第一篇:法學(xué)概論文檔
第一節(jié) 法律的起源
1、法律產(chǎn)生的社會(huì)根源
法律是生產(chǎn)力發(fā)展到一定階段,伴隨生產(chǎn)資料私有制、階級和國家的出現(xiàn)而產(chǎn)生的。法律產(chǎn)生的過程直接受兩個(gè)決定性因素的影響:
(1)商品交換和私有制的出現(xiàn);
(2)奴隸制的出現(xiàn)。
2、法律產(chǎn)生的一般規(guī)律性
(1)法律和國家同時(shí)產(chǎn)生;
(2)由習(xí)慣到習(xí)慣法、再由習(xí)慣法到制定法;
(3)不斷地從個(gè)別調(diào)整上升為一般調(diào)整;
(4)從權(quán)利、義務(wù)的合一到權(quán)利、義務(wù)的嚴(yán)格區(qū)分;
(5)從法律與宗教、道德的渾然一體到法律取得相對獨(dú)立的地位。
第二節(jié) 法律的本質(zhì)和基本特征
1、法律是統(tǒng)治階級意志的集中表現(xiàn)(最本質(zhì)的屬性)
2、法律是特殊的社會(huì)規(guī)范
(1)法律是一種行為規(guī)范;
(2)法律是由國家制定或認(rèn)可的規(guī)范;
(3)法律是以國家強(qiáng)制力保證實(shí)施的規(guī)范;
(4)法律是規(guī)定權(quán)利義務(wù)的規(guī)范;
(5)法律是對社會(huì)具有普遍約束力的規(guī)范。
3、法律的職能(政治職能和社會(huì)職能)
第三節(jié) 法律的淵源和分類
1、法律淵源:指用于表現(xiàn)法律的各種具體形式。
2、法律淵源的種類:
(1)制定法(2)判例法(3)習(xí)慣法(4)引證法(5)宗教法(6)
國際慣例和國際條約。
3、法律的分類:
(1)根據(jù)法律的創(chuàng)制方式和表現(xiàn)形式分為成文法和不成文法。
成文法:指有權(quán)制定法律的國家機(jī)關(guān),依照法定程序所制定的具有條文形式的法律文件,即規(guī)范性文件。又稱制定法。
不成文法:指國家機(jī)關(guān)認(rèn)可的,不具有條文形式的習(xí)慣。又稱習(xí)慣法。
(2)根據(jù)法的內(nèi)容、效力和制定程序分為根本法和普通法。
(3)根據(jù)法的內(nèi)容分為:實(shí)體法和程序法分為實(shí)體法和程序法。
實(shí)體法:是從實(shí)際內(nèi)容上規(guī)定主體的權(quán)利和義務(wù)的法律。
程序法:為了實(shí)體權(quán)利和義務(wù)的實(shí)現(xiàn)而制定的關(guān)于程序方面的法律。
(4)根據(jù)法律的空間效力、時(shí)間效力或?qū)θ说男ЯΨ譃橐话惴ê吞貏e法。
一般法:凡是在一國領(lǐng)域內(nèi)對全體居民和所有社會(huì)組織普遍適用,且在它被廢除前始終
有效的法律。
特別法:凡是只在一國的特定地域內(nèi)或只對特定的主體,或在特定的時(shí)期內(nèi)有效的是特
別法。
(5)根據(jù)法律的主體、調(diào)整對象和淵源分為國際法和國內(nèi)法。
(6)公法和私法
7)法系:
大陸法系:指歐洲大陸上源于羅馬法,以1804年《法國民法典》為代表的各國法律,所以大陸法系又稱羅馬法系或民法法系。
英國法系:指中世紀(jì)以來的英國法律和仿效英國法律傳統(tǒng)的各國法律。也稱普通法系英
美法系。
第四節(jié) 法律的歷史類型
1、法律歷史類型:凡是經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)及體現(xiàn)的階級意志相同的法律,就屬于同一歷史類型的法律。
2、奴隸制法律:
經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ):是奴隸主階級對于生產(chǎn)資料和奴隸人身的完全占有。
特點(diǎn):
(1)嚴(yán)格保衛(wèi)奴隸主階級的生產(chǎn)資料私有制。
(2)公開確認(rèn)自由民之間的不平等。
(3)以十分殘酷的懲罰措施維護(hù)奴隸主的政治統(tǒng)治。
(4)保留許多原始社會(huì)規(guī)范的痕跡。
3、封建制法律:
經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ):是封建主階級占有絕大部分土地和不完全占有生產(chǎn)者。
特點(diǎn):
(1)嚴(yán)格維護(hù)封建土地所有制和農(nóng)民對封建主的人身依附關(guān)系。
(2)公開規(guī)定封建等級特權(quán)。
(3)用野蠻殘酷的手段鎮(zhèn)壓人民的反抗。
4、資產(chǎn)階級法律:
經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ):是生產(chǎn)資料掌握在少數(shù)資本家手中,而無產(chǎn)階級被剝奪生產(chǎn)資料,不得不出賣勞動(dòng)力,為資本家創(chuàng)造利潤和維持整個(gè)社會(huì)的生存。
特點(diǎn):
(1)宣布私有財(cái)產(chǎn)神圣不可侵犯。
(2)確認(rèn)契約自由。
(3)規(guī)定法律面前人人平等。
(4)確認(rèn)法制原則。
5、社會(huì)主義法律:
第五節(jié) 法律與其他社會(huì)現(xiàn)象的關(guān)系
1、法律與社會(huì)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)
(1)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定法律
(2)法律反作用于經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)。
2、法律和政治
3、法律和道德 第二章 我國社會(huì)主義法律
第一節(jié) 我國社會(huì)主義法律的產(chǎn)生
1、社會(huì)主義法律產(chǎn)生的歷史必然性:
(1)創(chuàng)立社會(huì)主義法律是社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)的需要。
(2)創(chuàng)立社會(huì)主義法律是社會(huì)主義國家政權(quán)的需要。
(3)創(chuàng)立社會(huì)主義法律是社會(huì)主義意識(shí)形態(tài)的需要。
2、社會(huì)主義法律產(chǎn)生的一般規(guī)律:
第二節(jié) 我國社會(huì)主義法律的本質(zhì)和作用
2、黨的政策和社會(huì)主義法律的關(guān)系:
(1)黨的政策指導(dǎo)社會(huì)主義法律的制定和實(shí)施
(2)社會(huì)主義法律是實(shí)現(xiàn)黨的政策的重要手段;
(3)黨的政策不能代替社會(huì)主義法律
3、我國社會(huì)主義法律和社會(huì)主義道德
4、社會(huì)主義法律與客觀規(guī)律
5、我國社會(huì)主義法律的作用:
(1)社會(huì)主義法律在政治方面的作用:
1)維護(hù)社會(huì)主義民主,解決人民內(nèi)部矛盾
2)鎮(zhèn)壓敵對勢力和敵對分子的反抗和破壞,實(shí)現(xiàn)對敵專政
(2)社會(huì)主義法律在經(jīng)濟(jì)方面的作用:
1)消滅和改造舊的生產(chǎn)關(guān)系,建立社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ);
2)維護(hù)和鞏固社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)制度,推動(dòng)和保障經(jīng)濟(jì)體制改革,促進(jìn)社會(huì)生產(chǎn)力的發(fā)展;
(3)我國社會(huì)主義法律在建設(shè)社會(huì)主義精神文明方面的作用
(4)社會(huì)主義法律在對外方面的作用
第三節(jié) 我國社會(huì)主義法律的制定
1、社會(huì)主義法律的制定:指社會(huì)主義國家機(jī)關(guān),依照法律規(guī)定的權(quán)限和程序,制定、修改和廢止法律的活動(dòng)。
(1)社會(huì)主義法律的制定是社會(huì)主義國家特有的活動(dòng)之一;
(2)社會(huì)主義法律的制定要遵照一定的程序;
(3)社會(huì)主義法律的制定不僅包括創(chuàng)制新法律,也包括修改和廢除過時(shí)的法律;
(4)社會(huì)主義法律的制定,其實(shí)質(zhì)是把人民的意志上升為國家意志的過程。
2、制定的基本原則:
(1)從實(shí)際出發(fā);
(2)群眾路線與集中領(lǐng)導(dǎo)相結(jié)合;
(3)原則性和靈活性相結(jié)合;
(4)保持法律的穩(wěn)定性、連續(xù)性和適時(shí)立、廢、改相結(jié)合。
3、制定的程序:
(1)法律議案的提出;
(2)法律草案的審議和討論;
(3)法律的通過;
(4)法律的公布。
3、我國社會(huì)主義法律的淵源:
(1)憲法(2)法律(3)行政法規(guī)(4)國務(wù)院的部門規(guī)章(5)軍事法規(guī)和規(guī)章(6)地方性法規(guī)和地方規(guī)章(7)自治條例和單行條例(8)特別行政區(qū)的法律(9)經(jīng)濟(jì)特區(qū)的單行經(jīng)濟(jì)法規(guī)(10)國家認(rèn)可的習(xí)慣(11)國際條約和國際慣例。
4、社會(huì)主義法律規(guī)范:是反映工人階級和廣大人民群眾意志的,由社會(huì)主義國家制定或認(rèn)可并以其強(qiáng)制力保證實(shí)施的行為規(guī)則。
結(jié)構(gòu):適用條件、行為準(zhǔn)則(行為模式)、法律后果。
5、種類:
(1)按法律規(guī)范本身的性質(zhì),分為禁止性規(guī)范、義務(wù)性規(guī)范、授權(quán)性規(guī)范。
(2)按法律規(guī)范所包含的行為準(zhǔn)則的確定程序,分為確定性規(guī)范、委任性規(guī)范、準(zhǔn)用
性規(guī)范。
6、社會(huì)主義法律規(guī)范的系統(tǒng)化:
系統(tǒng)化方式:(1)法律匯編(2)法律編纂。
7、我國社會(huì)主義法律體系:指由社會(huì)主義國家各個(gè)法律部門的現(xiàn)行規(guī)范所組成的有機(jī)
統(tǒng)一的整體。
第四節(jié) 我國社會(huì)主義法律的實(shí)施
1、社會(huì)主義法律實(shí)施:指社會(huì)主義法律在現(xiàn)實(shí)生活中的貫徹和實(shí)現(xiàn)。
實(shí)施的方式有二種:(1)法律的適用(2)法律的遵守。
2、社會(huì)主義法律的適用:
(1)概念:即通常所說的執(zhí)法,指被授予專門職權(quán)的國家機(jī)關(guān)及其工作人員,按照法定的程序,實(shí)現(xiàn)法律對特定的社會(huì)關(guān)系的調(diào)整活動(dòng)。
(2)特點(diǎn):1)法律適用的主體是被授予專門職權(quán)的國家機(jī)關(guān),它以國家的名義進(jìn)行活
動(dòng)。
2)這種活動(dòng)必須嚴(yán)格地在法定權(quán)限范圍內(nèi)和按照法定的程序進(jìn)行。
3)國家機(jī)關(guān)及其工作人員適用法律的目的,是為了實(shí)現(xiàn)法律對某種特定的社會(huì)關(guān)系的調(diào)整。
(3)總的要求:正確、合法、及時(shí)。
(4)原則:1)公民在法律面前一律平等;
2)以事實(shí)為根據(jù),以法律為準(zhǔn)繩。
3、社會(huì)主義法律的遵守:
(1)概念:指一切國家機(jī)關(guān)、企業(yè)事業(yè)組織、社會(huì)團(tuán)體和公民恪守法律的規(guī)定,嚴(yán)格
依法辦事,即守法。
4、社會(huì)主義法律的效力:指法律在什么地方、什么時(shí)間內(nèi),對什么人有約束力,包括法律的空間效力、時(shí)間效力和對人的效力。
(1)空間效力:
(2)時(shí)間效力:(3)對人的效力:
5、社會(huì)主義法律的解釋:指對法律條文的含義和適用條件所作的說明。
(1)從解釋的主體上分類:正式解釋(立法、司法、行政)、非正式解釋。
(2)從解釋的外延上分類:擴(kuò)充解釋、限制解釋、字面解釋。
(3)從解釋的方法上分類:文法解釋、邏輯解釋、歷史解釋和系統(tǒng)解釋。
6、違法與法律制裁:
(1)違法:指違反法律的規(guī)定,依法應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任的行為。
要件:1)違法的客體2)違法的客觀要件3)違法的主體4)違法的主觀要件
(2)法律責(zé)任:指由違法行為引起的依法所應(yīng)承擔(dān)的帶有強(qiáng)制性的責(zé)任。
分為:刑事法律責(zé)任、民事法律責(zé)任和行政法律責(zé)任。
(3)法律制裁:特定的國家機(jī)關(guān)對應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任的違法者,依法所采取的帶有強(qiáng)制
性的懲戒措施。
分為:刑事制裁、民事制裁和行政制裁。
7、社會(huì)主義法律關(guān)系:
(1)概念:指受社會(huì)主義法律規(guī)范調(diào)整的社會(huì)關(guān)系,表現(xiàn)為人們之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。
(2)特點(diǎn):1)社會(huì)主義法律關(guān)系是一種思想關(guān)系(意志關(guān)系);
2)社會(huì)主義法律關(guān)系是由社會(huì)主義法律規(guī)范所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系;
3)社會(huì)主義法律關(guān)系通過人們之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系獲得表現(xiàn)。
(3)結(jié)構(gòu):1)法律關(guān)系的主體:
2)法律關(guān)系的客體:
3)法律關(guān)系的內(nèi)容:
(4)法律事實(shí):那些能引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的情況,叫做法律事實(shí)。
分類:1)事件2)行為。第三章 我國社會(huì)主義法制
社會(huì)主義法制:社會(huì)主義法制是社會(huì)主義國家按照工人階級和廣大人民的意志建立起來的法律和制度,是立法、執(zhí)法、守法和監(jiān)督法律實(shí)施等幾方面的統(tǒng)一,中心環(huán)節(jié)是依法辦事,要求一切國家機(jī)關(guān)及其工作人員、社會(huì)團(tuán)體和全體公民必須嚴(yán)格遵守法律,以確立和維護(hù)工人階級和廣大人民的民主地位及進(jìn)行社會(huì)主義建設(shè)所必需的法律秩序。
基本要求:有法可依,有法必依、執(zhí)法必嚴(yán)、違法必究。
社會(huì)主義民主:即人民民主,就是全體人民真正享有各項(xiàng)公民權(quán)利,享有管理國家和社
會(huì)事務(wù)的權(quán)力的一種國家制度。
優(yōu)越性:1)社會(huì)主義民主是供絕大多數(shù)人享受的民主;
2)社會(huì)主義民主的內(nèi)容是極其廣泛的;
3)社會(huì)主義民主是有物質(zhì)保障的。
社會(huì)主義民主與社會(huì)主義法制的辯證關(guān)系:
(1)社會(huì)主義民主是社會(huì)主義法制的前提和基礎(chǔ);
(2)社會(huì)主義法制是社會(huì)主義民主的確認(rèn)和保障。
社會(huì)主義法律意識(shí):是無產(chǎn)階級法律觀點(diǎn)的總和,它包括人們對法律的基本看法,對法律的要求和態(tài)度,對人們行為合法性的評價(jià),也包括人們關(guān)于法律的知識(shí)和修養(yǎng)等。
社會(huì)主義法律意識(shí)對于社會(huì)主義法制建設(shè)的重要作用:
(1)對社會(huì)主義法律的制定和適用的作用。
(2)對社會(huì)主義法律遵守的作用。
(3)對清除法律意識(shí)的作用。
依法治國:就是廣大人民群眾在黨的領(lǐng)導(dǎo)下,依照憲法和法律規(guī)定,通過各種途徑和形式管理國家事務(wù),管理經(jīng)濟(jì)文化事業(yè),管理社會(huì)事務(wù),保證國家各項(xiàng)工作都依法進(jìn)行,逐瞳實(shí)現(xiàn)社會(huì)主義民主的制度化、法律化,使這種制度和法律不因領(lǐng)導(dǎo)人的改變而改變,不因領(lǐng)
導(dǎo)人看法和注意力的改變而改變。
必要性和重要性:
(1)依法治國是建立和完善社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的需要。
(2)依法治國是擴(kuò)大社會(huì)主義民主,實(shí)現(xiàn)國家政治體制改革的需要。
(3)依法治國是社會(huì)主義精神文明建設(shè)的需要。
第一節(jié) 憲法概述
1、憲法的性質(zhì):1)憲法是國家的根本大法。
特點(diǎn):1))內(nèi)容方面的特點(diǎn)2))效力方面的特點(diǎn)3))制定和修改程序方面的特點(diǎn)。
2)憲法是各種政治力量對比關(guān)系的集中表現(xiàn)。
1))憲法集中反映了統(tǒng)治階級與被統(tǒng)治階級之間的統(tǒng)治與被統(tǒng)治的關(guān)系。
2))階級力量實(shí)際對比關(guān)系的變化,必然會(huì)引起憲法內(nèi)容的變化。
3)憲法是對民主制度的確認(rèn)。
2、現(xiàn)行憲法的指導(dǎo)思想:四項(xiàng)基本原則,即堅(jiān)持社會(huì)主義道路,堅(jiān)持人民民主專政,堅(jiān)持中國共產(chǎn)黨的領(lǐng)導(dǎo),堅(jiān)持馬克思列寧主義、毛澤東思想、鄧小平理論。
第二節(jié) 我國的國家性質(zhì)
1、國家性質(zhì):即國家的階級本質(zhì),又稱政權(quán)性質(zhì),或稱國體,指的是社會(huì)各階層在國
家中的地位。
2、憲法對國家性質(zhì)的表述:“中華人民共和國是工人階級領(lǐng)導(dǎo)的,以工農(nóng)聯(lián)盟為基礎(chǔ)的人民民主專政的社會(huì)主義國家。”
1)工人階級的領(lǐng)導(dǎo)是人民民主專政的根本標(biāo)志。
2)工農(nóng)聯(lián)盟是人民民主專政的基礎(chǔ)。
3)人民民主專政是民主和專政的結(jié)合。
4)人民民主專政實(shí)質(zhì)上即無產(chǎn)階級專政。
1))無產(chǎn)階級的領(lǐng)導(dǎo)是無產(chǎn)階級專政的根本標(biāo)志。
2))工農(nóng)聯(lián)盟是無產(chǎn)階級專政的基礎(chǔ)和最高原則。
3))從政權(quán)的職能來看,人民民主專政具有維護(hù)工作階級和廣大人民的民主地位,鎮(zhèn)壓和改造敵對分子,組織社會(huì)主義物質(zhì)文明和精神文明建設(shè),抵御外來侵略和保衛(wèi)國家的獨(dú)立與安全的職能,與無產(chǎn)階級專政是一致的。
4))人民民主專政擔(dān)負(fù)著消滅剝削階級和剝削制度,改造生產(chǎn)資料私有制為社會(huì)主義公有制,大力發(fā)展社會(huì)生產(chǎn)力,建成社會(huì)主義,并為最終實(shí)現(xiàn)共產(chǎn)主義創(chuàng)造條件的歷史任務(wù),這也正是無產(chǎn)階級專政的歷史任務(wù)。
3、我國的愛國統(tǒng)一戰(zhàn)線是工人階級領(lǐng)導(dǎo)的,以工農(nóng)聯(lián)盟為基礎(chǔ)的,由全體社會(huì)主義勞動(dòng)者、擁護(hù)社會(huì)主義的愛國者和擁護(hù)祖國統(tǒng)一的愛國者組成的,包括臺(tái)灣同胞、港澳同胞和
海外僑胞在內(nèi)的最廣泛的聯(lián)盟。
任務(wù):高舉愛國主義、社會(huì)主義旗幟,團(tuán)結(jié)一切可以團(tuán)結(jié)的力量,調(diào)動(dòng)一切積極因素,同心同德,群策群力,為鞏固和發(fā)展安定團(tuán)結(jié)的政治局面服務(wù),為推進(jìn)社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)和改革開放服務(wù),為建設(shè)社會(huì)主義民主和法制服務(wù),為促進(jìn)“一國兩制”,和平統(tǒng)一祖國服務(wù)。
4、中國共產(chǎn)黨同各民主黨派合作的基本方針:“長期共存、互相監(jiān)督,肝膽相照,榮辱
與共。”
5、我國實(shí)行的共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)的多黨合作的政治體制,是我國政治制度的特點(diǎn)和優(yōu)點(diǎn)
6、中國人民政治協(xié)商會(huì)議是我國的愛國統(tǒng)一戰(zhàn)線組織,也是共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)的多黨合作與
政治協(xié)商的重要組織形式。
第三節(jié) 我國的政權(quán)組織形式
1、政權(quán)組織形式:指統(tǒng)治階級所采取的用以實(shí)現(xiàn)其國家權(quán)力的形式,即統(tǒng)治階級為了反對敵人,保護(hù)自己而組織起來的國家政權(quán)機(jī)關(guān)。
2、人民代表大會(huì)制度:是以民主集中制為原則,由人民選舉代表組成各級人民代表大會(huì),并以人民代表大會(huì)為基礎(chǔ),建立全部國家機(jī)構(gòu),來行使國家權(quán)力,實(shí)現(xiàn)人民當(dāng)家作主的制度。
人民代表大會(huì)制度是我國的根本政治制度:1)人民代表大會(huì)制度直接反映了我國的國
家性質(zhì)。
2)人民代表大會(huì)制度的產(chǎn)生不以任何制度為依據(jù),它一經(jīng)確立之后,就成為其他制度
賴以建立的基礎(chǔ)。
3)人民代表大會(huì)制度體現(xiàn)了我國政治生活的全貎。
人民代表大會(huì)制度的優(yōu)越性:1)便于人民群眾管理國家。
2)能夠保證國家權(quán)力的統(tǒng)一行使。
3)有利于調(diào)動(dòng)中央和地方兩個(gè)積極性。
3、選舉制度:是關(guān)于選舉國家代表機(jī)關(guān)應(yīng)遵循的各項(xiàng)制度的總稱。
我國選舉制度的社會(huì)主義民主性質(zhì):1)選舉權(quán)的普遍性。
2)選舉權(quán)的平等性。
3)直接選舉和間接選舉并用。
4)無記名投票。
5)代表向選民或原選舉單位負(fù)責(zé)并受其監(jiān)督。
6)從物質(zhì)上和法律上保障選民的選舉權(quán)利。
第四節(jié) 我國的國家結(jié)構(gòu)形式
1、國家結(jié)構(gòu)形式:調(diào)整國家整體與其組成部分之間的關(guān)系的形式,即調(diào)整國家整體和
其所屬區(qū)域之間的關(guān)系的形式。
形式:1)單一制:以普通行政單位或自治單位劃分其內(nèi)部組成。
特征:1))全國只有一個(gè)憲法,一個(gè)中央機(jī)關(guān)體系。
2))各行政單位或自治單位均受中央的統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo),沒有脫離中央而獨(dú)立的權(quán)力。
3))不論中央與地方的分權(quán)達(dá)到何種程度,地方的權(quán)力均由中央以法律加以規(guī)定。
2)聯(lián)邦制:以成員國形式劃分其內(nèi)部組成。
特征:1))除聯(lián)邦有自己的憲法和中央機(jī)關(guān)體系外,每個(gè)成員國也都有自己的憲法和
中央機(jī)關(guān)體系。
2))聯(lián)邦的權(quán)力遍及全國,它和成員國之間的權(quán)限劃分由憲法加以規(guī)定。
2、我國采取單一制國家結(jié)構(gòu)形式的諸多因素:
1)從我國的民族成分和民族分布的情況來看。
2)從我國民族關(guān)系的歷史發(fā)展情況來看。
3)從我國社會(huì)主義事業(yè)發(fā)展的需要來看。
4)從我國所處的國際環(huán)境來看。
3、民族區(qū)域自治:是中國共產(chǎn)黨根據(jù)馬克思主義關(guān)于民族問題的基本原理,結(jié)合我國各民族的歷史特點(diǎn)和現(xiàn)實(shí)狀況提出的解決我國民族問題的基本政策,也是國家的一項(xiàng)重要政
治制度。
4、行政區(qū)域:是國家領(lǐng)土內(nèi)劃分的各級行政單位所管轄的區(qū)域。
我國行政區(qū)域劃分:1)全國分為省、自治區(qū)、直轄市2)省、自治區(qū)分為自治州、縣、自治縣、市3)縣、自治縣分為鄉(xiāng)、鎮(zhèn)4)直轄市和較大的市分為區(qū)、縣5)自治州分為縣、自治縣、市。
第五節(jié) 我國的經(jīng)濟(jì)制度
1、我國經(jīng)濟(jì)制度的基礎(chǔ)是生產(chǎn)資料的社會(huì)主義公有制。
2、堅(jiān)持公有制為主體、多種所有制經(jīng)濟(jì)共同發(fā)展的基本經(jīng)濟(jì)制度。
3、堅(jiān)持按勞分配為主體,多種分配方式并存的分配制度。
1)各盡所能、按勞分配,是社會(huì)主義制度下個(gè)人消費(fèi)品的主要分配方式。
2)實(shí)行“各盡所能,按勞分配”的原則,是同我國社會(huì)主義條件下社會(huì)生產(chǎn)力水平和人
民群眾的覺悟程度相適應(yīng)的。
第六節(jié) 我國的社會(huì)主義精神文明建設(shè)
1、根本任務(wù):是適應(yīng)社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)的需要,培養(yǎng)有理想、有道德、有文化、有紀(jì)律的社會(huì)主義公民,提高整個(gè)中華民族的思想道德素質(zhì)和科學(xué)文化素質(zhì)。
2、五愛:愛祖國、愛人民、愛勞動(dòng)、愛科學(xué)、愛社會(huì)主義。
3、內(nèi)容:思想道德建設(shè)和教育科學(xué)文化建設(shè)。
第七節(jié) 我國公民的基本權(quán)利和義務(wù)
1、公民:指具有一國國籍的人。
2、公民與人民的聯(lián)系和區(qū)別:公民是一個(gè)法律概念,人民是一個(gè)政治概念,是相對于
敵人而言的。
人民是國家的主人,是民主的主體。人民還是一個(gè)歷史范疇,在不同國家的不同歷史時(shí)期,有著不同的內(nèi)容。凡是我國人民,都是我國公民。
3、我國公民基本權(quán)利和義務(wù)的社會(huì)主義性質(zhì):1)公民權(quán)利的廣泛性。
2)公民權(quán)利的真實(shí)性。
3)公民權(quán)利和義務(wù)的一致性。
4)公民權(quán)利和義務(wù)的平等性。
4、公民的基本權(quán)利:1)政治權(quán)利和自由:就是管理國家、參加國家政治生活的權(quán)利和
自由。
1))選舉權(quán)和被選舉權(quán)
2))政治自由
2)宗教信仰自由
保障宗教信仰自由的依據(jù):1))宗教作為一種社會(huì)意識(shí)形態(tài),它的消滅和它的產(chǎn)生一
樣,有其自身的規(guī)律。
2))宗教信仰具有群眾性、民族性和國際性等特點(diǎn)。
3)人身自由:指與公民的人身相聯(lián)系的人格尊嚴(yán)不受侵犯,公民的住宅不受侵犯,以
及通信自由和通信秘密受法律保護(hù)。
1)公民的人身自由不受侵犯。
2)公民的人格尊嚴(yán)不受侵犯。
3)公民的住宅不受侵犯。
4)公民的通信自由和通信秘密受法律保護(hù)。
4)批評、建議、申訴、控告、檢舉和取得賠償?shù)臋?quán)利
5)社會(huì)經(jīng)濟(jì)權(quán)利:指公民享有的經(jīng)濟(jì)物質(zhì)利益方面的權(quán)利。
1)公民的勞動(dòng)權(quán)利和義務(wù)。
2)勞動(dòng)者的休息權(quán)。
3)退休人員的生活保障權(quán)。
4)物質(zhì)幫助權(quán)。
6)文化教育權(quán)利和自由
7)婦女的權(quán)益和婚姻、家庭、母親、兒童受國家的保護(hù)
