與保險人約定保險權利義務關系的協議。11:票據的特征?
第一:票據是完全有價證券。第二:票據是一種設權證券。第三:票據是貨幣證券。第四:票據是要式證券。第五:票據是無因證券。第六:票據是流通證券。第七:票據是文義證券。
12:什么叫票據法及其特征有哪些?
答:票據法是國家為調整票據關系和確認票據行為而制定的法律規范的總稱。其特征有:(1)強行性(2)技術性(3)固定性(4)國際性 13:什么叫票據法律關系?
答:票據法律關系是指票據當事人在票據的簽發和流通、轉讓等過程中,依照有關規定所形成的權利義務關系。14:什么叫票據行為?
答:票據行為是指票據法上規定的,能引起票據上權利義務發生、變更、消滅的要式法律行為,它是引起票據關系產生變化的法律事實。第八章:經濟法 1:什么叫經濟法?
答:經濟法是指調整經濟管理關系,維護公平競爭關系,組織管理性的流轉和協作關系的法。2:我國經濟法的基本原則?
第一:平衡協調原則。第二:維護公平競爭原則。第三:責權利相統一原則。3:什么叫稅法?
答:稅法是調整國家通過稅務機關與納稅人之間產生的稅收征納關系的法律規范的總稱。4:什么叫反不正當競爭法? 答:反不正當競爭法是調整在制止不正當競爭行為、維護公平競爭過程中發生的經濟關系的法律規范的總稱。
5:不正當競爭行為有哪些?
第一:采用假冒或仿冒等不正當手段從事市場交易,損害競爭對手的行為。第二:有獨占地位的經營者排擠他人公平競爭的行為。第三:濫用行政權力限制市場交易的行為。第四:商業賄賂行為。
第五:作虛假宣傳、廣告的行為。第六:侵犯商業秘密的行為。
第七:以排擠競爭對手為目的,低于成本價格銷售商品。
第八:違背購買者意愿搭售商品或者附加其他不合理條件推銷商品的行為。第九:違法進行有獎銷售的行為。
第十:捏造、散步虛假事實,損害競爭對手的商業信益、商品聲譽的行為。第十一:通謀投標行為。6:什么叫產品質量法?
答:產品質量法是調整產品質量管理關系和產品質量責任關系的法律規范的總稱。7:我國產品質量法貫徹的基本原則?
第一:國家宏觀調控與生產經營者承擔質量責任相結合的原則。第二:國家對產品質量實行統一立法和分別管理、監督相結合的原則。第三:貫徹獎優罰劣的原則。
7:消費者與經營者發生權益爭議時解決的途徑有哪些? 第一:與經營者協商解決。第二:請求消費者協會調解。第三:向有關行政部門申訴。
第四:根據與經營者達成的仲裁協議提請仲裁機構仲裁。第五:向人民法院提起訴訟。
第九章:刑法 1:刑法的定義及其基本原則是什么?
答:刑法是國家制定的關于什么行為是犯罪和對犯罪者適用何種刑罰的法律規范的總稱。新中國第一部統一刑法是第五屆全國人大第二次會議1979年7月1日通過,1980年1月1日起施行。
其基本原則為:第一:罪刑法定原則。第二:法律面前人人平等原則。第三:罪刑相當原則。2:犯罪的特征有哪些?
第一:犯罪是危害社會的行為,具有社會危害性。第二:犯罪是觸犯刑法的行為,具有刑事違法性。第三:犯罪是應受刑罰懲罰的行為,具有應受刑罰懲罰性。3:什么叫犯罪構成?
答:犯罪構成是指依照刑法的規定,確定某種行為構成犯罪所必須具備的主觀要件和客觀要件的總和。即:犯罪客體、犯罪的客觀方面、犯罪的主觀方面、犯罪主體。
4:犯罪客體:是指刑法所保護的而為犯罪行為所侵犯的社會主義社會關系。例:非法拘禁罪的直接客體是他人的人身自由權利。5:犯罪客體和犯罪對象有何區別?
第一:犯罪客體體現犯罪的本質,決定犯罪的性質;犯罪對象則不體現本質和不決定性質。第二:犯罪客體是任何犯罪構成的必要條件,犯罪對象則并非第一犯罪都有。如偷越國境。第三:任何犯罪都會使犯罪客受到損害,而犯罪對象則不一定受到損害。第四:同一犯罪客體可以由不同犯罪對象體現出來,同一犯罪對象也可以體現不同的犯罪客體。
第五:犯罪客體是犯罪分類的基礎,犯罪對象則不是。6:什么叫正當防衛?成立正當防衛必須具備哪些條件?
答:正當防衛是指為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其它權利免受正在進行的不法侵害,所采取的因制止不法侵害而對不法侵害人造成損害的行為。成立正當防衛應具備的條件有:
第一:必須是對不法侵害行為才能實行防衛。
第二:必須是對正在進行的不法侵害行為才能實行防衛。
第三:必須是對實施不法侵害的人才能實行防衛,不允許對沒有參加侵害行為的第三者造成損害。
第四:防衛不能過當
7:什么叫緊急避險?成立緊急避險應具備哪些條件?
答:緊急避險是指為了使國家,公共利益、本人或者他人的人身、財產和其它權利免受正在發生的危險,不得已而采取的損害另一合法利益的行為。成立緊急避險應具備的條件: 第一:必須是為了避免國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其它權利受到危險而采取的。
第二:必須是正在發生危險的情況下采取的。第三:必須是不得已而采取的。第四:緊急避險不能過當。
8:什么叫犯罪未遂?構成犯罪未遂必須具備哪些要件?
答:犯罪未遂是指已經著手實施犯罪,由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的,是犯罪未遂。
構成犯罪未遂的要件有:
第一:已經著手實施犯罪。第二:犯罪未能得逞。第三:犯罪沒有得逞,是由于犯罪分子意志以外的原因。9:什么叫刑罰?其特征有哪些?
答:刑罰是審判機關以國家的名義對犯罪分子實行懲罰的一種強制方法。其特征有: 第一:刑罰是一種嚴厲的強制方法。第二:刑罰只能對犯罪分子適用。
第三:刑法只能由人民法院代表國家依法判處。10:什么叫假釋?適用假釋應符合哪些條件?
答:假釋是指對于判處有期徒刑或者無期徒刑的犯罪分子,在執行了一定刑期之后,如果確有悔改表現,假釋后不致再危害社會,附有條件地予以提前釋放的制度。適用假釋應符合的條件有:
第一:只適用被判處有期徒刑或無期徒刑,并且已經執行一定刑期的犯罪分子。第二:只適用于在服刑期間確有悔改表現,假釋后不致再危害社會的犯罪分子。第三:假釋必須經過法定程序,非經法定程序不得假釋。
第四:對累犯以及因殺人,爆炸、搶劫、強*、綁架等暴力性犯罪不得假釋。11:我國刑法分則中的十類犯罪?
