第一篇：反不正當競爭法的論文

關(guān)于《反不正當競爭法》的完善

3113009574 13法2 曾嘉偉

我國第一部專門調(diào)整市場競爭行為的法律——《反不正當競爭法》頒布于1993 年，在它施行十幾年來里,我國的市場經(jīng)濟秩序得到了很好的建立以及發(fā)展。,但是在市場經(jīng)濟體制快速發(fā)展的今天,其缺乏真正意義上的一般條款,這使得我國《反不正當競爭法》調(diào)整范圍過于狹窄,明顯表現(xiàn)出滯后性。

尤其是之前打著為維護用戶利益著想的旗號，騰訊與奇虎 360 之間爆發(fā)的一場戰(zhàn)爭在媒體端轟炸了所有人的眼球。在這場戰(zhàn)爭中，雙方施展渾身解數(shù)，究竟誰在侵權(quán)，誰在誹謗，似乎早已經(jīng)不再是事件的重點。有關(guān)專家紛紛指出，這場紛爭的本質(zhì)，是長期以來互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)惡性競爭的升級。

從3Q事件可以看出，不正當競爭行為除了在傳統(tǒng)領(lǐng)域存在的詆毀對方商譽、侵犯商業(yè)秘密等手段外，又出現(xiàn)了利用信息技術(shù)實施的攻擊、干擾和控制行為，以及利用軟件外掛程序，假冒用戶實施的惡意評價等新手段，這些方式危害更大、成本更低、見效更快、隱蔽性也更強。長期以來，由于市場經(jīng)濟的發(fā)展和競爭不斷飽和，企業(yè)暗戰(zhàn)不斷專家呼吁修改反不正當競爭法.對于愈演愈烈的互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的不正當競爭行為，如何從立法上對該類行為進行界定并增強行政部門的執(zhí)行力，以實現(xiàn)互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)健康發(fā)展，已經(jīng)成為《反不正當競爭法》修訂的難題。

隨著經(jīng)濟發(fā)展日新月異，不正當競爭現(xiàn)象也越來越復(fù)雜。現(xiàn)行《反不正當競爭法》中的一些措辭不夠周延，以及對于執(zhí)法工作產(chǎn)生了不利影響。例如，第九條規(guī)定經(jīng)營者不得利用廣告對商品進行“引人誤解的虛假宣傳”，廣告經(jīng)營者不得發(fā)布“虛假廣告”。目前的商業(yè)實踐中，有些經(jīng)營者的廣告不是“虛假”的，但卻是“引人誤解的”，同樣擾亂了競爭秩序，但嚴格按照法條的含義解釋的話，卻難以進行處罰。

針對這些利用互聯(lián)網(wǎng)和現(xiàn)代傳播技術(shù)進行的不正當競爭行為，應(yīng)當從立法的角度對該類行為進行規(guī)定和規(guī)制。同時，在修訂中還要注意與反壟斷法以及其他法律的協(xié)調(diào)。“現(xiàn)在需要對《反不正當競爭法》進行適當修改，以協(xié)調(diào)這兩部競爭基本法之間的關(guān)系。《反不正當競爭法》有規(guī)定的不正當競爭行為中，有五種是與《反壟斷法》相競合的，包括低價傾銷、搭售等。

兩部法律在執(zhí)法程序、法律責(zé)任等方面均存在協(xié)調(diào)的必要。此外，對于其他一批行業(yè)監(jiān)管法中涉及的行業(yè)內(nèi)不正當競爭行為，也有必要通過對《反不正當競爭法》的修訂來進行協(xié)調(diào)。”對于多起企業(yè)暗戰(zhàn)中職能部門乏力，追究責(zé)任無從下手的現(xiàn)象，在《反不正當競爭法》的修訂中，完善執(zhí)法程序、增加職能部門的執(zhí)行能力和明確法律責(zé)任也是重點。

現(xiàn)行《反不正當競爭法》對于行政執(zhí)法程序的規(guī)定較為簡單，應(yīng)進一步修改適應(yīng)新形勢下依法行政的現(xiàn)實需要。例如，目前法律中沒有規(guī)定舉報程序，在對涉嫌違法經(jīng)營者的文件、財產(chǎn)進行檢查時沒有規(guī)定申請和批準程序，也沒有對檢查人員的人數(shù)（《反壟斷法》規(guī)定不得少于 2 人）作出規(guī)定。在行政法律責(zé)任方面，現(xiàn)在的經(jīng)濟情況與 1993 年相比發(fā)生了很大的變化，一些罰款數(shù)額可能需要調(diào)整。同時，一些原先沒有規(guī)定的法律責(zé)任，可能需要考慮增加進去。例如對誹謗商譽行為，目前法律中就沒有規(guī)定法律責(zé)任。

然而，依靠完善立法對互聯(lián)網(wǎng)不正當行為進行規(guī)范，實現(xiàn)整頓行業(yè)發(fā)展環(huán)境的目的還有很長的路要走。從近幾年的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)糾紛可以看出360 在近幾年幾起不正當競爭訴訟中的敗訴表現(xiàn)與其在市場上的快速擴張形成了鮮明的對比，這也說明法律規(guī)定和司法裁判的速度往往不能適應(yīng)互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展的步伐，導(dǎo)致不少企業(yè)“贏了官司、輸了市場”。同時作為企業(yè)主體和職業(yè)經(jīng)理人的信用評價制度的不完善和行業(yè)監(jiān)督機制的殘缺，也都使得規(guī)則難以對不正當競爭行為形成全面的“圍剿”。

此外，有關(guān)《反不正當競爭法》的執(zhí)行問題也一直都是老大難。針對近期發(fā)生的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)糾紛，有專家提出，由于反不正當競爭法對賦予行政執(zhí)法機關(guān)進行監(jiān)督檢查的職權(quán)不夠有力，使得長時間以來，相關(guān)部門利用反不正當競爭法解決問題力不從心。所以，有關(guān)執(zhí)行問題也是修訂中需要考慮的重點。但在加強行政執(zhí)法機關(guān)的職權(quán)的同時，也要考慮到如何防范由于行政執(zhí)法過度而可能出現(xiàn)的問題，這一點有待更進一步研究。

最后，解決執(zhí)行難題還要進一步加強執(zhí)法機構(gòu)的專業(yè)性。競爭法是專業(yè)性和技術(shù)性都十分強的一個法律領(lǐng)域，反不正當競爭法案件涉及市場經(jīng)濟運行的各個層面，橫跨經(jīng)濟、法律等多個學(xué)科領(lǐng)域。除了熟稔法律規(guī)定外，在反不正當競爭法的實施過程中，還需要商標、專利等知識產(chǎn)權(quán)知識，有時需要一定的經(jīng)濟學(xué)知識，需要對復(fù)雜的不正當競爭行為做出判斷。正因為如此，我們應(yīng)當重視對于反不正當競爭法的行政執(zhí)法工作。在執(zhí)法層級、執(zhí)法程序、人員配置等方面注重專業(yè)性。而這些都不能一蹴而就的，需要一個長期的過程。

對于如何規(guī)制互聯(lián)網(wǎng)業(yè)的不正當競爭行為，立法上和修訂工作固然重要，一個同樣的重要的問題在于，對于互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)而言，基本的競爭規(guī)則還沒有形成，惡性競爭表面損害的是企業(yè)的利益，但根本上損害的是行業(yè)的整體利益，也就損害了用戶自己的利益。目前互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)在發(fā)展中還較多地存在短視行為，為了追求上市和擴張“地盤”不擇手段，虛假宣傳，炮制網(wǎng)絡(luò)民意，侵犯用戶利益，所以想要實現(xiàn)互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)健康有序的發(fā)展，還是要強調(diào)企業(yè)的自律，強化企業(yè)和職業(yè)經(jīng)理人的信用評價制度。只有盡快形成互聯(lián)網(wǎng)市場行為的‘底線’和大家認可的共識，形成有序競爭和多方共贏的良性市場機制和監(jiān)督機制。

第二篇：反不正當競爭法論文

虛假宣傳行為中商品代言人的法律分析

引文：

在廣告成為廣大消費者選擇商品的重要參考的今天，越來越多的商家為提高自己產(chǎn)品的競爭力不惜重金邀請明星作商品代言人。名人廣告如火如荼的背景下，其不良后果也隨之產(chǎn)生。許多消費者出于對名人的信任購買了產(chǎn)品付出了金錢，卻發(fā)現(xiàn)其代言的產(chǎn)品涉及虛假宣傳，和欺詐行為，使消費者的財產(chǎn)甚至人身受到損失。對此我國的相關(guān)法律并沒有作明確的規(guī)定，對其規(guī)制更多地是通過道德譴責(zé)和輿論的壓力。然而，對名人的虛假廣告行為僅靠道德自律這種軟規(guī)制收效甚微，名人虛假廣告泛濫就是最好的例證。因此從《反不正當競爭法》的角度分析虛假宣傳中商品代言人的相關(guān)問題，具有重要的意義。

一、《反不正當競爭法中》代言人承擔(dān)責(zé)任的理論基礎(chǔ)

首先，代言虛假廣告是一種虛假宣傳行為。我國《反不正當競爭法》第廣告或者其他方法，對商品的質(zhì)量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等作引人誤解的虛假宣傳。廣告的經(jīng)營者不得在明知或者應(yīng)知的情況下，代理、設(shè)計、制作、發(fā)布虛假廣告。代言人并沒有作為虛假宣傳行為的主體，從《反不正當競爭法》調(diào)整關(guān)系上說，競爭的主體應(yīng)該是市場中經(jīng)營者，所以這一規(guī)定從這個方面說是沒有錯誤的。但是從實際的情況來說，代言人的名人效應(yīng)吸引了廣大消費者前來購買，對產(chǎn)品的虛假宣傳又使得經(jīng)營者用更低的成本獲得了更大的收益，同時不正當手段打擊了誠信商家，這樣多重利益的驅(qū)使下，只會讓虛假宣傳行為日益猖獗。通常不同的產(chǎn)品會有在該領(lǐng)域有一定群眾號召力的明星去代言。領(lǐng)域比如，化妝品的代言人一般都是美女明星，兒童用品的代言人一般都是可愛的小童星，醫(yī)藥品則是選擇成熟穩(wěn)重的演技派明星。其實有些虛假宣傳本身是并不高明的，但因為有了名人的現(xiàn)身說法，會讓消費者產(chǎn)生信賴感從而降低了警惕程度。如此看來，明星代言人雖然不是《反不正當競爭法》規(guī)制的經(jīng)營主體，但是它的存在卻跟經(jīng)營主體息息相關(guān)并真真切切的影響著市場的競爭行為，其代言虛假廣告的行為應(yīng)該由《放不正當競爭法》加以調(diào)整和規(guī)范。其次，代言虛假廣告侵犯了同行業(yè)誠實競爭者和消費者的權(quán)益。明星代言本身增加了產(chǎn)品的吸引力，加之虛假內(nèi)容的宣傳，很容易使消費者誤認為買到了所需的物品。使真正擁有該功能的產(chǎn)品不能得到消費者的認可，從而使誠信商家喪失部分競爭力，處于不利而且是不公平的市場競爭地位。這對于消費者來說更是莫大的損害。在商品買賣過程中，消費者作為弱勢群體對商品的質(zhì)量和效果無從得知，而明星代言使得消費者相信其所宣傳的商品真實效果，對此，明星侵犯了消費者享有的安全權(quán)、知情權(quán)，基于保護消費者合法權(quán)益的需要以及民法中平等原則的價值延伸，代言虛假廣告理應(yīng)受到懲罰。最后，代言虛假廣告擾亂了市場競爭秩序，影響社會風(fēng)氣。無規(guī)矩不成方圓，一個市場要正常發(fā)展離不開正當?shù)挠行蚋偁帯Ｌ摷購V告宣傳行為損害了其他的經(jīng)營者公平競爭的利益必然如果不加以治理，不僅虛假宣傳者更加猖狂，長期的不平等競爭和巨大的利潤更會吸引更多的人參與。長此以往，這種惡性循環(huán)必將將導(dǎo)致市場中商業(yè)道德的喪失以及對法律的任意踐踏。

二、各國法律對名人代言虛假廣告的規(guī)定

縱觀各國法律，都對名人代言虛假廣告進行了規(guī)制。美國聯(lián)邦貿(mào)易委員會要求廣告代言人必須為“明示擔(dān)保”，也就是說做廣告的名人必須是產(chǎn)品和服務(wù)的直接受益者和使用者，這對明星代言提出了較高要求。加拿大政府規(guī)定，代言人必須實際使用商品。日本對名人代言廣告這方面也作了嚴格的規(guī)定，如果明星代言的商品屬于偽劣產(chǎn)品，那意味著他將受到嚴厲的處罰，而且會對自身的前途造成很大的影響，甚至推出娛樂圈。韓國的廣告審議機構(gòu)會在廣告播出前進行預(yù)審，若發(fā)現(xiàn)問題，會責(zé)令公司修改，如果廣告出了問題將有廣告公司承擔(dān)大部分責(zé)任，這種事前預(yù)審制度基本上杜絕了虛假廣告的產(chǎn)生，而明星也不用承擔(dān)沉重的社會責(zé)任。

三、明星代言虛假廣告承擔(dān)責(zé)任的構(gòu)成要件

1、代言明星主觀上知道或者應(yīng)當知道其所代言的廣告存在虛假宣傳行為侵權(quán)行為中將過錯原則作為侵權(quán)成立的要件之一，如果代言明星知道或者應(yīng)當知道代言的廣告是虛假廣告的仍代言進行虛假宣傳，由于其具有相應(yīng)的認知能力且為公眾人物，所以極易引導(dǎo)消費者誤解其廣告真實性，至于明星是否真實使用該代言產(chǎn)品在所不問，而明星承擔(dān)的相應(yīng)社會責(zé)任中應(yīng)當顧及已知消費者