8)保護(hù)華僑的正當(dāng)權(quán)益和歸僑、僑眷的合法權(quán)益
5、公民的基本義務(wù):1)維護(hù)國家統(tǒng)一和全國各民族團(tuán)結(jié)的義務(wù)。
2)遵守憲法和法律,保守國家秘密,愛護(hù)公共財(cái)產(chǎn),遵守勞動(dòng)紀(jì)律,遵守公共秩序,尊重社會(huì)公德。
3)維護(hù)祖國的安全、榮譽(yù)和利益。
4)保衛(wèi)祖國,依法服兵役和參加民兵組織。
5)依法納稅。
第八節(jié) 我國的國家結(jié)構(gòu)
1、國家機(jī)構(gòu):是統(tǒng)治階級為實(shí)現(xiàn)國家權(quán)力而建立起來的一整套國家機(jī)關(guān)體系的總稱,是實(shí)現(xiàn)國家職能的重要工具。
體系:1)國家權(quán)力機(jī)關(guān):
2)國家主席:
3)國家行政機(jī)關(guān):
4)國家軍事領(lǐng)導(dǎo)機(jī)關(guān):
5)國家審判機(jī)關(guān):
審判權(quán):依照法律審理和判決刑事案件、民事案件和行政案件的權(quán)力。
6)國家檢察機(jī)關(guān):
檢察權(quán):對憲法、法律的實(shí)施進(jìn)行檢察監(jiān)督的權(quán)力,是國家權(quán)力的重要組成部分。
2、國家機(jī)關(guān)組織活動(dòng)的基本原則:1)民主集中制原則。
2)為人民服務(wù)原則。
3)社會(huì)主義法制原則。
4)精簡的原則。
第九節(jié) 憲法實(shí)施的保障
憲法自身對憲法實(shí)施的保障:
1)規(guī)定了憲法在國家生活中的地位和作用,強(qiáng)調(diào)了憲法的權(quán)威性。
2)規(guī)定了監(jiān)督憲法實(shí)施和解釋憲法的機(jī)構(gòu)。
3)規(guī)定了對法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)和其他規(guī)范性文件的合憲性審查。
第一節(jié) 行政法的概念、淵源和行政法律關(guān)系
1、行政:是國家的組織活動(dòng)。
2、行政法:是規(guī)范國家行政管理活動(dòng)的法律規(guī)范的總稱。
3、行政法的調(diào)整對象:是國家行政機(jī)關(guān)在行使行政職能的過程中所發(fā)生的各種社會(huì)關(guān)
系。
4、我國行政法的淵源:憲法、法律、行政法規(guī)及國務(wù)院各部、委制定的行政規(guī)章、地
方性法規(guī)、地方性規(guī)章。
5、行政法律關(guān)系:行政機(jī)關(guān)在行政管理活動(dòng)中發(fā)生的由行政法律規(guī)范調(diào)整的各種社會(huì)
關(guān)系。
構(gòu)成三要素:1)主體:行政法律關(guān)系當(dāng)事人。
2)客體:行政法律關(guān)系當(dāng)事人的權(quán)利、義務(wù)指向的對象。
3)內(nèi)容:行政法律關(guān)系當(dāng)事人在行政法上的權(quán)利和義務(wù)。
特點(diǎn):1)行政法律關(guān)系主體的一方,必定是行政機(jī)關(guān)或者根據(jù)法律的授權(quán)代行某種行
政職能的社會(huì)組織。
2)行政法律關(guān)系的成立,往往以行政機(jī)關(guān)單方面的行為為根據(jù)。
3)在行政法律關(guān)系中,主體一方的行政機(jī)關(guān)往往可以直接運(yùn)用國家強(qiáng)制力,強(qiáng)制對方
當(dāng)事人履行義務(wù)或接受制裁。
第二節(jié) 行政機(jī)關(guān)和公務(wù)員
行政機(jī)關(guān):執(zhí)行國家行政管理職能的機(jī)關(guān),又稱國家管理機(jī)關(guān)或政府。
特點(diǎn):1)它是代表國家行使國家權(quán)力的國家機(jī)關(guān),它在其職權(quán)范圍內(nèi)的一切行為及其
結(jié)果,都?xì)w屬國家。
2)它是國家權(quán)力機(jī)關(guān)的執(zhí)行機(jī)關(guān),由國家權(quán)力機(jī)關(guān)產(chǎn)生,對國家權(quán)力機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)和報(bào)告
工作,并受其監(jiān)督。
3)它所行使的職權(quán)是國家的行政管理權(quán),所擔(dān)負(fù)的職能是行政管理職能,因而它不同
于行使其他國家職能的國家機(jī)關(guān)。
4)它實(shí)行首長負(fù)責(zé)制。
第三節(jié) 行政行為
行政行為:指行政機(jī)關(guān)依法實(shí)施行政管理的行為。
主體:行政機(jī)關(guān)。性質(zhì):依法行使國家行政權(quán)力,即依法進(jìn)行行政管理活動(dòng)。
1、行政立法:指行政機(jī)關(guān)依法制定各種行政管理法規(guī)的行為。
應(yīng)當(dāng)符合的要求:1)必須是具有制定行政管理法規(guī)職權(quán)的機(jī)關(guān)才能進(jìn)行行政立法,并
且不得超越其權(quán)限的范圍。
2)所制定的行政管理法規(guī)的內(nèi)容不得與憲法、法律、上級國家行政機(jī)關(guān)所制定的行政管理法規(guī)、同級國家權(quán)力機(jī)關(guān)所制定的規(guī)范性文件相抵觸。
3)必須符合法定的程序。
4)必須符合法定的形式。
2、行政執(zhí)法:指行政機(jī)關(guān)依法執(zhí)行法律、法規(guī),實(shí)施行政管理的活動(dòng)。
行政執(zhí)法的生效要件:1)行政執(zhí)法的主體合法。
2)行政執(zhí)法的內(nèi)容合法。
3)行政執(zhí)法的意思表示真實(shí)。
4)行政執(zhí)法的相對人具有法定的權(quán)利能力和行為能力。
5)行政執(zhí)法的程序合法。
6)行政執(zhí)法的形式合法。
行政決定:指行政機(jī)關(guān)在行政管理活動(dòng)中針對特定的事件而采取的處理決定。
表現(xiàn)形式:1)命令2)指示3)審批4)批準(zhǔn)5)拒絕6)許可7)免除8)賦予9)剝
奪10)
確認(rèn)11)證明12)通知
行政處罰:特定的行政機(jī)關(guān),對于有違反行政管理秩序行為的公民、法人或其他組織,依法給予處罰的行政執(zhí)法行為。
基本原則:1)法定原則2)公正、公開原則3)處罰與教育相結(jié)合原則4)保障當(dāng)事人的權(quán)利原則5)監(jiān)督制約原則
種類:1)警告2)罰款3)沒收違法所得,沒收非法財(cái)物4)責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)5)暫扣或
吊銷許可證、暫扣或吊銷執(zhí)照
6)行政拘留7)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰。
設(shè)定:1)法律和行政法規(guī)都可以設(shè)定行政處罰,但是限制人身自由的行政處罰只能由
法律設(shè)定。
2)地方性法規(guī)可以設(shè)定除限制人身自由,吊銷企業(yè)營業(yè)執(zhí)照以外的行政處罰。
3)行政規(guī)章和地方性規(guī)可在法律、行政法規(guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)作出具體規(guī)定。
行政強(qiáng)制執(zhí)行:指當(dāng)事人不履行行政法規(guī)規(guī)定的義務(wù),行政機(jī)關(guān)依法采用一定的方法強(qiáng)
制其履行義務(wù)的行政執(zhí)法行為。
二種方式:1)申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。
2)行政機(jī)關(guān)依法自行強(qiáng)制執(zhí)行——間接強(qiáng)制、直接強(qiáng)制、強(qiáng)制征收。
3、行政司法:指國家行政機(jī)關(guān)作為裁決人,對行政爭議作出裁決的活動(dòng)。
行政司法與行政執(zhí)法的區(qū)別:1)在行政執(zhí)法過程中,形成的是執(zhí)法的行政機(jī)關(guān)與相對人之間的管理與被管理的關(guān)系,而在行政司法過程中,行政機(jī)關(guān)則處于爭議雙方之外的裁決
人的地位。
2)行政執(zhí)法適用一般的行政程序,而行政司法適用的則是一種準(zhǔn)司法程序。
行政復(fù)議:指公民、法人或其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益,向有關(guān)的行政復(fù)議機(jī)關(guān)提出行政復(fù)議申請,行政復(fù)議機(jī)關(guān)受理申請后,對有爭議的具體行政行為進(jìn)行審查并作出行政復(fù)議決定的行政司法活動(dòng)。
第四節(jié) 對行政行為的監(jiān)督
對行政行為的監(jiān)督:指對于行政機(jī)關(guān)和行政工作人員的行政行為是否符合社會(huì)主義和法制的原則,是否符合國家和人民的利益,依法實(shí)施的監(jiān)督。
1、中國共產(chǎn)黨的監(jiān)督:
2、權(quán)力機(jī)關(guān)的監(jiān)督:
3、人民政協(xié)的監(jiān)督:
4、司法機(jī)關(guān)的監(jiān)督:
5、行政機(jī)關(guān)系統(tǒng)內(nèi)部的監(jiān)督:
一般職能監(jiān)督:指行政機(jī)關(guān)上下級之間以及各級人民政府對所屬工作部門依法進(jìn)行的監(jiān)
督。
專門職能監(jiān)督:指專門的行政監(jiān)督機(jī)關(guān)依法實(shí)施的監(jiān)督。
1)行政監(jiān)察監(jiān)督:指行政監(jiān)察機(jī)關(guān)依法對行政機(jī)關(guān)及其工作人員和行政機(jī)關(guān)任命的其他人員的執(zhí)法情況和有無違法亂紀(jì)行為所進(jìn)行的專門監(jiān)察活動(dòng)。
2)審計(jì)監(jiān)督:指審計(jì)機(jī)關(guān)依法對行政機(jī)關(guān)和國有企業(yè)事業(yè)單位的財(cái)政收支活動(dòng)、經(jīng)濟(jì)效益和財(cái)政法紀(jì)的遵守情況所進(jìn)行的監(jiān)督檢查活動(dòng)。
6、社會(huì)監(jiān)督:
第一節(jié) 民法的概念、任務(wù)和基本原則
1、民法:調(diào)整平等主體的公民之間、法人之間以及公民與法人之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身
關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。
2、民法調(diào)整的財(cái)產(chǎn)關(guān)系的基本特征:1)當(dāng)事人在法律地位上是平等的;
2)在經(jīng)濟(jì)利益上是等價(jià)、有償?shù)模?/p>
3)在意思表示上是自覺自愿的。
3、民法調(diào)整的人身關(guān)系的基本特征:1)在民法所調(diào)整的人身關(guān)系中,當(dāng)事人的法律地
位是平等的;
2)在人身關(guān)系中,當(dāng)事人之間的許多權(quán)利和義務(wù)是同人身或特定身份不能分離的;
3)這些權(quán)利和義務(wù)雖然一般不具有直接的財(cái)產(chǎn)內(nèi)容,但是它們又可以成為一定財(cái)產(chǎn)關(guān)
系發(fā)生的根據(jù)或前提。
4、民法的基本原則:1)民事主體地位平等原則;
2)自愿、公平、等價(jià)有償和誠實(shí)信用原則:
3)保護(hù)合法民事權(quán)益的原則:
4)遵守法律和政策的原則:
5)國家和社會(huì)利益原則:
第二節(jié) 民事法律關(guān)系的主體
1、民事法律關(guān)系:是民事主體之間就一定的物或其他對象而發(fā)生的由國家強(qiáng)制力保證
其實(shí)現(xiàn)的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系。
三要素:1)主體:享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的自然人或法人。
2)客體:主體之間權(quán)利義務(wù)所指向的對象。
3)內(nèi)容:民事主體之間就一定的客體所發(fā)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。
2、公民的民事權(quán)利能力:指法律賦予他能夠享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。
出生至死亡時(shí)止。
公民的民事行為能力:拽公民能通過自己的行為取得民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的能力,即公民能獨(dú)立為發(fā)生法律上的效果的行為的資格。
民事行為能力與民事權(quán)利能力的關(guān)系:后者指法律賦予的能成為民事法律關(guān)系的主體的資格,而前者指能以自己的行為獨(dú)立地取得權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的資格。公民雖一律具有權(quán)利能
力,卻并不一定具有行為能力。
3、宣告失蹤:公民下落不明滿2年的,利害關(guān)系人可以向人民法院申請宣告他為失蹤
人。
宣告死亡:公民下落不明滿4年的,或因意外事故下落不明滿2年的,或因意外事故下落不明經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)證明其不可能生存的,均可經(jīng)利害關(guān)系人的申請,由人民法院宣告他死亡。
3、監(jiān)護(hù):指為了無行為能力和限制行為能力人的人身和財(cái)產(chǎn)等方面的合法權(quán)益而設(shè)置的一種對他們的行為和權(quán)益進(jìn)行監(jiān)督和保護(hù)的法律制度。
4、我國公民的住所:是其戶籍所在地。經(jīng)常居住地與住所不一致的,經(jīng)常居住地視為
住所。
5、法人:指具有民事權(quán)利能力和行為能力,依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。
民事權(quán)利能力和民事行為能力自其成立到終止時(shí),一直享有。
成立條件:1)法人必須依法成立。
2)有必要的財(cái)產(chǎn)或經(jīng)費(fèi)。
3)有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場所。
4)能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。
法定代表人:依照法律或法人組織章程的規(guī)定,不需另行特別授權(quán)(指定)能全權(quán)以法
人的名義進(jìn)行民事活動(dòng)的人。
第三節(jié) 民事法律行為和代理
1、民事法律行為:指民事主體實(shí)施的以設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的的合法行為。
特征:1)民事法律行為乃行為人設(shè)立、變更或終止特定權(quán)利義務(wù)關(guān)系所為的行為。
2)它以行為人的意思表示為基本構(gòu)成要素,即凡無意思表示,即無民事法律行為。
3)依我國民法通則的規(guī)定,它還是一種合法行為。
2、有效民事法律行為的實(shí)質(zhì)要件:
1)行為人具有相應(yīng)的民事行為能力。
2)意思表示真實(shí)。
3)不違反法律或社會(huì)公共利益。
3、無效的民事法律行為:指不具備有效成立的要件因法律上不允許發(fā)生行為人預(yù)期的民事法律后果的行為。
4、可撤銷的民事行為:行為人對行為內(nèi)容有重大誤解以及顯失公平的行為。
5、代理:指代理人在代理權(quán)限的范圍內(nèi),以被代理人的名義對第三人為意思表示或接受意思表示,使法律行為的后果(包括民事責(zé)任)直接由被代理人承受的一種制度。
特征:1)代理必須是代理人以被代理人的名義并為了被代理人的利益而進(jìn)行的法律行
為。
2)代理人雖以被代理人的名義為法律行為,但為意思表示或接受意思表示的卻是代理
人而非被代理人。
3)代理所產(chǎn)生的權(quán)利和義務(wù)直接歸被代理人承受。
種類:1)委托代理2)法定代理3)指定代理。
6、委托代理的終止:1)代理期限屆滿或代理事務(wù)完成;
2)被代理人取消委托或代理人辭去代理;
3)代理人死亡或喪失行為能力;
4)作為被代理人或代理人的法人終止。
法定代理和指定代理的終止:1)被代理人取得或恢復(fù)行為能力;
2)被代理人或代理人死亡;
3)代理人喪失行為能力;
4)人民法院或其他指定單位取消指定;
5)由其他原因引起的被代理人與代理人之間監(jiān)護(hù)關(guān)系消滅。
第四節(jié) 財(cái)產(chǎn)所有權(quán)
1、財(cái)產(chǎn)所有權(quán):指所有人依法對自己的財(cái)產(chǎn)享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利。
法律特征:1)它是一種絕對權(quán)。
2)它是一種對世權(quán)。
3)它是一種排他權(quán)。
4)它是一種完全的無期限的物權(quán)。
內(nèi)容:1)占有:指所有人對財(cái)產(chǎn)的事實(shí)上的控制或管領(lǐng)。
2)使用:指依財(cái)產(chǎn)的性質(zhì)或用途作營利的或非營利的經(jīng)營或利用。
3)收益:指就該財(cái)產(chǎn)收取天然的或法定的孳息。
4)處分:指在法律規(guī)定的范圍內(nèi),決定財(cái)產(chǎn)的事實(shí)上和法律上的命運(yùn)。
2、財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的取得:1)原始取得:凡對原無所有權(quán)的取得,或某物雖原有所有權(quán),但與原所有人的意志無關(guān)的取得。
2)傳來取得:凡對原有所有權(quán)的物,根據(jù)原所有人的意志而取得所有權(quán)的。
3、財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的保護(hù)方法:1)確認(rèn)所有權(quán)
2)恢復(fù)原狀或返還原物
3)排隊(duì)妨礙或停止侵害
4)賠償損失或返還不當(dāng)?shù)美?/p>
公民個(gè)人財(cái)產(chǎn)所有權(quán):指法律賦予公民個(gè)人對自己的財(cái)產(chǎn)的占有、使用、收益和處分的權(quán)利。
4、共有:指對同一項(xiàng)財(cái)產(chǎn)有兩個(gè)或兩個(gè)以上的主體共同享有所有權(quán)的制度。
5、按份共有:指多數(shù)人各按其應(yīng)有的份額或比例,對同一項(xiàng)財(cái)產(chǎn)擁有所有權(quán)的情況。
分割:1)實(shí)物分割2)變賣分割3)作價(jià)補(bǔ)償。
6、共同共有:指兩人或兩人以上對共有財(cái)產(chǎn)不分份額或在共有關(guān)系解除前不能確定各
人應(yīng)有份額的一種共有關(guān)系。
7、相鄰關(guān)系:指土地、土地上的自然物或建筑物的相鄰所有人在使用或經(jīng)營這些相鄰的不動(dòng)產(chǎn)時(shí),相互發(fā)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。
相鄰權(quán):不動(dòng)產(chǎn)的相鄰人在相鄰關(guān)系中所享有的權(quán)利。
法律特征:1)相鄰權(quán)的主體雖是相互毗鄰不動(dòng)產(chǎn)的所有人,客體卻不是相鄰的不動(dòng)產(chǎn),而是不動(dòng)產(chǎn)相鄰人在行使相鄰的不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)時(shí)彼此應(yīng)享有的權(quán)益。
2)相鄰權(quán)的內(nèi)容表現(xiàn)為不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)權(quán)能上的限制或擴(kuò)大。
第五節(jié) 知識(shí)產(chǎn)權(quán)
1、知識(shí)產(chǎn)權(quán):指自然人或法人對其創(chuàng)造性智力成果依法享有的權(quán)利。
種類:1)著作權(quán)2)專利權(quán)3)商標(biāo)權(quán)。
特征:1)知識(shí)產(chǎn)權(quán)主要是一種財(cái)產(chǎn)權(quán)。
2)知識(shí)產(chǎn)權(quán)具有專有性。
3)知識(shí)產(chǎn)權(quán)具有地域性。
4)知識(shí)產(chǎn)權(quán)具有時(shí)間性。
2、著作權(quán):稱版權(quán),作者或其他主體對文學(xué)、藝術(shù)和自然科學(xué)、社會(huì)科學(xué)、工程技術(shù)
等作品,依照法律所享有的權(quán)利。
3、專利權(quán):指對某面發(fā)明創(chuàng)造成果享有一種獨(dú)占的利益。
4、商標(biāo)權(quán):指商標(biāo)注冊人在法律規(guī)定的期限內(nèi)對其注冊商標(biāo)所享有的專有權(quán)。
第六節(jié) 債權(quán)
1、債:按照合同的約定或依照法律的規(guī)定,在當(dāng)事人之間產(chǎn)生的一方享有請示他方為
或不為特定行為的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。
法律特征:1)債的主體是兩方特定的當(dāng)事人,即債權(quán)人和債務(wù)人。
2)債的內(nèi)容表現(xiàn)為請求為一定的給付或者為或不為一定行為的權(quán)利和實(shí)現(xiàn)權(quán)利人請求的義務(wù)的結(jié)合。
3)債的客體,即債權(quán)人的權(quán)利和債務(wù)人的義務(wù)的共同指向的對象,可以是物,可以是
智力成果,也可以是特定的行為。
2、合同:是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)
關(guān)系的協(xié)議。
法律特征:1)合同是一種法律行為,是由雙方或多方當(dāng)事人設(shè)立、變更或終止彼此之
間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的法律行為。
2)合同必須是一種協(xié)議,即必須以相互間意思表示的一致為條件。
3)合同雙方當(dāng)事人地位平等,一方不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方。
3、合同的訂立:1)要約:指一方向?qū)Ψ教嶙h訂約,并且提出了合同的主要條款,以供對方考慮,如同意接受即表示合同已經(jīng)成立的確定的意思表示。
2)承諾:指受要約人同意要約的意思表示。
4、合同的履行:
不安抗辯權(quán):指當(dāng)事人互負(fù)債務(wù),有先后履行順序的,先履行一方未履行的,后履行一方有權(quán)拒絕履行。先履行一方當(dāng)事人,如有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的,可以中止履行:1)經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化2)轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn),抽逃資金,以逃避債務(wù)3)喪失商業(yè)信譽(yù)4)有
喪失或可能喪失履行能力的其他情形。
5、合同的擔(dān)保:保證、定金、抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置。
6、違約責(zé)任:當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合約定的,即構(gòu)成違約,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或賠償損失等違約責(zé)任。
7、侵權(quán)行為之債:行為人不法侵害他人的財(cái)產(chǎn)權(quán)或人身權(quán)利而使他人遭受損害時(shí),行
為人依法應(yīng)對受害人承擔(dān)的責(zé)任。
侵權(quán)行為構(gòu)成要件:1)行為的違法性。
2)有損害事實(shí)的存在。
3)侵權(quán)行為與損害事實(shí)之間有因果關(guān)系。
4)行為人有過錯(cuò)。
承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的方式:停止侵害、排除妨礙、返還財(cái)產(chǎn)、恢復(fù)原狀、消除影響、恢復(fù)名
譽(yù)、賠禮道歉、賠償損失等。
8、不當(dāng)?shù)美悍矡o法律上的根據(jù)致他人損害而自己獲得利益的,稱為不當(dāng)?shù)美?/p>
無因管理:又稱無委托的事務(wù)管理,指既無約定,又無法律上的義務(wù)而為他人管理財(cái)產(chǎn)或事務(wù),其支出的費(fèi)用及勞務(wù),得請求受益人支付所構(gòu)成的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。
管理所得的利益應(yīng)交付給本人。但因管理的付出,管理人有權(quán)要求受益人支付。
第七節(jié) 家庭婚姻法
1、婚姻家庭法:調(diào)整婚姻家庭關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。
基本原則:1)婚姻自由2)一夫一妻3)男女平等4)保護(hù)婦女、兒童與老人的合法權(quán)
益5)實(shí)行計(jì)劃生育。
2、結(jié)婚:男女雙方依法自愿結(jié)為夫妻的法律行為。
必備條件:1)符合一夫一妻制度;
2)男女雙方必須完全自愿;
3)結(jié)婚必須達(dá)到法定婚齡。
3、父母子女關(guān)系:簡稱親子關(guān)系。
4、收養(yǎng):凡公民(自然人)依照法律規(guī)定領(lǐng)養(yǎng)他人子女的民事法律行為。
5、繼父母子女關(guān)系:因生父或生母再婚從而使子女對后婚配偶所形成的關(guān)系。
6、撫養(yǎng):根據(jù)身份關(guān)系,在一定的親屬間有經(jīng)濟(jì)能力的人對于無生活能力者給予扶助
以維持其生活的一種法律制度。
法律特征:1)撫養(yǎng)只在法律規(guī)定的一定親屬之間成立,法律規(guī)定以外的親屬或他人之間,即使在生活上提供了生活扶助,也只具有慈善和友誼的性質(zhì),而不是一種法律上的義務(wù)。
2)撫養(yǎng)關(guān)系只發(fā)生于一方有扶助能力而他方有受撫養(yǎng)之必要的一定親屬之間。
第八節(jié) 繼承權(quán)
1、繼承權(quán):指公民依法享有的承受被繼承人死亡后留下的遺產(chǎn)的權(quán)利。
法律特征:1)是一種財(cái)產(chǎn)權(quán)。
2)是一種物權(quán)取得權(quán)。
3)繼承權(quán)在繼承開始前,只是一種期待權(quán),在繼承開始后,才成為一種既得權(quán)。
2、我國處理遺產(chǎn)繼承權(quán)的基本原則:1)男女平等原則。
2)養(yǎng)老育幼,保護(hù)老人和兒童合法權(quán)益的原則。
3)權(quán)利與義務(wù)相一致的原則。
4)互諒互讓,和睦團(tuán)結(jié),協(xié)商處理遺產(chǎn)繼承問題的原則。
5)遺囑繼承優(yōu)先于法定繼承的原則。
可剝奪繼承人繼承權(quán)的情況:1)故意殺害被繼承人的;
2)為爭奪遺產(chǎn)而殺害其他繼承人的;
3)遺棄被繼承人或有虐待被繼承人的行為且情節(jié)嚴(yán)重的;
4)偽造、篡改或銷毀遺囑且情節(jié)嚴(yán)重的。
3、法定繼承:指按照法律規(guī)定的繼承人的范圍和順序進(jìn)行繼承。