第一:危害國家安全罪。第二:危害公共安全罪。
第三:破壞社會主義市場經濟秩序罪。第四:侵犯公民人身權利、民主權利罪。第五:侵犯財產罪。第六:妨害社會管理秩序罪。第七:危害國防利益罪。第八:貪污賄賂罪。第九:瀆職罪。第十:軍人違反職責罪。第十章:刑事訴訟法 1:什么叫刑事訴訟法? 答:刑事訴訟法是指國家制定的關于刑事訴訟活動所應遵循的原則、制度和程序的法律規范的總稱。
2:我國刑事訴訟法的基本原則 有哪些? 第一:偵查權、檢察權和審判權由專門機關行使。
第二:公、檢、法三機關在刑事訴訟活動中分工負責,互相配合,互相制約。第三:犯罪嫌疑人、被告人有權獲得辯護。第四:未經人民法院依法判決不得確定有罪。第五:保證訴訟參與人訴訟權利。第六:對不應追究刑事責任的不予追訴。
第七:外國人犯罪應當追究刑事責任的適用我國刑事訴訟法。3:什么叫證據?它有何特征?
答:證據是指用以證明案件真實情況的一切事實。具有客觀性、相關性、法律性特征。4:證據的種類?
第一:物證、書證。第二:證人證言。第三:被害人陳述。
第四:犯罪嫌疑人、被告人的供述和辯解。第五:鑒定結論。第六:勘驗、檢查筆錄。第七:視聽資料。5:什么叫舉證責任?
答:舉證責任又稱證明責任,是指誰負有提出證據以證明案件有關事實的義務。
6:我國刑事訴訟法的強制措施有:(1)拘傳(2)取保候審(3)監視居住(4)逮捕(5)拘留
7:拘傳是指公、檢、法機關對未被羈押的犯罪嫌疑人、被告人依法強制其到案接受訊問的一種強制措施。拘傳時間最長不得超過12小時。8:取保候審是指公、檢、法機關根據需要或有關人員的申請,責令未被羈押的犯罪嫌疑人、被告人提出保證人或交納保證金,保證犯罪嫌疑人、被告人不逃避偵查和審判、隨傳隨到的一種強制措施。取保候審最長不得超過12個月。9:什么叫提起公訴?提起公訴應具備哪些條件?
答:提起公訴是指人民檢察院代表國家以公訴人的身份將應當追究犯罪嫌疑人刑事責任的案件,提請人民法院審理的訴訟活動。提起公訴應具備:
第一:犯罪事實已經查清。第二:證據確實、充分。第三:對犯罪嫌疑人應當依法追究刑事責任。
第十一章:民事訴訟法
1:民事訴訟是指在當事人和其它訴訟參與人的參加下,人民法院依照法定程序審理民事案件,解決民事爭議的活動。
2:民事訴訟法是指國家制定的關于民事訴訟活動所應遵循的原則,制度和程序的法律。3:我國民事訴訟法的基本原則有哪些?
第一:當事人訴訟權利平等和保障與便利當事人行使訴訟權利的原則。第二:辯論原則。第三:調解原則。第四:處分原則。第五:檢察監督原則。第六:社會支持起訴原則。
4:訴是指當事人向人民法院提出通過審判以保護其民事權益的請求。
5:訴訟當事人是指因民事法律關系發生爭議,以自已的名義進行訴訟,并受人民法院裁判約束的人。
6:原告是指因民事權益受到侵害或者發生爭議,以自已的名義請求人民法院保護其合法權益而提起訴訟的人。
7:被告是指被原告指控為侵害其民事權益或者與其發生民事權益的爭議,被人民法院傳喚應訴的人。
8:民事訴訟代理人是指在民事訴中,依法律的規定,或人民法院的指定,或經當事人委托授權,以當事人的名義代為進行訴訟活動,行駛當事人的訴訟權利的人。9:送達是指人民法院按照法定的程序和方式,將訴訟文書送交當事人和其它訴訟參與人的司法行為。
10:執行程序是指人民法院對于拒絕履行已經發生法律效力的民事判決、裁定、調解書和其它應當履行的法律文書中所確定的義務的當事人,依法強制其履行義務的程序。11企業法人破產清償的順序:
第一:破產企業所欠職工工資和勞動保險費用。第二:破產企業所欠稅款。第三:破產債權。
12:執行的中止情形有哪些? 第一:申請人表示可以延期的。
第二:案外人對執行標的提出確有理由的異議。
第三:作為一方當事人的公民死亡,需要等待繼承人繼承權利或者承擔義務。第四:作為一方當事人或者其它組織終止,尚未確定權利義務承擔人。第五:人民法院認為應當中止執行的其它情形。13:人民法院執行的終結有哪些? 第一:申請人撤消申請。
第二:據以執行的法律文書被撤消。
第三:作為被執行人的公民死亡,無遺產可供執行,又無義務承擔人。第四:追索贍養費,扶養費、撫育費案件的權利人死亡。
第五:作為被執行人的公民因生活困難無力償還借款,無收入來源,又喪失勞動力。第六 :人民法院認為應當終結執行的其它情形。
第十二章:行政訴訟法 1:行政訴訟的特征?
第一:行政訴訟的被告是行政機關,而不是人公民、法人或其它組織。第二:行政訴訟是為了解決行政爭議,而行政爭議是行政機關的具體行政行為引起的。第三:行政機關的原告是認為行政機關和行政機關工作人員的具體行政行為侵犯其合法權益的公民
法人和其它組織。
第四:行政訴訟必須向人民法院提出,由人民法院受理和審判。
第五:行政訴訟必須是法律、法規明文規定當事人可以向人民法院起訴的行政案件。2:什么叫行政訴法?行政訴訟法的任務是什么?
答:行政訴訟法是指國家制定的關于行政訴訟活動所應遵循的原則、制度和程序的法律規范的總稱。其任務有:
第一:保證人民法院正確、及時審理行政案件。第二:保護公民、法人或者其他組織的合法權益。
第三:維護和監督行政機關依法行使行政職權。3:行政訴訟法的其本原則?
第一:人民法院特定主管原則。第二:合法性原則。
第三:行政訴訟期間不停止行政執行原則。第四:不適用調解原則。第五:行政損害賠償原則。
4:行政訴訟確定人民法院管轄權的原則有哪些? 第一:便于公民、法人和其它組織進行訴訟。第二:便于人民法院進行審理和執行。第三:有利于行政案件得到公正的裁決。
4:行政訴訟中的第三人是指因行政案件的處理結果與其有法律上利害關系,而申請參加或者由人民法院通知其參加到正在進行的行政訴訟程序中的公民、法人或其它組織。5:行政訴訟法規定,當事人提起行政訴訟應當符合哪些條件? 第一:原告是認為具體行政行為侵犯其合法權益的公民、法人、或者其它組織。第二:有明確被告。
第三:有具體的訴訟請求和事實證據。
第四:屬于人民法院受案范圍和受訴人民法院管轄。第十三章:國際法
1:什么叫國際法?它有何特征?