9條規(guī)定： “經(jīng)營者不得利用” 在這里商品 的感受。所以其實質(zhì)無異于與商品生產(chǎn)者或者服務(wù)提供者串通起來通過虛構(gòu)事實、隱瞞真相、夸大效果等方式共同欺騙消費者，其主觀方面屬于故意違法，應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)的法律責(zé)任。

2、該虛假廣告造成消費者受到實際損失

虛假廣告給消費者造成了實際的損失，那么消費者就有權(quán)依照《產(chǎn)品質(zhì)量法》、《食品安全法》等法律進行依法維權(quán)。對于消費者的人身及財產(chǎn)損害，消費者以實際受到的損失向生產(chǎn)經(jīng)營者及代言明星索賠。對于人身損害中所受到的精神損害是否也可以進行索賠呢？筆者認為仍然可以，人身權(quán)利關(guān)系消費者的切身利害，對人身權(quán)造成損害給消費者身心造成了極大的傷害，消費者就有權(quán)去向生產(chǎn)經(jīng)營者和消費者進行索賠，以保護其合法的權(quán)益。

3、認定該廣告的內(nèi)容是否真實、合法

認定代言明星是否應(yīng)承擔(dān)責(zé)任還應(yīng)判斷所代言的廣告是否真實、合法，不能以偏概全凡是代言明星代言的一個廣告是虛假廣告就認定這個明星的其他代言廣告不合法，否則，整個國內(nèi)新聞廣告業(yè)將會關(guān)門停業(yè)。事實上明星代言廣告絕大多數(shù)是合法、真實的廣告，但是為了獲得高額代言費，一些明星還是冒著聲名掃地的危險，置法律于不顧，鋌而走險代言虛假廣告。但是，如果該商品真如廣告宣傳所說并經(jīng)過質(zhì)檢部門嚴格的檢測、認定，有合格批準，那么即使該商品有缺陷或者瑕疵造成了消費者損害，代言明星對此可以免責(zé)，不需要承擔(dān)責(zé)任。

三、規(guī)范代言虛假廣告行為的具體方法 A、責(zé)任的劃分方面：

代言的明星根據(jù)具體情況承擔(dān)連帶責(zé)任。

在規(guī)則問題上，立法者可以設(shè)定一個邀請明星代言的標準，并賦予明星資料審查的義務(wù)，使法規(guī)更具可操作性和合理化。比如，只有某個商品具備相應(yīng)的資質(zhì)才能邀請明星代言宣傳產(chǎn)品，明星在代言之前需要對這一資質(zhì)做資料審查。如明星履行了仔細審查的義務(wù)則不需承擔(dān)賠償責(zé)任，但可以要求其公開道歉。因為明星代言，從藝術(shù)的角度來說，這是一個表演者通過自己的表演向大眾對產(chǎn)品進行闡述和推薦。雖然明星享有更多的社會聲譽，但明星并不具備產(chǎn)品檢測方面專業(yè)能力所以從法理上我們不能對其作出了解產(chǎn)品全部生產(chǎn)過程的苛刻要求。如果企業(yè)能規(guī)范的提供產(chǎn)品證明，政府相關(guān)部門把好關(guān)做實質(zhì)審核，明星只負責(zé)表面審核這樣的辦法對確定明星是否對代言的產(chǎn)品負有一定責(zé)任更加合理。這樣一方面促使經(jīng)營者盡量提高產(chǎn)品的質(zhì)量，另一方面通過一系列的檢測和證明也加強政府對商品的管理，而不是每次出現(xiàn)了產(chǎn)品問題才想要去檢測，可以防患于未然，于此同時也降低了明星們代言風(fēng)險。但對明星以自己使用產(chǎn)品發(fā)表心得為內(nèi)容的廣告，如果明星并沒有使用，就可以認定明星具有欺詐的故意就，與商家構(gòu)成共同侵權(quán)行為，其收取的廣告代言費也應(yīng)成為賠償數(shù)額的重要依據(jù)。

B、完善制度方面

1、強化立法。現(xiàn)行法律規(guī)制不足是虛假廣告泛濫的重要原因。把明星代言虛假廣告的行為確定為反不正當競爭法應(yīng)當規(guī)制的行。可以使消費者和經(jīng)營者維權(quán)有法可依。

2、增加懲罰力度。商家利用名人的公信力做虛假宣傳的擋箭牌來吸引消費者購買，獲得更多的利潤。商品的代言者只需一兩句話甚至幾個動作便可獲得可觀的收益，當懲罰相對于這種雙贏利益不值一提，法律就不足產(chǎn)生威懾作用。所以，鑒于之前法律的類似規(guī)定較薄弱，應(yīng)對邀請明星為其虛假廣告代言的商家給予嚴厲的處罰在本法中可以以商家通過此不正當手段獲利的金額為基數(shù)進行百分比計算，并可以根據(jù)惡劣程度提高處罰金額。對明星連帶責(zé)任的處罰可根據(jù)其代言費的金額進行支付。商人逐利，通過利益的天然戒尺，可以從源頭上控制明星代言虛假廣告的行為。

3、建立明星代言廣告的誠信檔案制度。誠信是現(xiàn)代市場經(jīng)濟競爭中最為重要的一個原則。對于明星而言，其個人形象也影響著其知名度，作為公眾人物，其也承擔(dān)著相應(yīng)的社會責(zé)任。代言明星既然通過代言獲得了利益，就必然要承擔(dān)相應(yīng)的社會責(zé)任。社會責(zé)任的義有兩種：一是積極責(zé)任，是指法律關(guān)系的主題必須完成的義務(wù)；二是消極責(zé)任，是指當法律關(guān)系的主體未履行或是未完全履行法定或約定義務(wù)所要承擔(dān)的不利后果。代言明星所代言的虛假廣告就是其承擔(dān)不利后果責(zé)任的原因。因此，建立明星代言的誠信檔案制度，記錄其代言廣告的信息，對于明星代言的虛假廣告進行曝光，由輿論媒體對其進行監(jiān)督。當一

個代言明星真正明白他代言的不僅僅是一個產(chǎn)品、一種服務(wù)，更是一種社會責(zé)任感的時候，其所代言的廣告才具有相應(yīng)的價值和意義。

4、加強行政機關(guān)監(jiān)管力度，打擊虛假廣告。

本身的立法不足加之負有管理義務(wù)的行政部門的放任行為，導(dǎo)致明星代言虛假廣告成愈演愈烈之勢。因此，規(guī)范市場的競爭，擁有更大權(quán)利和職責(zé)的應(yīng)該是政府。面對政府，經(jīng)營者，代言者，消費者都是弱者，弱者的能力是盡量保護自己，維護市場競爭秩序是政府應(yīng)盡的義務(wù)和必要的職責(zé)。例如，廣告宣傳都要經(jīng)過廣電部門的批準，對此，應(yīng)在廣告宣傳的源頭上阻止虛假宣傳行為的進入。行政部門要嚴格執(zhí)法，按照相關(guān)法律的規(guī)定，對廣告宣傳行為的內(nèi)容進行審查，對廣告中的商品和服務(wù)要有質(zhì)檢部門的批文準字，杜絕唯廣告利益而為虛假廣告宣傳的行為。這樣才能保證好的產(chǎn)品通過廣告深入人心，而防止虛假廣告禍害社會。

第三篇：反不正當競爭法論文

反不正當競爭法中的不正當競爭行為

班級：12營銷1班 姓名：方鑫城 座號：27號 摘要：《反不正當競爭法》規(guī)定的四類欺騙性交易行為中。擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢或使用與其近似的名稱、包裝、裝潢使購買者誤認為是該知名商品的行為，視為不正當競爭行為，即違反了《商標法》的行為，有違反了《反不正當競爭法》的不正當競爭行為。

關(guān)鍵詞：反不正當競爭法、不正當競爭行為、合法權(quán)益、侵權(quán)行為、賠償損失。

反不正當競爭法，是由國家制定的，為保護國家和人民的利益、保護社會主義競爭秩序，制裁生產(chǎn)經(jīng)營活動中不正當競爭行為的法律規(guī)范的總稱。為了保障社會主義市場經(jīng)濟健康發(fā)展，鼓勵和保護個公平競爭，制止不正當競爭行為，保護經(jīng)營者和消費者的合法權(quán)益，第八屆全國人大常委會第三次會議于1993年9月12日通過了《中華人民共和國反不正當競爭法》（以下簡稱《反不正當競爭法》），自1993年12月1日起施行。

《反不正當競爭法>第2條第2款規(guī)定：“本法所稱的不正當競爭，是指經(jīng)營者違反本法規(guī)定，損害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益，擾亂社會秩序的行為。

經(jīng)營者是指從事商品經(jīng)營或營利性服務(wù)的法人，其他經(jīng)濟組織和個人。經(jīng)營者的特征是具有營利性，即只有向社會、向他人提供商品或服務(wù)并取得利潤的才是經(jīng)營者，沒有從事經(jīng)營或營利性服務(wù)的就不能構(gòu)成不正當競爭的主體。不正當競爭主體的范圍是很廣的，既可以是法人，醫(yī)科醫(yī)生其他經(jīng)濟組織，還可以是個人（不但包括中國公民，而且包括在中國境內(nèi)從事商品經(jīng)營或營利性服務(wù)的外國人。）

經(jīng)營者的行為構(gòu)成不正當競爭行為，必須具備以下特征：一是違法性，即經(jīng)營者的行為違反《反不正當競爭法》的規(guī)定；二是侵權(quán)性，即不正當競爭行為侵害了或者可能侵害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益；三是社會危害性，即不正當競爭行為不但給特定的經(jīng)營者造成損害，還擾亂了公平競爭賴以存在的良好的，正常的社會經(jīng)濟秩序。

案例：

（栗源公司系栗仁產(chǎn)品出口公司，其曾獲得“板栗制品”食品衛(wèi)生許可證、食品標簽認可證書，以及《質(zhì)量管理體系認證證書》，栗源公司出口的栗仁產(chǎn)品外包裝袋背面標注有上述證號。栗源公司自2000年以來不斷發(fā)現(xiàn)與其包裝極為相似的產(chǎn)品在海外銷售，銷售區(qū)域集中在馬來西亞、泰國等市場。2003年8月25日，美國栗源貿(mào)易公司授權(quán)美國昌海集團公司獨家使用栗源商標。2005年美國昌海集團公司與富億農(nóng)公司簽訂《包裝袋委托定做合同》。該合同附有甘栗包裝袋正面及背面圖樣。后富億農(nóng)公司與美國昌海集團公司簽訂銷售合同。約定富億農(nóng)公司銷售給美國昌海集團公司150g甘栗仁產(chǎn)品的數(shù)量為97 500袋，總貨款為45 825美元。2005年4月19日，富億農(nóng)公司向三櫻公司支付“150g甘栗立式袋（美國）”加工費用93 149.91元，發(fā)票載明“數(shù)量”為186 300個。三櫻公司加工印制、富億農(nóng)公司使用、銷售的涉案包裝袋背面標注有栗源公司主張權(quán)利的三個證號，且標注方式與原告涉案產(chǎn)品包裝的標注方式相同。涉案包裝袋背面內(nèi)容與美國昌海集團公司提供的包裝袋附圖背面相同。

原告訴稱，兩被告的涉案行為屬于在商品上冒用認證標志、名優(yōu)標志等質(zhì)量標志，對商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示的行為，構(gòu)成了不正當競爭。故請求判令兩被告停止涉案不正當競爭行為，銷毀侵權(quán)產(chǎn)品、半成品及模具；判令兩被告賠償原告經(jīng)濟損失1 584 077.62元，支付律師費66 995元；判令兩被告在美國、泰國、馬來西亞的媒體上公開賠禮道歉、消除影響；并由兩被告承擔(dān)本案訴訟費用。

被告富億農(nóng)公司辯稱，第一，其是按照委托定做合同行事，并不知悉該包裝袋為侵權(quán)產(chǎn)品，因此不應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)的法律責(zé)任。第二，涉案包裝袋上印有原告的相關(guān)證號現(xiàn)均已超過有效期，原告無權(quán)就此主張權(quán)利；第三，即使構(gòu)成不正當競爭，原告的賠償請求數(shù)額也缺乏依據(jù)。第四，原告要求被告承擔(dān)賠禮道歉的法律責(zé)任，缺乏依據(jù)。

被告三櫻公司答辯稱：第一，三櫻公司的加工行為具有合法授權(quán)，已經(jīng)盡到印刷廠商的審查義務(wù)；而且，該公司與富億農(nóng)公司的合同中已明確約定，如定作物侵犯第三方權(quán)利，后果由定作方承擔(dān)；第二，原告主張權(quán)利的證書號現(xiàn)均已超過有效期，原告無權(quán)就此主張權(quán)利；第三，原告主張的賠償請求數(shù)額過高，且三櫻公司也不應(yīng)與富億農(nóng)公司互負連帶責(zé)任。）

法院認為被告富億農(nóng)公司的行為構(gòu)成不正當競爭，應(yīng)當承擔(dān)停止侵權(quán)、賠償損失的法律責(zé)任。但原告提出被告富億農(nóng)公司應(yīng)承擔(dān)公開賠禮道歉的法律責(zé)任的訴訟請求，缺乏依據(jù)，法院將酌情確定被告富億農(nóng)公司賠償原告經(jīng)濟損失和訴訟支出的合理數(shù)額。據(jù)此，法院依據(jù)《中華人民共和國反不正當競爭法》第五條第（四）項、第二十條的規(guī)定，判決如下：