4、代位繼承:指被繼承人的子女先于被繼承人死亡,被繼承人子女的晚輩直系血親,有權(quán)繼承其父或母應(yīng)繼承的財(cái)產(chǎn)份額的一種制度。
5、特留份:是法律為了保護(hù)某些繼承人的利益,規(guī)定被繼承人不能通過自己的遺囑加
以取消或減少的法定應(yīng)繼份額。
6、遺囑:是被繼承人生前所成立的處理其死亡后遺產(chǎn)的單方法律行為。
有效遺囑成立的條件:1)遺囑人應(yīng)具有行為能力。
2)遺囑應(yīng)自愿和真實(shí),而不能強(qiáng)迫或偽造。
3)遺囑的內(nèi)容不得違反現(xiàn)行法律、政策,不得取消或減少法定繼承人中的未成年人和
無勞動(dòng)能力的人應(yīng)繼承財(cái)產(chǎn)的份額。
7、遺囑繼承:因被繼承人的遺囑而發(fā)生的繼承。
第九節(jié) 人身權(quán)
1、人身權(quán):指與人身不可分離或相聯(lián)系而無直接財(cái)產(chǎn)內(nèi)容的各種權(quán)利。
分為人格權(quán)和身份權(quán)。
2、人格權(quán):是民事主體固有的,亦即法律直接賦予民事主體的必須享有的各種人身權(quán)
利。
種類:生命權(quán)、健康權(quán)、姓名權(quán)和名稱權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)、公民的婚姻自主
權(quán)。
3、身份權(quán):指民事主體因具有某一特定的身份而產(chǎn)生的權(quán)利。
訴訟時(shí)效:指民事權(quán)利人經(jīng)過法定期限不行使自己的請求權(quán),法律規(guī)定消滅其勝訴權(quán)的制度。第一節(jié) 商法概述
1、商法:調(diào)整經(jīng)濟(jì)關(guān)系中商人、商業(yè)組織和商事活動(dòng)的法律規(guī)范的總稱。
2、商法與民法的關(guān)系:同屬于私法范疇,商法與民法是特別法和一般法的關(guān)系。
1)調(diào)整對象上,商法調(diào)整的完全是財(cái)產(chǎn)關(guān)系,且均為雙務(wù)有償關(guān)系;民法既調(diào)整財(cái)產(chǎn)關(guān)系,又調(diào)整人身關(guān)系,且其財(cái)產(chǎn)關(guān)系中有償與無償、單務(wù)與雙務(wù)并存。
2)法制制約程序上,商法對商行為的要求具有相當(dāng)?shù)撵`活性,形式上也多樣化,一切取決于市場流轉(zhuǎn)的客觀需要,而民法對民事法律行為的要求則比較嚴(yán)格,形式也比較單一。
3)歸責(zé)原則上,商法較多地承認(rèn)無過錯(cuò)責(zé)任原則,并有不斷增多適用的趨勢,民事責(zé)任中則以過錯(cuò)原則為主,雖有無過錯(cuò)責(zé)任,公平原則的適用,但限制較多。
4)規(guī)范形式上,商事習(xí)慣在商法規(guī)范的形成和發(fā)展中具有重要作用,而民法雖也有成文法和習(xí)慣法之分,但成文法的地位遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過習(xí)慣法,并正形成較穩(wěn)定的格局。
5)從國際性上看,商法的國別差異愈來愈小,并已形成國與國之間較多的商事公約,而民法具有較強(qiáng)的地域性、民族性和傳統(tǒng)性。
3、商法與經(jīng)濟(jì)法的關(guān)系:商法以各個(gè)經(jīng)濟(jì)主體(企業(yè))的利益為基礎(chǔ),以調(diào)整企業(yè)相互間的利益為目的法,而經(jīng)濟(jì)法是以社會(huì)整體經(jīng)濟(jì)利益為基礎(chǔ),以調(diào)整企業(yè)與整個(gè)國民經(jīng)濟(jì)
間的關(guān)系為目的的法。
1)主體范圍上,商法主體主要是商事領(lǐng)域的法人和自然人,經(jīng)濟(jì)法主體則十分廣泛。
2)法律規(guī)范形式上,商法既有成文法,也有非成文法,其淵源有一定靈活性,而經(jīng)濟(jì)法基本上屬于成文法,并有嚴(yán)格的形式和程序要求。
3)法律規(guī)范的性質(zhì)上,商法主要表現(xiàn)為商行為法,并多為任意性規(guī)范,而經(jīng)濟(jì)法較多地表現(xiàn)為組織、管轄、平衡、協(xié)調(diào)等,國家干預(yù)的成分較多。
4)商法與經(jīng)濟(jì)法的責(zé)任方式也有較大差異。
第二節(jié) 公司法
1、公司法:規(guī)定公司的法律地位和調(diào)整公司內(nèi)外部關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。
2、有限責(zé)任公司:是由一定人數(shù)的股東依照公司法投資設(shè)立的,股東以其出資額為限對公司負(fù)責(zé),公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)的企業(yè)法人。
特征:1)由定額股東所組成。
2)股樂以認(rèn)繳的出資額為限對公司負(fù)責(zé)。
3)兼有資合性和人合性。
設(shè)立條件:只能以發(fā)起方式設(shè)立。
1)股東符合法定人數(shù)。
2)股東出資達(dá)到法定資本最低限額。
3)股東共同制定公司章程。
4)有公司名稱,建立符合有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)。
5)有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。
設(shè)立程序:1)訂立公司章程。
2)申請名稱預(yù)先核準(zhǔn)……
3)報(bào)經(jīng)審批。
4)認(rèn)繳出資。
5)驗(yàn)資。
6)召開首次股東會(huì),確立公司機(jī)關(guān)。
7)設(shè)立登記。
第三節(jié) 破產(chǎn)法
1、破產(chǎn):指債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)時(shí),為滿足債務(wù)人正當(dāng)合理的清償要求,在人民法院的指揮和監(jiān)督之下,就債務(wù)人的總財(cái)產(chǎn)實(shí)行的以分配為目的的清算程序。
特征:1)它以清算債務(wù)人的全部財(cái)為為手段來達(dá)到公平清償債權(quán)人債務(wù)的目的;
2)它以債務(wù)的存在并且到期不能清償為前提;
3)它是一種司法清算程序。
2、破產(chǎn)法:用以調(diào)節(jié)和規(guī)范破產(chǎn)過程中人民法院及債權(quán)人、債務(wù)人、清算組以及其他破產(chǎn)當(dāng)事人或參與人的具體行為和活動(dòng)的法律規(guī)范的總稱。
3、不能清償?shù)狡趥鶆?wù)指:1)債務(wù)的清償期限已經(jīng)屆滿;
2)債權(quán)人已要求清償;
3)債務(wù)人明顯缺乏清償能力。
如果債務(wù)人停止支付到期債務(wù)并呈連續(xù)狀態(tài),如無相反證據(jù),可推定為“不能清償?shù)狡?/p>
債務(wù)”。
4、破產(chǎn)案件由債務(wù)人所在地人民法院管轄。
5、破產(chǎn)案件的受理是破產(chǎn)程序開始的時(shí)間標(biāo)志。
案件受理后產(chǎn)生的法律效力:
1)債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在收到通知后1個(gè)月內(nèi),未收到通知的債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自公告之日起3個(gè)月內(nèi),向人民法院申報(bào)債權(quán)。逾期未申報(bào)的,視為自動(dòng)放棄債權(quán)。
2)對債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的其他民事執(zhí)行程序必須終止。
3)債務(wù)人對部分債權(quán)人的清償無效,但是債務(wù)人正常生產(chǎn)經(jīng)營所必需的除外。
6、債權(quán)人會(huì)議:在破產(chǎn)程序進(jìn)行中為保障全體債權(quán)人利益,表達(dá)債權(quán)人意志和統(tǒng)一債權(quán)人行動(dòng)而由全體登記在冊的債權(quán)人組成的臨時(shí)性機(jī)構(gòu)。
7、破產(chǎn)宣告對債務(wù)人產(chǎn)生的效力:
8、破產(chǎn)宣告對債權(quán)人產(chǎn)生的效力:
9、破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的分配順序?yàn)椋?)破產(chǎn)企業(yè)所欠職工工資和勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用。
2)破產(chǎn)企業(yè)所欠國家稅款。
3)破產(chǎn)債權(quán)。
破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)不足清償同一順序的清償要求的,按照比例分配。
第四節(jié) 保險(xiǎn)法
1、保險(xiǎn)法:調(diào)整因保險(xiǎn)而產(chǎn)生的社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。
2、保險(xiǎn):指投保人根據(jù)合同約定,向保險(xiǎn)人支付保險(xiǎn)費(fèi),保險(xiǎn)人對發(fā)生合同約定的事故造成的財(cái)產(chǎn)損失承擔(dān)賠償保險(xiǎn)金責(zé)任,或當(dāng)被保險(xiǎn)人死亡、傷殘、疾病或達(dá)到合同約定的年齡、期限時(shí)承擔(dān)給付保險(xiǎn)金責(zé)任的行為。
分類:1)保險(xiǎn)標(biāo)的……財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)和人身保險(xiǎn);
2)實(shí)施方式……強(qiáng)制保險(xiǎn)和自愿保險(xiǎn)。
3)人數(shù)不同……單保險(xiǎn)和復(fù)保險(xiǎn)。
4)承擔(dān)責(zé)任的順序……原保險(xiǎn)和再保險(xiǎn)。
3、投保人:指與保險(xiǎn)人訂立保險(xiǎn)合同,并按照保險(xiǎn)合同負(fù)有支付保險(xiǎn)費(fèi)義務(wù)的人。
保險(xiǎn)人:指與投保人訂立保險(xiǎn)合同,并承擔(dān)賠償或給付保險(xiǎn)金責(zé)任的人。
保險(xiǎn)標(biāo)的:指作為保險(xiǎn)對象的財(cái)產(chǎn)及其有關(guān)利益或人的壽命和人體。
4、設(shè)立保險(xiǎn)公司具備的條件:1)有符合保險(xiǎn)法和公司法規(guī)定的章程;
2)有符合保險(xiǎn)法規(guī)定的注冊資本最低限額,即不少于人民幣2億元;
3)有具備任職專業(yè)知識(shí)和業(yè)務(wù)工作經(jīng)驗(yàn)的高級管理人員;
4)有健全的組織機(jī)構(gòu)和管理制度;
5)有符合要求的營業(yè)場所和與業(yè)務(wù)有關(guān)的其他設(shè)施。
5、保險(xiǎn)公司應(yīng)當(dāng)采取股份有限公司或國有獨(dú)資公司的組織形式。
6、保險(xiǎn)公司依法破產(chǎn)的,破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)優(yōu)先支付其破產(chǎn)費(fèi)用后,按下列順序清償:
1)所欠職工工資和勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用;
2)賠償或給付保險(xiǎn)金;
3)所欠稅款;
4)清償公司債務(wù)。
破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)不足清償同一順序的清償要求的,按照比例分配。
第五節(jié) 票據(jù)法
1、票據(jù):指由出票人依法簽發(fā),并于一定期間內(nèi)由其無條件支付或委托他人無條件支付的以一定數(shù)額金錢為目的的特種有價(jià)證券,包括匯票、本票和支票。
特征:1)票據(jù)是完全有價(jià)證券。
2)票據(jù)是設(shè)權(quán)證券。
3)票據(jù)是貨幣證券。
4)票據(jù)是要式證券。
5)票據(jù)是無因證券。
6)票據(jù)是流通證券。
7)票據(jù)是文義證券。
2、票據(jù)法:國家為調(diào)整票據(jù)關(guān)系和確認(rèn)票據(jù)行為而制定的法律規(guī)范的總稱。
特征:1)強(qiáng)行性2)技術(shù)性3)固定性4)國際性。
3、票據(jù)法律關(guān)系:指票據(jù)當(dāng)事人在票據(jù)的簽發(fā)和流通、轉(zhuǎn)讓等過程中,依照有關(guān)規(guī)定
所形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系,簡稱票據(jù)關(guān)系。
1、票據(jù)關(guān)系的主體當(dāng)事人有:出票人、收款人、付款人、持票人、承兌人、背書人、保證人、參加承兌人等。
2、票據(jù)行為應(yīng)符合的要件:
1)行為人具有票據(jù)能力。
2)行為人意思表示真實(shí)。
3)必須采用特定的書面形式。
4)必須以法定方式記載票據(jù)事項(xiàng)。
5)行為人必須簽章。
6、票據(jù)行為包括以下種類:1)出票行為2)背書上3)提示4)承兌5)付款6)退票
7)追索8)保證
7、匯票:是出票人簽發(fā)的,委托付款人在見票時(shí)或在指定日期無條件支付確定的金額
給收款人或持票人的票據(jù)。
本票:是出票人簽發(fā)的,承諾自己在見票時(shí)無條件支付確定的金額給收款人或持票人的票據(jù)。
支票:是出票人簽發(fā)的,委托辦理支票存款業(yè)務(wù)的銀行或其他金融機(jī)構(gòu)在見票時(shí)無條件支付確定的金額給收款人或持票人的票據(jù)。
8、匯票、本票、支票三者的關(guān)系:
與本票相比,匯票是委托付款的票據(jù),必須記載付款人,因此,匯票有三方基本當(dāng)事人,而本票是自付票據(jù),由發(fā)票人自己付款。與支票相比,匯票對付款人是否為銀行或其他金融
機(jī)構(gòu),沒有特定 的限制性要求,而支票的付款人必須是能夠辦理支票存款業(yè)務(wù)的銀行或其他金融機(jī)構(gòu)。另外,匯票必須經(jīng)過承兌,這一點(diǎn)也不同于本票和支票。
第八章 經(jīng)濟(jì)法
第一節(jié) 經(jīng)濟(jì)法概述
1、經(jīng)濟(jì)法的概念和調(diào)整對象
經(jīng)濟(jì)法概述:經(jīng)濟(jì)法是調(diào)整國家經(jīng)濟(jì)協(xié)調(diào)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。
2、經(jīng)濟(jì)法與民商法的關(guān)系
3、經(jīng)濟(jì)法的基本原則
經(jīng)濟(jì)法的基本原則
1)平衡協(xié)調(diào)原則
2)維護(hù)公平競爭原則
3)責(zé)權(quán)利相統(tǒng)一原則
第二節(jié) 稅 法
1、稅法概述
稅收是國家為了實(shí)現(xiàn)其管理職能,憑借政治權(quán)力,依照法律規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn),參與國民收入分配和再分配,取得財(cái)政收入的一種形式。
2、稅收征收管理法律制度
1)稅收征管立法
2)稅收征管法的主要內(nèi)容
1.稅務(wù)管理
(1)稅務(wù)登記。
(2)賬簿、憑證管理。
(3)納稅申報(bào)。
2.稅款征收
3.稅務(wù)檢查
4.法律責(zé)任
(1)違反稅收征管程序的法律責(zé)任。
(2)偷稅、抗稅的法律責(zé)任。
第三節(jié) 反不正當(dāng)競爭法
1、反不正當(dāng)競爭法概述
2、不正當(dāng)競爭行為
1)反不正當(dāng)競爭法概述
2)反不正當(dāng)競爭法的含義
3)反不正當(dāng)競爭法調(diào)整的對象范圍
4)不正當(dāng)競爭行為
3、對不正當(dāng)競爭行為的監(jiān)督檢查
4、違反反不正當(dāng)競爭法的法律責(zé)任
1)經(jīng)營者的法律責(zé)任
2)政府及其所屬部門違法的法律責(zé)任
3)監(jiān)督檢查機(jī)關(guān)工作人員違法的法律責(zé)任
第四節(jié) 產(chǎn)品質(zhì)量法
1、產(chǎn)品質(zhì)量法概述
2、產(chǎn)品質(zhì)量的監(jiān)督管理
3、生產(chǎn)者、銷售者的產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任和義務(wù)
4、違反產(chǎn)品質(zhì)量法的法律責(zé)任
第五節(jié) 消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法
1、消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法概述
消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法,是調(diào)整在保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益過程中發(fā)生的權(quán)益關(guān)系的法律規(guī)范的總
稱。
2、消費(fèi)者的權(quán)利
1)安全保障權(quán)
2)知情權(quán)
3)自主選擇權(quán)
4)公平交易權(quán)
5)依法求償權(quán)
6)依法結(jié)社權(quán)
7)獲知權(quán)
8)受尊重權(quán)
9)監(jiān)督批評權(quán)
3、經(jīng)營者的義務(wù)
經(jīng)營者的義務(wù)
1)履行法定和約定的義務(wù)
2)聽取意見和接受監(jiān)督的義務(wù)
3)保證消費(fèi)者安全的義務(wù)
4)提供真實(shí)信息,不做虛假宣傳的義務(wù)
5)經(jīng)營者還應(yīng)當(dāng)標(biāo)明其真實(shí)名稱和標(biāo)記
6)出具相應(yīng)憑證和單據(jù)的義務(wù)
7)提供符合要求的商品或服務(wù)的義務(wù)
8)按照規(guī)定或約定實(shí)行“三包”的義務(wù)
9)不得從事不公平、不合理交易或者減免自身責(zé)任的義務(wù)
10)不得侵犯消費(fèi)者人身權(quán)的義務(wù)
4、爭議的解決及法律責(zé)任
1)爭議的解決
2)法律責(zé)任 第九章 刑法
第一節(jié) 刑法的概念、任務(wù)、基本原則和適用范圍
1、刑法:國家制定的關(guān)于什么行為是犯罪和對犯罪者適用何種刑罰的法律規(guī)范的總稱。
2、刑法的任務(wù):用刑罰同一切犯罪行為作斗爭,以保衛(wèi)國家安全,保衛(wèi)人民民主專政的政權(quán)和社會(huì)主義制度,保護(hù)國有財(cái)產(chǎn)和勞動(dòng)群眾集體所有的財(cái)產(chǎn),保護(hù)公民私人所有的財(cái)產(chǎn),保護(hù)公民的人身權(quán)利、民主權(quán)利和其他權(quán)利,維護(hù)社會(huì)秩序、經(jīng)濟(jì)秩序,保護(hù)社會(huì)主義
建設(shè)事業(yè)的順利進(jìn)行。
3、基本原則:1)罪刑法定原則:
2)法律面前人人平等原則:
3)罪刑相當(dāng)原則:
4、適用范圍:1)對地域的效力
2)對人的效力:
3)時(shí)間效力。
第二節(jié) 犯罪的本質(zhì)和概念
1、犯罪:一切危害國家主權(quán)、領(lǐng)土完整和安全,分裂國家,顛覆人民民主專政的政權(quán)和推翻社會(huì)主義制度,破壞社會(huì)秩序和經(jīng)濟(jì)秩序,侵犯國有財(cái)產(chǎn)或勞動(dòng)群眾集體所有的財(cái)產(chǎn),侵犯公民私人所有的財(cái)產(chǎn),侵犯公民的人身權(quán)利、民主權(quán)利和其他權(quán)利,以及其他危害社會(huì)的行為,依照法律應(yīng)當(dāng)受刑罰處罰的,都是犯罪。
2、基本特征:1)犯罪是危害社會(huì)的行為,即具有社會(huì)危害性。
2)犯罪是觸犯刑法的行為,即具有刑事違法性。
3)犯罪是應(yīng)受刑罰懲罰的行為,即具有應(yīng)受刑罰懲罰性。
第三節(jié) 犯罪構(gòu)成
1、犯罪構(gòu)成:指依照刑法的規(guī)定,確定某種行為構(gòu)成犯罪所必須具備的主觀要件和客
觀要件的總和。
四要件:犯罪客體、犯罪的客觀方面、犯罪主體、犯罪的主觀方面。
2、犯罪客體:指為刑法所保護(hù)的而為犯罪行為所侵犯的社會(huì)主義社會(huì)關(guān)系。
分類:1)一般客體:指一切犯罪行為所共同具有的客體,它反映一切犯罪的共同本質(zhì)。
2)同類客體:指某一類的犯罪行為所共同具有的客體,它反映該類犯罪的共同本質(zhì)。
3)直接客體:指各個(gè)具體的犯罪行為所特有的客體,反映該具體犯罪的特殊本質(zhì),是
區(qū)分此罪與彼罪的根據(jù)。
簡單客體:一個(gè)犯罪行為只有一個(gè)直接客體的叫簡單客體。
復(fù)雜客體:一個(gè)犯罪行為不止一個(gè)直接客體的叫復(fù)雜客體。
犯罪客體和犯罪對象的區(qū)別:1)犯罪客體體現(xiàn)犯罪的本質(zhì),決定犯罪的性質(zhì);犯罪對象不體現(xiàn)犯罪的本質(zhì),不決定犯罪的性質(zhì)。
2)犯罪客體是任何犯罪構(gòu)成的必要條件,犯罪對象則并非每一犯罪都具有。
3)任何犯罪都會(huì)使犯罪客體受到損害,而犯罪對象則不一定受到損害。
4)同一犯罪客體可以由不同的犯罪對象體現(xiàn)出來,同一犯罪對象也可以體現(xiàn)不同的犯
罪客體。
4、犯罪的客觀方面:指犯罪活動(dòng)的客觀外在表現(xiàn)。
危害行為:指人在自己的意識(shí)和意志的分配下所實(shí)施的危害社會(huì)的、為刑法所禁止的行
為。
兩種表現(xiàn)形式:作為和不作為。
危害結(jié)果:指危害行為對刑法所保護(hù)的社會(huì)主義社會(huì)關(guān)系所造成的實(shí)際損害。
刑法中的因果關(guān)系:指人的危害行為與其所產(chǎn)生的危害結(jié)果之間內(nèi)在的、合乎規(guī)律的聯(lián)系,它是使行為人承擔(dān)刑事責(zé)任的前提條件。
5、犯罪主體:指實(shí)施犯罪行為,對自己的罪行依法應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任的人。
具備條件:1)犯罪主體是實(shí)施犯罪行為的人。
2)自然人作為犯罪主體,必須是達(dá)到刑事責(zé)任年齡的人。
3)自然人作為犯罪主體,必須是具有刑事責(zé)任能力的人。
刑法對單位犯罪,實(shí)行兩罰的原則,即對單位判處罰金,并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和
其他直接責(zé)任人員判處刑罰。
6、犯罪的主觀方面:指犯罪主體對其行為可能引起的危害社會(huì)的結(jié)果的心理狀態(tài),通常指犯罪的故意或過失,在某些犯罪還包括犯罪目的。
第四節(jié) 正當(dāng)防衛(wèi)和緊急避險(xiǎn)
1、正當(dāng)防衛(wèi):指為了使國家、公共利益、本人或他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害,所采取的因制止不法侵害而對不法侵害人造成損害的行為。
具備條件:1)必須是對不法侵害行為才能實(shí)行防衛(wèi)。
2)必須是對正在進(jìn)行的不法侵害行為才能實(shí)行防衛(wèi)。
3)必須是對實(shí)施不法侵害的人才能實(shí)行防衛(wèi)。
4)防衛(wèi)不能過當(dāng)。
2、緊急避險(xiǎn):指為了使國家、公共利益、本人或他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危險(xiǎn),不得已而采取的損害另一合法利益的行為。
具備條件:1)必須是為了避免國家、公共利益、本人或他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利
受到危險(xiǎn)而采取的。
2)必須是正在發(fā)生危險(xiǎn)的情況下采取的。
3)必須是不得已而采取的。
4)緊急避險(xiǎn)不能過當(dāng)。
在職務(wù)上、業(yè)務(wù)上負(fù)有特定責(zé)任的人,不得因避免本人的危險(xiǎn)而實(shí)行緊急避險(xiǎn)。
第五節(jié) 犯罪的預(yù)備、未遂和中止
1、犯罪預(yù)備:為了犯罪,準(zhǔn)備工具,制造條件的,是犯罪預(yù)備。
預(yù)備犯的構(gòu)成要件:1)行為人已經(jīng)進(jìn)行犯罪預(yù)備。
2)行為人在犯罪預(yù)備階段停頓下來,尚未著手實(shí)施犯罪。
3)在犯罪預(yù)備階段停頓下來而未著手實(shí)施犯罪,是出于行為人意志以外的原因。
2、犯罪未遂:已經(jīng)著手實(shí)施犯罪,由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的,是犯罪
未遂。
構(gòu)成要件:1)已經(jīng)著手實(shí)施犯罪。
2)犯罪未能得逞。
3)犯罪沒有得逞,是出于犯罪分子意志以外的原因。
3、犯罪既遂:指行為人故意實(shí)施的行為已經(jīng)具備了某種犯罪構(gòu)成的全部要件。
4、犯罪中止:在犯罪過程中自動(dòng)放棄犯罪或者自動(dòng)有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的,是犯
罪中止。
構(gòu)成要件:1)必須是在犯罪過程中停止犯罪行為。
2)必須是自動(dòng)放棄犯罪行為。
第六節(jié) 共同犯罪
1、共同犯罪:指兩人以上共同故意犯罪。
構(gòu)成要件:1)犯罪主體必須是兩個(gè)或兩個(gè)以上的達(dá)到刑事責(zé)任年齡、具有刑事責(zé)任能
力的人。
2)各個(gè)共同犯罪人必須具有共同的犯罪行為。
3)各個(gè)共同犯罪人必須具有共同的犯罪故意。
形式:1)以共同的犯罪故意形成的時(shí)間為標(biāo)準(zhǔn),分為事先無通謀的共同犯罪和事先通
謀的共同犯罪。
2)以共同犯罪有無特殊的組織形式,分為一般的共同犯罪和特殊的共同犯罪。
2、犯罪集團(tuán):指三人以上為共同實(shí)施犯罪而組成的較為固定的犯罪組織。
特征:1)人數(shù)較多,至少有三人。
2)經(jīng)常糾集在一起進(jìn)行一種或數(shù)種嚴(yán)重的犯罪活動(dòng)。
3)重要的成員固定或基本固定,有明顯的首要分子。
4)都是有預(yù)謀地實(shí)施犯罪。
3、共同犯罪人的種類及刑事責(zé)任:
1)主犯:凡組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)進(jìn)行犯罪活動(dòng)的或在共同犯罪中起主要作用的,是主
犯。
對于主犯,應(yīng)當(dāng)按其所參與的或組織、指揮的全部犯罪處罰,對于組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)的首要分子,應(yīng)當(dāng)按照集團(tuán)所犯的全部罪行處罰。
2)從犯:凡在共同犯罪中起次要或輔助作用的,是從犯。
應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰或免除處罰。
3)脅從犯:被脅迫參加犯罪的,是脅從犯。
應(yīng)當(dāng)按其犯罪情節(jié),減輕處罰或免除處罰。
4)教唆犯:教唆他人犯罪的,是教唆犯。
應(yīng)當(dāng)按其教唆的犯罪確定。教唆不滿18周歲的人,應(yīng)從重處罰。
被教唆的人沒犯罪,可從輕或減輕處罰。
第七節(jié) 刑罰的概念和目的
1、刑罰:是審判機(jī)關(guān)以國家的名義對犯罪分子實(shí)行懲罰的一種強(qiáng)制方法。
特征:1)刑罰是一種最嚴(yán)厲的強(qiáng)制方法。
2)刑罰只能對犯罪分子適用。
3)刑罰只能由人民法院代表國家依法判處。