答:國際法又稱國際公法,主要是國家之間的法律,即以國家之間的關系為主要調整對象的有拘束力的原則、規則和制度的總稱。其特征有: 第一:國際法所調整的是國家之間的關系。
第二:國際法是國家之間的法律,而不是國家之上的法律,是各國公認的法律,而不是由一個超國家的權力強加于國家的法律。
第三:國際法的強制實施不是依*集中的,有組織的暴力機關,而主要*國家本身。第四:國際法的淵源主要是國際條約和國際習慣。2:構成一個國家的四個要素:
第一:有定居的居民。第二:有確定的領土。第三:有一定的政權組織。第四:具有主權。3:國家的基本權利:
第一:獨立權。第二:平等權。第三:管轄權。第四:自保權。4:什么叫國家承認?
答:國家承認是指國際法上的一項重要制度,是現存國家以一定方式表示對新國家或新政府的存在的認可,從而表明愿意與之建立或保持正常關系的政治和法律行為。5:什么叫國家責任?國家責任的形式有哪些? 答:國家責任是指一國因違反國際法,侵害他國或國際社會的合法權益,從而構成國際不法行為而必須承擔的法律責任。國家責任的形式主要有:
第一:限制主權。第二:賠償。第三:道歉。第四:對國際罪行的直接責任人進行國際審判。第十四章:國際私法
1:國際私法的淵源主要有:第一:國際立法。第二:國際條約。第三:國際慣例 2:什么叫沖突規范?
答:沖突規范是國際私法中最基本、最重要的規范,它是在調整或處理涉及兩個以上國家的法律的民事關系或民事爭議時,指定應適用其中哪一個國家的法律來確定當事人的權利義務的規則。所以又稱法律適用規范或法律選擇規范。3:什么叫反致和轉致?
答:反致是指甲國法院依本國的沖突規范,確定有關民事關系應適用乙國法,但乙國法的沖突規范卻規定應適用甲國的實體法,結果法院適用本國的實體法判決了案件的情況。轉致是指甲國法院依本國的沖突規范,有關民事關系應適用乙國法,而依乙國的沖突規范,則應適用丙國的實體法,結果法院適用了丙國的實體法判決了案件的情況。
4:法律規避是指當事人故意制造另一個連結點,以避開依有關沖突規范指定本應適用的國家的強制性法規,并取得自己所希望的準據法的適用,從而獲得有利于自己的法律關系的成立或確認的脫法行為。
第五篇:法學概論[定稿]
第一單元1—2章共 24題
第一章 法學基礎理論
單選 6 多選7
1.法是調整(A)的行為規范。
A.人與人之間的社會關系 B.人與物之間的社會關系
C.人與自然界之間的自然關系 D.自然關系
2.小李下班回家途中,遭遇搶劫,在搏斗過程中,小李將歹徒的刀扭轉方向刺進了歹徒的胸部,致歹徒死亡。小李得知消息后,非常害怕,律師告訴小李,他的行為屬于正當防衛,不負刑事責任。小李松了一口氣,這最能體現法的(B)。
A.指引作用 B.評價作用
C.警示作用 D.預測作用
1.王甲犯搶劫罪和故意殺人罪,因罪行嚴重、手段惡劣、社會影響極壞,被人民法院判處死刑,并于3月15日執槍決。試問:王甲因犯罪而最終遭到懲處,最能體現下列法的哪一個特征?(B)
A.法以權利義務為內容 B.法由國家強制力保障實施
C.法由國家制定或認可,具有國家意志性 D.法是調整社會關系的行為規范
2.我們將“法律關系主體依法所享有的權利和所承擔的義務”稱為(A)
A.法律關系的內容 B.法律事實
C.法律關系的主體 D.法律關系的客體
1.法是以(B)為內容的行為規范。
A.國家意志性 B.權利義務
C.國家強制力 D.社會關系
2.我們將“法律關系主體的權利義務所共同指向的對象”稱為(D)
A.法律關系的內容 B.法律事實
C.法律關系的主體 D.法律關系的客體
21.在我國,最嚴格意義上的法律(即狹義的法律)是由(AC)制定的。
A.全國人民代表大會 B.國務院
C.全國人民代表大會常務委員會 D.最高人民法院
E.地方各級權力機關
21.根據我國的法律規定,下列哪些情況可以形成法律關系?(BCDE)
A.劉某因賭博欠吳某1萬元 B.甲區警方查處存在火災隱患的企業,有關人員或被拘留或被處以重罰
C.何某為急趕回家,將已過有效期限的身份證涂改,機場安檢站不予放行登機 D.任某在醫院進行腎移植手術
E.王某到某商店購物
5、任何法律關系都是由下列(ABC)要素構成,缺一不可。
A主體 B.客體 C.內容 D、行為 E事件
4.法的社會作用包括(CD)
A.指引作用 B.評價作用 C.維護階級統治 D.執行社會公共事務 D.教育作用
5.以違法行為的性質為標準,可將法律責任分為(ABCD)
A.違憲責任 B.刑事責任 C.行政責任 D.民事責任
E.違約責任
1.法的效力包括(ABC)
A.對人的效力 B.時間效力 C.空間效力 D.域外效力
E.域內效力
2.以下屬于我國法的淵源的有(ABDE)
A.憲法 B.行政規章 C.法學專家觀點 D.國際條約
E.地方性法規
第二章憲法
單選 7 多選4
4.中國歷史上唯一一部具有進步性的資本主義憲法性質的文件是(B)。
A.《欽定憲法大綱》 B.《中華民國臨時約法》
C.《中華蘇維埃共和國憲法大綱》 D.《中華民國憲法》
3.我國公民在選舉權方面要求年滿(D)。
A.16周歲 B.15周歲
C.20周歲 D.18周歲
3.我國的根本政治制度是(A)。
A.人民代表大會制度 B.社會主義制度
C.人民民主專政 D.共產黨領導的多黨合作制
4.我國民族自治地方是指(B)。
A.自治區、自治縣 B.自治區、自治州、自治縣
C.自治區、自治州、民族鄉 D.自治區、自治州、自治縣、民族鄉
3.1982年憲法即現行憲法是我國建國以來的第(B)部憲法。A.3 B.4
C.5 D.2
22.根據我國憲法規定,下列選項中哪一種情況是公民獲得物質幫助權的條件?(ABD)A.公民在年老時 B.公民在疾病時
C.公民在遭受自然災害時 D.公民在喪失勞動能力時