一、北京富億農(nóng)板栗有限公司于本判決生效之日起停止涉案不正當競爭行為；

二、北京富億農(nóng)板栗有限公司于本判決生效之日起三十日內(nèi)在《人民日報》（海外版）就涉案不正當競爭行為發(fā)表聲明，以消除影響（聲明內(nèi)容須經(jīng)本院核準，逾期不履行，本院將在該報登載本判決主要內(nèi)容，所需費用由北京富億農(nóng)板栗有限公司負擔(dān)）；

三、北京富億農(nóng)板栗有限公司于本判決生效之日起十日內(nèi)賠償遵化栗源食品有限公司經(jīng)濟損失二萬元；賠償遵化栗源食品有限公司因本案訴訟而支出的合理費用四千元；

四、駁回遵化栗源食品有限公司的其他訴訟請求。【爭議焦點】

被告富億農(nóng)公司的行為是否構(gòu)成不正當競爭？需承擔(dān)何種賠償責(zé)任？ 被告三櫻公司的行為是否構(gòu)成不正當競爭？ 【法理評析】

本案系因使用他人的相關(guān)證書號銷售自己生產(chǎn)產(chǎn)品而構(gòu)成的不正當競爭糾紛，法庭審理主要圍繞著兩被告行為性質(zhì)的界定以及具體損害賠償方式的認定而展開，故在分析該案件時也需要從這幾個方面來梳理線索：

首先，對于“被告富億農(nóng)公司的行為是否構(gòu)成不正當競爭？需承擔(dān)何種賠償責(zé)任？”的判定，此處主要涉及不正當競爭的表現(xiàn)形式及責(zé)任承擔(dān)形式方面的內(nèi)容。

所謂不正當競爭是指經(jīng)營者違反反不正當競爭法的規(guī)定，損害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益，擾亂社會經(jīng)濟秩序的行為。不正當競爭的特點為：實施主體是經(jīng)營者、行為性質(zhì)為違法行為、侵害客體為其他經(jīng)營者的合法權(quán)益和正常的社會經(jīng)濟秩序。不正當競爭行為的表現(xiàn)形式共有15項，在《反不正當競爭法》中均有詳細明確的規(guī)定，本案主要涉及第5條第4項的規(guī)定，即在商品上偽造或者冒用認證標志、名優(yōu)標志等質(zhì)量標志，偽造產(chǎn)地，對商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示的行為。構(gòu)成該條規(guī)定需要滿足兩個要件：行為要件和結(jié)果要件，前者是指要有在商品上偽造或冒用質(zhì)量標志及偽造產(chǎn)地的行為，后者是指要足以引起相關(guān)消費者的誤認。

具體到本案來看，被告富億農(nóng)公司存在著在其受委托定做的包裝袋上使用原告食品生產(chǎn)許可證號、食品標簽認可證書號以及質(zhì)量管理體系認證證書號，并使用該包裝袋銷售其生產(chǎn)的栗仁產(chǎn)品的行為，需要分別分析。首先，質(zhì)量管理體系認證證書是有權(quán)部門對生產(chǎn)者產(chǎn)品質(zhì)量的認可，同時也是消費者的信賴保證，因此國家明令禁止冒用他人認證標志的行為。因此被告富億農(nóng)公司利用受委托制作的包裝袋來銷售自己生產(chǎn)的栗仁產(chǎn)品，并在包裝袋上冒用原告的產(chǎn)品質(zhì)量管理體系認證證書號，足以使相關(guān)消費者對于產(chǎn)品的質(zhì)量來源產(chǎn)生誤解，對該產(chǎn)品代表的質(zhì)量水平形成誤認，因此從客觀上來講，被告的該行為可能會對原告產(chǎn)品的銷售產(chǎn)生影響，因此被告的該行為同時符合了冒用質(zhì)量標志的不正當競爭行為的行為要件和結(jié)果要件，可以認定被告富億農(nóng)的該行為構(gòu)成不正當競爭。其次，在包裝袋上使用原告的食品生產(chǎn)許可證號、食品標簽認可證書號的行為性質(zhì)判定。因為頒發(fā)上述證書系食品監(jiān)管部門的行政行為，在包裝上印刷上述證號并不會對產(chǎn)品的質(zhì)量和來源等產(chǎn)生很大的召示作用，因此也就難以因此而引起公眾的混淆，因此該行為雖屬不妥，但尚未構(gòu)成不正當競爭行為。

對于責(zé)任的承擔(dān)方式，原告提出了停止侵權(quán)、賠禮道歉、消除影響和賠償損失的要求。首先，針對停止侵權(quán)的適用，由于該產(chǎn)品仍然在銷售中，因此不正當競爭行為仍在繼續(xù)，原告要求被告停止涉案侵權(quán)行為是適當?shù)模黄浯危r禮道歉的適用，賠禮道歉一般而言僅適用于名譽權(quán)等的人身權(quán)利的損害，對于財產(chǎn)性權(quán)利的損害不適用，而原告并未提出證據(jù)證明自己的聲譽因被告的侵權(quán)行為產(chǎn)生不良影響，因此該請求無法得到支持；然后，消除影響的適用，因被告的不正當競爭行為可能會導(dǎo)致相關(guān)公眾的誤認，同時因為訴訟可能導(dǎo)致原告今后的生產(chǎn)經(jīng)營遭受某種程度的影響，因此由法院根據(jù)涉案侵權(quán)行為造成的影響等因素綜合確定是適當?shù)模蛔詈螅r償損失的適用，主要涉及賠償數(shù)額的確定問題。原告提出的賠償數(shù)額明顯偏高，又無證據(jù)佐證，因此需要法院自由裁量，綜合考慮被告富億農(nóng)公司涉案不正當競爭行為的方式、范圍、主觀過錯程度，侵權(quán)行為的獲利狀況等因素來確定具體數(shù)額。

其次，對于“被告三櫻公司的行為是否構(gòu)成不正當競爭？”的判定。被告三櫻公司系按照與被告富億農(nóng)公司的委托合同印制了涉案包裝袋，系在合法授權(quán)的情況下實施的履約行為，在印刷前，其也已經(jīng)履行了審核義務(wù)，查閱了富億農(nóng)公司與美國昌海集團簽訂的合同及授權(quán)書，因此其行為不構(gòu)成不正當競爭行為。原告無法提出足夠的證據(jù)來證明被告三櫻公司對其實施了不正當競爭行為，因而其該項請求無法得到支持。

個人解析：在使用他人質(zhì)量管理體系認證證書號等表明產(chǎn)品的質(zhì)量水平的標志時需要事先獲得權(quán)利人的授權(quán)，尚未獲得許可就在包裝袋上引用他人的質(zhì)量標志和產(chǎn)地標志來銷售自己生產(chǎn)的產(chǎn)品，是典型的不正當競爭行為和侵權(quán)行為，需要為此承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。此外，在接受他人委托定做或者印制可能涉及專屬權(quán)利的產(chǎn)品或者相關(guān)物品時，需要事先查閱委托人的主體資格，是否為權(quán)利人，盡到相應(yīng)的審核義務(wù)，以免因為該受托行為而承擔(dān)不必要的侵權(quán)責(zé)任。

參考文獻

①梁慧星,《民商法論從》第五卷,第686頁.②王澤鑒,《民法學(xué)說與判例研究》第五冊,第213頁 ③曲振濤,《經(jīng)濟法》第四版,179頁,182頁

第四篇：反不正當競爭法

第十一章

反不正當競爭法

第一節(jié) 反不正當競爭法概述

一、反不正當競爭法概況

競爭是市場經(jīng)濟的產(chǎn)物，有競爭就會有不正當競爭，進而才會有反不正當競爭的法律規(guī)范，因此，《反不正當競爭法》的產(chǎn)生是市場經(jīng)濟發(fā)展的必然產(chǎn)物。世界各國反不正當競爭法產(chǎn)生的歷史過程，無不反映了這一規(guī)律。

現(xiàn)代意義的反不正當競爭法源自19世紀中葉以后的英國、法國、德國等歐洲國家。早在1824年，英國的司法判例就確認了被稱為仿冒行為的侵權(quán)行為，為受到侵害的競爭者提供相應(yīng)的救濟。隨后，衡平法院逐步形成了一系列反仿冒的不正當競爭案例。在1850年前后，法國確立了依靠侵權(quán)法制止不正當競爭行為的法例。而德國最終在1896年通過了《反不正當競爭法》，這是世界上第一部法典式的單行法，成為其他國家效仿的典范。1900年《保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》布魯塞爾修訂本對反不正當競爭法作出專門規(guī)定，成為世界上第一個規(guī)定反不正當競爭行為的國際條約。以后，隨著各國立法和司法實踐的發(fā)展，有關(guān)反不正當競爭法的法律制度日益豐富和完善起來，在維護國家的經(jīng)濟秩序和保護市場的公平競爭方面發(fā)揮了極其重要的作用，并在保護消費者合法權(quán)益方面作出了重要貢獻。

在我國，為了保障社會主義市場經(jīng)濟健康發(fā)展，鼓勵和保護公平競爭，制止不正當競爭，保護經(jīng)營者和消費者的合法權(quán)益，1993年9月2日，第八屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第三次會議通過了《中華人民共和國反不正當競爭法》，1993年12月1日起施行。此后，國家工商行政管理局又針對幾種特殊的不正當競爭行為，發(fā)布了相關(guān)的行政規(guī)章，在很大程度上彌補了《反不正當競爭法》的不足。這些行政規(guī)章主要包括：《關(guān)于制止有獎銷售活動中不正當競爭行為的若干規(guī)定》、《關(guān)于禁止仿冒知名商品特有的名稱、包裝、裝潢的不正當競爭行為的若干規(guī)定》、《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》、《關(guān)于解決商標與企業(yè)名稱中若干問題的意見》、《關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的規(guī)定》、《關(guān)于禁止串通招標投標行為的暫行規(guī)定》等等。2007年1月12日，最高人民法院公布了《關(guān)于審理不正當競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》，該解釋自2007年2月1日起施行。

二、反不正當競爭法的概念和調(diào)整對象

（一）反不正當競爭法的概念

反不正當競爭法有廣義和狹義之說。廣義的反不正當競爭法是指調(diào)整在制止不正當競爭行為過程中發(fā)生的經(jīng)濟關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。它包括以《反不正當競爭法》為主體，其他相關(guān)法律、法規(guī)為補充的所有法律規(guī)范。狹義的反不正當競爭法僅指《中華人民共和國反不正當競爭法》。

從世界范圍來看，反不正當競爭法的立法模式主要有兩種：一是分別制定《反不正當競爭法》和《反壟斷法》或《反限制競爭法》，這種立法模式也稱分立式，即將壟斷行為和不正當行為區(qū)分開來分別立法。調(diào)整壟斷行為所制定的法律稱《反壟斷法》或《反限制競爭法》，調(diào)整不正當競爭行為的法律稱《反不正當競爭法》，日本和德國采用分別立法模式。

二是綜合制定一部法律來調(diào)整不正當競爭行為、壟斷行為或限制競爭行為。這種立法模式也稱單一式或統(tǒng)一式，即將壟斷行為或限制競爭行為和不正當競爭行為合并在一部法律中加以調(diào)整，制定統(tǒng)一的《反不正當競爭法》或稱《反托拉斯法》，美國、澳大利亞等國家采用此模式。

我國《反不正當競爭法》采取與《反壟斷法》分別立法的模式，這是由我國的國情所決定的。

（二）反不正當競爭法的立法目的

《反不正當競爭法》第一條明確規(guī)定：“為保障社會主義市場經(jīng)濟健康發(fā)展，鼓勵和保護公平競爭，制止不正當競爭行為，保護經(jīng)營者和消費者的合法權(quán)益，制定本法。”

我國反不正當競爭法的立法目的可以分為三個層次：①制止不正當競爭行為，這是該法的直接目的；②保護經(jīng)營者和消費者的合法權(quán)益，這是該法直接目的的必然延伸；③鼓勵和保護公平競爭，保障社會主義市場經(jīng)濟的健康發(fā)展。

（三）反不正當競爭法的調(diào)整對象

目前我國反不正當競爭法規(guī)范的主要是不正當競爭行為和部分限制競爭行為。因此，我國《反不正當競爭法》所調(diào)整的僅是在制止不正當競爭行為過程中，發(fā)生在監(jiān)督管理機構(gòu)與經(jīng)營者之間、經(jīng)營者相互之間、以及經(jīng)營者與消費者之間的這三類社會關(guān)系，雖然我國《反不正當競爭法》也規(guī)范了部分限制競爭行為，但并未將壟斷行為納入調(diào)整范圍。

三、不正當競爭行為的概念及其認定

（一）不正當競爭行為的概念

根據(jù)我國《反不正當競爭法》第二條的規(guī)定：不正當競爭行為，是指經(jīng)營者違反反不正當競爭法的規(guī)定，損害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益，擾亂社會經(jīng)濟秩序的行為。

（二）不正當競爭行為的認定

不正當競爭行為的認定包含以下四個要素： 1.不正當競爭行為的主體是市場競爭者

我國《反不正當競爭法》明確規(guī)定：“本法所稱的經(jīng)營者，是指從事商品經(jīng)營或者營利性服務(wù)的法人、其他經(jīng)濟組織和個人。”所以非經(jīng)營者不能成為不正當競爭行為的主體。但是在有些情況下，非經(jīng)營者的某些行為也會妨害經(jīng)營者的正當經(jīng)營活動，侵害經(jīng)營者的合法權(quán)益，這種行為也是反不正當競爭法的規(guī)制對象。比如，政府及其所屬部門濫用行政權(quán)利妨害經(jīng)營者的正當競爭行為就是這種類型。