2、預(yù)防犯罪的兩個(gè)方面:1)特殊預(yù)防:指通過懲罰犯罪,預(yù)防犯罪分子本人重新犯罪。
2)一般預(yù)防:指難過懲罰犯罪,警戒社會(huì)上的不穩(wěn)定分子,防止他們走上犯罪的道路。
第八節(jié) 刑罰的種類
1、主刑的概念:指對犯罪分子適用的主要刑罰方法。
1)管制:
執(zhí)行期間,應(yīng)遵守的規(guī)定:1)遵守法律,行政法規(guī),服從監(jiān)督。
2)未經(jīng)執(zhí)行機(jī)關(guān)批準(zhǔn),不得行使言論、出版、集會(huì)、結(jié)社、游行、示威自由的權(quán)利。
3)按照執(zhí)行機(jī)關(guān)規(guī)定報(bào)告自己的活動(dòng)情況。
4)遵守執(zhí)行機(jī)關(guān)關(guān)于會(huì)客的規(guī)定。
5)離開所居住的市、縣或遷居,應(yīng)當(dāng)報(bào)經(jīng)執(zhí)行機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。
2)拘役:
3)有期徒刑:
有期徒刑與拘役的區(qū)別:1)適用對象不同。
2)期限不同。
3)執(zhí)行場所不同。
4)執(zhí)行期間的待遇不同。
5)法律后果不同。
4)無期徒刑:
5)死刑:
對死刑的適用規(guī)定:1))對適用死刑的法定情節(jié)作了嚴(yán)格規(guī)定。
2))對適用死刑的犯罪主體作了限制。
3))規(guī)定了死刑復(fù)核制度。
4))規(guī)定了“死緩”制度。
2、附加刑的概念:指既能附加于主刑而適用也能獨(dú)立適用的刑罰方法。
1)罰金:可附加適用,也可單獨(dú)適用。
2)剝奪政治權(quán)利:
3)沒收財(cái)產(chǎn):
3、我國刑法中所規(guī)定的非刑罰的處理方法:1)判處刑事?lián)p害賠償。
2)采取刑事教育措施。
3)提出由主管部門給予行政處罰或行政處分的司法建議。
第九節(jié) 刑罰的具體運(yùn)用
1、量刑:指人民法院依法對犯罪分子裁量應(yīng)當(dāng)判處的刑罰。
遵循原則:1)以犯罪事實(shí)為根據(jù)。
2)以刑法為準(zhǔn)繩。
量刑情節(jié):人民法院在量刑時(shí)應(yīng)當(dāng)據(jù)以決定處刑輕重或免除處罰的各種情況。
法定情節(jié):指由法律明文規(guī)定的應(yīng)當(dāng)或可以據(jù)以從重處罰、從輕處罰、減輕處罰、免除
處罰等情節(jié)。
從重處罰:指在法定刑的限度內(nèi),適用較重的刑罰。
從輕處罰:指在法定刑的限度內(nèi),適用較輕的刑罰。
減輕處罰:指判處低于法定刑的刑罰,可以是低于法定刑的刑期,也可低于法定刑的刑
種。
免除處罰:指對于犯罪分子宣告有罪而免除其刑罰。
酌定情節(jié):法律未規(guī)定,而人民法院在量刑時(shí)根據(jù)不同的案情應(yīng)當(dāng)斟酌考慮從寬、從嚴(yán)的各種情節(jié)。
2、累犯:因犯罪受過一定刑罰處罰,刑罰執(zhí)行完畢或赦免后,在法定期限內(nèi)又犯一定
之罪的犯罪分子。
一般累犯:指因故意犯罪被判處有期徒刑以上刑罰,刑罰執(zhí)行完畢或赦免以后,在5年內(nèi)又出于故意而犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰的犯罪分子。
危害國家安全累犯:指因犯危害國家安全罪被判處刑罰,在刑罰執(zhí)行完畢或赦免以后,在任何時(shí)候再犯危害國家安全罪的犯罪分子。
自首:指犯罪以后自動(dòng)投案并且如實(shí)供述自己的罪行。
3、數(shù)罪并罰:指一人犯有數(shù)罪,人民法院對其的犯的各罪分別定罪量刑后,依照法定的原則,決定應(yīng)
當(dāng)執(zhí)行的刑罰。
三種情況:1)判決宣告以前,一人犯有數(shù)罪的并罰。
2)判決宣告以后發(fā)現(xiàn)判決前的漏罪的并罰。
3)刑罰執(zhí)行過程中又發(fā)現(xiàn)新罪的并罰。
4、緩刑:對于罪行較小,處刑較輕并且不是累犯的犯罪分子,在一定條件下暫緩其刑罰的執(zhí)行,給予一定的考驗(yàn)期限,在此期限內(nèi)如果無新罪,無漏罪、無情節(jié)嚴(yán)重的違法違規(guī)
行為,就不再執(zhí)行原判刑罰的制度。
適用條件:1)犯罪分子被判處的刑罰是拘役或3年以下有期徒刑。
2)犯罪分子不是累犯。
3)犯罪分子犯罪情節(jié)較輕并有悔罪表現(xiàn),適用緩刑確實(shí)不致再危害社會(huì)。
減刑:對于在服刑期間確有悔改或立功表現(xiàn)的犯罪分子,經(jīng)過法定程序?qū)⑵湓行塘P予
以適當(dāng)減輕的制度。
適用條件:1)適用于被判處管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑而在執(zhí)行期間確有悔改
或立功表現(xiàn)的犯罪分子。
2)減刑必須有一定的限度。
3)減刑必須經(jīng)過法定程序。
假釋:對于被判處有期徒刑或無期徒刑的犯罪分子,在執(zhí)行了一定的刑期之后,如果確有悔改表現(xiàn),假釋后不致再危害社會(huì),附有條件地予以提前釋放的制度。
適用條件:1)只適用于被判處有期徒刑或無期徒刑,并且已經(jīng)執(zhí)行了一定期限的犯罪
分子。
2)只適用于在服刑期間確有悔改表現(xiàn),假釋后不致再危害社會(huì)的犯罪分子。
3)假釋必須經(jīng)過法定程序,非經(jīng)法定程序不得假釋。
4)對累犯以及因殺人、爆炸、搶劫、**、綁架等暴力性犯罪被判處10年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子,不得假釋。
5、追訴時(shí)效:指對犯罪分子追究刑事責(zé)任的有效期限,超過法定的追訴期限的,就不
再追究犯罪分子的刑事責(zé)任。
第十節(jié) 犯罪的種類和幾種常見的犯罪
1、罪狀:對犯罪的名稱和犯罪構(gòu)成特征的表述,它是定罪的法律依據(jù)。
法定刑:對具體犯罪規(guī)定的刑種和量刑幅度,它是量刑的法律依據(jù)。
2、故意殺人罪:指故意非法剝奪他人生命的行為。
構(gòu)成要件:客體——他人的生命權(quán)利。
客觀方面——表現(xiàn)為非法剝奪他人生命的行為,作為和不作為都能構(gòu)成。
主體——一般主體。
主觀方面——必須有非法剝奪他人生命的故意,包括直接故意和間接故意。
故意傷害罪:指故意非法損害他人健康的行為。
構(gòu)成要件:客體——他人的健康權(quán)利。
客觀方面——表現(xiàn)為非法傷害他人身體健康的行為。
主體——一般是已滿16歲的人。
主觀方面——必須有非法傷害他人的故意,包括直接故意和間接故意。
搶劫罪:指以非法占有為目的,以暴力、脅迫或者其他方法,強(qiáng)行劫取公私財(cái)物的行為。
構(gòu)成要件:客體——復(fù)雜客體。
客觀方面——表現(xiàn)為實(shí)施對公私財(cái)物的所有者、保管者或守護(hù)者當(dāng)場使用暴力、脅迫或其他方法,立即搶走財(cái)物或迫使其交出財(cái)物的行為。
主體——一般主體。
主觀方面——必須有直接故意,并且具有將公私財(cái)物非法占有的目的。
盜竊罪:指以非法占有為目的,秘密竊取數(shù)額較大的公私財(cái)物,或多次竊取公私財(cái)物的行為。
構(gòu)成要件:客體——公私財(cái)物的所有權(quán)。
客觀方面——表現(xiàn)為秘密竊取數(shù)額較大的公私財(cái)物或多次行竊的行為。
主體——已滿16周歲的人。
主觀方面——必須有直接故意,并且具有非法占有的目的。
貪污罪:國家工作人員利用職務(wù)上的便利、侵吞、竊取、騙取或以其他手段非法占有公
共財(cái)物的行為。
構(gòu)成要件:客體——公共財(cái)物的所有權(quán)。
客觀方面——表現(xiàn)為利用職務(wù)上的便利,侵吞、竊取、騙取或以其他非法手段非法占有
公共財(cái)物的行為。
主體——國家工作人員,或受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管
理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員。
主觀方面——必須有直接故意,并且具有非法占有公共財(cái)物的目的。
受賄罪:指國家工作人員利用職務(wù)上的便利,索取他人財(cái)物,或非法收受他人財(cái)物,為
他人謀取利益的行為。
單位受賄罪:指國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體,索取、非法收受他人財(cái)物,為他人謀取利益,情節(jié)嚴(yán)重的行為。
行賄罪:指為謀取不正當(dāng)利益,給予國家工作人員以財(cái)物的行為。
單位行賄罪:指單位為謀取不正當(dāng)利益而行賄,或違反國家規(guī)定,給予國家工作人員以
回扣、手續(xù)費(fèi),情節(jié)嚴(yán)重的行為。
對單位行賄罪:指為謀取不正當(dāng)利益,給予國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體以財(cái)物,或在經(jīng)濟(jì)往來中,違反國家規(guī)定,給予上述單位以各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)的行為。
介紹賄賂罪:指向國家工作人員介紹賄賂,情節(jié)嚴(yán)重的行為。
第十章 刑事訴訟法
第一節(jié) 刑事訴訟法的概念、任務(wù)和基本原則
1、刑事訴訟:指為了追究犯罪嫌疑人、被告人的刑事責(zé)任而進(jìn)行的訴訟活動(dòng)。
2、刑事訴訟法:指國家制定的關(guān)于刑事訴訟活動(dòng)所應(yīng)遵循的原則、制度和程序的法律
規(guī)范的總稱。
3、任務(wù):保證準(zhǔn)確、及時(shí)地查明犯罪事實(shí),正確應(yīng)用法律,懲罰犯罪分子,保障無罪的人不受刑事追究,教育公民自覺遵守法律,積極同犯罪行為作斗爭,以維護(hù)社會(huì)主義法制,保護(hù)公民的人身權(quán)利,財(cái)產(chǎn)權(quán)利,民主權(quán)利和其他權(quán)利,保障社會(huì)主義建設(shè)事業(yè)的順利進(jìn)行。
4、基本原則:1)偵查權(quán)、檢察權(quán)和審判權(quán)由專門機(jī)關(guān)行使,2)公、檢、法三機(jī)關(guān)在刑事訴訟活動(dòng)中分工負(fù)責(zé),互相配合,互相制約;
3)犯罪嫌疑人、被告人有權(quán)獲得辯護(hù);
4)未經(jīng)人民法院依法判決不得確定有罪;
5)保證訴訟參與人的訴訟權(quán)利;
6)對不應(yīng)追究刑事責(zé)任的不予追訴;
7)外國人犯罪應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任的適用我國刑事訴訟法。
第二節(jié) 管轄
1、刑事訴訟管轄:指公安、檢察、法院三機(jī)關(guān)受理刑事案件的權(quán)限分工,上下級人民法院或不同地區(qū)的同級人民法院受理第一審刑事案件的權(quán)限分工,以及普通人民法院與專門人民法院受理第一審刑事案件的權(quán)限分工。
2、職能管轄:又稱部門管轄,它是人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)受理案件的權(quán)限的劃分,是解決
三機(jī)關(guān)的職責(zé)分工問題。
3、審判管轄:指人民法院組織系統(tǒng)內(nèi)在審判第一審判刑事案件上的分工。
分為普通管轄(級別管轄和地域管轄)和專門管轄。
4、級別管轄:指各級人民法院審理第一審刑事案件的權(quán)限分工。
5、地域管轄:指不同地區(qū)的同級人民法院審理第一審刑事案件的權(quán)限分工。
第三節(jié) 證據(jù)
1、證據(jù):指用以證明案件真實(shí)情況的一切事實(shí)。
特征:客觀性、相關(guān)性、法律性。
種類:1)物證、書證2)證人證言3)被害人陳述4)犯罪嫌疑人、被告人的供述和辯
解
5)鑒定結(jié)論6)勘驗(yàn)、檢查筆錄7)視聽資料
2、舉證責(zé)任:又稱證明責(zé)任,指誰負(fù)有提出證據(jù)以證明案件有關(guān)事實(shí)的義務(wù)。
在刑事訴訟中,證明犯罪嫌疑人、被告人有罪的責(zé)任,均由控訴一方承擔(dān)。
自訴案件的自訴人對起訴的犯罪事實(shí)負(fù)有舉證責(zé)任。
3、運(yùn)用證據(jù)的指導(dǎo)原則:嚴(yán)禁刑訊逼供和以威脅、引誘、欺騙以及其他非法的方法收
集證據(jù)。
第四節(jié) 強(qiáng)制措施
1、強(qiáng)制措施:指人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)為了保證偵查和審判工作的順利進(jìn)行,依法對犯罪嫌疑人、被告人、現(xiàn)行犯或重大嫌疑分子的人身自由加以限制。
意義:1)防止他們逃避偵查和審判
2)防止他們串供,毀滅和偽造證據(jù),轉(zhuǎn)移贓物,阻撓偵查和審判的順利進(jìn)行;
3)防止他們行兇報(bào)復(fù),重新犯罪,繼續(xù)危害社會(huì);
4)防止他們畏罪自殺和其他意外事件的發(fā)生;
5)對其他犯罪分子或者準(zhǔn)備進(jìn)行犯罪的分子起到震懾和教育作用,有利于減少犯罪和
保障社會(huì)安定。
2、種類:1)拘傳:
2)取保候?qū)彛?/p>
3)監(jiān)視居住:
4)逮捕:只能對有證據(jù)證明有犯罪事實(shí),可能判處有期徒刑以上的刑罰,且采取取保候?qū)彙⒈O(jiān)視居住等方法尚不足以防止發(fā)生社會(huì)危險(xiǎn)性而有逮捕必要的犯罪嫌疑人、被告人采
用。
5)拘留:
可先行拘留:1))正在預(yù)備犯罪、實(shí)行犯罪或犯罪后即時(shí)被發(fā)覺的;
2))被害人或在場親眼看見的人指認(rèn)他犯罪的;
3))在其身邊或住處發(fā)現(xiàn)有犯罪證據(jù)的;
4))犯罪后企圖自殺、逃跑或在逃的;
5))有毀滅、偽造證據(jù)或串供可能的;
6))不講真實(shí)姓名、住址,身份不明的;
7))有流竄作案、多次作案、結(jié)伙作案重大嫌疑的。
同時(shí)具備:1))被拘留的對象是現(xiàn)行犯或重大嫌疑分子;
2))有上述法定的情形之一的。
第五節(jié) 刑事訴訟階段
一、立案:指公、檢、法機(jī)關(guān)對報(bào)案、控告、舉報(bào)、自首的材料,經(jīng)過審查后,認(rèn)為確有犯罪事實(shí),并且依法應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任,決定作為刑事案件予以受理的訴訟活動(dòng)。
二、偵查:指公安機(jī)關(guān)(包括國家安全機(jī)關(guān))、檢察機(jī)關(guān)在辦理案件的過程中依法進(jìn)行專門調(diào)查工作和采取有關(guān)的強(qiáng)制性措施的訴訟活動(dòng)。
偵查活動(dòng):訊問犯罪嫌疑人、詢問證人、勘驗(yàn)、檢查、搜查、扣押物證、書證、鑒定、通緝。
三、起訴:指請求人民法院對被告人進(jìn)行審判的訴訟活動(dòng)。
公訴:人民檢察院代表國家依法向人民法院提起訴訟,要求追究被告人刑事責(zé)任的訴訟
活動(dòng)。
1)審查起訴:人民檢察院對公安機(jī)關(guān)偵查終結(jié)需要提起公訴的案件進(jìn)行審查,決定是
否向
人民法院提起公訴的訴訟活動(dòng)。
2)提起公訴:人民檢察院代表國家以公訴人的身份將應(yīng)當(dāng)追究犯罪嫌疑人刑事責(zé)任的案件,提請人民法院審理的訴訟活動(dòng)。
3)不起訴:人民檢察院對公安機(jī)關(guān)偵查終結(jié)移送起訴或自行偵查的案件,經(jīng)過審查,認(rèn)為犯罪嫌疑人的行為不構(gòu)成犯罪,或依法不應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任,而作出不向人民法院提起公訴的決定的一種訴訟活動(dòng)。自訴:被害人本人或他的法定代理人進(jìn)行的起訴。
四、審判:人民法院依法對刑事案件進(jìn)行審理和作出判決與裁定的訴訟活動(dòng)。
1、第一審程序:
1)第一審程序的法庭審判,包括開庭、法庭調(diào)查、辨論、被告人最后陳述、評議和宣
判。
2)簡易程序:指基層人民法院對某些案件進(jìn)行審判時(shí)所適用的比第一審普通智育相對
簡化的程序。
適用范圍:1))對依法可能判決3年以下有期徒刑、拘役、管制、單處罰金的公訴案件,事實(shí)清楚,證據(jù)充分,人民檢察院建議或同意適用簡易程序的。
2))告訴才處理的案件。
3))被害人起訴的有證據(jù)證明的輕微刑事案件。
2、第二審程序:指上一級人民法院根據(jù)當(dāng)事人的上訴或人民檢察院的抗訴,對第一審人民法院尚未發(fā)生法律效力的判決或裁定的案件,進(jìn)行重新審理的程序。
上訴不加刑原則:指被告人及其法定代理人、辯護(hù)人、近親屬上訴的案件,第二審人民
法院審理后,不得加重被告人的刑罰。
3、死刑復(fù)核程序:死刑由最高人民法院核準(zhǔn)。
4、審判監(jiān)督程序:
五、執(zhí)行:人民法院將已發(fā)生法律效力的判決和裁定所確定的內(nèi)容,交付有關(guān)機(jī)關(guān)加以
實(shí)現(xiàn)的訴訟活動(dòng)。第十一章 民事訴訟法
第一節(jié) 民事訴訟法的概念、任務(wù)和基本原則
1、民事訴訟:在當(dāng)事人和其他訴訟參與人的參加下,人民法院依照法定程序?qū)徖砻袷掳讣鉀Q民事爭議的活動(dòng),稱為民事訴訟。
2、民事訴訟法:國家制定的關(guān)于民事訴訟活動(dòng)所應(yīng)遵循的原則、制度和程序的法律,稱為民事訴訟法。
任務(wù):1)保護(hù)當(dāng)事人行使訴訟權(quán)利;
2)保證人民法院查清事實(shí),分清是非,正確適用法律,及時(shí)審理民事案件;
3)確認(rèn)民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系,制裁民事違法行為,保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益;
4)教育公民自覺遵守法律,維護(hù)社會(huì)秩序,經(jīng)濟(jì)秩序,保障社會(huì)主義事業(yè)順利進(jìn)行。
3、基本原則:1)當(dāng)事人訴訟權(quán)利平等和保障與便利當(dāng)事人行使訴訟權(quán)利的原則
2)辨論原則
3)調(diào)解原則
4)處分原則
5)檢察監(jiān)督原則
6)社會(huì)支持起訴原則
第二節(jié) 管轄
民事訴訟管轄:指各級人民法院之間以及同級人民法院之間受理第一審民事案件的權(quán)限
和分工。
一、級別管轄:指各級人民法院之間受理第一審民事案件的權(quán)限和分工。
1)第一審民事案件由基層人民法院管轄,法律另有規(guī)定的除外。
2)中級人民法院管轄:(1)重大涉外案件(2)在本轄區(qū)內(nèi)有重大影響的案件
(3)最高人民法院確定由中級人民法院管轄的案件。
3)高級人民法院管轄:在本轄區(qū)內(nèi)有重大影響的第一審民事案件。
4)最高人民法院管轄:(1)在全國有重大影響的案件(2)認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由本院審理的案
件。
二、地域管轄:指不同地區(qū)的同級人民法院之間受理第一審民事案件的權(quán)限和分工。
1)一般地域管轄:又稱普通管轄或一般管轄,以訴訟當(dāng)事人住所所在地為標(biāo)準(zhǔn)來確定
管轄的。
實(shí)行“原告就被告”原則。
2)特殊地域管轄:民事案件以作為訴訟標(biāo)的的特定法律關(guān)系或標(biāo)的物所在地為標(biāo)準(zhǔn)而
確定的管轄。
3)專屬管轄:指某些民事案件依照法律規(guī)定必須由特定的人民法院管轄。
4)協(xié)議管轄:指當(dāng)事人可就第一審民事案件,在爭議發(fā)生前或發(fā)生后,通過協(xié)議,選擇在某一人民法院時(shí)行訴訟而產(chǎn)生的管轄。
5)選擇管轄:
三、移送管轄:指人民法院發(fā)現(xiàn)受理的案件不屬于本院管轄時(shí),應(yīng)當(dāng)移送有管轄權(quán)的人
民法院,受移送的人民法院應(yīng)當(dāng)受理。
管轄權(quán)的轉(zhuǎn)移:指民事訴訟法所規(guī)定的上級人民法院有權(quán)審理下級人民法院管轄的第一審民事案件,也可以把本院管轄的第一審民事案件交下級人民法院審理的情況。
指定管轄:指上級人民法院將某一案件指定下級人民法院管轄。
第三節(jié) 訴和訴訟參加人
1、訴:當(dāng)事人向人民法院提出通過審判以保護(hù)其民事權(quán)益的請求,稱為訴。
訴的構(gòu)成要素:訴訟當(dāng)事人、訴訟標(biāo)的、訴訟理由。
2、反訴:指作為本訴的民事案件的訴訟程序開始后,被告人以本訴的原告為被告,向人民法院提出同本訴在訴訟標(biāo)的和訴訟理由上有牽連的保護(hù)自己民事權(quán)益的獨(dú)立的訴訟請
求。
3、民事訴訟參加人:1)民事訴訟當(dāng)事人:指因民事權(quán)益受到侵害或發(fā)生爭議,以自己的名義起訴、應(yīng)訴,并受人民法院裁判約束的利害關(guān)系人。
共同訴訟:當(dāng)事人的一方或雙方為兩人以上,其訴訟標(biāo)的是共同的,或訴訟標(biāo)的是同一
種類,人民法院認(rèn)為可以合并審理并經(jīng)當(dāng)事人同意的,稱為共同訴訟。
民事訴訟中的第三人:為了保護(hù)自己的合法權(quán)益而參加到他人正在進(jìn)行的民事訴訟中的人。
2)民事訴訟代理人:包括法定代理人、指定代理人、委托代理人。
第四節(jié) 證據(jù)、期間、送達(dá)、財(cái)產(chǎn)保全和先予執(zhí)行、對妨害民事訴訟的強(qiáng)制措施、訴
訟費(fèi)用
1、期間:由法律規(guī)定的或由人民法院指定的進(jìn)行某種訴訟活動(dòng)應(yīng)遵守的時(shí)間。
送達(dá):人民法院按照法定的方式和程序,將訴訟文書送交當(dāng)事人和其他訴訟參與人的司
法行為。
2、民事訴訟強(qiáng)制措施:指人民法院為了排除對民事訴訟的干擾、破壞,保證訴訟的順利進(jìn)行,對于妨害民事訴訟的人所采取的強(qiáng)制手段。
3、訴訟費(fèi)用:指民事訴訟當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)向人民法院交納和支付的為進(jìn)行訴訟所必需的法
定費(fèi)用。
4、民事訴訟證據(jù)的種類:1)書證2)物證3)視聽資料4)證人證言5)當(dāng)事人的陳述
6)鑒定結(jié)論7)勘驗(yàn)筆錄。
第五節(jié) 民事訴訟程序
民事審判程序:人民法院審理民事案件的法定程序。
種類:第一審普通程序、簡易程序、第二審程序、特別程序、審判監(jiān)督程序、督促程序、公示催告程序、企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序。
1、民事第一審普通程序:審理第一審民事案件的程序。
必經(jīng)的階段:1)起訴和受理:
起訴:指當(dāng)事人為了保護(hù)自己的民事權(quán)益,向人民法院提起訴訟,請求予以法律保護(hù)的行為。
受理:指人民法院接受當(dāng)事人的起訴,同意立案審理的訴訟活動(dòng)。
2)審理前的準(zhǔn)備
3)開庭審理
4)訴訟中止和終結(jié)
5)判決和裁定:
判決:指人民法院在案件審理終結(jié)后,對雙方當(dāng)事人爭議的實(shí)體問題所作出的處理決定。
裁定:指人民法院在審理案件或執(zhí)行判決的過程中,對于程序上發(fā)生的必須及時(shí)解決的問題所作的決定。
起訴的條件:1)原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織。
2)有明確的被告。
3)有具體的訴訟請求和事實(shí)、理由。
4)屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。
2、簡易程序:
3、第二審程序:又稱上訴審程序,指第二審人民法院審理上訴案件所適用的法定程序。
采取合議制。
第二審人民法院對經(jīng)過審理的上訴案件的處理情況:
1)原判決認(rèn)定事實(shí)清楚,適用法律正確,判決駁回上訴。
2)原判決適用法律錯(cuò)誤的,依法改判。
3)原判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤,或原判決認(rèn)定事實(shí)不清,證據(jù)不足,裁定撤銷原判決,發(fā)回
原審人民法院重審,或查清事實(shí)后改判。
4)原判決違反法定程序,可能影響案件正確判決的,裁定撤銷原判決,發(fā)回原審人民
法院重審。
4、特別程序:只限于人民法院審理選民資格案件和非訟案件。一審終審。
5、審判監(jiān)督程序:各級人民法院院長對本院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,發(fā)現(xiàn)確有錯(cuò)誤,認(rèn)為需要再審的,應(yīng)當(dāng)提交審判委員會(huì)討論決定。
6、督促程序的適用條件:
1)債權(quán)人與債務(wù)人沒有其他債務(wù)糾紛。
2)支付令能夠送達(dá)債務(wù)人。
公示催告程序的申請應(yīng)具備的條件:只有在可以背書轉(zhuǎn)讓的票據(jù)持有人因票據(jù)被盜、遺失或失滅時(shí),才可以向人民法院申請公示催告。
企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序適用范圍:非全民所有制企業(yè)法人破產(chǎn)還債案件。
第十二章 行政訴訟法
第一節(jié) 行政訴訟法的概論、任務(wù)和基本原則
1、行政訴訟:是人民法院為了解決行政糾紛,在當(dāng)事人的參加下,審理行政案件的活
動(dòng)。
特征:
1)行政訴訟的被告是行政機(jī)關(guān),而不是公民、法人或其他組織。
2)行政訴訟是為了解決行政爭議,而行政爭議是由行政機(jī)關(guān)的具體行政行為引起的。
3)行政訴訟的原告是認(rèn)為行政機(jī)關(guān)和行政機(jī)關(guān)工作人員的具體行政行為侵犯其合法權(quán)
益的公民、法人或其他組織。
4)行政訴訟必須向人民法院提出,由人民法院受理和審判。
5)行政訴訟必須是法律、法規(guī)明文規(guī)定當(dāng)事人可以向人民法院起訴的行政爭議案件。
2、行政訴訟法:是國家制定的關(guān)于行政訴訟活動(dòng)所應(yīng)遵循的原則、制度和程序的法律
規(guī)范的總稱。
任務(wù):
1)保證人民法院正確、及時(shí)審理行政案件。
2)保護(hù)公民、法人或其他組織的合法權(quán)益。
3)維護(hù)和監(jiān)督行政機(jī)關(guān)依法行使行政職權(quán)。
基本原則:
1)人民法院特定主管原則:
2)合法性審查原則:
3)行政訴訟期間不停止行政執(zhí)行原則:
4)不適用調(diào)解原則:
5)行政損害賠償責(zé)任原則:
第二節(jié) 受案范圍和管轄
1、受案范圍:人民法院受理行政案件的權(quán)限范圍,亦稱人民法院對行政案件的管轄范
圍。
2、人民法院受理行政案件的范圍:
1)對拘留、罰款、吊銷許可證和執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、沒收財(cái)物等行政處罰不服的;
2)對限制人身自由或?qū)ω?cái)產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)等行政強(qiáng)制措施不服的;
3)認(rèn)為行政機(jī)關(guān)侵犯法律規(guī)定的經(jīng)營自主權(quán)的;
4)認(rèn)為符合法定條件申請行政機(jī)關(guān)頒發(fā)許可證和執(zhí)照,行政機(jī)關(guān)拒絕頒發(fā)或不予答復(fù)的;
5)申請行政機(jī)關(guān)履行保護(hù)人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)的法定職責(zé),行政機(jī)關(guān)拒絕履行或不予答復(fù)的;
6)認(rèn)為行政機(jī)關(guān)沒有依法發(fā)給撫恤金的;