E.公民在死亡時
22.憲法規定,公民的政治自由包括(ABDE)。
A.言論自由 B.結社自由
C.宗教信仰自由 D.集會、游行、示威自由
E.出版自由
ll、中華人民共和國國務院是(CD)。
A、最高國家立法機關 B、最高國家權力機關
C.最高國家權力機關的執行機關 D.最高國家行政機關
E最高國家司法機關
1.以下說法正確的有(ABCDE)。
A.中華人民共和國人民法院是國家的審判機關,依法行使國家審判權
B.中華人民共和國人民檢察院是國家的法律監督機關,依法行使國家檢察權
C.中華人民共和國國務院是最高國家行政機關
D.中華人民共和國全國人民代表大會是我國最高國家權力機關
E.中華人民共和國國務院是最高國家國家權力機關的執行機關
5.有選舉權和被選舉權的年滿(D)的中華人民共和國公民可以被選為中華人民共和國主席、副主席。
A.十八周歲 B.三十五周歲 C.四十周歲 D.四十五周歲
38.憲法是國家根本法,具有最高法律效力。下列有關憲法法律效力的哪一項表述是正確的?(B)
A.在不成文憲法的國家中,憲法的法律效力高于其他法律
B.在我國,任何法律法規都不得與憲法規范、憲法基本原則和憲法精神相抵觸
C.憲法的法律效力主要表現為對公民的行為約束
D.憲法的法律效力不具有任何強制性
第二單元 3—4章共29題
第三章行政法
單選 6 多選3
5.行政法調整(B)在行使職權過程中發生的各種社會關系以及在此基礎上產生的監督行政關系。
A.國家權力機關 B.國家行政機關
C.國家司法機關 D.所有國家機關
6.各類行政處罰中最為嚴厲的一種處罰方式是(C)。
A.警告 B.責令停產停業
C.行政拘留 D.沒收違法所得 7.行政復議被申請人必定是(B)。
A.行政相對人 B.行政主體
C.公民 D.社會組織
5.在行政法律關系雙方當事人中,必有一方是(D)。
A.公民 B.法人
C.其他組織 D.行政主體
6.行政賠償義務機關是違法行
政的(A)。
A.行政機關 B.行政工作人員
C.行政主體或行政工作人員 D.行政主體和行政工作人員
7.行政復議的受案范圍(C)行政訴訟的受案范圍。
A.小于 B.等于
C.大于 D.很難判斷
23.行政法特有的基本原則有(AB)。
A.行政合法性原則 B.行政合理性原則
C.社會公益性原則 D.為人民服務原則
E.誠實信用原則
23.構成行政法律關系必不可少的要素有(ABC)。
A.主體 B.客體
C.內容 D.法律事實
E.標的
31行政法是調整行政關系的法律規范的總稱,其主要作用有
A保障公民權利 B統一行政管理活動
C控制行政機關行為 D維護行政機關權威
E指導行政法律關系主體【ABCDE】
第四章民法
單選 13 多選7
8.自然人從(A)具有民事權利能力。
A.出生時起到死亡時止 B.從十四周歲起到死亡時止
C.從十六周歲起到死亡時止 D.從十八周歲起到死亡時止
9.某廠采購員甲外出采購一批水泥,某甲是該廠的(D)。
A.指定代理人 B.法定代理人
C.法定代表人 D.委托代理人
10.在下列何種情形中,乙構成不當得利?(D)
A.甲欠乙500元,丙在甲不知情的情況下自愿代為償還 B.甲大學新建校區,當地居民乙的房屋大幅升值
C.甲以拾得的100元還了欠乙的債務 D.甲雇人耕田,雇工誤耕了乙的數畝待耕之田
11.甲、乙兩家各有小院,隔墻而居,院墻高約兩米。一天,甲家夫婦下田務農,將兩周歲的兒子丙鎖在自家的院子里玩。不巧,乙家的一只公雞飛過院墻,將丙的左眼啄傷。甲家為此支出醫藥費近萬元。對甲家所受的損失應如何承擔?(A)
A.應完全由乙家承擔 B.應主要由乙家承擔,甲家也應自擔一部分
C.應由甲、乙兩家平均分攤 D.應主要由甲家承擔,乙家給予適當補償
8.王某今年17周歲,為某大學學生,智力超常,生活自理能力很強。根據《民法通則》的規定,王某是(C)。
A.完全民事行為能力人 B.可視為完全民事行為能力人
C.限制民事行為能力人 D.無民事行為能力人
8.有權對自然人做出宣告失蹤的機關是(C)。
A.公安局 B.人民檢察院
C.人民法院 D.組織人事部門 9.小明今年10周歲,他的父親在學校開學時為他交學費。這一行為是基于(B)而產生的行為。
A.指定代理 B.法定代理
C.法定代表 D.委托代理
12.向人民法院請求保護民事權
利的訴訟時效期間為(B),法律另有規定除外。
A.一年 B.兩年
C.三年 D.四年
11.下列權利中,屬于身份權的是(D)。
A.名稱權 B.名譽權
C.肖像權 D.監護權
12.小張因急需用錢,于2002年2月3日向小王提出借款。小王當即將5000元現金借給了小張,兩人約定,小張應于2002年9月1日前還款。假設,礙于情面,小王從未向小張催款,小張也不再主動與小王聯系,那么小王的這一債權自(D)起將不再受法律保護。
A.2004年2月3日 B.2004年2月4日
C.2004年8月31日 D.2004年9月1日
24.以下屬于人格權的有(ABCD)。
A.姓名權 B.隱私權
C.肖像權 D.名稱權
E.榮譽權
24.以下哪些人可能是法人的法定代表人(ADE)。
A.公司董事長 B.黨委書記
C.工會主席 D.工廠廠長
E.學校校長
24.財產所有權包括以下哪些權能?(BCDE)
A.優先 B.占有
C.使用 D.收益
E.處分
23.以下哪些情形屬于民法調整的社會關系?(ABCE)。
A.一般的債權債務糾紛 B.侵害他人名譽(情節一般)
C.遺產繼承 D.繳稅納稅
E.房屋買賣
1、我國民法的調整對象是(C)。A、所有的財產關系
B、所有的人身關系
C、平等主體之間的財產關系和人身關系
D、全部財產關系和人身關系
4、(C),利害關系人可以向人民法院申請宣告其為失蹤人。
A、自然人下落不明滿半年