2.實施了不正當競爭行為，違反誠實的商業(yè)習(xí)慣

誠實的商業(yè)習(xí)慣是交易實踐中形成的善良風(fēng)俗，是在長期的交易活動中被交易主體普遍認可的市場倫理。在市場競爭中，一般的誠實商業(yè)習(xí)慣包括：①在競爭中不應(yīng)有意引起產(chǎn)品或服務(wù)的混淆；②尊重其他競爭者的商業(yè)信譽；③不得對產(chǎn)品或服務(wù)進行虛假宣傳；④不得惡意侵占其他競爭者的經(jīng)營成果等等。3.不正當競爭者在主觀上具有過錯

不正當競爭行為的性質(zhì)屬于侵權(quán)行為。侵權(quán)行為是出于故意、過失導(dǎo)致他人人身或財產(chǎn)損害的行為。在不正當競爭成為獨立概念之前，各國均通過侵權(quán)法原理解釋其非法性。不正當競爭行為的本質(zhì)，就在于以惡意的競爭手段，給其他競爭者造成損害，因此完全符合侵權(quán)行為的特征。

4.不正當競爭行為的后果是損害了誠實競爭者的利益

反不正當競爭法保護的客體之一就是誠實競爭者的利益，損害誠實競爭者的利益，就是不正當競爭這一侵權(quán)行為引起的損害后果。早期的反不正當競爭法通常要求不正當競爭者與受害人之間存在直接的競爭關(guān)系，現(xiàn)代反不正當競爭法的新理念認為，受害的誠實競爭者的范圍不受此限。

第二節(jié) 不正當競爭行為

根據(jù)《反不正當競爭法》第二章的規(guī)定，不正當競爭行為包括如下十一類：仿冒行為；商業(yè)賄賂行為；虛假宣傳行為；侵犯商業(yè)秘密的行為；降價排擠行為；搭售和附加不合理交易條件的行為；不正當有獎銷售行為；詆毀商譽行為；串通招標投標行為；公用企業(yè)限制競爭的行為；行政壟斷的行為。需要指出的是，立法列舉的公用企業(yè)限制競爭的行為，行政壟斷的行為，不當虧本銷售行為，搭售行為以及串通招標投標行為在本質(zhì)上屬于壟斷或限制競爭的行為。

一、仿冒行為

仿冒行為又稱混淆行為，是指經(jīng)營者使用與他人相同或相似的商業(yè)標識，致使自己的商品或服務(wù)與他人的商品或服務(wù)產(chǎn)生混淆、造成購買者誤認誤購、減損他人商業(yè)標識的市場價值的行為。有學(xué)者把這種行為稱為“不播種而收獲”的搭便車行為，它使本應(yīng)屬于正當經(jīng)營者的利益而為不正當競爭者所獲，對市場競爭具有極大的危害。

《反不正當競爭法》第五條規(guī)定：“經(jīng)營者不得采用下列不正當手段從事市場交易，損害競爭對手：

（一）假冒他人的注冊商標；

（二）擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認為是該知名商品；

（三）擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名，引人誤認為是他人的商品；

（四）在商品上偽造或者冒用認證標志、名優(yōu)標志等質(zhì)量標志，偽造產(chǎn)地，對商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示。”根據(jù)上述條款，可以把仿冒行為分為以下四類。

（一）假冒或仿冒他人的注冊商標

注冊商標是指商標使用者依法在國家商標局登記注冊并被授予商標專用權(quán)的商標。商標注冊人對已經(jīng)注冊的商標享有受法律保護的專用權(quán)，即未經(jīng)權(quán)利人許可，任何人都不得在同一種商品、同一種服務(wù)或者類似商品或類似服務(wù)上使用與其注冊商標相同或近似的商標。

根據(jù)我國《商標法》的規(guī)定，假冒或者仿冒他人注冊商標是指未經(jīng)商標注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標的行為。假冒或者仿冒他人注冊商標包括以下幾種行為：①未經(jīng)注冊人的許可，在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標；②未經(jīng)注冊人的許可，在同一種商品上使用與其注冊商標近似的商標；③未經(jīng)注冊人的許可，在類似商品上使用與其注冊商標相同的商標；④未經(jīng)注冊人的許可，在類似商品上使用與其注冊商標近似的商標。這幾種行為是商標侵權(quán)行為最主要和最基本的表現(xiàn)形式。其中，第一種行為被規(guī)定為“假冒他人注冊商標”，可視為“相同侵權(quán)”，后三種行為被稱為“仿冒他人注冊商標”，可視為“等同侵權(quán)”。

從市場競爭角度看，由于商標是區(qū)別商品來源的標識，假冒或仿冒他人注冊商標，勢必引起別人誤認誤購，從而影響注冊商標所有人的商品銷售，破壞市場競爭的公平性，所以是一種不正當競爭行為，從而受到反不正當競爭法的規(guī)制。

（二）仿冒知名商品特有的名稱、包裝、裝潢的行為 是指行為人擅自將他人知名商品特有的商品名稱、包裝、裝潢作相同或相近的使用，造成與他人的知名商品相混淆，使購買者誤認為是該知名商品的行為。要認定此行為必須同時具備以下條件：

1.被仿冒的商品必須是知名商品

根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理不正當競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》的規(guī)定，知名商品是指在中國境內(nèi)具有一定的市場知名度，為相關(guān)公眾所知悉的商品。人民法院認定知名商品，應(yīng)當考慮該商品的銷售時間、銷售區(qū)域、銷售額和銷售對象，進行任何宣傳的持續(xù)時間、程度和地域范圍，作為知名商品受保護的情況等因素，進行綜合判斷。原告應(yīng)當對其商品的市場知名度負舉證責(zé)任。

2.被仿冒的商品名稱、包裝、裝潢必須為知名商品所特有

知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，是指知名商品的名稱、包裝、裝潢不是相關(guān)商品所通用，并具有顯著的區(qū)別性特征。通常為經(jīng)營者首先在廣告宣傳或市場交易中使用，具有一定的獨創(chuàng)性，能起到與其他相同商品相區(qū)別的作用，如圖形和色彩的獨特配合，獨創(chuàng)性的外部包裝等。由經(jīng)營者營業(yè)場所的裝飾、營業(yè)用具的式樣、營業(yè)人員的服飾等構(gòu)成的具有獨特風(fēng)格的整體營業(yè)形象，也屬于特有的裝潢。根據(jù)規(guī)定，如果有下列情形之一的，人民法院不認定為知名商品特有的名稱、包裝、裝潢：①商品的通用名稱、圖形、型號；②僅僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點的商品名稱；③僅由商品自身的性質(zhì)產(chǎn)生的形狀，為獲得技術(shù)效果而需有的商品形狀以及使商品具有實質(zhì)性價值的形狀；④其他缺乏顯著特征的商品名稱、包裝、裝潢。如果①、②、④項規(guī)定的情形經(jīng)過使用取得顯著特征的，可以認定為特有的名稱、包裝、裝潢。

3.經(jīng)營者的手段必須是擅自使用

擅自使用是指經(jīng)營者未經(jīng)他人同意而使用其知名商品特有的名稱、包裝和裝潢。如果通過轉(zhuǎn)讓、許可等合法手段獲得相應(yīng)的權(quán)利，就不屬于不正當競爭行為。

4.經(jīng)營者的行為造成與他人的知名商品相混淆

仿冒知名商品特有的名稱、包裝、裝潢的行為足以使相關(guān)公眾對商品的來源產(chǎn)生誤認和混淆。在相同商品上使用相同或者視覺上基本無差別的商品名稱、包裝、裝潢，應(yīng)當視為足以造成和他人知名商品相混淆。認定與知名商品特有名稱、包裝、裝潢相同或者近似，可以參照商標相同或者近似的判斷原則和方法。判斷是否為近似使用，應(yīng)以一般購買者施以普通注意力是否會發(fā)生誤認或混淆后果為標準，不能以專家的注意力或是否需要借助特殊檢驗方法和手段才能辨別真?zhèn)螢橐罁?jù)，應(yīng)采用整體觀察、分別辨認、綜合比較的手段進行分析認定。

（三）擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名，引人誤認為是他人的商品

企業(yè)名稱是指企業(yè)登記主管機關(guān)依法登記注冊的企業(yè)名稱，以及在中國境內(nèi)進行商業(yè)使用的外國（地區(qū)）企業(yè)名稱。具有一定的市場知名度、為相關(guān)公眾所知悉的企業(yè)名稱中的字號，也可以認定為企業(yè)名稱。姓名是指在商品經(jīng)營中使用的自然人的姓名，和具有一定的市場知名度、為相關(guān)公眾所知悉的自然人的筆名、藝名等。構(gòu)成仿冒他人的企業(yè)名稱或者姓名，應(yīng)當具備兩個要件：①未經(jīng)他人許可而使用其企業(yè)名稱或者姓名。②導(dǎo)致了人們對商品或服務(wù)來源的誤認后果，這里的誤認不要求已經(jīng)造成了誤認的實際后果，只要足以造成購買者對商品來源的誤解，就構(gòu)成仿冒。

（四）偽造或者冒用質(zhì)量標志、產(chǎn)地，對商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示的行為 質(zhì)量標志是指證明經(jīng)營者的產(chǎn)品質(zhì)量達到一定水平的標志。認證標志，是指經(jīng)認證機構(gòu)認證合格、證明產(chǎn)品符合認證標準和技術(shù)要求，由其頒發(fā)給經(jīng)營者并準許使用的一種專用質(zhì)量標志。名優(yōu)標志是指經(jīng)有關(guān)機構(gòu)評定的、對產(chǎn)品達到一定質(zhì)量條件的經(jīng)營者所授予的榮譽標記。產(chǎn)地是指商品的地理來源，比如商品的出產(chǎn)地，制造地或加工地等。采用其他方法對商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示是指經(jīng)營者采取除偽造質(zhì)量標志以及產(chǎn)地以外的其他方法，在商品上對反映商品質(zhì)量的各種因素作不真實的標注，導(dǎo)致或足以導(dǎo)致購買者對商品質(zhì)量產(chǎn)生錯誤認識的不正當競爭行為。

二、商業(yè)賄賂行為

（一）商業(yè)賄賂的概念

商業(yè)賄賂是指經(jīng)營者為爭取交易機會，暗中給予交易對方有關(guān)人員和能夠影響交易的其他相關(guān)人員以財物或其他好處的行為。商業(yè)賄賂的形式不勝枚舉，在我國相當長一段時間內(nèi)，以回扣、折扣、傭金、咨詢費、介紹費等名義爭取交易機會的現(xiàn)象非常普遍，如何判斷其是否違法，必須以《反不正當競爭法》和相關(guān)法律規(guī)定作為標準，分析其實質(zhì)特征，才能得出正確結(jié)論。

我國《反不正當競爭法》第八條規(guī)定：“經(jīng)營者不得采用財物或者其他手段進行賄賂以銷售或者購買商品。在帳外暗中給予對方單位或者個人回扣的，以行賄論處；對方單位或者個人在帳外暗中收受回扣的，以受賄論處。經(jīng)營者銷售或者購買商品，可以以明示方式給對方折扣，可以給中間人傭金。經(jīng)營者給對方折扣、給中間人傭金的，必須如實入帳。接受折扣、傭金的經(jīng)營者必須如實入帳。”

（二）商業(yè)賄賂的表現(xiàn)形式

商業(yè)賄賂行為常見的表現(xiàn)形式包括：①在商品交易中給予或收受回扣，這是一種最常見、最原始的商業(yè)賄賂行為，通常由一方在銷售商品時通過帳外暗中的方式給予對方單位或者個人一定比例的商品價款。回扣的突出特征是：在帳外暗中給予和收受一定比例的商品價款，雙方不記帳、不入帳、不見資金流動軌跡。②一方經(jīng)營者以勞務(wù)費、咨詢費的名義給予對方單位或個人一定數(shù)額的款物，這種賄賂的方式具有更大的隱蔽性和規(guī)避性，往往容易與傭金相混淆。③一方當事人以廣告費、宣傳費、促銷費、咨詢費、科研費等形式，向?qū)Ψ絾挝换騻€人給付一定數(shù)額的款物。④一方當事人向?qū)Ψ絾挝换騻€人在交易商品之外，違規(guī)附贈現(xiàn)金、物品行為等。經(jīng)營者以其他手段進行賄賂包括，提供免費度假、旅游、高檔宴席、色情服務(wù)、贈送昂貴物品、房屋裝修以及解決子女親屬入學(xué)、就業(yè)等多種方式。

（三）商業(yè)賄賂行為的認定

結(jié)合《關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》的有關(guān)內(nèi)容，商業(yè)賄賂行為的認定需符合以下要件：

1.商業(yè)賄賂的主體

商業(yè)賄賂行為的主體包括行賄人和受賄人。行賄人是特殊主體，即經(jīng)營者。如果經(jīng)營者的職工采取商業(yè)賄賂手段為經(jīng)營者銷售或購買產(chǎn)品的行為，應(yīng)認定為經(jīng)營者的行為。受賄人是作為行賄人的經(jīng)營者的對方單位或個人以及其他有關(guān)單位和個人。

2.行為人的主觀方面 行為人的主觀方面為故意，經(jīng)營者進行賄賂的目的是銷售或購買商品，即為了實現(xiàn)自己的商業(yè)目標，為了在競爭中獲得有利地位。在賣方市場的情況下經(jīng)營者往往通過賄賂實現(xiàn)購買商品的目的，在買方市場的情況下，經(jīng)營者往往通過賄賂實現(xiàn)銷售商品的目的。

3.實施了賄賂行為

表現(xiàn)在銷售或者購買商品的過程中，為了取得銷售的優(yōu)勢地位而給予對方一定的財物或者購買商品的過程中收取銷售方的財物的行為。最常見的表現(xiàn)形式是回扣、禮品饋贈以及給予各種物質(zhì)利益的好處。