7)認(rèn)為行政機(jī)關(guān)違法要求履行義務(wù)的;
8)認(rèn)為行政機(jī)關(guān)侵犯其他人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)的。
3、人民法院不受理的范圍:
1)國防、外交等國家行為。
2)行政法規(guī)、規(guī)章或行政機(jī)關(guān)制定、發(fā)布的具有普遍約束力的決定、命令。
3)行政機(jī)關(guān)對行政機(jī)關(guān)工作人員的獎(jiǎng)懲、任免等決定。
4)法律規(guī)定由行政機(jī)關(guān)最終裁決的具體行政行為。
3、行政訴訟中的管轄:指各級人民法院或不同地區(qū)的同級人民法院,在受案范圍內(nèi),受理第一審行政案件的權(quán)限分工。
4、級別管轄:指各級人民法院之間,根據(jù)案件的性質(zhì)和重大、復(fù)雜的程度,受理第一
審行政案件的權(quán)限分工。
5、地域管轄:指不同地區(qū)的同級人民法院之間受理第一審行政案件的權(quán)限分工。
第三節(jié) 行政訴訟參加人
一、行政訴訟當(dāng)事人:指因發(fā)生行政糾紛,以自己的名義進(jìn)行訴訟,并受人民法院裁判約束的人,包括行政訴訟的原告、被告和第三人。
1、原告:指認(rèn)為其合法權(quán)益受到行政機(jī)關(guān)或行政機(jī)關(guān)工作人員的具體行政行為的侵犯,依照行政訴訟法的規(guī)定向人民法院提起行政訴訟的公民、法人或其他組織。
特征:
1)必須是自己的合法權(quán)益受到行政機(jī)關(guān)或行政機(jī)關(guān)工作人員的侵犯。
2)必須是以自己的名義提起訴訟。
3)必須受人民法院裁判的約束。
兩個(gè)特殊規(guī)定:
1)有權(quán)提起訴訟的公民死亡,其近親屬可以提起訴訟。
2)有權(quán)提起訴訟的法人其他組織終止,承受其權(quán)利的法人或其他組織可以提起訴訟。
2、被告:指原告訴稱其具體行政行為為違法,侵犯原告的合法權(quán)益,由受訴人民法院
通知其應(yīng)訴的行政機(jī)關(guān)。
特征:
1)必須是作出了因之發(fā)生行政糾紛的具體行政行為的行政機(jī)關(guān)。
2)必須是以行政機(jī)關(guān)的名義應(yīng)訴。
3)必須受人民法院裁判的約束。
3、共同訴訟人:行政訴訟的原告或被告為兩人以上,或者原被告雙方均為兩人以上,因同一具體行政行為或同樣的具體行政行為發(fā)生的行政案件,人民法院認(rèn)為可以合并審理的,稱為共同
訴訟。原告為兩人以上的為共同原告,被告為兩人以上的為共同被告,稱為共同訴訟人。
4、第三人:指行政案件的處理結(jié)果與其有法律上的利害關(guān)系,而申請參加或由人民法院通知其參加到正在進(jìn)行的行政訴訟程序中的公民、法人或其他組織。
特征:
1)是原告和被告之外的公民、法人或其他組織。
2)同引起行政訴訟的具體行政行為有利害關(guān)系。
3)參加到業(yè)已開始而又尚未終結(jié)的行政訴訟案件之中。
二、行政訴訟代理人:指在行政訴訟活動(dòng)中,以被代理人的名義,代被代理人進(jìn)行訴訟活動(dòng)的人。包括法定代理人、指定代理人、委托代理人。
第四節(jié) 證據(jù)
1、行政訴訟證據(jù):指能夠證明行政案件真實(shí)情況的事實(shí)。
2、種類:1)書證2)物證3)視聽資料4)證人證言5)當(dāng)事人的陳述6)鑒定結(jié)論7)
勘驗(yàn)筆錄、現(xiàn)場筆錄。
3、行政訴訟中的舉證責(zé)任:主要由被告即行政機(jī)關(guān)一方負(fù)舉證責(zé)任。
第五節(jié) 行政訴訟程序
一、起訴和受理:
1、當(dāng)事人提起行政訴訟應(yīng)具備的條件:
1)原告是認(rèn)為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的公民、法人或其他組織
2)有明確的被告;
3)有具體的訴訟請求和事實(shí)根據(jù)
4)屬于人民法院受案范圍和受訴人民法院管轄。
二、審理和判決:
1、第一審程序:
2、第二審程序:
3、審判監(jiān)督程序:
三、執(zhí)行:
行政機(jī)關(guān)拒絕履行人民法院發(fā)生效力的判決、裁定的,第一審人民法院可采取的強(qiáng)制措
施:
1)對應(yīng)當(dāng)歸還的罰款或者應(yīng)當(dāng)給付的賠償金,通知銀行從該行政機(jī)關(guān)的帳戶內(nèi)劃撥。
2)在規(guī)定的期限內(nèi)不履行的,從期滿之日起,對該行政機(jī)關(guān)按日處50元至100元的罰
款。
3)向該行政機(jī)關(guān)的上一級行政機(jī)關(guān)或監(jiān)察、人事機(jī)關(guān)提出司法建議,接受司法建議的機(jī)關(guān),根據(jù)有關(guān)規(guī)定進(jìn)行處理,并將處理情況告知人民法院。
4)拒不履行判決、裁定、情節(jié)嚴(yán)重構(gòu)成犯罪的,依法追究主管人員和直接責(zé)任人員的刑事責(zé)任。第十三章 國際法
第一節(jié) 國際法的概念、淵源、主體和基本原則
1、國際法:即國際公法,舊稱“萬國公法”,主要是國家之間的法律,即以國家之間的關(guān)系(包括國家與國際組織間)為主要調(diào)整對象的有拘束力的原則、規(guī)則和制度的總稱。
特征:1)國際法調(diào)整的不是個(gè)人之間或個(gè)人與國家之間的關(guān)系,而主要是國家之間的關(guān)系。
2)國際法是國家之間的法律,而不是國家之上的法律,是各國公認(rèn)的法律,而不是一
個(gè)超國家的權(quán)力強(qiáng)加于國家的法律。
3)國際法的強(qiáng)制實(shí)施不是依靠集中的、有組織的暴力機(jī)關(guān),而是主要依靠國家本身。
4)國際法的淵源主要是國際條約和國際習(xí)慣。
2、國際法的淵源主要是條約和習(xí)慣。
3、國際法的主體:指國際法律關(guān)系中權(quán)利和義務(wù)的承擔(dān)者。
在法律上具備的要件:1)獨(dú)立參加國際關(guān)系的資格。
2)直接承受國際法上權(quán)利和義務(wù)的能力。
3)必須是國際社會(huì)的成員。
4、國際法的基本原則:指各國公認(rèn)的具有普遍意義的并且構(gòu)成國際法基礎(chǔ)的法律原則。
具有三個(gè)要件:1)各國公認(rèn)。
2)具有普遍意義。
3)構(gòu)成國際法的基礎(chǔ)。
5、和平共處五項(xiàng)原則:互相尊重主權(quán)和領(lǐng)土完整、互不侵犯、互不干涉內(nèi)政、平等互
利、和平共處五項(xiàng)原則的總稱。
意義:1)它為當(dāng)代國際關(guān)系提供了一套基本的行為準(zhǔn)則。
2)它構(gòu)成了國際法基本原則體系的核心。
3)和平共處五項(xiàng)原則作為一個(gè)整體,科學(xué)地反映和概括了當(dāng)代國際關(guān)系的基本特點(diǎn)。
4)和平共處五項(xiàng)原則是中國等發(fā)展中國家對現(xiàn)代國際法的發(fā)展所作出的重大貢獻(xiàn)。
6、民族自決原則:指一切在殖民統(tǒng)治及被外國奴役下的被壓迫民族,都有權(quán)自由決定自己的命運(yùn),擺脫殖民統(tǒng)治,建立獨(dú)立民族國家。
第二節(jié) 國際法上的國家
1、國家具備四要素:1)有定居的居民2)有確定的領(lǐng)土3)有一定的政權(quán)組織4)具
有主權(quán)。
2、國家的基本權(quán)利:1)獨(dú)立權(quán)2)平等權(quán)3)管轄權(quán)4)自保權(quán)。
3、國家承認(rèn):是國際法上的一項(xiàng)重要制度,是現(xiàn)存國家以一定方式表示對新國家或新政府的存在的認(rèn)可,從而表明愿意與之建立或保持正常關(guān)系的政治和法律行為。
承認(rèn)的方式:1)法律上承認(rèn):也稱正式承認(rèn),是一種完全的、無保留的并且不能撤銷的承認(rèn)。
法律效果:1))可導(dǎo)致雙方建立正式外交關(guān)系和領(lǐng)事關(guān)系。
2))雙方可締結(jié)政治、經(jīng)濟(jì)、文化等關(guān)系的條約。
3))雙方彼此承認(rèn)對方法律的效力,并尊重對方的司法和行政權(quán)。
4))雙方彼此承認(rèn)對方國家財(cái)產(chǎn)的司法豁免權(quán),并有處理在外國的財(cái)產(chǎn)的權(quán)利。
2)事實(shí)上承認(rèn):一種非正式的、暫時(shí)的、可以撤銷的承認(rèn)。
法律效果:1))承認(rèn)被承認(rèn)的國家和政府的國內(nèi)立法,司法權(quán)力和其他內(nèi)部行政措。
施。
2))被承認(rèn)國家在承認(rèn)國法院享有司法豁免權(quán)。
3))雙方可以建立經(jīng)濟(jì)、貿(mào)易關(guān)系,締結(jié)通商協(xié)定或其他非政治性協(xié)定。
4))互派領(lǐng)事和商務(wù)代表。
4、國家繼承:指一國喪失其國際法律人格或喪失一部分領(lǐng)土?xí)r,它的國際法上的權(quán)利和義務(wù)轉(zhuǎn)移給別國(一國或數(shù)國)的情況。
引發(fā)國家繼承的原因:領(lǐng)土的變更。
必須符合二個(gè)條件:1)國家繼承的合法性,即國家繼承必須符合國際法;
2)被繼承的條約和條約以外的事項(xiàng)必須具有領(lǐng)土性,與領(lǐng)土變更無關(guān)的權(quán)利和義務(wù)不
屬于國家繼承的范圍。
5、國家責(zé)任:也稱國家的國際責(zé)任,指一國因違反國際法,侵害他國或國際社會(huì)的合法權(quán)益,從而構(gòu)成國際不法行為而必須承擔(dān)的法律責(zé)任。
形式:1)限制主權(quán)
2)賠償:
3)道歉:
4)對國際罪行的直接責(zé)任人進(jìn)行國際審判。
第三節(jié) 國際法上的個(gè)人
1、國籍:是一個(gè)人作為某一國家的國民的法律資格,是一個(gè)人同某一特定國家固定的法律關(guān)系,也是國家對一個(gè)人行使外交保護(hù)權(quán)的法律依據(jù)
2、國籍的取得和喪失:
3、國籍的抵觸:指一個(gè)人在同一時(shí)間或具有不止一個(gè)國籍,或根本不具有任何國籍的法律狀態(tài)。
4、我國的國籍立法原則:1)在原始國籍的賦予上采取血統(tǒng)主義和出生地主義相結(jié)合的原則。
2)不承認(rèn)雙重國籍原則。
3)努力消除和防止國籍抵觸的原則。
5、外國人:指在一國境內(nèi)不具有所在國國籍而具有其他國籍的人。
國民待遇:又稱平等待遇,指一國在民事法律關(guān)系方面給予外國人與本國國民同等的待
遇。
最惠國待遇:指一國給予另一國國民的待遇,不低于現(xiàn)時(shí)或?qū)斫o予任何第三國國民的待遇。
6、引渡:指一國把該國境內(nèi)而被他國追捕、通緝或判刑的人,根據(jù)有關(guān)國家的請求移
交給請求國審判或處罰。
庇護(hù):指國家對于因外國當(dāng)局通緝或受迫害而來避難的外國人,許其入境和居留,并給
予保護(hù)。
第四節(jié) 領(lǐng)土
1、國家領(lǐng)土:指處于國家主權(quán)支配下的地球表面的特定部分,包括地下及上空。
2、國家領(lǐng)土的構(gòu)成:1)領(lǐng)陸2)領(lǐng)水3)領(lǐng)空
第五節(jié) 海洋法
1、領(lǐng)海:在國際法上,鄰接一國陸地領(lǐng)土及其內(nèi)水,并處于該國主權(quán)下的一定寬度的海域。
2、領(lǐng)海基線:是沿海國劃定領(lǐng)海外部界限的一條起算線。
3、無害通過權(quán):沿岸國對領(lǐng)海主權(quán)的行使,受一個(gè)習(xí)慣國際法規(guī)則的限制,即外國船舶享有無害通過一國領(lǐng)海的自由。(只適用商船)
第二篇:法學(xué)概論
法律的定義:
2、依法治國的“國”即客體和對象,是指國家事務(wù)、區(qū)域自治制度的內(nèi)容主要包括以下幾個(gè)方面:
1、各民4公民權(quán)利和義務(wù)的統(tǒng)一性,是指公民的權(quán)利和義務(wù)互法律一詞通常在廣、狹兩種意義上使用。俠義的法律,是專指全國人大及其常委會(huì)制定的規(guī)范性法律文件,即特定或具體意義上的法律;而廣義上的法律,是指一切規(guī)范性法律文件的總稱,即整體或抽象意義上的法律,包括憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)等。公民 通常是指具有某個(gè)國家國籍的自然人。我國《憲法》規(guī)定,凡具有中華人民共和國國籍的人都是中華人民共和國公民。
國家性質(zhì)又稱政權(quán)性質(zhì),通常稱為國體,是指國家的階級性質(zhì)。
我國《憲法》第1條規(guī)定,中化人民共和國是工人階級領(lǐng)導(dǎo)的、以工農(nóng)聯(lián)盟為基礎(chǔ)的人民民主專政的社會(huì)主義國家。
我國社會(huì)主義法的淵源
一、憲法憲法是由全國人民代表大會(huì)制定的、在我國法律體系中具有最高的法律地位和法律效力的根本大法,是其他一切法律的立法依據(jù),是我國社會(huì)主義法律體系的基礎(chǔ)和核心。
二、法律法律是指由全國人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)制定、頒布的。法律的地位和效力低于憲法,高于其他國家機(jī)關(guān)制定的規(guī)范性文件。
三、從屬于憲法和法律的規(guī)范性文件這主要包括以下幾個(gè)方面
1、行政法規(guī)是國家最高行政機(jī)關(guān)制定的有關(guān)國家行政管理的規(guī)范性文件。行政法規(guī)的名稱一般采用條例、辦法、規(guī)定等。
2、地方性法規(guī)是指省、自治區(qū)、直轄市以及省級人民政府所在地的市和經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人民代表大會(huì)及常務(wù)委員會(huì)制定的規(guī)范性文件。地方性法規(guī)在本轄區(qū)內(nèi)有效,且不得與憲法、法律、行政法規(guī)相抵觸。
3、自治法規(guī)即民族自治地方的自治條例和單行條例。民族自治地方的國家權(quán)力機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)依法行使自治權(quán)所制定的規(guī)范性文件,包括自治條例和單行條例。
4、特別行政區(qū)的法律。香港、澳門特別行政區(qū)實(shí)施的法律,它們是我國法的淵源。(5、國際條約國際條約是兩面三刀個(gè)或兩個(gè)以上國家或地區(qū)就政治、經(jīng)濟(jì)、法律、科技、文化、軍事等方面簽訂的規(guī)定相互權(quán)利義務(wù)的各種協(xié)議。我國與外國簽訂的具有規(guī)范性內(nèi)容的國際條約,以及我國宣布承認(rèn)或參加的一些已經(jīng)存在的國際條約,是我國法律的淵源之一。此外,軍事法規(guī)和經(jīng)濟(jì)特區(qū)法規(guī)也是我國社會(huì)主義法的重要淵源。)憲法是我國法律的淵源嗎?是
依法治國的科學(xué)涵義(論述、簡答)
1、依法治國的主體是人民群眾,這是由我國國體和政體的性質(zhì)決定的。我國憲法明確規(guī)定:“中華人民共和國的一切權(quán)力屬于人民,人民行使國家權(quán)力的機(jī)關(guān)是全國人民代表大會(huì)和地方各級人民代表大會(huì)。”按照這一規(guī)定,人民行使權(quán)力的途徑主要是通過自己選出的代表,組成全國和地方各級人民代表大會(huì),選舉和決定國家領(lǐng)導(dǎo)人和政權(quán)機(jī)構(gòu)領(lǐng)導(dǎo)人,并通過他們管理國家事務(wù),管理經(jīng)濟(jì)、文化事業(yè)和社會(huì)事務(wù)。
經(jīng)濟(jì)文化事業(yè)、社會(huì)事務(wù)。
3、依法治國的“法”即憲法和法律。治理國家必須嚴(yán)格按照反映和體現(xiàn)廣大人民群眾的根本利益和整體意志,反映客觀規(guī)律的法律來進(jìn)行。在依法治國的方略下,黨領(lǐng)導(dǎo)人民治國,要抓的主要環(huán)節(jié)應(yīng)該是領(lǐng)導(dǎo)人民制定法律、實(shí)施法律,并以法律的方式實(shí)現(xiàn)黨的路線、方針、政策。
4、依法治國的目標(biāo)是建設(shè)社會(huì)主義法治國家。具體地說,就是要保證國家各項(xiàng)工作都依法進(jìn)行,實(shí)現(xiàn)社會(huì)主義民主的制度化、法律化,使用這種制度和法律不因領(lǐng)導(dǎo)人的改變而改變,不因領(lǐng)導(dǎo)人注意力的改變而改變。真正做到依法立法、依法行政、依法司法、依法組織和管理各項(xiàng)社會(huì)事務(wù),并依法保障人民群眾的民主權(quán)利和各項(xiàng)權(quán)利。
5、依法治國是在黨的領(lǐng)導(dǎo)下的依法治國。堅(jiān)持黨的領(lǐng)導(dǎo)不僅是社會(huì)主義法治的根本保證,更是社會(huì)主義法治本身的根本原則。江澤民在十五大報(bào)告中對此有精辟的闡述:一方面,依法治國是黨領(lǐng)導(dǎo)下的依法治國;另一方面,實(shí)行依法治國以是為了從制度和法律上保證黨的基本路線和基本方針的客觀實(shí)施,保證黨始終發(fā)揮總攬全局、協(xié)調(diào)各方的領(lǐng)導(dǎo)核心作用。二者相輔相成,互為促進(jìn)。
我國現(xiàn)行《憲法》的主要內(nèi)容(簡答、選擇)
1、以四項(xiàng)基本原則為總的指導(dǎo)思想
2、在強(qiáng)調(diào)以經(jīng)濟(jì)建設(shè)為工作中心的同時(shí),高度重視社會(huì)主精神文明建設(shè),把物質(zhì)文明建設(shè)同精神文明建設(shè)結(jié)合起來。
3、強(qiáng)調(diào)發(fā)展社會(huì)主義民主,健全社會(huì)主義法制,把社會(huì)主義民主建設(shè)同社會(huì)主義法制建設(shè)結(jié)合起來,使社會(huì)主義民主法律化、制度化。
4、維護(hù)國家統(tǒng)一,加強(qiáng)民族團(tuán)結(jié),發(fā)展統(tǒng)一戰(zhàn)線,堅(jiān)持獨(dú)立自主。
選舉權(quán)的普遍性:根據(jù)我國《憲法》和《選舉法》的規(guī)定,除依照法律被剝奪政治權(quán)利的人以外,凡年滿18周歲的我國公民,不分民族、種族、性別、職業(yè)、家庭出身、宗教信仰、教育程度、財(cái)產(chǎn)狀況、居住期限,都有選舉權(quán)和被選舉權(quán)。在我國,除經(jīng)選舉委員會(huì)確認(rèn),不能行使選舉權(quán)利的精神病患者不列入選民名單以及依法被剝奪政治權(quán)利的人外,其他成年公民都享有選舉權(quán)。(選擇題)
我國的民族區(qū)域自治制度
民族區(qū)域自治是在國家統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)下,各少數(shù)民族聚居的地方,設(shè)立自治機(jī)關(guān),行使自治權(quán)等規(guī)定而形成的民族區(qū)域自治制度,是指在我國領(lǐng)域內(nèi),在中央的統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)下,依照憲法和法律的規(guī)定,以少數(shù)民族聚居區(qū)為基礎(chǔ),建立民族自治地方,設(shè)立自治機(jī)關(guān),行使自治權(quán),由少數(shù)民族公民自主地管理本民族、本地區(qū)事務(wù)的制度。(名解,論述加下面內(nèi)容)
根據(jù)《憲法》和《民族區(qū)域自治法》的規(guī)定,民族
族自治地方都是中華人民共和國不可分離的部分,民族自治地方的自治機(jī)關(guān)都是中央統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)下的一級地方政權(quán)機(jī)關(guān),都要接受上級和中央的統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo),我國實(shí)行的民族區(qū)域自治是在單一制條件下的自治,自治地方與國家的關(guān)系是統(tǒng)一和自治的關(guān)系。只有把國家的統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)與自治機(jī)關(guān)的自治權(quán)統(tǒng)一起來,才能正確理解民族區(qū)域自治的概念。
2、民族區(qū)域自治必須以少數(shù)民族聚居為基礎(chǔ),凡是聚居的少數(shù)民族都有有權(quán)實(shí)行區(qū)域自治,也只有在少數(shù)民族聚居的地方,才能實(shí)行區(qū)域自治。沒有少數(shù)民族聚居的地方,不存在區(qū)域自治。
3、民族自治地方的自治機(jī)關(guān)除行使憲法規(guī)定的地方國客機(jī)關(guān)的職權(quán)外,還依照憲法和法律的規(guī)定,行使自治權(quán)。民族自治權(quán)是民族區(qū)域自治制度的核心。
民族區(qū)域自治制度具有巨大的優(yōu)越性,實(shí)行民族區(qū)域自治制度,有助于把國家的集中統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)與各民族的平等和少數(shù)民族的自治結(jié)合起來;有助于把貫徹國家的重大方針、政策與適應(yīng)少數(shù)憶族地區(qū)的特點(diǎn)結(jié)合起來;有助于把熱愛社會(huì)與熱愛自己民族的感情結(jié)合起來;有助于把國家的富強(qiáng)與各民族的共同繁榮結(jié)合起來。實(shí)踐證明,民族區(qū)域自治制度是經(jīng)過考驗(yàn)的適合我國國情的重要制度,我們一定要進(jìn)一步健全和鞏固這一制度。
我國公民的基本權(quán)利和義務(wù)的特點(diǎn)(論述內(nèi)含簡答)作為國家根本法的憲法所規(guī)定的權(quán)利和義務(wù),對于公民具有重要的意義。它與公民生存、發(fā)展地位直接相關(guān),是源于社會(huì)關(guān)系本質(zhì)的權(quán)利和義務(wù),是其他法律規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)的基礎(chǔ),故稱基本權(quán)利和義務(wù)。
我國公民的基本權(quán)利和義務(wù)的特點(diǎn),主要表現(xiàn)在以下四個(gè)方面:(簡答)
1公民權(quán)利的廣泛性。我國公民基本權(quán)利的廣泛性包括兩層意思:第一,享有權(quán)利的主體非常廣泛。人民民主專政的國家是絕大多數(shù)人對極少數(shù)敵人實(shí)行專政的國家。第二,享有權(quán)利范圍非常廣泛,我國《憲法》除了在“公民的基本權(quán)利和義務(wù)”一章中列舉公民享有政治、經(jīng)濟(jì)、文化、宗教等各方面的權(quán)利和自由外,在“總綱”和“國家機(jī)構(gòu)”兩章中還確認(rèn)了公民在其他方面的權(quán)利和自由,如財(cái)產(chǎn)所有權(quán)、繼承權(quán)、民主管理權(quán)等等。2公民權(quán)利的真實(shí)性。我國憲法不僅賦予翁廣泛的權(quán)利和自由,而且這些權(quán)利和自由是有法律保障和物質(zhì)保障的,因而是真實(shí)的。
3公民權(quán)利和義務(wù)的平等性。我國公民權(quán)利和義務(wù)的平等性,讓要表現(xiàn)為:第一,公民不分民族、性別、出身、職業(yè)、宗教信仰、教育程序、財(cái)產(chǎn)狀況和職位高低,都一律平等的享有憲法和法律規(guī)定的權(quán)利,也一律平等地履行憲法和法律規(guī)定的義務(wù)。第二,國家機(jī)關(guān)在適用法律時(shí)對公民一律平等,任何公民依法享有的權(quán)利和自由,都平等地給予以保護(hù)。第三,國家不允許任何組織或者個(gè)人享有超越憲法和法律之上的特權(quán),對任何公民的違法行為,都平等地予以追究和制裁。
相依存、互相促進(jìn)、互為條件的辯證統(tǒng)一關(guān)系。第一,同一主體既享有權(quán)利,以履行義務(wù),二者是相對應(yīng)的;第二,權(quán)利義務(wù)之間具有相互作用、不可分離的聯(lián)系。第三,公民的權(quán)利和義務(wù)是相互促進(jìn)的。全國人民代表大會(huì)(簡答)
全國人民代表大會(huì)是我國的最高國家權(quán)力機(jī)關(guān)。它代表人國人民統(tǒng)一行使國家最高權(quán)力,其他最高國家機(jī)關(guān)都由它產(chǎn)生,對它負(fù)責(zé),并受它監(jiān)督。(名解)
全國人民代表大會(huì)的職權(quán),可以概括為以下幾個(gè)方面:
1、修改憲法和監(jiān)督憲法的實(shí)施。
2、行使國家立法權(quán),即制定和修改刑事、民事、國家機(jī)構(gòu)和其他的基本法律。
3、選舉、決定和罷免國家機(jī)構(gòu)的重要領(lǐng)導(dǎo)人。《憲法》規(guī)定,全國人大有權(quán)選舉全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)委員長、副委員長、秘書長和委員;選舉國家主席和副主席;根據(jù)國家主席的提名,決定國務(wù)院總理的人選;根據(jù)國務(wù)院總理的提名,決定國務(wù)院副總理、國務(wù)委員、各部部長、各委員會(huì)主任、審計(jì)長、秘書長的人選;選舉中央軍事委員會(huì)主席,根據(jù)中央軍委主席的提名,決定中央軍委其他組成人員的人選;選舉最高人民法院院長和最高人民檢察院檢察長。全國人大對上列由它選舉或決定的人員,有權(quán)依照法律規(guī)定的程序予以罷免。罷免案由全國人大3個(gè)以上代表團(tuán)或者1/10以上代表提議,由大會(huì)主席團(tuán)提請大會(huì)審議,以全體代表半數(shù)通過。
4、最高監(jiān)督權(quán)。全國人民代表大會(huì)有權(quán)監(jiān)督由其產(chǎn)生的其他國家機(jī)關(guān)的工作。這種監(jiān)督區(qū)別于司法監(jiān)督、審計(jì)監(jiān)督、財(cái)政監(jiān)督和行政監(jiān)督,它是代表國家和人民進(jìn)行的最高形式的監(jiān)督。它對國家機(jī)關(guān)依法行使權(quán)力,提高工作效率具有重大意義。
5、決定國家重大問題。《憲法》規(guī)定,全國人大有權(quán)審查和批準(zhǔn)國民經(jīng)濟(jì)和社會(huì)民展計(jì)劃以及計(jì)劃執(zhí)行情況、國家的預(yù)算和預(yù)算執(zhí)行情況的報(bào)告;改變或者撤銷全國人大常委會(huì)不適當(dāng)?shù)臎Q定;批準(zhǔn)省、自治區(qū)和直轄市的建置;決定特別行政區(qū)的設(shè)立及其制度;決定戰(zhàn)爭和和平的問題。
6、應(yīng)當(dāng)由最高國家權(quán)力機(jī)關(guān)行使的其他職權(quán)。
中華人民共和國主席是國家機(jī)構(gòu)的重要組成部分,屬于我國最高國家權(quán)力機(jī)關(guān)的范疇。中華人民共和國主席同全國人大常委會(huì)結(jié)合行使國家元首的職權(quán)。國家主席對外代表國家。
國家主席的職權(quán)是:1公布法律,發(fā)布特赦令、戒嚴(yán)令、動(dòng)員令,宣布戰(zhàn)爭狀態(tài)。
2、任免國務(wù)院的組成人員。3授予國家的勛章稱號(hào)。國家主席的上述三項(xiàng)職權(quán)都要根據(jù)全國人大和全國人大常委會(huì)的決定行使。
4、外交權(quán)。代表
第三篇:法學(xué)概論
法學(xué)概論—案例分析題集1 刑法:
1.某工廠保衛(wèi)科干部某甲與某乙有仇,欲尋機(jī)殺乙,一天,他帶槍外出,看到遠(yuǎn)處某乙與某丙站在一起。他認(rèn)為報(bào)仇時(shí)機(jī)已到,連忙舉槍向乙射擊,結(jié)果未擊中乙卻擊中了丙,丙當(dāng)場死亡。對于丙的死亡,甲應(yīng)負(fù)何種刑事責(zé)任?