B、自然人下落不明滿一年
C、自然人下落不明滿兩年
D、自然人下落不明滿四年
8、某日,甲路過一照像館,發現兩個月前他兒子在該照像館拍攝的一張一周歲照片懸掛在該照像館的廚窗內。該照像館侵犯了(C)。
A、甲的肖像權 B、甲的人格權 C、甲的兒子的肖像權 D、甲的監護權
12、以下哪些人可能是法人的法定代表人(AD)。
A公司董事長 B、黨委書記
C、工會主席 D、:工廠廠長?,13、以下所列四項中,屬于法定孳息的有(AC),A、租金 B、牛奶 C、利息 D、雞蛋 E蘋果
9.債權人以對自己造成損害為由,請求人民法院予以撤銷債務人的下列哪些行為的,人們法院應予以支持(AC)。
A債務人無償將財產贈與他人
B債務人怠于行使其到期債權
C債務人放棄到期債權
D債務人以明顯不合理的低價轉讓財產,但受讓人不知道
7.下列行為中,可以代理的是(AD)。
A簽訂購銷合同
B辦理結婚登記
C演出
D參加民事訴訟
第三單元5—6章共28題
第五章合同法
單選7 多選2
9.合同的訂立,在法律上分為(B)兩個階段。
A.要約邀請和要約 B.要約和承諾
C.要約邀請和承諾 D.要約和更新要約
10.根據我國合同法的規定,當事人一方不履行合同義務或者履行義務不符合約定的,應當承擔繼續履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。該規定采用的民事責任歸責原則是什么?(D)
A.過錯責任原則 B.過錯推定原則
C.公平責任原則 D.無過錯責任原則
11.甲將其電腦借給乙使用,乙卻將該電腦賣給丙。依據我國《合同法》的規定,下列關于乙丙之間買賣電腦的合同效力的表述哪一項是正確的?(C)
A.無效 B.有效
C.效力待定 D.得變更或撤銷
7、甲廠向乙廠發一電報稱:“尚有2.50克玻璃瓶裝的菠蘿罐頭2噸,每噸2500元,需否?’’乙 廠回電:“需250克聽裝的午餐肉罐頭2噸,以市場價結算。”乙的回電是(B)。
A、承諾 B、要約 C、要約邀請 D、合同訂立階段的結束
4、下列哪些合同既屬于雙務合同,又屬于有償合同:(ACD)A、買賣合同 B、借用合同 C、租賃合同 D、附有保管費的保管合同
15、下列合同中,應當采取書面形式的是:(A)
A、技術轉讓合同 B、買賣合同 C、租賃合同 D、保管合同
14.行為人利用他人的危難處境或緊迫需要,強迫對方接受某種明顯不公平的條件并作出違背其真實意思的意見表示,稱為(D)
A.欺詐 B.脅迫 C.顯失公平D.乘人之危
3.甲公司得知乙公司正在與丙公司談判。甲公司本來并不需要這個合同,但為排擠乙公司,就向丙公司提出了更好的條件。乙公司退出后,甲公司也借故中止談判,給丙公司造成了損失。甲公司的行為如何定性?(C)A.欺詐
B.以合法形式掩蓋非法目的C.惡意磋商
D.正常的商業競爭
1.當事人在訂立合同過程中有下列哪些情形,給對方造成損失的,應當承擔損害賠償責任.(ABCD)
A.假借訂立合同,惡意進行磋商的 B.故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實的;
C.故意提供虛假情況的 D.其他違背誠實信用原則的 ;
第六章婚姻、繼承法
單選 9 多選10
7.下列選項中,不需要證人在場即為有效的遺囑是(A).A自書遺囑
B代書遺囑
C錄音遺囑
D口頭遺囑
23.對公婆或岳父母盡了主要贍養義務的喪偶兒媳或女婿,作為第一順序繼承人進行繼承的,以下說法正確的有(ACE)。
A.只能發生在法定繼承中 B.必須是未再婚的
C.無論是否再婚 D.必須是尚
未生育子女的
E.不影響其子女的代位繼承
24.根據我國法律規定,下列親屬不屬于法定繼承人范圍的有(AC)。
A.叔叔、舅舅 B.外公外婆
C.孫子孫女 D.兄弟姐妹
E.養子女
2.下列選項中,屬于無效婚姻的有(BCD)。
A為取得巨額財產而與他人結婚的婚姻
B僅差兩天即達到法定結婚年齡而登記形成的婚姻
C一審判決準予離婚,在上訴期內與他人結婚形成的婚姻
D表兄妹之間的婚姻
6.按照我國法定夫妻財產制,下列財產中哪一項屬于夫妻個人財產(B)
A.婚后一方接受親友饋贈的財物
B.一方在婚前接受繼承而于婚后實際取得的財產
C.夫妻分居兩地分別管理、使用的婚后所得財產
D.婚后一方所得的獎金
9.人民法院判決,準予離婚的條件是(B)。
A.調解無效 B.感情確已破裂 C.一方有過錯 D.婚姻確已破裂
10.婚姻法第37條規定,離婚后,一方撫養的子女,另一方應負擔必要的生活費和教育費的(D)。
A.全部 B.大部分 C.二分之一 D.一部或全部
2.當幾種繼承方式間發生沖突時,按其效力(由高到低)的排列順序應是:(C)
A、法定繼承,遺囑繼承和遺贈,遺贈扶養協議
B、遺囑繼承和遺贈,法定繼承,遺贈扶養協議 C、遺贈扶養協議,遺囑繼承和遺贈,法定繼承
D、遺囑繼承和遺贈,遺贈扶養協議,法定繼承
3.老人柏某74歲,親筆寫下遺囑:“三個女兒都讀完大學,在外地工作,有固定工資收入。小兒子柏文,中學畢業尚在待業,沒有固定的生活來源,我別無長物,百年之后,所遺房屋三間,歸柏文繼承。”老人親自簽名,記明年月日。不久老人去世。這份遺囑(D)。
A、違反男女繼承權平等的原則,無效 B、無見證人見證,無效
C、未經公證,無效 D、符合法律規定,有效
十五、下列遺囑形式中,須有見證人在場見證方為有效的遺囑是:(ACD)
A、錄音遺囑 B、自書遺囑
C、口頭遺囑 D、代書遺囑
十九、某甲在國外經商多年,1992年回家鄉定居。1993年甲立自書遺囑將自己的財產在自己身后歸侄子乙繼承。后甲與乙關系惡化,甲想撤銷這個遺囑。甲可以采用(ABCD)等方式。
A、聲明原遺囑無效 B、出售遺囑處分的財產
C、拋棄遺囑處分的遺產 D、立新遺囑