4.商業(yè)賄賂的后果

商業(yè)賄賂在后果上侵犯了同業(yè)競爭者的公平競爭權(quán)，擾亂了社會經(jīng)濟秩序。

（四）回扣與折扣、傭金的區(qū)別

折扣即價格折扣，亦稱讓利，它是指在商品購銷活動中經(jīng)營者在所成交的價款上給對方以一定比例的減讓而返還給對方的一種交易上的優(yōu)惠。傭金是指在市場交易活動中，具有獨立地位的中間人因為為他人提供服務(wù)、介紹、撮合交易或代買、代賣商品而得到的報酬。我國《反不正當競爭法》允許折扣讓利和傭金的存在，但明確規(guī)定給予或接受折扣、傭金必須符合兩個條件：一是明示；二是如實入賬。

回扣與折扣、傭金的區(qū)別主要表現(xiàn)為：一是目的不同。折扣、傭金以取得正當利益為目的，是商業(yè)慣例中的一種重要手段；回扣則以謀取不正當利益為目的。二是方式不同。折扣、傭金以明示方式進行，給予和接受雙方均須如實入帳；回扣則以秘密方式，在帳外暗中給予和收受。三是法律后果不同。折扣、傭金是合法的，正當?shù)母偁幮袨椋蚨鴮κ袌鼋?jīng)濟的發(fā)展和繁榮具有推動作用；回扣從根本上扭曲了公平競爭的本質(zhì)，破壞了市場交易的正常秩序，回扣是行賄、受賄的違法行為。

三、引人誤解的虛假宣傳行為

（一）引人誤解的虛假宣傳行為的含義

引人誤解的虛假宣傳行為，是指經(jīng)營者利用廣告或者其他方法，對商品的質(zhì)量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等作的引人誤解的虛假的宣傳。

以廣告或其他方式銷售商品，是現(xiàn)代社會最常見的促銷手段，但各類虛假廣告和其他虛假宣傳，或亂人視聽，直接誤導(dǎo)用戶及消費者，使其做出錯誤的消費決策，引發(fā)了大量社會問題；或侵犯其他經(jīng)營者，特別是同行業(yè)競爭對手的合法利益，造成公平競爭秩序的混亂。

反不正當競爭法將此類行為作為必須禁止的違法行為予以規(guī)范。我國《反不正當競爭法》第九條規(guī)定：經(jīng)營者不得利用廣告或者其他方法，對商品的質(zhì)量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等作引人誤解的虛假宣傳。廣告的經(jīng)營者不得在明知或者應(yīng)知的情況下，代理、設(shè)計、制作、發(fā)布虛假廣告。

（二）引人誤解的虛假宣傳的認定

根據(jù)上述規(guī)定，認定引人誤解的虛假宣傳行為，須符合以下要件： 1.行為的主體

引人誤解的虛假宣傳行為主體有兩類：一是商品的經(jīng)營者和服務(wù)的經(jīng)營者，要么自行設(shè)計、制作、發(fā)布引人誤解的虛假宣傳，要么委托他人設(shè)計、制作、發(fā)布引人誤解的虛假宣傳。二是廣告的經(jīng)營者，即接受委托提供廣告設(shè)計、制作、代理、發(fā)布等服務(wù)的法人、其他組織和個人。

2.行為人的主觀方面

就經(jīng)營者而言，主觀上一般是故意，即行為人具有欺騙和誤導(dǎo)購買者選購商品或接受服務(wù)的動機，以實現(xiàn)爭奪顧客、更多地獲取利潤的非法目的。而廣告經(jīng)營者，在從事虛假廣告宣傳行為時通常以故意的心態(tài)為主，但在過失的情況下也可構(gòu)成，一般包括明知和應(yīng)知兩種情況。明知是指廣告經(jīng)營著主觀上實際已經(jīng)認識到所代理、設(shè)計、制作、發(fā)布的廣告是虛假廣告，此時是故意。應(yīng)知是指廣告經(jīng)營者客觀上應(yīng)當知道所代理、設(shè)計、制作、發(fā)布的廣告是虛假廣告，但是因為疏忽大意而沒有意識到或者主觀上認為不至于發(fā)生引人誤解的宣傳后果，這就是過失。

3.實施了引人誤解的虛假宣傳行為

此類行為的手段分為兩類：一是利用廣告進行虛假宣傳，即經(jīng)營者通過報刊、雜志、廣播、電視、路牌、櫥窗、墻壁、霓虹燈、電子顯示牌、實物等廣告媒介和形式直接或間接地不真實地介紹商品或服務(wù)的情況，欺騙和誤導(dǎo)消費者。二是利用廣告以外的其他方法進行虛假宣傳，其他方法涵蓋了廣告以外的一切形式。最為常見的有，通過舉辦展覽會、展銷會、訂貨會等進行宣傳，通過舉辦新聞發(fā)布會、產(chǎn)品鑒定會、座談會等商品介紹性活動進行宣傳，通過買賣雙方或其代理人的直接接觸或正式談判進行宣傳等。

從內(nèi)容來看，包括宣傳內(nèi)容的虛假和宣傳內(nèi)容真實但引人誤解兩種情形。根據(jù)規(guī)定，經(jīng)營者具有下列行為之一，足以造成相關(guān)公眾誤解的，可以認定為引人誤解的虛假宣傳行為：①對商品作片面的宣傳或者對比的；②將科學(xué)上未定論的觀點、現(xiàn)象等當作定論的事實用于商品宣傳的；③以歧義性語言或者其他引人誤解的方式進行商品宣傳的。如果以明顯的夸張方式宣傳商品，不足以造成相關(guān)公眾誤解的，不屬于引人誤解的虛假宣傳行為。司法實踐中人民法院應(yīng)當根據(jù)日常生活經(jīng)驗、相關(guān)公眾一般注意力、發(fā)生誤解的事實和被宣傳對象的實際情況等因素，對引人誤解的虛假宣傳行為進行認定。

四、侵犯商業(yè)秘密行為

（一）商業(yè)秘密的概念和特征

商業(yè)秘密是指是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。商業(yè)秘密主要包含以下三類：第一類是技術(shù)秘密，它是指人們從經(jīng)驗中或技藝中得來的，能在實踐中特別是在工業(yè)中應(yīng)用的技術(shù)信息、技術(shù)數(shù)據(jù)或技術(shù)知識，如技術(shù)秘訣、設(shè)計圖紙、工藝流程，化學(xué)配方等。第二類是經(jīng)營秘密，指具有秘密性質(zhì)的經(jīng)營管理方法及與經(jīng)營管理方法密切相關(guān)的信息和資料。包括推銷計劃、客戶名單、貨源情報、產(chǎn)品價格、銷售網(wǎng)絡(luò)、招投的標底等。第三類是管理秘密，這是指組織生產(chǎn)和經(jīng)營管理的秘密，特別是合理有效地管理各部門、各行業(yè)之間相互協(xié)作，使生產(chǎn)與經(jīng)營有效運行的經(jīng)驗性信息。如管理模式、公關(guān)技巧等。

商業(yè)秘密具有以下三個法律特征：

1.秘密性

秘密性是指作為商業(yè)秘密的某種信息不為公眾所知悉，即他人不能從公開渠道直接獲得，一般人不易通過正常途徑獲取或探明，有關(guān)信息不為其所屬領(lǐng)域的相關(guān)人員普遍知悉和容易獲得，應(yīng)當認定為不為公眾所知悉。但是具有下列情形之一的，可以認定有關(guān)信息已為公眾所知悉：①該信息為其所屬技術(shù)或者經(jīng)濟領(lǐng)域的人的一般常識或者行業(yè)慣例；②該信息僅涉及產(chǎn)品的尺寸、結(jié)構(gòu)、材料、部件的簡單組合等內(nèi)容，進入市場后相關(guān)公眾通過觀察產(chǎn)品即可直接獲得；③該信息已經(jīng)在公開出版物或者其他媒體上公開披露；④該信息已通過公開的報告會、展覽等方式公開；⑤該信息從其他公開渠道可以獲得；⑥該信息無需付出一定的代價而容易獲得。

2.保密性

保密性是指作為商業(yè)秘密的信息必須是經(jīng)權(quán)利人采取保密措施予以保護、管理的信息，不采取任何保密措施的信息，不被認定為商業(yè)秘密。權(quán)利人為防止信息泄漏所采取的與其商業(yè)價值等具體情況相適應(yīng)的合理保護措施，應(yīng)當認定為采取了保密措施。實踐中人民法院應(yīng)當根據(jù)所涉信息載體的特性、權(quán)利人保密的意愿、保密措施的可識別程度、他人通過正當方式獲得的難易程度等因素，認定權(quán)利人是否采取了保密措施。具有下列情形之一，在正常情況下足以防止涉密信息泄漏的，應(yīng)當認定權(quán)利人采取了保密措施：①限定涉密信息的知悉范圍，只對必須知悉的相關(guān)人員告知其內(nèi)容；②對于涉密信息載體采取加鎖等防范措施；③在涉密信息的載體上標有保密標志；④對于涉密信息采用密碼或者代碼等；⑤簽訂保密協(xié)議；⑥對于涉密的機器、廠房、車間等場所限制來訪者或者提出保密要求；⑦確保信息秘密的其他合理措施。

3.價值性

價值性是指商業(yè)秘密的使用可以為權(quán)利人帶來經(jīng)濟上的利益，使權(quán)利人比不知曉或不使用該商業(yè)秘密的同行業(yè)競爭者處于更有利的地位或擁有更大的競爭優(yōu)勢，從而能在競爭中領(lǐng)先取勝。價值性既包括現(xiàn)實的經(jīng)濟利益，也包括通過將來使用而可能獲得的潛在經(jīng)濟利益。

（二）侵犯商業(yè)秘密的行為

根據(jù)《反不正當競爭法》第十條的規(guī)定，侵犯商業(yè)秘密的不正當競爭行為有以下三種情形：

1.以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密

（1）以盜竊方式獲取他人的商業(yè)秘密。即以秘密的方式獲取、占有他人的商業(yè)秘密，包括內(nèi)盜、外盜和內(nèi)外勾結(jié)盜竊他人商業(yè)秘密。（2）以利誘方式獲取他人的商業(yè)秘密。即以給付物質(zhì)利益或其他好處等手段誘使他人告知其商業(yè)秘密的，比如高價收買商業(yè)秘密或者高薪挖人，即“商業(yè)秘密跟著人才走，人才到手樣樣有”。（3）以脅迫方式獲取他人的商業(yè)秘密。即以給他人帶來財產(chǎn)、人身或精神損害為要挾迫使他人違反其真實意愿而告知商業(yè)秘密。（4）其他手段方式獲取他人的商業(yè)秘密。指通過除盜竊、利誘、脅迫以外的其他手段，如通過合作開發(fā)套取他人商業(yè)秘密等。

2.披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密

包括不當披露和不當使用兩種行為。不當披露是指行為人將以不當手段獲取的商業(yè)秘密予以擴散，從而導(dǎo)致商業(yè)秘密的公開。不當使用行為是指行為人將以不正當手段獲取的商業(yè)秘密予以使用的行為。既可以是不當獲取人直接將商業(yè)秘密用于自己的生產(chǎn)經(jīng)營，也可以是不當獲取人以一定的方式有償或無償將商業(yè)秘密提供給他人使用。

3.違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。該行為是指行為人依合同或其他合法途徑獲知權(quán)利人的商業(yè)秘密，但違反約定或違反權(quán)利人有關(guān)保守秘密的要求，披露、使用或允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密的行為。

除此以外，第三人明知或者應(yīng)知前款所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密，視為侵犯商業(yè)秘密。

（三）侵犯商業(yè)秘密行為的認定 1.行為的主體

行為主體可以是經(jīng)營者，也可以是其他人。反不正當競爭法規(guī)范的各種不正當競爭行為的實施者，絕大多數(shù)要求其具有經(jīng)營者的身份，而侵犯商業(yè)秘密的人則不受該限制。

2.有侵犯商業(yè)秘密的行為

行為主體實施了侵犯他人商業(yè)秘密的行為。實施的方式有盜竊、利誘、脅迫或不當披露、使用等。

3.已經(jīng)或可能給權(quán)利人帶來損害后果

以非法手段獲取、披露和使用他人商業(yè)秘密的行為已經(jīng)或可能給權(quán)利人帶來損害后果。

五、降價排擠行為

（一）降價排擠行為的含義

降價排擠行為又稱低價傾銷行為，是指經(jīng)營者以排擠競爭對手為目的，以低于成本的價格銷售商品的行為。低價傾銷違背企業(yè)生存原理及價值規(guī)律，在市場競爭中往往引發(fā)價格大戰(zhàn)，中小企業(yè)紛紛倒閉等惡性競爭事件，甚至導(dǎo)致全行業(yè)萎縮的嚴重后果。《反不正當競爭法》第十一條規(guī)定：經(jīng)營者不得以排擠競爭對手為目的，以低于成本的價格銷售商品。

（二）降價排擠行為的認定 1.行為的主體

行為的主體是經(jīng)營者，而且在絕大多數(shù)情況下，是大型企業(yè)或在特定市場上具有經(jīng)營優(yōu)勢地位的企業(yè)。

2.經(jīng)營者實施了低價傾銷行為

經(jīng)營者客觀上實施了低價傾銷行為。這里的低價傾銷，是指低于成本價格銷售商品。成本是指企業(yè)在產(chǎn)品生產(chǎn)、產(chǎn)品銷售或提供勞務(wù)中發(fā)生的費用的總和。在國際貿(mào)易中，構(gòu)成傾銷并非以低于成本價為條件，這一點不同于我國的反不正當競爭法的規(guī)定。