答:某甲在舉槍射擊之時(shí),已經(jīng)看到了丙與乙站在一起,也明知從遠(yuǎn)處射擊,有可能擊中丙的結(jié)果,但他報(bào)仇心切,抱著放任這一結(jié)果發(fā)生的心理狀態(tài)舉搶射擊,因而造成丙的死亡,某甲應(yīng)負(fù)故意殺人罪的刑事責(zé)任。
2.大學(xué)生某甲,在校園內(nèi)用鳥槍打鳥,事先沒有驗(yàn)槍,自認(rèn)為槍膛內(nèi)沒有鐵子彈頭便隨手扣動(dòng)板機(jī),結(jié)果把一個(gè)過路的同學(xué)打成重傷。對此,霜甲是否應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任?如應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任,應(yīng)負(fù)何種刑事責(zé)任?
答:某甲在校園內(nèi)打鳥,應(yīng)當(dāng)預(yù)見到鳥槍的鐵子彈頭射出后,可能造成致人死亡的后果。但是他由于疏忽大意的過失犯罪。對于這一同學(xué)的重傷,某甲應(yīng)失過失傷害罪的刑事責(zé)任。
3.某搬運(yùn)站板車工人某甲身強(qiáng)力壯,技術(shù)熟練,從未出過事幫,有一次換了一輛新板車,未加剎車裝置,他就用此板車運(yùn)鐵塊去貨場,當(dāng)下坡時(shí)同盟行拉車的人怕他出事故,要幫他拉車。他說了聲“沒問題”,就單獨(dú)駕車下坡。終因車重路滑失去控制,將一行人撞倒,軋斷雙腿。對于這行人的雙腿被軋斷,某甲是否應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任?如果應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任,應(yīng)負(fù)何種刑事責(zé)任?
答:某甲駕用未安剎車裝置的板車,裝運(yùn)重物下坡,明知可能發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果,但他自恃身強(qiáng)力壯,技術(shù)嫻熟,輕信能夠避免危害結(jié)果的發(fā)生,以致造成傷害行為的結(jié)果。就某甲的主觀方面來說,屬于過于自信的過失犯罪。對于這一行人被軋斷雙腿,板車工人某甲應(yīng)負(fù)過失傷害罪的刑事責(zé)任。4.某甲在一天深夜,到離村5里外的松林中砍伐松樹。他砍樹的聲音被一個(gè)過路的人聽到,此人因月色昏暗,看不到砍樹的人,便尋聲走去。當(dāng)走到離樹兩丈多遠(yuǎn)時(shí),松樹剛剛被砍斷,此人被倒下的松樹砸中頭部,當(dāng)即死亡。對于此人的死亡,某甲是否應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任?如果應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任,應(yīng)負(fù)何種刑事責(zé)任?
答:某甲于深夜到離村5里外的松林中砍樹,砍樹時(shí)也未見人來。根據(jù)當(dāng)時(shí)的情況,他不可能預(yù)見到砍斷松樹會(huì)把人打死。某甲的行為雖然造成了他人死亡的結(jié)果,但不是出于故意或者過失,而是由于不能預(yù)見的原因所引起的,因而不構(gòu)成犯罪。對于過路人的死亡,某甲不應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任。
5.一天深夜,某女工從工廠下班回家,路過一個(gè)偏僻小巷時(shí)遭到搶劫。搶動(dòng)犯手持匕首,聲稱不交出錢財(cái)就要?dú)⑷恕Eげ坏靡呀怀隽耸直砗湾X包。當(dāng)搶動(dòng)犯打開錢包查看時(shí),女工突然撿起一塊磚頭向搶劫犯頭部砸去,此人應(yīng)聲倒地。女工迅即脫身而去。此搶劫犯后經(jīng)搶救無效而死亡。此女工的行為是否構(gòu)成正當(dāng)防衛(wèi)?
答:正當(dāng)防衛(wèi)是指為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)益免受正在進(jìn)行的不法侵害,所采取的因制止不法侵害而對不法侵害人造成損害的行為,此女工撿起磚頭砸擊搶劫犯,是由于面臨著嚴(yán)懲的不法侵害行為而對實(shí)施不法侵害的人所實(shí)施的防衛(wèi)行為。根據(jù)刑法的規(guī)定,對正在進(jìn)行行兇、殺人、搶劫、強(qiáng)奸、綁架以及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪,采取防衛(wèi)行為,造成不法侵害人傷亡的,屬于正當(dāng)防衛(wèi),不負(fù)刑事責(zé)任。
6.甲、乙二人素有矛盾。一日,甲借故尋釁,與乙發(fā)生爭吵。甲仗恃體強(qiáng)力大,對乙拳腳相加,將乙打倒在地。乙被打倒后,在地上撿起一塊石頭向甲砸去,也把甲打倒在地。乙從地上站起身后,又有石頭猛砸甲的頭部,甲的后腦被打碎,當(dāng)場死亡。乙砸死甲的行為是否屬于正當(dāng)防衛(wèi)?
答:甲對乙借故尋釁,把乙打倒在地,是一種不法侵害行為。對于這一正在進(jìn) 行的不法侵害行為,乙有對其實(shí)行正當(dāng)防衛(wèi)的權(quán)利。但是當(dāng)乙用石頭把甲砸倒在地,自己站起身之后,又繼續(xù)對甲猛砸,以致把甲砸列,乙的行為乙超過了正當(dāng)防衛(wèi)的必要限度,從而造成了不應(yīng)有的損害。因此,乙的行為不屬于正當(dāng)防衛(wèi),而屬于防衛(wèi)過當(dāng)。
7.某甲與某乙是鄰居,二人素有私仇。某乙性情粗暴,蠻不講理。甲想尋機(jī)把乙痛打一頓,以泄憤恨。一天雪后掃雪時(shí),甲故意把從院中掃出的雪都堆在乙的門口,乙見狀破口大罵,并動(dòng)手打了甲。甲立即還擊,把乙打成重作。甲打傷乙的行為是否構(gòu)成了正當(dāng)防衛(wèi)?
答:某甲為了達(dá)到侵害他人的目的,先設(shè)法激怒受害人使之實(shí)施不法侵害行為,然后以實(shí)行防衛(wèi)為由把受害人打成重傷。某甲既有傷害他人身體的直接故意,又有傷害他人身體的行為,因而他的行為屬于犯罪行為,既不是正法防衛(wèi),也不是防衛(wèi)過當(dāng)。
8.某甲事領(lǐng)一不法團(tuán)伙同另一不法團(tuán)伙斗毆。在斗毆中,某甲被對方幾個(gè)人圍住毆打。他一只手進(jìn)行抵擋,另一只手抽出匕首向周圍亂刺,結(jié)果刺死一人。某甲刺死人的行為是否構(gòu)成正當(dāng)防衛(wèi)?
答:正當(dāng)防衛(wèi)必須是為了使合法權(quán)益免受不法侵害而實(shí)行防衛(wèi)行為。在聚眾毆的情況下,由于雙方的目的都是為了侵害雙方,而不是為了保衛(wèi)合法權(quán)益,因而雙方的行為都是不法侵害而不是正當(dāng)防衛(wèi)。當(dāng)某甲抽出匕首向周圍亂刺時(shí),他明知會(huì)發(fā)生刺死人的結(jié)果,并且放任這種結(jié)果的發(fā)正,因而對于被刺人的死亡,他應(yīng)負(fù)故意殺人罪的刑事責(zé)任。
9.汽車司機(jī)某甲駕駛一輛滿載乘客的長途客車翻越一座山。當(dāng)下山時(shí),客車后輪脫落,剎車失靈,搖晃著向下滑行,隨時(shí)可能翻車。此時(shí)對面有一輛貨車正在抓坡,某甲為了避免翻車事故的發(fā)生,對著貨車開去。客車因與貨車相撞而停住,但 是兩輛車的發(fā)動(dòng)機(jī)都被撞壞了。某甲對其撞壞汽車的行為是否應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任?
答:某甲的行為屬于緊急避險(xiǎn)。緊急避險(xiǎn)是指為了使國家、公共利益、本人或者他人人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危險(xiǎn),不得已而采取的損害另一合法權(quán)益的行為,當(dāng)某甲駕駛長途客車下山時(shí),由于客車輪脫落,剎車失靈,全車乘客隨時(shí)可能因翻車而死亡,此時(shí)存在一種緊急危險(xiǎn)。某甲駕車撞向上行貨車,是為了使客車得以停住,以損害兩部汽車的筆段,來保護(hù)全車乘客的生命健康。在當(dāng)時(shí)的情況下,這是惟五能夠避免危險(xiǎn)的方法。對于這一緊急避險(xiǎn)的行為,他不應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任。
10.某倉庫保管員對工資不滿,打算放火燒掉倉庫,以泄憤恨。剛把火點(diǎn)燃后,看到有人正向倉庫走來,他感到即將被人發(fā)現(xiàn),事已難成,弄不好要坐牢,便把火弄熄了。這個(gè)保管員放火燒倉庫的行為,是屬于放火罪的預(yù)備,還是放火罪的未遂,還是放火罪 的既遂,還是放火罪的中止?
答:這個(gè)倉庫保管員已經(jīng)把火點(diǎn)烯,表明他已著手實(shí)施犯罪,因而不性于放火罪的預(yù)備。他的放火行為還沒有得逞,即還沒有把倉庫的一部或全部燒毀,因而不屬于放火罪的既遂。他之所以把火撲滅,是由于他在主觀上認(rèn)為已經(jīng)不具備完成犯罪的條件(別人即將發(fā)現(xiàn),事已難成),而不是自動(dòng)放圣誕節(jié)犯罪行為,因而不屬于犯罪中止。他已經(jīng)著手實(shí)施犯罪,由于他意志以外的原因而未得逞,因而構(gòu)成放罪的未遂。
11.勞改釋放犯某甲與倉庫值班員某乙約定,乘乙值班時(shí)甲來倉庫盜竊財(cái)物。屆時(shí)乙借故離開了倉庫,任甲盜走大量財(cái)物。事后,二人平分了贓款,甲、乙二人的行為是否構(gòu)成盜竊罪的共犯?
答:共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪,構(gòu)成共同犯罪需要具備三個(gè)條件:(1)犯罪主體必須是兩個(gè)或者兩個(gè)以上達(dá)到刑事責(zé)任年齡、具有刑事責(zé)任能力的人。
(2)各個(gè)共同犯罪人必須有共同的犯罪行為。
(3)各個(gè)共同犯罪人必須有共同的犯罪故意。
從本案看,甲、乙二人都是達(dá)到刑事責(zé)任年齡,具有刑事責(zé)任能力的人。甲、乙二人具有共同的犯罪行為(甲竊取此倉庫財(cái)物的行為是采用作為的方式,乙竊取此倉庫財(cái)物的行為是采用不作為的方式,乙的不作為同甲的作為起到了相互配合的作用),兩者也都具有秘密竊取此倉庫財(cái)物的故意。因此,甲、乙二人的行為構(gòu)成了盜竊罪的共犯。
12.勞改釋放犯某甲、某乙、某丙在路上遇到兩個(gè)女青年,三人一齊上前攔截?fù)ПА蓚€(gè)女青年大聲呼喊:“抓流氓!”某甲惱差成怒,抽出隨身攜帶的匕首向一女青年刺去,刺中了其心臟,此女青年當(dāng)場死亡。甲、乙、丙三人是否構(gòu)成故意殺人罪的共犯?
答:甲、乙、丙三人對于實(shí)施強(qiáng)制猥褻侮辱婦女罪,具有共同的實(shí)施行為和共同的故意,因而此三人構(gòu)成了強(qiáng)制猬褻侮辱婦女罪的共犯。但是某甲行兇殺人是他臨時(shí)起意,乙、丙二人事并不知道,此二人既未參與殺的行為,也不具有殺人的故意。因而故意殺人罪只能由甲單獨(dú)負(fù)責(zé),乙、丙二人不構(gòu)成故意殺人罪的共犯。13.某甲有兩個(gè)兒子,大兒子13歲,小兒子11歲。一天夜間,他帶領(lǐng)兩個(gè)兒子到某乙家盜竊財(cái)物。他進(jìn)入房中行竊,小兒子在門外把風(fēng),大兒子進(jìn)行傳遞,結(jié)果竊得大量財(cái)物。此父子三人的行為是否構(gòu)成盜竊罪的共犯?
答:某甲的兩個(gè)兒子都未達(dá)到刑事責(zé)任年齡。不能成為犯罪的主體。某甲帶領(lǐng)兩個(gè)獨(dú)生子進(jìn)行行竊,乃是把他們當(dāng)做犯罪的工具使用。他操縱著這一工具實(shí)施自己想犯的盜竊罪,應(yīng)依單獨(dú)盜竊罪論處。因此,此父子三人的行為不構(gòu)成共同犯罪。14.甲(1982年12月24日生)、乙(1984年12月10日生)兄弟二人在其鄰丙(解除勞教人員的教唆下,多次進(jìn)行搶劫。1998年10月18日在一次作案時(shí)甲、乙同被抓獲。甲、乙、丙三個(gè)各負(fù)何種刑事事責(zé)任?
答:甲在實(shí)施搶劫行為時(shí),已滿14周歲,不滿16周歲。根據(jù)我國刑法的規(guī)定,已滿14周歲不滿16周歲的人犯搶劫罪的,應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。已滿14周歲不滿18周歲的人犯罪,應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰。因此,應(yīng)當(dāng)追究甲所犯的搶劫罪的刑事責(zé)任,但是應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰。乙在實(shí)施搶劫行為時(shí),不滿14周歲,不應(yīng)追究刑事責(zé)任,但是應(yīng)當(dāng)責(zé)令他的家長或監(jiān)護(hù)人加以管教。丙教唆不滿18周歲的人犯搶劫罪,應(yīng)按搶劫罪從重處罰。
15.甲(1954年4月17日生)于1998年7月至8月間,借為其鄰人乙(女,某中學(xué)齡前學(xué)生,1984年10月31日生)補(bǔ)習(xí)功課之機(jī),多機(jī)同乙發(fā)生性行為,并且教唆乙行竊。乙聽從甲的教唆,行竊多次,竊得不少財(cái)物。1998年9月19日再次地竊時(shí)被抓獲。甲、乙二人各負(fù)何種刑事責(zé)任?
答:甲借機(jī)奸淫不滿14周歲的幼女,應(yīng)以強(qiáng)奸罪從重處罰,同時(shí),他還教唆不滿18周歲的人犯盜竊罪,應(yīng)按照盜竊罪從重處罰。甲既犯有強(qiáng)奸罪,又犯有盜竊罪,應(yīng)按刑法關(guān)于數(shù)罪并罰的規(guī)定,將其所犯的強(qiáng)奸罪與盜竊罪分別定罪量刑后,依法確定應(yīng)當(dāng)執(zhí)行的刑罰。乙在實(shí)施盜竊行為時(shí),不滿14周歲,某乙對其盜竊行為不應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任,但是應(yīng)當(dāng)責(zé)令她的家長或監(jiān)護(hù)人對她加以管教。
16.某甲在1990年因犯反革命宣傳煸動(dòng)罪,被判處管制1年。服刑之后,不僅不思悔改,反而對人民政權(quán)更加敵視,1998年又犯為境外竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密、情報(bào)罪。我國《刑法》第65條規(guī)定:“被判處有期徒刑以上刑罰的犯罪分子,刑法執(zhí)行完畢或者赦免以后,在5年以內(nèi)再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑事以上刑罰之罪的,是累犯,應(yīng)當(dāng)從重處罰,后犯之罪距關(guān)犯之罪已經(jīng)超過了5年,根據(jù) 上條的規(guī)定,某甲的行為是否不構(gòu)成累犯?
答:我國刑法除了第65條中關(guān)于一般累犯的規(guī)定外,還有第66條關(guān)于危害國家安全罪累犯的規(guī)定:“危害國家安全的犯罪分子在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后,在任何時(shí)候再犯危害國家安全罪的,都以累犯論處。”某甲前犯之罪是危害國家安全罪,后犯之罪也是危害國家安全罪,根據(jù)我國刑法第66條的規(guī)定,應(yīng)以累犯論處。17.某甲實(shí)施了盜竊犯罪行之后,潛逃外地。過了一段時(shí)間后,感到無處容身,于是返回來向公安機(jī)關(guān)投案,并如實(shí)交待了其全部盜竊罪行。某甲的行為是否屬于自首?
答:自首是指犯罪以后自動(dòng)投案并且如實(shí)供述自己的罪行。某甲在被司法機(jī)關(guān)拘押以前,自動(dòng)向公安機(jī)關(guān)投案,如實(shí)地交待了其犯罪事實(shí)。因此,某甲的行為應(yīng)屬于自首。他投案的動(dòng)機(jī)雖然是出于感到無處容身,而不是出于真誠悔罪,但是并不影響自首的成立。
18.無業(yè)青年某甲多次進(jìn)行盜竊活動(dòng),竊得不少現(xiàn)金和貴重物品。公安機(jī)關(guān)派人到其住處進(jìn)行監(jiān)視,決定在他回家后予以收審。某甲之母得知后,找到某甲問他做過壞事沒有,某甲說他不曾做過任何壞事。其母要帶他去派出所說明情況。某甲先去隱藏好了贓款財(cái)物,然后跟隨其母到了派出所。適逢有關(guān)負(fù)責(zé)人員外出,母子便一同回家。當(dāng)晚,公安人員將其甲收審,基本甲問公安人員:“你們找我有什么事?”公安人員擺去證據(jù)后,某甲知道已經(jīng)隱瞞不住,便承認(rèn)了所犯的罪行。某甲的行為是否屬于自首?
答:某甲跟隨其母去派出所,并不是為了投案,而是在其母要帶他去,他非去不可的情況下,先隱藏了罪證,然后打算去說明假情況后。到派出所時(shí),也未說明是來投案自首的,更不曾如實(shí)交待自己的罪行。事實(shí)上他是被抓獲收審歸案的,因而不屬于自首,在公安人員對他擺出證據(jù)后,他能如實(shí)地交待所犯罪行,可以構(gòu)成 坦白,坦白是酌定的從寬處罰的情節(jié)。
19.某國營商場的營業(yè)員某甲為了購買一處房子,打算貪污一筆巨款,于是經(jīng)常在營業(yè)時(shí)偷拿銷貨款,每次偷拿數(shù)十元,偷拿了千余次,得款十多萬元。對于某甲利用職務(wù)上的便利多次偷拿貨款的貪污罪行,是否適用數(shù)罪并罪?
答:某甲得用職務(wù)上的便利偷拿貨款,雖然次數(shù)很多,但系出于一個(gè)概括的犯罪故意。他為達(dá)到一個(gè)犯罪目的,而多次實(shí)行同一性質(zhì)的行為,所觸犯的是同一罪名,因而屬于連續(xù)犯,應(yīng)以一個(gè)貪污罪論處,不適用數(shù)罪并罰。
20.某甲想做一套家具,但是缺乏木料,便到附近鐵路上竊取了新鋪放的枕木20根。幸而有人發(fā)現(xiàn)了枕木被盜,及時(shí)向馳來的列車發(fā)出信號(hào),才未釀成大禍。某甲的行為是構(gòu)成盜竊罪,還是構(gòu)成破壞交通設(shè)施罪?