四、甲因公死亡,(AC)應當按遺產處理.A、甲繼承父母的磚房三間
B、甲單位在其死后發的撫恤金一千元
C、甲的存款五百元
D、甲生前承包的東風牌汽車一輛
7.根據我國繼承法的規定,兄弟姐妹是(D)
A.第一順序法定繼承人 B.轉繼承人
C.代位繼承人 D.第二順序法定繼承人
24.婚姻終止的原因有(ABD)
A.離婚 B.婚姻一方當事人自然死亡
C.男方對女方構成遺棄 D.婚姻一方當事人被宣告死亡
25.離婚時的損害賠償請求權發生的根據有(ABCD)A.實施家庭暴力的 B.重婚
C.虐待、遺棄家庭成員的 D.有配偶者與他人同居的
15.根據我國《婚姻法》的規定,女方有下列哪種情形的,男方不得提出離婚?(C)A.患病期間
B.子女未成年期間
C.懷孕期間和分娩后一年內或終止妊娠后六個月內
D.喪失生育能力后
23.按照我國法律的規定,辦理離婚登記的法定條件是(ABD)A.雙方確系自愿離婚
B.雙方均有完全民事行為能力
C.雙方已就離婚的原因達成共識
D.雙方對子女、財產等問題已有適當處理
1.某甲與某乙已登記結婚,但未同居,也未舉行婚禮。之后某甲后悔與某乙結婚,進行下列哪種行為后,婚姻關系才能解除?(C)
A. 調解
B. 宣布婚姻無效
C. 離婚
D. 撤銷結婚登記
2。王家有三兄弟甲、乙、丙,丙幼年時送給胡某作養子,丙結婚時,胡某為其蓋了新房,后因失火致使該房屋被燒毀。丙的生母就將自己的住房騰出1間來,讓丙夫婦及胡某居住,不久丙的生母病故。甲與乙要收回房子,丙認為自己有權繼承母親遺產,拒不搬出,依照法律規定,死者的遺產由誰繼承?(A)
A. 甲和乙
B. 甲、乙和丙
C. 甲、乙、丙和胡某
D. 甲、乙丙及胡某
2. 某甲被宣告死亡,后又重新出現,法院撤銷了死亡宣告,則會有下列哪些后果?(ABD)A. 如甲妻尚未結婚,夫妻關系自撤銷死亡宣告之日起自行恢復
B. 如甲妻再婚,則夫妻關系已不存在
C. 如甲妻再婚后又離婚,夫妻關系可自行恢復
D. 如甲妻再婚后配偶又死亡,夫妻關系不可自行恢復 第四單元7—8章共36題
第七章經濟法
單選 4 多選5
17.注冊商標專用權的保護期限為(A)。
A.自商標核準注冊之日起10年 B.自商標申請日起10年
C.自商標核準注冊之日起20年 D.自商標申請日起20年
17.依據我國《專利法》的規定,實用新型的保護期為(B)。
A.5年 B.10年
C.15年 D.20年
17.自然人作品著作權的保護期限為(C)。
A.作者終生 B.作者終生及其死后40年
C.作者終生及其死后50年
D.無限制
17.依據我國《專利法》的規定,發明專利的保護期為(D)。
A.5年 B.10年
C.15年 D.20年
32不正當競爭是指經營者違反法律規定,損害其他經營者的合法權益,擾亂社會經濟秩序的行為。某商場的下列行為中屬于不正當競爭的有().A在商品上冒用認證標志和名優標志
B利用有獎銷售的手段推銷質次價高的商品
C以低于成本價處理有效期限即將到期的商品
D利用廣告對商品的質量作引人誤解的虛假宣傳
E以在賬外暗中給予有關單位人員回扣的手段銷售商品【ABDE】
33專利權的客體是指能夠取得專利法保護的發明創造,包括().A發明 B實用新型
C外觀設計 D科學發現
E疾病治療方法【ABC】
3.甲企業與乙企業就彩電購銷協議進行洽談,其間乙采取了保密措施的市場開發計劃被甲得知,甲遂推遲與乙簽約,開始有針對性地吸引乙的潛在客戶,導致乙的市場份額銳減。下列說法中哪些說法正確?AC
A.甲的行為侵犯了乙的商業秘密 B.甲的行為沒有侵犯乙的商業秘密
C.甲應承擔損害賠償責任 D。甲不應承擔損害賠償責任
3.按照法律規定消費者想有以下哪些權利?(ABCDE)
A知悉真情權
B公平交易權
C獲得尊重權
D依法結社權
E保障安全權
4.按照法律規定以下屬于經營者應當承擔的義務有。(ABCDE)
A聽取意見和接受監督的義務;
B保證商品和服務安全的義務;
C提供真實信息的義務;
D表明真實名稱和標記的義務;
E保證質量的義務;
第八章刑法
單選20 多選7
12.某醫院婦產科護士甲值夜班時,一新生嬰兒啼哭不止,甲為了止住其哭鬧,遂將仰臥的嬰兒翻轉成俯臥,并將棉被蓋住嬰兒頭部。半小時后,甲再查看時,發現該嬰兒已無呼吸,該嬰兒經搶救無效死亡。經醫療事故鑒定委員會鑒定,該嬰兒系俯臥使口、鼻受壓迫,窒息而亡。甲對嬰兒的死亡結果有何種主觀罪過?(A)
A.間接故意 B.直接故意
C.疏忽大意的過失 D.過于自信的過失
13.小C刑滿釋放后決心改邪歸正。某日,以前的同伙小D找到小C,要小C與他一起去盜竊某商店。小C不愿意,但小D威脅小C說要告訴小C女友有關小C以前的劣跡。小C怕失去女友,就與小D于當晚盜竊了商店。在這一犯罪中,小C是(C)。
A.主犯 B.從犯
C.脅從犯 D.教唆犯
14.甲被判處有期徒刑12年,在經過幾次減刑后,甲實際執行的刑期不能少于(C)。
A.6年 B.7年
C.8年 D.9年
15.甲拐騙了5名兒童,偷盜了2名嬰兒,并準備全部賣往A地。在運送過程中甲因害怕他們哭鬧,給他們注射了麻醉藥。由于麻醉藥過量,致使2名嬰兒死亡,5名兒童處于嚴重昏迷狀態,后經救治康復。對甲的行為應以何罪論處?(A)
A.拐賣兒童罪 B.拐騙兒童罪
C.過失致人死亡罪 D.綁架罪
16.甲犯三罪,分別被判處有期徒刑10年、7年和5年,則對甲決定執行的刑期應該是(D)。
A.5年以上22年以下 B.10年以上22年以下
C.7年以上20年以下 D.10年以上20年以下
12.宋某持三角刮刀搶劫王某財物。王某奪下宋某的三角刮刀,并將宋某推倒在水泥地上,宋某頭部著地,當即昏迷。王某隨后持三角刮刀將宋某殺死。關于王某行為的性質,下列哪一選項是正確的?(D)