3.低價傾銷行為的目的

經(jīng)營者低價傾銷行為的目的是排擠競爭對手，以便獨占市場。因此，并非一時就某一種商品低于成本價格銷售，而是較長時間以較大的市場投放量低價傾銷。有些國家在其制止不正當競爭的法律中，明確規(guī)定連續(xù)一段時間大量低價傾銷，才構(gòu)成不正當競爭行為。我國反不正當競爭法尚無此類定量的技術(shù)性規(guī)定。

（三）降價排擠行為之例外

《反不正當競爭法》規(guī)定，如果有下列情形之一的，不屬于不正當競爭行為：①銷售鮮活商品；②處理有效期限即將到期的商品或者其他積壓的商品；③季節(jié)性降價；④因清償債務(wù)、轉(zhuǎn)產(chǎn)、歇業(yè)降價銷售商品。

六、搭售與附加不合理條件的行為

（一）搭售與附加不合理條件行為的含義 所謂搭售商品或附加其他不合理條件，是指經(jīng)營者利用其經(jīng)濟優(yōu)勢，違背購買者的意愿，在銷售一種商品或提供一種服務(wù)時，要求購買者以購買另一種商品或接受另一種服務(wù)為條件，或者就商品或服務(wù)的價格、銷售對象、銷售地區(qū)等附加不合理的條件。

反不正當競爭法第十二條規(guī)定：經(jīng)營者銷售商品，不得違背購買者的意愿搭售商品或附加其他不合理的條件。該條涉及的是附條件交易行為，根據(jù)《民法通則》以及《合同法》的有關(guān)規(guī)定，在交易中一方或雙方均可附加一定的條件，但附條件必須合理合法。否則，可能導(dǎo)致合同無效，或?qū)е率芎σ环揭栏偁幏ㄌ崞鹪V訟。搭售是附加不合理條件行為中的一種，是指經(jīng)營者出售商品時，違背對方的意愿，強行搭配其他商品的行為。在制定反不正當競爭法時，搭售行為相當普遍，因此被作限制競爭的方式之一而特別予以禁止。其他不合理條件，是指搭售以外的不合理的交易條件，如限制轉(zhuǎn)售區(qū)域，限制技術(shù)受讓方在合同技術(shù)的基礎(chǔ)上進行新技術(shù)的研制開發(fā)等。

（二）搭售或附加其他不合理條件行為的認定

判斷交易行為中是否存在搭售或附加其他不合理條件行為，應(yīng)從以下四個方面進行認定：

1.行為的主體

搭售或附加其他不合理條件行為的主體必須是具有經(jīng)濟優(yōu)勢地位的經(jīng)營者，他們或者手中有俏貨，或者有貨源，或者有獨占的經(jīng)營條件，離開這些他們就無法搭售或附加其他不合理條件。經(jīng)營者如果是其他主體(如國家行政機關(guān)，有一定行政職能的事業(yè)單位等)則可能構(gòu)成其他限制競爭行為而非搭售行為。

2.行為的主觀方面

經(jīng)營者主觀上存在故意，違背了購買者的意愿，它限制了購買者的自主選擇權(quán)，客觀上侵害了相對交易人的權(quán)益。

3.行為的后果

搭售或附加其他不合理條件行為不當阻礙甚至剝奪了同行業(yè)競爭對手相關(guān)產(chǎn)品的交易機會。

七、不正當有獎銷售行為

（一）有獎銷售的含義

有獎銷售，是指經(jīng)營者銷售商品或者提供服務(wù)，附帶性地向購買者提供物品、金錢或者其他經(jīng)濟上的利益的行為。有獎銷售包括兩大類：附贈式有獎銷售和抽獎式有獎銷售。有獎銷售是企業(yè)采取的一種有效的促銷手段，法律并不禁止所有的有獎銷售行為，而僅僅對可能造成不良后果、破壞競爭規(guī)則的有獎銷售加以禁止。

（二）不正當有獎銷售的含義及種類

不正當有獎銷售，是指經(jīng)營者在銷售商品或提供服務(wù)時，以欺騙或其他不正當手段，附帶提供給用戶和消費者金錢、實物或其他好處，作為對交易的獎勵。

《反不正當競爭法》第十三條規(guī)定：“經(jīng)營者不得從事下列有獎銷售：

（一）采用謊稱有獎或者故意讓內(nèi)定人員中獎的欺騙方式進行有獎銷售；

（二）利用有獎銷售的手段推銷質(zhì)次價高的商品；

（三）抽獎式的有獎銷售，最高獎的金額超過五千元。”根據(jù)上述規(guī)定，不正當有獎銷售行為有以下類型： 1.欺騙性有獎銷售

欺騙性有獎銷售主要包括：①謊稱有獎銷售或者對所設(shè)獎的種類、中獎概率、最高獎金額、總金額、獎品種類、數(shù)量、質(zhì)量、提供方法等作虛假不實的表示。②采取不正當?shù)氖侄喂室庾寖?nèi)定人員中獎。③故意將設(shè)有中獎標志的商品、獎券不投放市場或者不與商品、獎券同時投放市場；故意將帶有不同獎金金額或者獎品標志的商品、獎券按不同時間投放市場。④其他欺騙性有獎銷售行為。其他欺騙性有獎銷售行為由省級以上工商行政管理機關(guān)認定，省級工商行政管理機關(guān)作出的認定，應(yīng)當報國家工商行政管理局備案。2.抽獎式有獎銷售

抽獎式的有獎銷售，最高獎的金額不得超過5000元。以非現(xiàn)金的物品或者其他經(jīng)濟利益作獎勵的，按照同期市場同類商品或者服務(wù)的正常價格折算其金額。1999年4月國家工商行政管理局《關(guān)于有獎促銷中不正當行為認定問題的答復(fù)》中規(guī)定，在抽獎式有獎銷售中，下列行為構(gòu)成不正當競爭：①經(jīng)營者以價格超過5000元的物品的使用權(quán)作為獎勵的，不論使用該物品的時間長短。②經(jīng)營者以提供就業(yè)機會、聘為各種顧問等名義，并以解決待遇，給付工薪等方式設(shè)置獎勵，不論獎勵現(xiàn)金、物品（包括物品的使用權(quán)）或者其他經(jīng)濟利益，也不論是否要求中獎?wù)叱袚?dān)一定義務(wù)，最高獎的金額（包括物品的價格、經(jīng)濟利益的折算）超過5000元的。③經(jīng)營者單獨或與有關(guān)單位聯(lián)合利用社會福利彩票、體育彩票設(shè)置獎勵推銷商品，最高獎的金額超過5000元的。

3.利用有獎銷售推銷質(zhì)次價高的商品

無論是附獎式有獎銷售，還是抽獎式有獎銷售，經(jīng)營者都不得利用有獎銷售推銷質(zhì)次價高的商品。質(zhì)次價高是指經(jīng)營者違反誠實信用、公平合理、等價有償?shù)冉灰椎幕驹瓌t，在進行有獎銷售的過程中，利用人們意欲獲獎的僥幸心理，收取不合理的高價，使購買者支付的價款與商品實質(zhì)價款不相符合。質(zhì)次價高的商品有可能是不合格產(chǎn)品，也可能是合格產(chǎn)品中的低檔次商品，相對價格來說，不能實現(xiàn)物有所值就屬于質(zhì)次價高。應(yīng)由工商行政管理機關(guān)根據(jù)同期市場同類商品的價格、質(zhì)量和購買者的投訴進行認定，必要時會同技術(shù)監(jiān)督部門、藥品管理部門、物價管理部門等有關(guān)部門認定。

（三）不正當有獎銷售的行為的認定 1.行為的主體

不正當有獎銷售的主體是經(jīng)營者。有關(guān)機構(gòu)、團體經(jīng)政府和政府有關(guān)部門批準的有獎募捐及其彩票發(fā)售活動不適用《反不正競爭法》第十三條和國家工商局第19號令。

2.經(jīng)營者實施了不正當有獎銷售的行為

經(jīng)營者實施了法律禁止的不正當有獎銷售行為，如欺騙性有獎銷售，或巨獎銷售等等。3.不正當有獎銷售的目的

經(jīng)營者實施不正當有獎銷售，目的在于爭奪顧客，擴大市場份額，排擠競爭對手。

八、詆毀商譽行為

（一）詆毀商譽行為的概念

詆毀商譽行為也稱商業(yè)誹謗行為，是指經(jīng)營者自己或利用他人，通過捏造、散布虛偽事實等手段，對競爭對手的商業(yè)信譽進行惡意的詆毀、貶低，以削弱其市場競爭能力，并為自己謀取不正當利益的行為。商譽是社會公眾對市場經(jīng)營主體名譽的綜合性積極評價，它是經(jīng)營者長期努力追求、刻意創(chuàng)造、并投人一定的金錢、時間及精力才取得的。良好的商譽本身就是一筆巨大的無形財富。在經(jīng)濟活動中，最終又通過有形的形式(如銷售額、利潤)回報他的主人。法律對通過積極的勞動獲得的商譽給予尊重和保護，對以不正當手段侵犯競爭者商譽權(quán)的行為，反不正當競爭法予以嚴厲制裁。《反不正當競爭法》第十四條規(guī)定：經(jīng)營者不得捏造、散布虛偽事實，損害競爭對手的商業(yè)信譽、商品聲譽。

（二）詆毀商譽行為的具體表現(xiàn)

在現(xiàn)實經(jīng)濟生活中，詆毀商譽行為的表現(xiàn)形式是多種多樣的，從詆毀商譽行為的具體手段的不同，可以將詆毀商譽行為歸納為以下幾類：①產(chǎn)品附屬資料中的商業(yè)誹謗；②產(chǎn)品交易中的商業(yè)誹謗；③新聞、廣告中的商業(yè)誹謗；④直接在公眾中散布謠言；⑤組織、唆使、利用他人進行商業(yè)誹謗。

（三）詆毀商譽行為的認定 1.行為的主體

行為主體是具有競爭關(guān)系的經(jīng)營者，競爭關(guān)系是指生產(chǎn)或提供相同或相似商品或服務(wù)的經(jīng)營者之間為了獲取市場優(yōu)勢地位而形成的一種經(jīng)濟利益關(guān)系。當詆毀人不是經(jīng)營者或者與被詆毀人之間不具有競爭關(guān)系時，其行為不屬于不正當競爭行為，而構(gòu)成民法上的侵犯名譽權(quán)行為。

2.主觀方面

如果行為人捏造又散布虛偽事實，主觀方面顯然是故意。如果行為人可能明知是虛假而故意散布，也有可能是過失散布虛偽事實，總之主觀存在過錯。

3.實施了詆毀行為

客觀方面是實施了捏造、散布虛假事實的行為。捏造是杜撰并不存在的虛假情況，可表現(xiàn)為對特定內(nèi)容的全部捏造、部分捏造或者對真實情況予以歪曲等。散布是將捏造的事實進行傳播，可以是捏造者自己傳播，也可以是通過媒體傳播，傳播的是虛假的事實，真實的事實不構(gòu)成商業(yè)詆毀。

4.損害了商譽

商譽包含了商業(yè)信譽和商品聲譽。商品聲譽應(yīng)當是建立在某種商品或服務(wù)本身的質(zhì)量基礎(chǔ)上的信譽，而商業(yè)信譽除了商品本身（如質(zhì)量、價格）的影響，還涉及與經(jīng)營者商業(yè)活動有關(guān)的其他因素，包括其內(nèi)部的管理、產(chǎn)品生產(chǎn)與銷售的業(yè)績、售后服務(wù)、企業(yè)歷史、信用等。詆毀行為損害了商品信譽或商業(yè)信譽，這種損害既可以是現(xiàn)實已經(jīng)發(fā)生的損害，也可以是行為人的詆毀行為導(dǎo)致了將來可能發(fā)生損害的危險。在具體實踐中，這種損害往往體現(xiàn)為受害人及其產(chǎn)品或服務(wù)的評價被降低、信用受到質(zhì)疑、形象遭到損害、產(chǎn)品銷量下降、利潤減少等。

九、串通招標投標行為

（一）串通招標投標行為的含義

串通招標投標行為是指投標者相互串通投標，投標者和招標者相互勾結(jié)，排擠競爭對手的公平競爭的行為。《反不正當競爭法》第十五條規(guī)定：“投標者不得串通投標，抬高標價或者壓低標價。投標者和招標者不得相互勾結(jié)，以排擠競爭對手的公平競爭”。招標投標是一種競爭性締約方式。在招標投標過程中，如果招標人與投標人或投標人之間相互串通，使招標投標的競爭性降低或喪失，就完全失去了招標投標制度的意義和作用。因此反不正當競爭法將其作為限制競爭行為予以禁止。1999年8月30日頒布的《招標投標法》，使反不正當競爭法中關(guān)于禁止串通招標投標的規(guī)定更加完備，更易于操作。

（二）串通招標投標行為的表現(xiàn) 1.串通投標行為

投標者串通投標，抬高標價或壓低標價。這類行為的行為主體是投標者，而且是所有參加投標的投標人共同實施的，其目的是為了避免相互間競爭，或協(xié)議輪流在類似項目中中標，共同損害招標人的利益。這類行為的表現(xiàn)形式主要有：①投標者之間相互串通，一致抬高標價；②投標者相互串通，一致壓低標價；③投標者相互串通，輪流以高價位或低價位中標； ④投標者相互間就標價以外的其他事項串通。2.投標者和招標者勾結(jié)，排擠競爭對手的行為