答:某甲實(shí)施了破壞火車軌道,足以使火車顛覆的破壞活動(dòng),嚴(yán)懲危害了交通運(yùn)輸?shù)墓舶踩谥饔^上具有危害交通運(yùn)輸公共安全的間接故意,因而構(gòu)成破壞交通設(shè)施罪。盜竊火車鐵軌下鋪設(shè)的枕木,與盜竊國家倉庫中堆放的枕木,其犯罪客體是不同的,前一行為的犯罪客體是交通運(yùn)輸方面的公共安全,后一行為的犯罪客全是國家財(cái)產(chǎn)所有權(quán)。如果某甲不是盜竊鐵路上鋪設(shè)的枕木,而是盜竊國家倉庫中堆放的枕木,其行為就不是構(gòu)成破壞交通設(shè)施罪,而是構(gòu)成盜竊罪。
法學(xué)概論案例2 民法
1甲喪偶,有四子都成家各有子女,并與甲分家單過。一天,甲和長子乘車外出,墜入山澗雙亡。甲有一筆財(cái)產(chǎn)。問1)此案應(yīng)當(dāng)如何繼承 2)乙妻和乙子應(yīng)各得多少3)若有證據(jù)證明乙先于甲死亡,乙子應(yīng)得多少遺產(chǎn)?
2村民孫友養(yǎng)了一條狗,栓在大門內(nèi)。過路學(xué)生李勇淘氣,拿石頭和木棍逗打這狗,狗掙斷繩子講李咬傷。問: 孫有沒有責(zé)任? 李的醫(yī)藥費(fèi)損失由誰承擔(dān)?理由是什么?
3某甲于1984年2月離家外出,此后與家中失去聯(lián)系,其妻經(jīng)多方尋找,始終找不到,遂于1988年5月向人民法院申請對某甲宣告死亡。人民法院依照法定程序宣告某甲死亡。這一宣告具有什么樣的法律效力?
4某大學(xué)成立勞動(dòng)服務(wù)公司,先由校長批準(zhǔn)設(shè)立,接著訂立了組織章程,然后領(lǐng)取了營業(yè)執(zhí)照,最后開張營業(yè)。此勞動(dòng)服務(wù)公司從何時(shí)起具有法人資格
5某印刷廠于1988年3月向造紙長購進(jìn)10噸紙,議定12月付清貨款。該印刷廠管理混亂,貨款沒有按期償付。次年年初,該長廠長因犯罪被判刑改造。造紙廠多次找印刷廠索要貨款,新任廠長認(rèn)為,此款是原來廠長所欠,自己沒有承擔(dān)這一債務(wù)的責(zé)任。于是,造紙廠向人民法院起訴。此案應(yīng)如何處理? 這道題目就是02年的一道案例分析關(guān)于父債子還的民事案例,開頭是“某甲系某企業(yè)經(jīng)理”,在海洋出版社的卷子。我就不打了。
7某校4年級小學(xué)生李大才,在作文比賽中,以“記鄰居家的一件事”為題,虛構(gòu)了鄰居五年級小學(xué)生張小同虐待祖母的情節(jié)。由于情節(jié)動(dòng)人,受到好評。但張小同因受到議論,指責(zé)。便起訴到某人民法院。問:
(1)本案侵犯張小同的哪種權(quán)力?根據(jù)何在?
(2)誰應(yīng)承擔(dān)該侵權(quán)的責(zé)任?為什么? A飼養(yǎng)的一頭牛得了重病,經(jīng)醫(yī)治無效,A便將該牛拋至野外,B發(fā)現(xiàn)病牛,將牛牽回自己家,并尋找失主。A得知,告訴B,這牛生病,治不好了,所以不要了。于是B喂養(yǎng)該牛,并請獸醫(yī)將牛醫(yī)治好。經(jīng)過一段時(shí)間照料,牛病好了。于是B以2000元將牛賣掉。A得知后找到B,要求B將賣牛款交回給自己。B不肯,A于是起訴,稱B之所得為不當(dāng)?shù)美u牛款應(yīng)歸自己。問:
(1)什么是不當(dāng)?shù)美?/p>
(2)該案如何處理?為什么? 1989年,某酒樓向水泥廠購入水泥50袋。1990年,此酒樓并入某飲食公司。水泥廠向此飲食公司催要貨款,飲食公司以該貨款系原酒樓所欠為由,拒不承擔(dān)責(zé)任。于是,水泥廠向人民法院起訴,此案應(yīng)如何處理?
10某甲患老年性精神病,無獨(dú)立生活能力,由其女兒照料生活。一日,某甲在其精神病發(fā)作時(shí),把其皮大衣拿出賣給某乙。甲女兒知道后。找到乙,要求雙方互退皮大衣和價(jià)款。乙以價(jià)格公平,兩不吃虧,并且錢物兩清,買賣已經(jīng)成交為由,拒絕甲女兒的要求。甲女兒于是向人民法院起訴,該案如何處理?
11個(gè)體工商戶甲,在謀鎮(zhèn)開了一個(gè)飲食店。鎮(zhèn)工商所的干部乙,因主管辦理個(gè)體戶的營業(yè)執(zhí)照,要求甲在開張后以低于成本的價(jià)格向他供應(yīng)飲食。甲由于需要領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照,接受了乙的要求。供應(yīng)了一段時(shí)間后,甲感到長期下去虧損太多,于是向乙提出低價(jià)供應(yīng)的要求。乙不同意,繼續(xù)每天以低價(jià)強(qiáng)行取走食物。甲遂向人民法院起訴。如何處理這個(gè)案件?
12村民甲借了信用社的貨款后,患病數(shù)次,生活困難,無力償還貨款。同村的運(yùn)輸專業(yè)戶乙表示愿意代為償還欠款,并與甲達(dá)成代償債務(wù)的協(xié)議,這一協(xié)議是否有效? 某水泥成品廠為某建筑工程公司承包一項(xiàng)生產(chǎn)預(yù)制件任務(wù)。按合同約定,應(yīng)當(dāng)在5月交貨,但到10月也沒有交貨。建筑公司因此停工待料,損失5萬元。而合同中所定的違約金僅5000元。對于這一情況,此建筑工程公司可以要求水泥成品廠承擔(dān)怎樣的民事責(zé)任?
14臨時(shí)推銷員甲,為某服裝公司到某鎮(zhèn)推銷襯衫。看到該鎮(zhèn)土產(chǎn)商店減價(jià)出售核桃。甲便以他所認(rèn)識(shí)的某副食品商店的名義向此土產(chǎn)商店購買核桃2000公斤,先付一部分貨款,所欠部分,土產(chǎn)商店同意甲回副食品商店后一次匯出。甲把核桃運(yùn)回副食品商店后,副食品商店經(jīng)理表示:“本店不需要,誰買的誰負(fù)責(zé)處理”。甲只好另行辦法銷售這些核桃。出售核桃的土產(chǎn)商店派人到副食品商店催要貨款時(shí),副食品商店經(jīng)理以沒有委托甲購買核桃為由,拒絕付款。因而發(fā)生糾紛,訴至人民法院,此案應(yīng)如何處理? 某建筑公司施工隊(duì)承包某機(jī)關(guān)的宿舍大樓,挖地時(shí),挖到一個(gè)盛滿銀元的壇子。有的工人認(rèn)為交工,有人認(rèn)為誰挖的,就歸誰,于是私自分光。后來有人檢舉。人民法院該如何處理這個(gè)案件? 甲(男)和乙(女)原來是夫妻,因感情破裂離婚,并對財(cái)產(chǎn)作了分割。離婚后兩人又想回到一起,但兩人沒有辦理復(fù)婚登記,也沒有同居。正在此時(shí),甲遇車禍死亡。他生前沒有子女,他的父母,祖父母,外祖父母都死亡,只有同父異母的兄弟丁。丁正在清理甲的遺產(chǎn)時(shí),乙趕來,以甲的妻子的身份要求繼承甲遺產(chǎn)。丁不同意,于是上法庭。如何處理? 甲年幼的時(shí)候,父死亡,母改嫁。因甲和繼父的關(guān)系不好,由其祖父母把他撫養(yǎng)長大。后來祖父去世,祖母年老多病,某甲的叔父在遠(yuǎn)方工作,收入不多,所寄回的錢不足以贍養(yǎng)老人,主要由甲贍養(yǎng)祖母。祖母臨終前,將其住房的房產(chǎn)證交給甲,甲安葬祖母后,將房子賣掉。并寫信把這一切告訴叔父,建議將賣房子的錢均分。叔父趕回來,要求獨(dú)自繼承,理由是其兄早亡,他是其父母唯一的繼承人。甲不服,訴至人民法院。法院如何處理? 這道題目是關(guān)于某人立了三份遺囑,與01年的一道案例分析某人的三份遺囑類似,所以略過。我想今年不會(huì)考遺囑了。甲有一個(gè)兒子 一個(gè)女兒。女兒在解放前出嫁,解放后土地改革時(shí)父子分得4間房子。后來兒子出外工作,父親在家,生病由女兒照料,生活由兒子寄錢供養(yǎng)。1985年,甲立下遺囑,他死后,自己的房子一半給女兒,一半給兒子。甲死后,兒子要將四間房子賣掉。女兒不同意,認(rèn)為根據(jù)遺囑,四間房子自己應(yīng)當(dāng)分得2間,弟弟只可以去賣他分得的兩間房子。于是發(fā)生糾紛,人民法院該如何處理?
甲生于1974/3月 1991年4月進(jìn)入某廠當(dāng)工人。同年11月,他不小心將乙的一個(gè)錄音機(jī)摔壞,乙要他賠償。甲說沒有錢賠。乙找到甲的父親丙,要求丙代甲賠償,丙說甲離開家庭獨(dú)立生活,家中不應(yīng)當(dāng)負(fù)賠償責(zé)任。丙還認(rèn)為,甲現(xiàn)在沒有滿18歲,是未成年人,他所在的車間應(yīng)當(dāng)對他承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任,應(yīng)當(dāng)由車間代甲賠償損失。這個(gè)問題如何處理? 王被判刑5年,現(xiàn)在正在監(jiān)獄服刑。他的兩個(gè)哥哥探監(jiān),告訴王,現(xiàn)在父親病故,母親生命垂危,你現(xiàn)在不能贍養(yǎng)老母親,父母的全部遺產(chǎn)已由他倆平分。王不同意,要求也繼承,一個(gè)哥哥說“你現(xiàn)在都做牢了,還有資格繼承遺產(chǎn)嗎?”請回答
(1)根據(jù)法律規(guī)定,繼承人有哪些違法行為喪失繼承權(quán)?
(2)被判刑的人是否喪失繼承權(quán)? 為什么? 誰為第一順序繼承人?
甲、乙兩人共有房屋一所。因?yàn)橐议L期在外工作,平時(shí)都是甲一人居住。1970/1月 甲未證得乙同意,賣掉該房屋。1990/4月,乙回鄉(xiāng)探親才知道這事情,于同年5月向人民法院起訴,請求人民法院保護(hù)其房屋的所有權(quán)。此案該如何處理?
23北京某公司于1985年1月10日就其完成的“漏電保護(hù)器”發(fā)明創(chuàng)造向中國專利局提出實(shí)用新型專利申請。天津某公司于1984年獨(dú)自完成“漏電保護(hù)器”發(fā)明創(chuàng)造,并于1984年12月組織生產(chǎn),1985年1月15日向這中國專利局提出“漏電保護(hù)器”實(shí)用新型專利申請。問:(1)中國專利局將專利權(quán)授予哪個(gè)公司?為什么?
刑法
1某工廠保衛(wèi)科干部甲和乙有仇,欲尋找機(jī)會(huì)殺乙。一天,他帶槍外出,看到遠(yuǎn)處乙和丙站在一起,于是連忙舉槍向乙射擊,結(jié)果未擊中乙卻擊中了丙,丙當(dāng)場死亡。對于丙的死亡,甲負(fù)什么刑事責(zé)任?
2大學(xué)生甲,在校園用鳥槍打鳥,事先沒有驗(yàn)槍,自認(rèn)為槍膛沒有鐵子彈頭便隨手開槍,結(jié)果把一個(gè)過路的同學(xué)打成重傷。甲要負(fù)刑事責(zé)任嗎? 負(fù)的話負(fù)何種刑事責(zé)任?
3某搬運(yùn)站工人甲身強(qiáng)力壯,技術(shù)熟練,一次使用新板車的時(shí)候,沒有加剎車裝置。下坡時(shí),別人怕他出事故,要幫他拉車,他說沒問題。結(jié)果因車重路滑失去控制,將一個(gè)行人撞傷。對這個(gè)結(jié)果,甲要負(fù)刑事責(zé)任嗎? 如果負(fù)的話,負(fù)什么刑事責(zé)任?
4甲在一天深夜,到離村5里外的松林砍伐松樹。砍樹的聲音被一個(gè)路人聽到,路人因?yàn)樘焐璋担銓ぢ曔^去,當(dāng)走近的時(shí)候正好松樹被砍斷,路人被倒下的松樹砸死。對于路人的死亡,甲負(fù)刑事責(zé)任嗎?如果負(fù)的話,負(fù)什么刑事責(zé)任?
5一天深夜,某女工從工廠下班回家,遭到某人持匕首槍劫,女工乘他不注意,撿起磚頭砸去,那個(gè)人應(yīng)聲倒地。女工迅速脫身而去,此槍劫犯經(jīng)搶救無效死亡。女工的行為是否構(gòu)成這個(gè)難當(dāng)防衛(wèi)? 甲、乙兩人素有矛盾,一日甲借故挑釁,兩人打起來,乙被打倒在地,乙在地上撿起石頭也把甲打倒在地,又用石頭猛砸甲的頭部,甲當(dāng)場死亡,乙這個(gè)行為是否屬于正當(dāng)防衛(wèi)?
7甲和乙是鄰居,兩人有矛盾。一天雪后掃雪,甲故意把院子里面掃出的雪都堆在乙門口,乙見狀破口大罵,并動(dòng)手打了甲,甲立即還擊,把乙打成重傷。甲打傷乙的行為是否構(gòu)成這個(gè)正當(dāng)防衛(wèi)?
8甲帶領(lǐng)一不法團(tuán)伙同另外一不法團(tuán)伙斗毆。在斗毆中,甲被對方幾個(gè)人圍住毆打,甲一只手抵抗,一手掏出匕首向周圍亂刺,結(jié)果刺死一人。甲的行為是否構(gòu)成正當(dāng)防衛(wèi)? 這題與01年的案例分析緊急避險(xiǎn)類似,都是長途客車與貨車相撞。略過。
這題和02年倉庫保管員放火一模一樣,略過 甲與倉庫值班員乙約定,乘乙值班的時(shí)候甲來倉庫盜竊財(cái)物。屆時(shí)乙借故離開倉庫,任甲竊走大量財(cái)物。事后 兩人平分贓款,他們兩人的行為是否構(gòu)成盜竊罪的共犯? 甲 乙 丙三人遇到兩個(gè)女青年,三人一起上前攔截?fù)ПА蓚€(gè)女青年大聲呼救“抓流氓”,甲惱羞成怒,抽出匕首向一個(gè)女青年刺去,造成該女青年當(dāng)場死亡。甲 乙 丙三人是否構(gòu)成故意殺人罪的共犯?
13某甲有兩個(gè)兒子 大兒子13歲 小兒子11歲.一天夜里,他帶領(lǐng)兩個(gè)孩子到乙家盜竊,他進(jìn)入房間行竊,小兒子在門外把風(fēng),大兒子傳遞。結(jié)果竊得大量財(cái)物。此父子三人的行為是否構(gòu)成盜竊罪的共犯?
14甲1982/12/24出生 乙1984/12/10出生 兄弟兩人在丙(解除勞教人員)的教唆下,多次進(jìn)行槍劫。1998年10月18日在一次作案的時(shí)候,甲和乙被同時(shí)抓獲。他們?nèi)烁髯载?fù)何種刑事責(zé)任? 甲 1954/4/17生 于1998年7月到8月間,借為鄰人乙(某中學(xué)女生,1984/10/31生)補(bǔ)課之機(jī),多次同乙發(fā)生性行為,并且教唆乙行竊。乙聽從甲的教唆行竊多次,1998/9/19再次行竊的時(shí)候被抓。他們兩個(gè)人各負(fù)何種刑事責(zé)任?
16甲在1990年因犯反革命宣傳煽動(dòng)罪,被判處管制1年。服刑后,更加仇視人民政權(quán)。在1998年犯為境外竊取,刺探,非法提供國家秘密、情報(bào)罪。我國《刑法》65條規(guī)定:“被判處有期徒刑以上刑罰的犯罪分子,刑法執(zhí)行完畢或者赦免后,在5年內(nèi)再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上的刑罰之罪的,是累犯,應(yīng)當(dāng)從重處罰,但是過失犯罪除外。”某甲前犯之罪未被判處有期徒刑以上的刑罰,后犯之罪距前犯之罪超過5年,根據(jù)上條規(guī)定,某甲的行為是否不構(gòu)成累犯?
17甲犯盜竊罪后,潛逃外地,過了一段時(shí)間,感到無處容身,于是返回向公安機(jī)關(guān)投案,并如實(shí)交待其全部盜竊罪刑,甲的行為是否屬于自首? 無業(yè)青年甲多次進(jìn)行盜竊活動(dòng),竊得不少現(xiàn)金和貴重物品。公安機(jī)關(guān)派人到他住處進(jìn)行監(jiān)視,決定在他回家后予以收審。甲媽媽知道后,找到甲問他做過壞事沒有,甲說沒。他媽媽要帶他去派出所說明情況。甲先去隱藏好贓款贓物,然后跟隨母親來到派出所。適逢有關(guān)負(fù)責(zé)人外出,母子一同回家。當(dāng)晚,公安人員把甲收審,甲一開始裝糊涂,公安人員擺出證據(jù)后,甲知道隱瞞不住,于是都承認(rèn)了。甲的行為屬于自首嗎? 某國營商場營業(yè)員甲為了購買房子,打算貪污巨款,于是經(jīng)常在營業(yè)的時(shí)候偷拿銷貨款,每次偷拿數(shù)十元,偷拿千余次,得款十多萬。對于甲利用職務(wù)上的便利多次偷拿貨款的貪污罪行,是否適用數(shù)罪并罰? 甲想做一套家俱,但是缺乏木料,便到附近鐵路上竊取了新鋪放的枕木20根。幸而有人發(fā)現(xiàn)枕木被盜,及時(shí)向馳來的火車發(fā)出信號(hào),才沒有釀成大禍。甲的行為是否構(gòu)成盜竊罪,還是構(gòu)成破壞交通設(shè)施罪?
民法答案
1(1)法定繼承中如果有繼承權(quán)的幾個(gè)人在同一事件中死亡而且不能確定誰死于后的,應(yīng)推定沒有繼承權(quán)的人先死。如幾個(gè)人死亡人輩份不同應(yīng)推定長輩先死。
(2)甲先死,甲的遺產(chǎn)原則上有四個(gè)兒子均等繼承,乙繼承的一分,乙妻得3/4,乙子得1/4.(3)乙先死,由乙子代為繼承其父應(yīng)繼承甲遺產(chǎn)的份額。(1)民法通則規(guī)定:由于受害人的過錯(cuò)造成損害的,動(dòng)物飼養(yǎng)人或管理人不承擔(dān)民事責(zé)任。
(2)孫將家犬栓在門內(nèi),對家犬的管理是妥當(dāng)?shù)摹@畋灰抢钭约涸斐傻模瑢O沒有責(zé)任。
(3)李的醫(yī)藥費(fèi)由他父母承擔(dān)。
3宣告死亡的法律效力和自然死亡的法律效力想同。人民法院宣告死亡的日起就是被宣告人死亡的日起,其民事權(quán)力能力和民事行為能力即行終止。在本案中,甲被人民法院宣告死亡后,他與配偶的婚姻關(guān)系從宣告死亡之日起即消滅,同時(shí)繼承開始。
4此勞動(dòng)服務(wù)公司應(yīng)從經(jīng)主管部門批準(zhǔn)登記,領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照之日起,具有法人資格。
5民法通則規(guī)定:“企業(yè)法人對它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營活動(dòng),承擔(dān)民事責(zé)任。”印刷廠的原法定代表人代表企業(yè)所為的行為,并非個(gè)人的行為,而是企業(yè)的行為。企業(yè)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任,不能因?yàn)榉ǘù砣烁鼡Q,法人的對外債務(wù)就可以不履行。因?yàn)樾氯螐S長有責(zé)任代表企業(yè)承擔(dān)債務(wù),印刷廠應(yīng)當(dāng)如數(shù)償還所欠造紙廠的貨款,并應(yīng)賠償因拖欠貨款給對方造成的經(jīng)濟(jì)損失。
6民法通則規(guī)定: 公民、法人的合法的民事權(quán)益受法律保護(hù),任何組織和個(gè)人不得侵犯。這道題目考過的,答案略。
7(1)侵犯了張小同的名譽(yù)權(quán)。民法通則規(guī)定:公民法人享有名譽(yù)權(quán),公民的人格尊嚴(yán)受法律保護(hù),禁止用侮辱誹謗等方式損害公民、法人的名譽(yù)。
(3)由李大才的父母承擔(dān)。因?yàn)槠涓改赣斜O(jiān)護(hù)責(zé)任。(1)不當(dāng)?shù)美笡]有法律上的根據(jù)致他人損害而使自己獲得利益。(2)駁回A的訴訟請求,A無權(quán)請求返還應(yīng)屬于B的賣牛款。因?yàn)锽的所得不是不當(dāng)?shù)美珺的所得與甲的損失沒有因果關(guān)系;A拋起了牛即是放棄了對牛的所有權(quán),已經(jīng)不是牛的所有人。
9民法通則規(guī)定:“企業(yè)法人的分立、合并,它的權(quán)力和義務(wù)由變更后的法人享有和承擔(dān)”某酒樓并入飲食公司,系企業(yè)法人的合并。合并后,原企業(yè)法人的債務(wù)應(yīng)由合并后的企業(yè)反人承擔(dān)。因此飲食公司應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)還請某酒樓所欠水泥廠的貨款。
民法通則規(guī)定“不能辨認(rèn)自己行為的精神病人是無民事行為能力人,由他的法定代理人代理民事活動(dòng)” 還規(guī)定“無民事行為能力人實(shí)施的民事行為無效” 甲屬于無民事行為能力人,他未經(jīng)他的法定代理人代理而自行實(shí)施的賣皮大衣的行為,系無效民事行為。乙應(yīng)當(dāng)退還皮大衣,甲賣皮大衣所得的錢應(yīng)退還乙。
11民法通則規(guī)定“顯失公平的民事行為,一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)關(guān)予以變更或者撤銷。被撤銷的民事行為從行為開始起無效。本案的情況是一種顯示公平的買賣關(guān)系。對這一顯失公平的民事行為,應(yīng)當(dāng)予以撤銷。乙應(yīng)賠償由于這一行為給甲造成的經(jīng)濟(jì)損失。
12民法通則規(guī)定“合法的借貸關(guān)系受法律規(guī)定”還規(guī)定“合同一方將合同的權(quán)力義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人的,應(yīng)當(dāng)取得合同另一方的同意,并不得牟利。” 甲借信用合作社的貨款,屬于合法的借貸關(guān)系,受法律保護(hù)。甲如果吧還債的義務(wù)裝讓給第三人乙,要取得另一方信用社同意方為有效,否則乙和甲達(dá)成的代償債務(wù)的協(xié)議對信用社不具有法律效力。
13可要求水泥制品廠承擔(dān)如下的民事責(zé)任:(1)支付違約金(2)補(bǔ)償超過違約金的實(shí)際損失(3)繼續(xù)供貨。
14民法通則規(guī)定“沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為,只有經(jīng)過被代理人追認(rèn),被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。未經(jīng)追認(rèn)的行為,由行為人承擔(dān)民事責(zé)任”甲購買核桃的行為事先沒有受副食品商店委托,事后未經(jīng)副食品商店追認(rèn)。屬于無效代理的行為。副食品商店對之不應(yīng)承擔(dān)任何責(zé)任。行為的一切后果,均應(yīng)甲承擔(dān)。
15民法通則規(guī)定“所有人不明的埋藏物、隱藏物,歸國家所有。接收單位應(yīng)當(dāng)對上繳的單位或者個(gè)人給予表揚(yáng)或者物質(zhì)獎(jiǎng)勵(lì)。”這壇銀元為所有人不明的埋藏物,應(yīng)經(jīng)人民法院認(rèn)定為無主財(cái)產(chǎn),收歸國家所有。對于擅自私分的,除了追繳私分的銀元外,還應(yīng)予以訓(xùn)誡。
16我國繼承法規(guī)定:遺產(chǎn)按下列順序繼承。第一順序繼承人: 配偶、子女、父母。第二順序繼承人:兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。繼承開始后,由第一順序繼承人呢繼承,第二順序繼承人不能繼承。沒有第一順尋繼承人的,由第二順序繼承人繼承。本法說的兄弟姐妹,包括同父母的兄弟姐妹,同父異母或者同母異父的兄弟姐妹,養(yǎng)兄弟姐妹、有撫養(yǎng)關(guān)系的繼兄弟姐妹。乙已經(jīng)解除婚姻關(guān)系,沒有第一順序繼承人,作為第二順序繼承人的都丁應(yīng)當(dāng)繼承被繼承人甲的全部遺產(chǎn)。
17繼承法規(guī)定: 被繼承人子女被被繼承人死亡的,由被繼承人的子女的晚輩直系血親代為繼承。而甲的叔父是被繼承人的次子,屬于法定繼承人,有權(quán)繼承。因此,應(yīng)由甲和叔父共同繼承,賣房所得之款,應(yīng)由兩人均分。
18答案略 繼承法規(guī)定“遺產(chǎn)在家庭共同財(cái)產(chǎn)之中的,遺產(chǎn)分割時(shí),應(yīng)當(dāng)先分出他人的財(cái)產(chǎn)。”某甲父子在解放后分得的四間房子。父子各得兩件。遺囑中說的是自己的房子一件給女兒,一件給兒子。所以對這四間房子,兒子得3間,女兒應(yīng)得1間。
民法通則規(guī)定:16周歲以上不滿18周歲的公民,以自己的收入為主要生活來源的,視為完全民事行為能力人。甲在損害別人錄音機(jī)的時(shí)候,滿16周歲了。視為完全民事行為能力人。應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償?shù)呢?zé)任,沒有錢不能作為拒絕賠償?shù)睦碛伞R覠o權(quán)要求甲的父親代為賠償。同時(shí),丙認(rèn)為甲所在車間應(yīng)當(dāng)對甲承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任代為賠償?shù)囊庖姴怀闪ⅲ驗(yàn)榧拙哂型耆袷滦袨槟芰Γ淮嬖诒O(jiān)護(hù)問題。