A.根據刑法第20條第3款的規定,王某將搶劫犯殺死,屬于正當防衛 B.王某的行為屬于防衛過當
C.王某前面的行為是正當防衛,后面的行為是防衛過當 D.王某前面的行為是正當防衛,后面的行為是故意殺人
14.村民張某為了籌集結婚費用,動起了盜竊國防通信線路的念頭,先后三次用鋼絲鉗等工具,偷剪該線路電纜2000余米,價值2萬元,銷贓后得贓款3000元,致使該線路中斷通信三個多小時。張某的行為構成何罪?(C)A.盜竊罪 B.破壞公用通信設備罪
C.破壞軍事通信罪 D.故意毀
壞財物罪
15.養花專業戶李某為防止偷花,在花房周圍私拉電網。一日晚,白某偷花不慎觸電,經送醫院搶救,不治身亡。李某對這種結果的主觀心理態度是什么?(B)
A.直接故意 B.間接故意
C.過于自信的過失 D.疏忽大意的過失
16.小X犯了挪用公款罪,因為是中共黨員,又是勞動模范,所以法院就減輕了對他的處罰。法院的這一做法違背了(C)。
A.罪刑法定原則 B.罪刑相適應原則
C.適用刑法人人平等原則 D.懲辦與教育相結合原則
13.收購廢品的小販趙某答應收購某銅廠17歲青工羅某偷的工業用銅,羅遂偷出4500元的銅塊交給趙某,二人的行為(B)。A.趙構成銷贓罪,羅構成盜竊罪 B.趙羅構成共同盜竊罪
C.趙構成盜竊罪羅不構成犯罪 D.趙構成盜竊的教唆罪和銷贓罪,羅構成盜竊罪
14.被判處有期徒刑以上刑罰的犯罪分子,刑罰執行完畢或者赦免以后,在(D)以內再犯應當判處有期徒刑以上刑罰之罪的,是累犯。
A.二年 B.三年
C.四年 D.五年
15.下列各罪中,哪一個罪所侵犯的客體是復雜客體 ?(C)A.故意殺人罪 B.侵占罪
C.搶劫罪 D.背叛國家罪
16.我國刑法解決溯及力問題的原則是(C)。
A.從舊原則 B.從新原則
C.從舊兼從輕原則 D.從新兼從輕原則
13.在刑罰主刑中,最輕的刑罰方法是(C)。
A.拘役 B.刑事拘留
C.管制 D.罰金
15.小X揚言要殺小Y全家,小Y報了案,公安人員尾隨追趕,在通向小Y家的路上,將攜帶兇器的小X截獲。小X的行為屬于(A)。
A.犯罪預備 B.犯罪未遂
C.犯罪中止 D.犯罪既遂
25.在下列機關中,有權就刑法進行司法解釋的是(CD)。A.全國人大常委會 B.公安部 C.最高人民法院 D.最高人民檢察院
E.國務院
25.以下屬于我國刑罰的有(ABE)。
A.拘役 B.沒收財產
C.罰款 D.勞動教養
E.有期徒刑
21.已滿14周歲不滿16周歲的人犯(BCE)的,應當負刑事責任。
A.盜竊罪 B.搶劫罪
C.放火罪 D.敲詐勒索罪
E.販賣毒品
33我國刑法的基本原則有()。
A罪刑法定原則 B應急性原則
C罪刑相適應原則 D民主集中制原則
E法律面前人人平等原則【ACE】
34我國刑法的任務是通過運用刑罰同一切犯罪行為作斗爭,從而達到()。
A保護公民私人所有的財產
B保護國有財產和勞動群眾集體所有的財產
C保護公民的人身權利、民主權利和其他權利
D保衛國家安全,保衛人民民主專政的政權和社會主義制度
E維護社會秩序和經濟秩序,保障社會主義建設事業的順利進行【ABCDE】
34從犯是指在共同犯罪中()。
A起次要作用的犯罪分子
B起輔助作用的犯罪分子
C領導他人犯罪的犯罪分子
D教唆他人犯罪的犯罪分子
E脅迫他人犯罪的犯罪分子【AB】
4、甲和乙多次發生爭吵,矛盾日深。某日兩人又發生爭吵,二人決定決斗。決斗中,甲將乙刺成重傷,乙刺穿甲的心臟致甲死亡。乙的行為屬于(C).
A.正當防衛 B.防衛過當 C.故意犯罪 D.過失犯罪
6、甲欲害死乙,將毒藥放人乙的食物中,當甲看到乙吃下食物時,猛然醒悟,立即將乙送往醫院,但經醫生全力搶救,乙仍中毒死亡。甲的行為是(A)。
A.犯罪既遂 B.犯罪未遂? C.犯罪中止 D.事實認識錯誤
14、小A為使小B歸還欠款,將小B騙至某處加以扣押,并打電話給小B之妻,聲明交款后即放人。后,小B之妻交清了欠款,小A遂將小B放掉。小A的行為構成(A)
A、非法拘禁罪 B、綁架罪
C、搶劫罪 D、敲詐勒索罪
15、我國刑法規定的排除社會危害性的行為有(CD)
A、執行命令的行為 B、體育比賽
C、正當防衛 D、緊急避險
5、小王將鄰居家的10000元現金偷回家中,經家人規勸,小王
后悔,在鄰居未發現時,又偷偷將該10000元現金放回原處。小王的行為是(C)。
A.犯罪中止 B.犯罪未遂
C.犯罪既遂 D.不作為犯罪處理
3.王某因犯罪被判處有期徒刑5年。依據法律規定,王某在監獄服刑期間(A)。
A.享有選舉權,因為其未被剝奪政治權利
B.不一定享有選舉權,要視其服刑改造期間的表現
C.不享有選舉權,罪犯依法不享有選舉權
D.不享有選舉權,因為罪犯在服刑期間都被剝奪政治權利 第五單元9章共30題
第九章訴訟法
單選 23 多選7
18.根據民事訴訟法規定,人民法院收到起訴狀,經審查,認為符合起訴條件的,應在(B)。A.5日內立案并通知當事人 B.7日內立案并通知當事人
C.10日內立案并通知當事人 D.15日內立案并通知當事人
19.甲從乙手中買到錄像機一臺,不久,丙說該錄像機是他的,并強行帶走。甲向法院起訴,要求丙返還錄像機,法院通知乙參加訴訟,乙在訴訟中的地位屬于(C)。
A.被告 B.原告
C.第三人 D.證人
20.根據刑事訴訟法的規定,以下哪個選項是不正確的。(D)A.涉及國家秘密案件不公開審理 B.涉及商業秘密案件不公開審理
C.未成年人犯罪案件不公開審理 D.外國人犯罪刑事案件不公開審理
18.在法庭審判中,被告人王某以公訴人知名度太高為由,申請出席法庭的公訴人李某回避。對王某的申請,合議庭應當(C)。
A.合議庭決定休庭,并告之提起公訴的檢察院由該院的檢察長決定 B.合議庭決定休庭,向本院院長匯報,由本院院長決定
C.法庭應當當庭駁回 D.法庭可不予理睬,繼續開庭