與前一類行為不同的是，這類不正當競爭行為的主體是招標者和特定的投標者共同實施的，其目的是為了排擠該投標者的競爭對手，所造成的后果則是招標投標流于形式，損害其他投標人的利益。這類行為的表現(xiàn)形式有：①招標者在公開開標前，開啟標書，并將投標情況告知其他投標者，或者協(xié)助投標者撤換標書，更改報價；②招標者向投標者泄露標底；③投標者與招標者商定，在招標投標時壓低或者抬高標價，中標后再給投標者或者招標者額外補償；④招標者預(yù)先內(nèi)定中標者，在確定中標者時以此決定取舍；⑤招標者和投標者之間其他串通招標投標行為。

（三）串通招標投標行為的認定

1.投標者之間串通投標的認定

（1）行為主體是投標者，既可能是投標者中的一部分，也可能是全體投標者；（2）在客觀方面，投標者之間實施了串通行為，其方式如進行聯(lián)絡(luò)、進行私下協(xié)議、做出共同安排等；（3）串通的目的是通過某種安排排擠其他投標者或使招標者得不到競爭利益，即理想的價位及其他合同條件。

2.投標者和招標者相互勾結(jié)排擠競爭對手的認定

（1）行為主體包含兩方，既招標者和投標者；（2）在客觀方面，招標者和投標者之間有共謀行為；（3）這種共謀行為目的是為了讓參與共謀的投標者中標，以排擠其他的投標者。

十、強制交易的行為

（一）強制交易行為的含義

強制交易行為，是指公用企業(yè)或其他依法具有獨占地位的經(jīng)營者，限定他人購買其指定的經(jīng)營者的商品，排擠其他經(jīng)營者的公平競爭行為即是限制競爭行為。

公用企業(yè)，是指涉及公用事業(yè)的經(jīng)營者，包括供水、供電、供熱、供氣、郵政、電訊、交通運輸?shù)刃袠I(yè)的經(jīng)營者。由于各種原因，公用企業(yè)和依法具有獨占地位的企業(yè)所提供的商品或服務(wù)一般都具有某種程度的壟斷，使這些企業(yè)天然具有某種經(jīng)濟優(yōu)勢，如何防止其濫用這種優(yōu)勢地位妨礙公平競爭及侵害消費者的合法權(quán)益，就成為反不正當競爭法的一項任務(wù)。根據(jù)國家工商局第20號令，公用企業(yè)和依法具有獨占地位的企業(yè)，在市場交易中不得實施限制競爭的行為，因為這類行為限制了用戶、消費者的自主選擇權(quán)，將生產(chǎn)同種商品的其他經(jīng)營者完全排斥在特定的市場之外，妨礙了市場的公平競爭機制，故為我國《反不正當競爭法》所禁止。

（二）強制交易行為的種類

①限定用戶、消費者只能購買和使用其附帶提供的相關(guān)產(chǎn)品，而不得購買和使用其他經(jīng)營者提供的符合技術(shù)標準要求的同類商品；②限定用戶、消費者只能購買和使用其指定的經(jīng)營者生產(chǎn)或者經(jīng)銷的商品，而不得購買和使用其他經(jīng)營者提供的符合技術(shù)標準要求的同類商品；③強制用戶、消費者購買其提供的不必要的商品及配件；④強制用戶、消費者購買其指定的經(jīng)營者提供的不必要的商品；⑤以檢驗商品質(zhì)量、性能等為借口，阻礙用戶、消費者購買、使用其他經(jīng)營者提供的符合技術(shù)標準要求的其他商品；⑥對不接受其不合理條件的用戶、消費者拒絕、中斷或者削減供應(yīng)相關(guān)商品，或者濫收費用；⑦其他限制競爭的行為。

（三）強制交易行為的認定

1.行為的主體

行為的主體是公用企業(yè)或者是依法具有獨占地位的經(jīng)營者。依法具有獨占地位的經(jīng)營者是指在特定市場上，一個經(jīng)營者處于無競爭的狀態(tài)或取得了壓倒性和排除競爭的能力，也指兩個以上經(jīng)營者不進行價格競爭，而在他們對外的關(guān)系上具有上述地位和能力。

2.實施了強制交易的行為

公用企業(yè)或享有獨占地位的經(jīng)營者限定他人購買其指定的經(jīng)營者的商品。一般被指定的經(jīng)營者和他們之間有某種利益關(guān)系，比如是下屬企業(yè)等。這樣的行為完全違背市場自由競爭的理念，妨礙了市場公平競爭機制的正常運行，也損害了消費者的自主選擇權(quán)，因此是一種不正當競爭行為。

十一、濫用行政權(quán)力限制競爭的行為

（一）濫用行政權(quán)力限制競爭的含義

濫用行政權(quán)力限制競爭，是指擁有行政權(quán)力的政府機關(guān)以及其他依法具有管理公共事務(wù)職能的組織越權(quán)或不當行使權(quán)力，限制經(jīng)營者的正常經(jīng)營活動，限定單位或個人對商品或服務(wù)的購買與適用范圍，或者實行產(chǎn)品交易的地區(qū)封鎖等，從而妨礙、扭曲或破壞市場競爭的行為。

《反不正當競爭法》第七條規(guī)定：“政府及其所屬部門不得濫用行政權(quán)力，限定他人購買其指定的經(jīng)營者的商品，限制其他經(jīng)營者正當?shù)慕?jīng)營活動。政府及其所屬部門不得濫用行政權(quán)力，限制外地商品進入本地市場，或者本地商品流向外地市場。”

（二）濫用行政權(quán)力限制競爭行為的表現(xiàn) 1.強制交易

強制交易指中央政府部門、地方政府以及其他依法具有管理公共事務(wù)職能的組織，利用行政權(quán)力強制安排市場交易活動，限制和排斥競爭、妨礙公平交易的行為。強制交易的表現(xiàn)形式復(fù)雜多樣，主要有：明確規(guī)定在行政區(qū)域范圍內(nèi)只能將某些產(chǎn)品銷售給指定企業(yè)，限定客戶和消費者接受指定企業(yè)的有償服務(wù)，行政部門在為市場主體服務(wù)時，強制搭售某種商品，為推銷制定企業(yè)的產(chǎn)品而阻撓、破壞他人達成交易等等。

2.地區(qū)封鎖

地區(qū)封鎖指地方政府以及其他依法具有管理公共事務(wù)職能的組織為了本地區(qū)利益，利用行政權(quán)力排斥、限制競爭的行為。地區(qū)封鎖往往由地方政府及其所屬職能部門以行政命令、文件或通知等方式出現(xiàn)，通過對這些命令、文件、通知的執(zhí)行達到封鎖市場、保護地方利益的目的。具體形式有：在轄區(qū)或交通要道設(shè)立關(guān)卡，阻礙本地商品流出或外地商品流入；規(guī)定在行政轄區(qū)內(nèi)銷售外地商品必須履行特定的批準手續(xù)，或者必須符合其增加或提高的報驗、檢驗標準，為外地商品進入本地市場設(shè)置人為障礙；用行政手段對外地商品的進入設(shè)置障礙，如在運輸、出售等環(huán)節(jié)進行罰款等。

（三）濫用行政權(quán)力限制競爭行為的認定

認定政府及其所屬部門濫用行政權(quán)力限制競爭行為，應(yīng)把握以下要件：

（1）行為主體限于政府及其所屬部門。這里的政府指除中央政府外的各級人民政府，政府所屬部門指中央機構(gòu)中的各有關(guān)職能部門(部、委、局等)和地方各級政府的職能部門。

（2）政府及其所屬部門，實施了法律、行政法規(guī)禁止的限制競爭行為，即客觀上有濫用行政權(quán)力的事實。

（3）政府及其所屬部門濫用行政權(quán)力實施限制競爭的行為，其目的在于保護本部門、本地區(qū)的利益，從而損害外地經(jīng)營者和本地消費者的合法權(quán)益。

第三節(jié) 監(jiān)督檢查及法律責(zé)任

一、對不正當競爭行為的監(jiān)督檢查

（一）監(jiān)督檢查的部門

各級人民政府應(yīng)當采取措施，制止不正當競爭行為，為公平競爭創(chuàng)造良好的環(huán)境和條件。

縣級以上人民政府的工商行政管理部門對不正當競爭行為進行監(jiān)督檢查；法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他部門也有權(quán)依法對這種行為進行監(jiān)督檢查，如技術(shù)監(jiān)督管理部門、食品衛(wèi)生管理部門等。

同時國家鼓勵、支持和保護一切組織和個人對不正當競爭行為進行社會監(jiān)督。國家機關(guān)工作人員不得支持、包庇不正當競爭行為。

（二）監(jiān)督檢查部門的職權(quán)

縣級以上監(jiān)督檢查部門對不正當競爭行為，可以進行監(jiān)督檢查。監(jiān)督檢查部門在監(jiān)督檢查不正當競爭行為時，有權(quán)行使下列職權(quán)：

1.按照規(guī)定程序詢問被檢查的經(jīng)營者、利害關(guān)系人、證明人，并要求提供證明材料或者與不正當競爭行為有關(guān)的其他資料。

2.查詢、復(fù)制與不正當競爭行為有關(guān)的協(xié)議、帳冊、單據(jù)、文件、記錄、業(yè)務(wù)函電和其他資料。

3.檢查與本法第五條規(guī)定的不正當競爭行為有關(guān)的財物，必要時可以責(zé)令被檢查的經(jīng)營者說明該商品的來源和數(shù)量，暫停銷售，聽候檢查，不得轉(zhuǎn)移、隱匿、銷毀該財物。

監(jiān)督檢查部門工作人員監(jiān)督檢查不正當競爭行為時，應(yīng)當出示檢查證件。

監(jiān)督檢查部門在監(jiān)督檢查不正當競爭行為時，被檢查的經(jīng)營者、利害關(guān)系人和證明人應(yīng)當如實提供有關(guān)資料或者情況。

二、不正當競爭行為的法律責(zé)任

法律責(zé)任是指當事人因?qū)嵤┻`反法律規(guī)定的行為而應(yīng)承擔(dān)的法律后果。不正當競爭行為是經(jīng)營者違反《反不正當競爭法》的規(guī)定，損害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益，擾亂社會經(jīng)濟秩序的違法行為。根據(jù)我國《反不正當競爭法》的規(guī)定，不正當競爭行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任包括民事責(zé)任、行政責(zé)任和刑事責(zé)任。

（一）不正當競爭行為的民事責(zé)任

民事責(zé)任是不正當競爭行為的基本責(zé)任形式，這是由不正當競爭行為的民事其安全性決定的。民事責(zé)任承擔(dān)形式中不正當競爭行為最主要、最常用的責(zé)任形式有停止侵害行為、排除妨害、損害賠償。經(jīng)營者違反反不正當競爭法規(guī)定，給被侵害的經(jīng)營者造成損害的，應(yīng)當承擔(dān)損害賠償責(zé)任，被侵害的經(jīng)營者的損失難以計算的，賠償額為侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利潤；并應(yīng)當承擔(dān)被侵害的經(jīng)營者因調(diào)查該經(jīng)營者侵害其合法權(quán)益的不正當競爭行為所支付的合理費用。被侵害的經(jīng)營者的合法權(quán)益受到不正當競爭行為損害的，可以向人民法院提起訴訟。

（二）不正當競爭行為的行政責(zé)任

行政責(zé)任體現(xiàn)了政府對市場競爭活動的干預(yù)以及對競爭中所涉及的社會公共利益的保護。行政責(zé)任在我國的反不正當競爭法中占有相當重要的地位。在該法所列舉的十一種典型不正當競爭行為中，除了低于成本銷售、搭售和商業(yè)詆毀三種行為沒有規(guī)定行政責(zé)任外，其他各種不正當競爭行為都規(guī)定了明確具體的行政責(zé)任。在不正當競爭行為中行政責(zé)任的方式主要是責(zé)令停止違法行為、罰款、沒收違法所得等。

經(jīng)營者假冒他人的注冊商標，擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名，偽造或者冒用認證標志、名優(yōu)標志等質(zhì)量標志，偽造產(chǎn)地，對商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示的，依照《中華人民共和國商標法》、《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》的規(guī)定處罰。

經(jīng)營者擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認為是該知名商品的，監(jiān)督檢查部門應(yīng)當責(zé)令停止違法行為，沒收違法所得，可以根據(jù)情節(jié)處以違法所得一倍以上三倍以下的罰款；情節(jié)嚴重的，可以吊銷營業(yè)執(zhí)照；銷售偽劣商品，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

經(jīng)營者采用財物或者其他手段進行賄賂以銷售或者購買商品，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任；不構(gòu)成犯罪的，監(jiān)督檢查部門可以根據(jù)情節(jié)處以一萬元以上二十萬元以下的罰款，有違法所得的，予以沒收。

公用企業(yè)或者其他依法具有獨占地位的經(jīng)營者，限定他人購買其指定的經(jīng)營者的商品，以排擠其他經(jīng)營者的公平競爭的，省級或者設(shè)區(qū)的市的監(jiān)督檢查部門應(yīng)當責(zé)令停止違法行為，可以根據(jù)情節(jié)處以五萬元以上二十萬元以下的罰款。被指定的經(jīng)營者借此銷售質(zhì)次價高商品或者濫收費用的，監(jiān)督檢查部門應(yīng)當沒收違法所得，可以根據(jù)情節(jié)處以違法所得一倍以上三倍以下的罰款。

經(jīng)營者利用廣告或者其他方法，對商品作引人誤解的虛假宣傳的，監(jiān)督檢查部門應(yīng)當責(zé)令停止違法行為，消除影響，可以根據(jù)情節(jié)處以一萬元以上二十萬元以下的罰款。

廣告的經(jīng)營者，在明知或者應(yīng)知的情況下，代理、設(shè)計、制作、發(fā)布虛假廣告的，監(jiān)督檢查部門應(yīng)當責(zé)令停止違法行為，沒收違法所得，并依法處以罰款。