21(1)繼承人有下列行為的喪失繼承權(quán):
(一)故意殺害被繼承人
(二)為爭奪遺產(chǎn)而殺害其他繼承人的(三)遺棄被繼承人的,或者虐待被繼承人情節(jié)嚴(yán)重的(四)偽造、篡改或者銷毀遺囑情節(jié)嚴(yán)重的。(2)只有符合以上行為,才喪失繼承權(quán)。對于實(shí)施其他犯罪被判處刑罰甚至死刑的,都不應(yīng)剝奪繼承權(quán)。王應(yīng)與母親 兩個(gè)哥哥同為法定第一順序繼承人,平等的繼承遺產(chǎn)。
22民法通則規(guī)定“訴訟時(shí)效期間從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)力被侵害時(shí)起計(jì)算。但是從權(quán)力被侵害之日其超過20年,人民法院不予以保護(hù)。” 乙因?yàn)槌^20年,因而他的請求權(quán)不能得到人民法院保護(hù)。但是要注意,民法通則規(guī)定“超過訴訟時(shí)效期間的,當(dāng)事人呢自愿履行的,不受訴訟時(shí)間限制” 如果甲自愿履行。可以不受訴訟時(shí)效的限制。我國專利法規(guī)定 :兩個(gè)以上的申請人分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的,專利權(quán)授予最先申請的人。專利局應(yīng)將專利權(quán)授予北京某公司。
刑法 這部分答案省略一些,寫主要的。甲負(fù)故意殺人罪的刑事責(zé)任
甲 負(fù)過失傷害罪的刑事責(zé)任 甲屬于過于自信的過失犯罪,負(fù)過失傷害罪的刑事責(zé)任
4甲不可能預(yù)見松樹會(huì)砸死人,對自己行為雖然造成他人死亡,但不是出于過失或者故意的,是由于不能預(yù)見的原因引起的,所以甲不負(fù)刑事責(zé)任。
5你先說說正當(dāng)防衛(wèi)的概念,然后說根據(jù)刑法規(guī)定對正在進(jìn)行行兇、殺人、槍劫、強(qiáng)奸等暴力犯罪,采取防衛(wèi)行為,造成不法侵害人傷亡的,屬于正當(dāng)防衛(wèi),不負(fù)刑事責(zé)任。乙的行為超出必要的限度,不屬于正當(dāng)防衛(wèi),屬于防衛(wèi)過當(dāng)。
7甲的行為屬于犯罪行為,不是正當(dāng)防衛(wèi),也不是防衛(wèi)過當(dāng)。
8雙方的目的都是為了侵害對方的,因此雙方都是不法侵害而不是正當(dāng)防衛(wèi)。甲的行為負(fù)故意殺人罪的刑事責(zé)任。
9略過
10略過 你先說說共同犯罪的概念和構(gòu)成要件
甲乙兩人具有共同犯罪的行為,甲的行為是采用作為的方式,乙的行為是采用不作為的方式。兩人都由盜竊倉庫財(cái)務(wù)的故意,所以兩人的行為構(gòu)成盜竊罪的共犯。
12甲乙丙三人對于實(shí)施強(qiáng)制猥褻侮辱婦女罪,具有共同的實(shí)施行為和共同的故意。因此三人構(gòu)成了強(qiáng)制猥褻侮辱婦女罪的共犯。甲單獨(dú)承擔(dān)故意殺人罪,乙和丙不構(gòu)成故意殺人罪的公犯。
13甲的兩個(gè)兒子因?yàn)槟挲g未到,不能成為犯罪主體。甲操縱這一犯罪工具實(shí)施自己的盜竊罪,依單獨(dú)的盜竊罪論處。他們?nèi)说男袨椴粯?gòu)成共同犯罪。
14這題請參考海洋出版社第六套模擬出版社的案例分析。
15甲奸淫不滿14周歲的幼女,應(yīng)以強(qiáng)奸罪從重處罰。同時(shí)還教唆不滿18周歲的人犯盜竊罪,應(yīng)按照盜竊罪從重處罰。甲既犯有盜竊罪,又犯有強(qiáng)奸罪,應(yīng)按刑法數(shù)罪并罰。乙不負(fù)刑事責(zé)任,但應(yīng)責(zé)令她父母加以管教。
16刑法規(guī)定“危害國家安全的犯罪分子在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后,在任何時(shí)候再犯危害國家安全罪的,都以累犯論處。” 應(yīng)以累犯論處。自首指犯罪以后自動(dòng)投案并且如數(shù)供述自己的罪行。甲在被司法機(jī)關(guān)拘押以前,自動(dòng)想公安機(jī)關(guān)投案,甲的行為屬于自首,雖然他投案的動(dòng)機(jī)是出于感到無處容身,而不是出于真誠悔罪,但并不影響自首的成立。甲事實(shí)上屬于被抓獲歸案的,不屬于自首.他在公安機(jī)關(guān)擺出證據(jù)后,能如實(shí)交代所犯罪行,可以構(gòu)成坦白。甲雖然次數(shù)多,但系出于一個(gè)概括的犯罪故意,屬于連續(xù)犯,應(yīng)予一個(gè)貪污罪論述,不適用數(shù)罪并罰。
20甲的行為足以使火車顛覆,嚴(yán)重危害了交通運(yùn)輸?shù)墓舶踩饔^上具有危害交通運(yùn)輸公共安全的間接故意。因而構(gòu)成破壞交通設(shè)施罪。
第四篇:法學(xué)概論
對宗教信仰自由的討論
宗教信仰自由是我國個(gè)人的基本權(quán)利與自由。我國把宗教問題看做是個(gè)人的私事,每個(gè)公民既有信仰宗教的自由,也有不信仰宗教的自由;既有信仰這種宗教的自由,也有信仰那種宗教的自由;既有過去不信仰宗教的、現(xiàn)在信仰的自由,也有過去信仰宗教、現(xiàn)在不信仰的自由。
我國實(shí)行宗教信仰自由的政策有重要意義。從哲學(xué)角度上來講,根據(jù)辯證唯物主義和歷史唯物主義原理,宗教是人類社會(huì)發(fā)展一定階段的歷史現(xiàn)象,有它發(fā)生、發(fā)展和消亡的客觀規(guī)律,按照這一規(guī)律,宗教在社會(huì)主義社會(huì)還將長期存在。針對這一客觀實(shí)際,只有實(shí)行宗教信仰自由政策,才能正確處理信教與不信教、信這種宗教與信那種宗教以及信這一教派與信那一教派之間出現(xiàn)的矛盾和問題。其次,宗教信仰問題是思想領(lǐng)域的問題,凡屬思想性質(zhì)的問題,只能說服教育,不能強(qiáng)迫命令。我們知道,不能強(qiáng)制人們信仰馬克思主義,也不能強(qiáng)制人們不信仰宗教。宗教信仰自由政策,正確地反映了宗教發(fā)展的規(guī)律,體現(xiàn)了用民主的辦法處理人民內(nèi)部矛盾的方針。因此,它是惟一正確的政策。再次,馬克思列寧主義歷來認(rèn)為,信教群眾和不信教群眾在政治上、經(jīng)濟(jì)上的根本利益是一致的,他們在思想信仰上的差異是次要的。如果片面強(qiáng)調(diào)思想信仰上的差異,甚至把它提到首要地位,強(qiáng)迫信教群眾放棄宗教信仰,而忽視政治上、經(jīng)濟(jì)上的一致利益,那就只能增加信教群眾和不信教群眾之間的隔閡,在人民內(nèi)部人為地制造分裂,并且刺激和加劇宗教狂熱,給社會(huì)主義事業(yè)帶來嚴(yán)重的后果。在宗教問題上“左”的錯(cuò)誤留下的嚴(yán)重教訓(xùn)也正在這里。歷史告訴我們,在我們這樣一個(gè)多民族、多宗教的國家里,能否正確實(shí)行宗教信仰自由政策,關(guān)系重大。它對于團(tuán)結(jié)信教群眾和宗教界人士,發(fā)揮他們在“四化”建設(shè)中的積極作用,對于民族團(tuán)結(jié)和國家安定,對于抵制國外敵對勢力的滲透,對于社會(huì)主義物質(zhì)文明和精神文明建設(shè),都具有重要的意義。
宗教又是上層建筑的一部分,是支配著人們?nèi)粘I畹耐庠诹α吭谌祟^腦中的幻想反應(yīng),是人間力量采取了超人間的力量形式。學(xué)者普遍認(rèn)為我國是沒有信仰的國度(這里的信仰是從我國沒有一個(gè)主流宗教的角度來看待的)。西方一些資本主義大國也試圖通過文化商業(yè)化向我國“不牢固分子”輸入“反動(dòng)思想”。可想而知,信仰在一個(gè)增強(qiáng)民族的凝聚力方面起著多么重要的作用。一般的,如果透過宗教神秘的包裝,我們可以知道,宗教的本質(zhì)是給人在精神上的一種“終極關(guān)懷”,這是人作為人在精神活動(dòng)中所特殊需要的。世界上有各種各樣的宗教,表現(xiàn)方式也各不相同,但本質(zhì)上是完全一樣的。這個(gè)是宗教學(xué)上的一個(gè)公認(rèn)的基本定義。通常,人的精神上的終極關(guān)懷要靠信仰去解決。信仰有很多種,而宗教信仰是其中一種。信仰可以慰藉人的心靈。當(dāng)親人逝去的時(shí)候,每年的祭掃給了人盼頭,傷痛仿佛也減少了不少。惡運(yùn)降臨,對神會(huì)佑護(hù)自己的信仰會(huì)支撐我們化險(xiǎn)為夷......我國所以在某些方面,《壹號(hào)皇庭》里的“圣姑”對于那些陷入真正絕境中的人來說有積極影響的。比如,給被醫(yī)院宣判死刑的人以生的勇氣與希望。
然而,宗教絕不應(yīng)該被用來禁錮人的思想,使人滿目相信與跟從。過去的很長時(shí)間里,在社會(huì)根源的影響下,宗教成為剝削制度的擁護(hù)體,成為剝削階級剝削的工具。在中世紀(jì),歐洲盛行政教合一制度,國家政權(quán)與宗教合而為一,宗教成為國教,教規(guī)就是國法,公民必須信奉和遵守,公民沒有信仰宗教與否的自由。那時(shí),宗教被認(rèn)為是統(tǒng)治的工具。而作為意識(shí)形態(tài)的信仰,體現(xiàn)的是個(gè)人內(nèi)心的東西,不同的人很難做到信仰的一致。資產(chǎn)階級登上歷史舞臺(tái)后,提出了政教分離的口號(hào),宗教信仰自由的要求也隨之產(chǎn)生。法國1789年《人權(quán)與公民權(quán)宣言》規(guī)定:“任何人都不得因其意見、甚至信教的意見而遭受干涉。”1791年生效的美國憲法修正案第1條規(guī)定國會(huì)不得制定確立宗教或禁止信仰自由的法律,排除了國家利用政權(quán)確立國教并強(qiáng)制公民信仰的可能。后來,政教分離和宗教信仰自由的原則得到了多數(shù)國家的普遍承認(rèn)。中華人民共和國的歷次憲法都規(guī)定了公民有宗教信仰的自由。1982年憲法更明確規(guī)定,任何國家機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體和個(gè)人不得強(qiáng)制公民信仰宗教或者不信仰宗教,不得歧視信仰宗教和不信仰宗教的公民。國家保護(hù)公民從事正常的宗教活動(dòng);同時(shí),禁止任何人利用宗教進(jìn)行破壞社會(huì)秩序、損害公民的身體健康或妨礙國家教育制度的活動(dòng);宗教團(tuán)中國基督徒在進(jìn)行宗教活動(dòng)體和宗教事務(wù)不受外國勢力的支配,不與外國的宗教組織和團(tuán)體發(fā)生組織上的隸屬關(guān)系。托克維爾對于宗教分離有其獨(dú)到的看法:“把屬于上帝的還給上帝,把屬于凱撒的還給凱撒",“政治權(quán)力對于真正的信仰是一種負(fù)擔(dān)。割斷政治聯(lián)系,宗教信仰將長盛不衰。”宗教在退出政治舞臺(tái)的同時(shí),更加贏得了人們的尊敬。
宗教信仰自由不是毫無限制的自由。在這里,我們似乎就能明白,明明《壹號(hào)皇庭》中小孩爸爸在小孩生病時(shí)求神拜佛、圣姑給小孩作法是你情我愿的事情,為什么會(huì)構(gòu)成犯罪?——因?yàn)檫@種做法直接造成了本送醫(yī)可救的小孩停止了呼吸。宗教活動(dòng)應(yīng)該在不傷害他人的身體健康的基礎(chǔ)上進(jìn)行。迷信構(gòu)成了小朋友在被動(dòng)、沒有選擇的情況下被傷害到了身體健康直至死亡。另外,在宗教不能妨礙國家教育制度的活動(dòng)這方面,宗教的傳授不能帶入學(xué)校課堂的。學(xué)校是教授理性知識(shí)的地方,未知領(lǐng)域仍然很多的今天,無奈的我們只能通過規(guī)避問題的方法來承認(rèn)我們的無知。但,顯然地,沒有人會(huì)同意把宗教歸到科學(xué)與自然這塊。關(guān)于,為什么《壹號(hào)皇庭》中迷信爸爸在癌晚期在接受圣姑的祈禱之后治好了醫(yī)院都束手無策的病這個(gè)疑問。也許真的有一種神秘力量的存在,這種力量也許是信念,我想這應(yīng)該屬于心理學(xué)的研究范疇。也許也存在許多偶然性中有某種必然存在。這絕對不是唯心主義的觀點(diǎn)。在一些偏遠(yuǎn)的地區(qū),有巫醫(yī)這種職業(yè)的存在,你絕對不能說他迷信因?yàn)樗麨樵S多人治好了病。在世代相傳的許多其實(shí)很管用的技藝中往往會(huì)摻入神秘的成分,仔細(xì)研究去掉冗余的一套方法也許隱藏著規(guī)律性。我并不是相信片中的圣姑所謂的圣姑附體顯靈那一套,我只是為了引出許多人傳統(tǒng)和科學(xué),效果與理性的對立,我想這個(gè)問題也一定困擾過片中受害者的爸爸。就像現(xiàn)在“不科學(xué)”、沒有合理解釋的中醫(yī)和邏輯性很強(qiáng)的西醫(yī)的對立一樣。這讓我想到了前一段時(shí)間看到的一個(gè)案例,一個(gè)人通過偶然獲得的一個(gè)方子治好了多名癌癥人但卻因?yàn)闆]有藥監(jiān)局下發(fā)的關(guān)于配方許可使用之類的一個(gè)證件被判了多年監(jiān)禁.......有時(shí)候正是人們在科學(xué)現(xiàn)實(shí)下無法達(dá)成某種訴求才會(huì)訴諸不確定的東西。
宗教必須依法活動(dòng),外國不得干涉我國的宗教問題。一是不得危害國家安全。主權(quán)國家一般都禁止利用宗教挑起民族糾紛、破壞民族關(guān)系、制造國家分裂、危害國家利益的行為。因?yàn)閲依婧凸窭媸窍噍o相成的,國家安全是公民生活安定的保障。相反,如果國家動(dòng)蕩不安,必然會(huì)對公民的生命、健康、財(cái)產(chǎn)構(gòu)成極大的威脅。比如,**集團(tuán)一直妄想分離著西藏與大陸的統(tǒng)一,挑起了民族糾紛,制造國家分裂,這也是危害了中國所有公民的利益。他們還煽動(dòng)藏人自焚,嚴(yán)重危害了人們的生命健康。這樣的不合法律規(guī)范的宗教活動(dòng)是一定要被限制的。再如法輪功鼓吹“放下生死”、“升天”、“圓滿”,對人們的生命財(cái)產(chǎn)安全嚴(yán)重威脅。有時(shí)甚至反共勢力利用邪教噱頭,雇傭假邪教者對我們一些重大國際活動(dòng)進(jìn)行破壞。他們在其惡劣企圖下,用不正當(dāng)?shù)姆绞狡茐奈覀兇髧耐?yán)。法輪功邪教甚至不該被稱為“宗教”,它是我們堅(jiān)決要反對與抵制的。
在對待宗教問題時(shí)我們要小心把握一個(gè)“度”字,我們普通人也許并不能理解信徒對宗教的狂熱從何而來,但我們須堅(jiān)持以真理為最終目的,互相包容;在政治條件下,促進(jìn)和諧,不以主觀意志和血?dú)鉃樾叛龅某霭l(fā)點(diǎn),這才是真正的信仰自由。在我國,宗教信仰自由歷來是憲法和法律所保護(hù)的重要權(quán)利,但公民行使宗教信仰自由應(yīng)遵循三原則,即合法性原則、宗教與國家教育制度的分離原則、獨(dú)立辦教原則。人們常說法律不是限制自由的,是保護(hù)每個(gè)人的自由不受侵犯的。這里也同樣適用,對宗教信仰自由的必要限制是為了保護(hù)宗教活動(dòng)環(huán)境的真正自由。唯有在積極保護(hù)與必要的法律限制下,宗教這一文化遺產(chǎn)才會(huì)愈發(fā)煥發(fā)美麗,走得越長越遠(yuǎn)......
第五篇:法學(xué)概論
一、單項(xiàng)選擇題(本大題共100分,共 40 小題,每小題 2.5 分)1.對不正當(dāng)競爭行為有監(jiān)督檢查權(quán)的機(jī)關(guān)是(A)A.工商 B.稅務(wù) C.公安 D.消協(xié) 2.法律的淵源是指(C)A.法律的經(jīng)濟(jì)根源 B.法律的階級本質(zhì) C.法律的表現(xiàn)形式 D.法律的傳統(tǒng) 3.我國公民與外國人離婚適用的法律為(D)A.我國法律 B.外國人所在國法律 C.婚姻締結(jié)地法律 D.法院地法律
4.我國法人分為企業(yè)法人、機(jī)關(guān)法人、事業(yè)單位法人和社會(huì)團(tuán)體潛法人,以下屬于機(jī)關(guān)法人的是(D)A.新聞、出版、廣播單位 B.工會(huì)、共青團(tuán)、婦聯(lián) C.學(xué)校 D.人民法院
5.我國法律規(guī)定,違反我國法律的基本原則或國家主權(quán)、安全、社會(huì)公共利益的外國裁決或判決,均不得予以承認(rèn)和執(zhí)行。這一規(guī)定在國際法上稱為(C)A.反致 B.轉(zhuǎn)致 C.公共秩序保留 D.法律規(guī)避
6.犯罪的構(gòu)成是確定某種行為構(gòu)成犯罪所必須具備的主客觀條件的總和,由(B)要件組成。A.五個(gè) B.四個(gè) C.三個(gè) D.二個(gè) 7.在刑事訴訟中,立案訴訟必須具備的條件是(D)A.有公民或單位的控告、舉報(bào) B.有被害人或其他法寶代理人、近親屬的報(bào)案、控告 C.有犯罪人的自首 D.有犯罪事實(shí)并且依法應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任 8.某甲因貪污罪被依法判主刑和附加刑,下列哪項(xiàng)附加刑是不可能適用于某甲的?(C)A.罰金 B.沒收財(cái)產(chǎn) C.驅(qū)逐出境 D.剝奪政治權(quán)利 9.下列行為中,不屬于行政行為的是(C)。
A.暫扣營業(yè)執(zhí)照 B.征稅 C.發(fā)布天氣預(yù)報(bào) D.制定行政法規(guī) 10.甲故意殺乙,則乙在這一犯罪中的角色是(A)A.犯罪對象 B.犯罪客體 C.犯罪主體 D.犯罪結(jié)果 11.下列訴訟中哪一類不適用調(diào)解?(C)A.刑事自訴案件 B.民事訴訟案件 C.行政訴訟案件 D.離婚訴訟案件 12.國際法上國家的基本權(quán)利不包括(B)。
A.獨(dú)立權(quán) B.戰(zhàn)爭權(quán) C.自保權(quán) D.平等權(quán)
13.一國給予另一國國民的待遇,不低于現(xiàn)時(shí)或?qū)砣魏蔚谌龂鴩竦拇觯Q為(B)。A.國民待遇 B.最惠國待遇 C.優(yōu)惠待遇 D.普遍優(yōu)惠待遇 14.外國船舶在一國領(lǐng)海“無害通過權(quán)”的重要條件不包括(D)。
A.不損害沿岸國良好秩序 B.通過時(shí)應(yīng)遵守沿岸國法律 C.通過中途不得停泊 D.商船、軍艦、軍用飛機(jī)均同等適用 15.正當(dāng)防衛(wèi)的條件不包括(D)A.必須是針對正地進(jìn)行的不法侵害 B.必須是針對不法侵害人 C.防衛(wèi)不能過當(dāng) D.不能致不法侵害人于死命
16.我國國際私法的主要淵源是(A)A.我國立法 B.國際條約 C.國際慣例 D.國際判例
17.我國憲法規(guī)定,由于國家機(jī)關(guān)和國家工作人員侵犯公民權(quán)利而受到損失的人,有依照法律規(guī)定(A)A.獲得賠償?shù)臋?quán)利 B.提出申訴的權(quán)利 C.提出控告的權(quán)利 D.提出檢舉的權(quán)利 18.行政訴訟參加人不包括(D)A.原告 B.被告 C.第三人 D.人民法院 19.民事訴訟的地域管轄一般原則是(B)A.原告住所地 B.被告住所地 C.標(biāo)的物所在地 D.原告或被告住所地 20.下列屬于單方法律行為的是(A)A.遺囑 B.合同 C.離婚 D.合伙解散 21.我國國務(wù)院實(shí)行(C)A.集體負(fù)責(zé)制 B.委員會(huì)負(fù)責(zé)制 C.總理負(fù)責(zé)制 D.常委會(huì)負(fù)責(zé)制 22.對東部沿海某省人民政府的具體行政行為不服,提行政訴訟,則管轄法院是(B)A.基層人民法院 B.中級人民法院 C.海事法院 D.最高人民法院 23.下列關(guān)于行政訴訟說法錯(cuò)誤的是(C)A.在行政損害賠償中,當(dāng)事人可以請求調(diào)解 B.舉證責(zé)任由被告承擔(dān) C.訴訟中,被告可以向原告和證人收集證據(jù) D.被告舉證應(yīng)當(dāng)提供其行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范文件 24.我國現(xiàn)行憲法的頒布時(shí)間是(C)年
A.1954年 B.1975年 C.1982年 D.1978年 25.構(gòu)成法律關(guān)系主體的必要條件是(B)。
A.權(quán)利和義務(wù) B.權(quán)利能力和行為能力 C.法人和自然人 D.物質(zhì)和精神財(cái)富 26.甲的祖父與乙的外祖母是同胞兄妹,甲和乙是(C)A.直系血親 B.三代旁系血親 C.四代旁系血親 D.姻親 27.下列關(guān)于刑事案件自訴的說法不正確的是(D)A.刑事案件自訴人在人民法院判決前可同被告人和解 B.刑事案件自訴人在人民法院判決前可撤回自訴 C.刑事自訴案件被告人在訴訟中可對自訴人提出反訴 D.刑事自訴案件不適用調(diào)解 28.我國于_D____WTO。
A.1947年10月 B.1995年1月 C.2001年11月 D.2001年12月 29.從我國現(xiàn)行刑法角度看,下列關(guān)于減刑的說法正確的是(B)
A.減刑只適用于有期徒刑和無期徒刑 B.被判無期徒刑的罪犯減刑后實(shí)際執(zhí)行刑期不得少于10年 C.被判有期徒刑的罪犯減刑后實(shí)際執(zhí)行刑期不得少于7年 D.減刑由監(jiān)獄機(jī)關(guān)裁定,報(bào)人民法院備案
30.下列行為屬于行政行為的是?(D)A.某政府購買筆墨供自己消費(fèi) B.某市選舉市長 C.公安機(jī)關(guān)逮捕犯罪嫌疑人 D.行政拘留 31.拘役的緩刑考驗(yàn)期限為(B)A.原判刑期以上9個(gè)月以下,但不能少于1個(gè)月 B.原判刑期以上12個(gè)月以下,但不能少于2個(gè)月 C.原判刑期以上18個(gè)月以下,但不能少于6個(gè)月 D.原判刑期以上24個(gè)月以下,但不能少于9個(gè)月
32.現(xiàn)代國際法首要的淵源是(B)A.國際習(xí)慣 B.國際條約 C.國內(nèi)立法 D.司法判例 33.人民民主專政的實(shí)質(zhì)是(C)A.人民專政 B.工農(nóng)專政 C.無產(chǎn)階級專政 D.窮人專政 34.下列糾紛可以適用仲裁法的是(C)。
A.收養(yǎng)糾紛 B.勞動(dòng)糾紛 C.買賣合同糾紛 D.婚姻糾紛 35.民法的核心原則是(C)A.公平B.自愿 C.平等 D.誠實(shí)信用 36.下列對行政行為的監(jiān)督中哪項(xiàng)與審計(jì)監(jiān)督性質(zhì)相同?(A)A.監(jiān)察監(jiān)督 B.司法監(jiān)督 C.政協(xié)監(jiān)督 D.社會(huì)監(jiān)督 37.消費(fèi)者向生產(chǎn)廠商要求賠償時(shí),若企業(yè)合并或分立,則(C)A.由原企業(yè)賠償 B.由原企業(yè)的上級主管部門賠償 C.由變更后承受其權(quán)利義務(wù)的企業(yè)賠償 D.由合并或分立全企業(yè)的上級主管部門賠償
38.甲想殺乙,于是故意向乙挑釁。乙被激怒,上前毆打甲時(shí),甲掏出準(zhǔn)備好的匕首將乙刺死,甲的行為是(C)A.防衛(wèi)過當(dāng) B.正當(dāng)防衛(wèi) C.故意犯罪 D.假想防衛(wèi)
39.《承認(rèn)和執(zhí)行外國仲裁裁決公約》(簡稱”紐約公約”)于____年訂立,我國于____年加入了該公約(C)A.1960 1958 B.1950 1984 C.1958 1986 D.1960 1982 40.體現(xiàn)經(jīng)濟(jì)法本質(zhì)特征的原則是(B)A.資源優(yōu)化配置原則 B.國家干預(yù)原則 C.社會(huì)本位原則 D.經(jīng)濟(jì)公平原則