19.小李、小王共同擁有一臺電視機。一日電視機被小孟弄壞,小李向法院起訴要求小孟賠償,法院受理后,小王要求參加訴訟,小王在訴訟中的地位是(A)。
A.共同原告 B.證人
C.有獨立請求權第三人 D.無獨立請求權第三人
20.在下列人員中,不能充當被告人的辯護人的是(D)。
A.被告人的配偶 B.被告人的同事
C.律師 D.被告人的父親,但其已被剝奪了政治權利
18.下列不屬于刑事訴訟強制措施的是(D)。
A.拘傳 B.取保候審
C.逮捕 D.扭送
19.按照我國刑事訴訟法的規定,(D)無權行使偵查權。
A.公安機關 B.人民檢察院
C.國家安全機關 D.人民法院
18.有關簡易程序的說法,正確的是(D)。
A.起訴必須用書面形式 B.可以組成合議庭審理
C.簡易程序既適用于一審程序也適用于二審程序 D.簡易程序應在3個月內審結
19.某縣公安機關在偵破一起敲詐勒索案的過程中,依法收集到犯罪嫌疑人通過電話進行敲詐的錄音磁帶一盤。該錄音帶屬于(B)
A.犯罪嫌疑人的供述和辯解 B.視聽資料
C.物證 D.間接證據
20.依照刑事訴訟法的規定,公民可將(D)扭送至有關機關處理。
A.有流竄作案嫌疑的人 B.不講真實姓名、住址、身份的人
C.在身邊或住所發現犯罪證據的 D.正在犯罪或犯罪后即被發覺的人
25.人民法院可以裁定先予執行的案件有(ABCE)。
A.王某訴其子給付贍養費 B.李某訴其所在單位支付工資 C.趙某訴孫某給付醫藥費 D.周某訴鄭某返還財產
E.甲廠要求乙公司返還貨款以購買生產急需的原料
25.人民法院的執行措施包括(ABCDE)。
A.查封 B.強制交付財產
C.劃撥被執行人銀行存款 D.扣押
E.搜查
11.下列各項措施,屬于我國刑事訴訟法規定的強制措施的有(BDE)。
A傳喚
B拘傳
C扭送
D監視居住
E取保候審
5.王某,15歲,因涉嫌搶劫被人民檢察院提起公訴,人民法院在審理該案的時候,對于如何貫徹公開審判原則發生了分歧,下列哪種說法是正確的?(B)
A應當公開審理,并應當公開宣判
B應當不公開審理,但應當公開宣判
C可以不公開審理,但應當公開宣判
D可以公開審理和不公開宣判
3、金沙區法院在開庭審判徐某故意傷害罪的過程中,徐某的辯護人請求通知新的證人到庭,并請求重新對被害人傷勢進行鑒定。依照法律規定,法庭可以(A)
A、決定延期審理 B、決定中止審理
C、駁回辯護人的無理申請 D、決定繼續開庭審理
11、第二審人民法院審理上訴案件,應適用(A)。
A、普通程序 B、特別程序 C、簡易程序 D、執行程序
6、我國的行政訴訟案件由(A)受理和審理。
A.普通法院 B.專門法院 C.行政法院 D.憲法法院
7、下列原則中,屬于行政訴訟特有原則的是(BC)
A.合議原則 B.不適用調解原則C.選擇復議原則 D.回避原則
8、中級人民法院管轄的第一審行政案件包括(ABCD)
A.確認發明專利權的案件 B.海關處理的案件C.對省人民政府所作出的具體行政行為提起訴訟的案D.對公安部所作出的具體行政行為提起訴訟的案件
10、第一審人民法院審理行政案件,實行(B)
A.書面審理 B.開庭審理 C.書面審理或者開庭審理 D.以開庭審理為主,書面審理為輔
2. 根據《民事訴訟法》的規定,中級人民法院管轄下列哪些案
件?(BCD)
A. 涉外民事案件
B. 重大涉外案件
C. 在本轄區有重大影響的案件
D. 最高人民法院確定由中級人民法院管轄的案件
4. 在不違反民事訴訟法對級別管轄和專屬管轄規定的情況下,合同雙方當事人可在書面合同甘共苦中協議選擇下列哪些人民法院管轄?(ABCD)
A. 原告住所地
B. 被告住所地
C. 合同簽訂地
D. 標的物所在地
2. 發生法律效力的民事判決、裁定以及刑事判決、裁定中的財產部分,由下列哪一個法院執行?(C)
A. 終審人民法院
B. 第二審人民法院
C. 第一審人民法院
D. 基層人民法院
1.在民事訴訟中,原告可以(ABCD)
A.提出訴訟請求 B.放棄訴訟請求
C.堅持訴訟請求 D.變更訴訟請求
2.人民法院審理民事案件,不公開進行審理的案件有(AC)
A.涉及個人隱私 B.涉及多數人隱私
C.涉及國家秘密 D.審判員認為不宜公開審理
3.因繼承遺產糾紛提起的訴訟,管轄法院是(AB)
A.被繼承人死亡時住所地
B.遺產所在地
C.繼承人住所地
D.被告住所地
4.最高人民法院管轄下列第一審
民事案件的有(CD)
A.重大涉外案件
B.重大知識產權案件
C.在全國有重大影響的案件
D.認為應當由本院審理的案件
5.對不動產的執行措施,主要是指(CD)
A.向銀行、信用合作社和其他有儲蓄業務的單位查詢被執行人的存款情況
B.有權凍結被執行人的存款
C.強制遷出房屋
D.強制退出土地
1.《民事訴訟法》第10條規定,人民法院審理民事案件,依照法律規定實行(B)
A.一審終審制度 B.二審終審制度
C.四級三審制度 D.審判監督制度
3.人民法院傳喚當事人按時出庭的方式是(A)
A.傳票 B.電話
C.裁定書 D.支付令
4.民事訴訟開庭審理的程序是(A)
A.開庭準備,宣布開庭,庭審調查,法庭辯論,法庭辯論后的調解,合議庭評議,宣告判決
B.開庭準備,宣布開庭,法庭辯論,庭審調查,法庭辯論后的調解,合議庭評議,宣告判決
C.開庭準備,庭審調查,宣布開庭,法庭辯論,法庭辯論后的調解,合議庭評議,宣告判決
D.開庭準備,宣布開庭,庭審調查,法庭辯論,合議庭評議,法庭辯論后的調解,宣告判決
5.人民法院適用簡易程序審理的案件,應當在立案之日起(B)內審結。
A.1個月 B.3個月
C.6個月 D.1年
6.人民法院適用普通程序審理的案件,應當在立案之日起(C)內審結。
A.1個月 B.3個月
C.6個月 D.1年