違反本法第十條規(guī)定侵犯商業(yè)秘密的，監(jiān)督檢查部門應(yīng)當責(zé)令停止違法行為，可以根據(jù)情節(jié)處以一萬元以上二十萬元以下的罰款。

經(jīng)營者違反本法第十三條規(guī)定進行有獎銷售的，監(jiān)督檢查部門應(yīng)當責(zé)令停止違法行為，可以根據(jù)情節(jié)處以一萬元以上十萬元以下的罰款。

投標者串通投標，抬高標價或者壓低標價；投標者和招標者相互勾結(jié)，以排擠競爭對手的公平競爭的，其中標無效。監(jiān)督檢查部門可以根據(jù)情節(jié)處以一萬元以上二十萬元以下的罰款。

經(jīng)營者有違反被責(zé)令暫停銷售，不得轉(zhuǎn)移、隱匿、銷毀與不正當競爭行為有關(guān)的財物的行為的，監(jiān)督檢查部門可以根據(jù)情節(jié)處以被銷售、轉(zhuǎn)移、隱匿、銷毀財物的價款的一倍以上三倍以下的罰款。

政府及其所屬部門違反本法第七條規(guī)定，限定他人購買其指定的經(jīng)營者的商品、限制其他經(jīng)營者正當?shù)慕?jīng)營活動，或者限制商品在地區(qū)之間正常流通的，由上級機關(guān)責(zé)令其改正；情節(jié)嚴重的，由同級或者上級機關(guān)對直接責(zé)任人員給予行政處分。被指定的經(jīng)營者借此銷售質(zhì)次價高商品或者濫收費用的，監(jiān)督檢查部門應(yīng)當沒收違法所得，可以根據(jù)情節(jié)處以違法所得一倍以上三倍以下的罰款。

當事人對監(jiān)督檢查部門作出的處罰決定不服的，可以自收到處罰決定之日起十五日內(nèi)向上一級主管機關(guān)申請復(fù)議；對復(fù)議決定不服的，可以自收到復(fù)議決定書之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟；也可以直接向人民法院提起訴訟。

（三）不正當競爭行為的刑事責(zé)任

在大多數(shù)國家，對不正當競爭行為都可以給予刑事制裁。但與民事責(zé)任、行政責(zé)任相比較，刑事責(zé)任在反不正當競爭法中的適用范圍相對較窄，通常只適用于危害特別嚴重的不正當競爭行為。

我國《反不正當競爭法》對不正當競爭行為刑事責(zé)任的規(guī)定僅限于原則性提及，并不涉及具體內(nèi)容。對不正當競爭行為刑事責(zé)任的追究依據(jù)我國《刑法》中相應(yīng)的條款的具體規(guī)定來執(zhí)行。如《反不正當競爭法》第二十一條針對仿冒行為的規(guī)定，經(jīng)營者實施仿冒行為，銷售偽劣商品，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。第二十二條針對商業(yè)賄賂行為的規(guī)定，經(jīng)營者采用財物或其他手段進行賄賂以銷售或購買商品，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。我國《刑法》第一百四十條至一百五十條規(guī)定了9種具體的生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪，他們是：生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪、生產(chǎn)銷售假藥罪、生產(chǎn)銷售劣藥罪、生產(chǎn)銷售不符合衛(wèi)生標準的食品罪、生產(chǎn)銷售有毒有害食品罪、生產(chǎn)銷售不符合標準的醫(yī)用器材罪、生產(chǎn)銷售不符合衛(wèi)生標準的化妝品罪。第一百六十三條和一百六十四條規(guī)定了公司、企業(yè)人員行賄受賄罪。《反不正當競爭法》未提及追究刑事責(zé)任，而刑法在侵犯知識產(chǎn)權(quán)罪和擾亂市場秩序罪中明確規(guī)定了必須承擔(dān)刑事責(zé)任的危害公平競爭方面的犯罪有：假冒商標罪；銷售明知是假冒商標的商品罪、偽造、擅自制造或者銷售偽造、擅自制造他人注冊商標標識罪、侵犯商業(yè)秘密罪、損害競爭對手商業(yè)信譽罪、發(fā)布虛假廣告罪、串通投標罪等。

思考題：

1.反不正當競爭法的宗旨和調(diào)整對象是什么？

2.什么是不正當競爭行為？不正當競爭行為的構(gòu)成要件是什么？ 3.簡述不正當競爭行為的種類。

4.什么是商業(yè)秘密？侵犯商業(yè)秘密的情形有哪些？ 5.什么是仿冒行為？具體的行為有哪些？ 6.什么是商業(yè)詆毀行為？具體的表現(xiàn)。7.簡述不正當競爭行為的法律責(zé)任

案例分析 案情介紹：

2009年1月7日，江蘇省無錫市工商行政管理局北塘分局(以下簡稱北塘工商分局)接美國馬斯公司和其中國分公司瑪氏公司舉報后，對無錫潔雷副食品商行(簡稱潔雷商行)進行了檢查，發(fā)現(xiàn)潔雷商行經(jīng)銷的“香脆米”與瑪氏公司“脆香米”的包裝裝潢相似。北塘工商分局認為潔雷商行涉嫌違反反不正當競爭法第五條規(guī)定，在初步核實情況的基礎(chǔ)上對潔雷商行未售出的674包該種產(chǎn)品進行了扣留，并于當日立案調(diào)查。同年3月23日，北塘工商分局對潔雷商行作出行政處罰。生產(chǎn)商常熟市聚滿倉食品有限公司(以下簡稱聚滿倉公司)得悉該行政處罰后不服，于同年5月6日向無錫市工商行政管理局提起行政復(fù)議，7月31日，該局作出了維持行政處罰決定的復(fù)議決定書。聚滿倉公司仍不服，起訴至法院。

裁判：江蘇省江陰市人民法院經(jīng)審理后認為，原告聚滿倉公司作為行政處罰行為的利害關(guān)系人具有訴訟主體資格。被告北塘工商分局作為縣(區(qū))一級工商行政管理機關(guān)，具有監(jiān)督不正當競爭行為的職責(zé)和權(quán)限，被告所作行政處罰決定書認定事實清楚，證據(jù)充分，適用法律、法規(guī)適當，不存在違反法定程序的事由，依法應(yīng)予維持。經(jīng)營者在明知或應(yīng)知商品的名稱、包裝、裝潢與知名商品特有名稱、包裝、裝潢相同或近似的情況下，銷售該商品或者生產(chǎn)、銷售該商品的包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認為是知名商品的，構(gòu)成不正當競爭。法院判決：維持北塘工商分局行政處罰決定。

一審判決后，聚滿倉公司提起上訴。江蘇省無錫市中級人民法院經(jīng)審理認為，一審判決認定事實清楚，適用法律正確，程序合法。2010年2月24日，法院判決：駁回上訴，維持原判。

法理分析：

本案的爭議焦點在于聚滿倉公司生產(chǎn)“香脆米”的行為對“脆香米”的生產(chǎn)者瑪氏公司是否構(gòu)成不正當競爭。

1.“脆香米”巧克力食品的包裝、裝潢是否為知名商品所特有

對不正當競爭行為認定的前提條件是被侵害的商品必須是知名商品。知名商品一般是指在市場上有一定知名度，為相關(guān)公眾所知悉的商品。實踐中，一般體現(xiàn)在商品推向市場時間的長短、銷售范圍的大小和銷售數(shù)量的多少等方面。知名商品特有的名稱、包裝、裝潢中的“特有”，則是指知名商品獨有的與相關(guān)商品所通用的名稱、包裝、裝潢有顯著區(qū)別的商品名稱、包裝、裝潢。

本案中，瑪氏公司的“脆香米”巧克力食品具有一定的知名度，該商品所使用的包裝、裝潢，由中國紅底色、白色“脆香米”文字、藍色封邊三個主要元素構(gòu)成的整體形象，具有顯著特征，與“脆香米”巧克力食品形成密切聯(lián)系，可認定為反不正當競爭法第五條第(二)項規(guī)定的知名商品特有的包裝、裝潢。

2.聚滿倉公司“香脆米”外觀設(shè)計專利與瑪氏公司在先權(quán)利的沖突問題

由于我國專利法對外觀設(shè)計授予專利采取形式審查制度，被授予外觀設(shè)計專利權(quán)的某一外觀設(shè)計產(chǎn)品是否真正具備專利法規(guī)定的條件，只是一種推定，或者說只是推定其具備授予條件。因而，存在被授予專利權(quán)的某一外觀設(shè)計可能與他人在先權(quán)利相沖突的問題。在此情形下，特有的商品名稱、包裝、裝潢應(yīng)當依照使用在先的原則予以認定，即誰先使用，誰享有合法專用權(quán)。

本案中，瑪氏公司自1996年開始生產(chǎn)“脆香米”產(chǎn)品，而聚滿倉公司則是2007年12月開始生產(chǎn)“香脆米”產(chǎn)品，并在同年12月20日為“香脆米”食品包裝袋申請外觀設(shè)計專利，2009年2月25日被授予了外觀設(shè)計專利。因此，盡管聚滿倉公司比瑪氏公司先取得了外觀設(shè)計專利權(quán)，但因瑪氏公司使用在先，故其對“脆香米”享有合法專用權(quán)。聚滿倉公司取得的外觀設(shè)計專利權(quán)不影響對其認定為不正當競爭。

3.“香脆米”的外觀設(shè)計是否導(dǎo)致消費者在購買商品時存在混淆

實踐中，在認定侵害行為是否導(dǎo)致消費者對產(chǎn)品誤認時，往往以外觀設(shè)計專利侵權(quán)的認定作為標準。一般認為，構(gòu)成外觀設(shè)計專利侵權(quán)須符合兩個條件：一是被控侵權(quán)產(chǎn)品與外觀設(shè)計專利產(chǎn)品屬于同類(或類似)產(chǎn)品;二是被控侵權(quán)的設(shè)計與獲得專利的外觀設(shè)計相同或相似。判斷是否與外觀設(shè)計相近似，應(yīng)對涉案產(chǎn)品進行整體觀察和綜合判定，看兩者是否具有相同美感，即對涉案產(chǎn)品的外觀與外觀設(shè)計專利產(chǎn)品外觀是否相近似的判斷，應(yīng)從其整體出發(fā)，從一件設(shè)計的整體或其主要構(gòu)成上來比較判斷兩者是否相近似。

本案中，聚滿倉公司的“香脆米”與瑪氏公司的“脆香米”同為巧克力食品，而且，“脆香米”巧克力的包裝為紅底、“脆香米”三字均為白字藍邊且是包裝上最大字體、長方形包裝袋的短邊為藍色;“香脆米”的包裝選擇了相同的顏色、文字、構(gòu)圖組合，在整體對比上構(gòu)成近似，足以造成消費者對該類巧克力商品的混淆或誤認。

綜上，聚滿倉公司的“香脆米”與瑪氏公司的“脆香米”的包裝、裝潢相似，兩公司屬于同業(yè)競爭者，所生產(chǎn)的產(chǎn)品也屬于同類，聚滿倉公司已構(gòu)成不正當競爭，北塘工商分局據(jù)此作出行政處罰符合法律規(guī)定。因此，法院依法判決維持工商行政管理部門作出的行政處罰行為。

第五篇：反不正當競爭法

反不正當競爭法

? 1.我國的反不正當競爭法中所指的不正當競爭是指()

A.消費者違反本法規(guī)定,損害其他消費者的合法權(quán)益

B.經(jīng)營者違反本法規(guī)定,損害其他消費者的合法權(quán)益

C.消費者違反本法規(guī)定,損害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益

D.經(jīng)營者違反本法規(guī)定,損害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益

? 2.根據(jù)我國反不正當競爭法,降價銷售的競爭行為中屬于不正當競爭的行為是()

A.新進入者大幅度降價銷售鮮貨商品

B.季節(jié)性降價拋售

C.大幅度降價處理庫存積壓產(chǎn)品

D.新進入者大幅度降價甚至低于成本價銷售,以迅速獲取大量市場份額

? 3.根據(jù)《我國反不正當競爭法》規(guī)定,下列競爭手段中,經(jīng)營者不得采用的損害競爭對手的手段是()

A.以次充好

B.假冒他人注冊商標

C.生產(chǎn)淘汰產(chǎn)品

D.偽造檢疫結(jié)果 ? 4.我國規(guī)定,下面選項中屬依法獨占的經(jīng)營者不正當競爭行為是()

A.限定他人購買其指定經(jīng)營者的商品

B.創(chuàng)造條件促進其銷售商之間的競爭程度

C.根據(jù)生產(chǎn)需要對原料的采購進行限制

D.舉報從事相同商品經(jīng)營的違法個體

? 5.根據(jù)我國《反不正當競爭法》規(guī)定公用企業(yè)存在限定他人購買指定經(jīng)營者的產(chǎn)品,排擠其他經(jīng)營者的不公平競爭行為時,有權(quán)對其進行檢查監(jiān)督的機構(gòu)是()

A.鄉(xiāng)級工商行政管理部門

B.縣級工商行政管理部門

C.市級工商行政管理部門

D.省級工商行政管理部門

? 6.根據(jù)我國反不正當競爭法的規(guī)定,下列機構(gòu)中有權(quán)對不正當競爭行為進行監(jiān)督檢查的是()

A.鄉(xiāng)級工商行政管理部門

B.縣級工商行政管理部門

C.市級人民法院

D.省級消費者協(xié)會

? 7.根據(jù)我國反不正當競爭法的規(guī)定,經(jīng)營者擅自使用名牌商標的名稱,造成購買者誤解的,監(jiān)督檢查部門應(yīng)當責(zé)令其停止違法業(yè)務(wù),沒收非法所得,并根據(jù)情節(jié)處以一定數(shù)額的罰款,罰款額為()

A.違法所得一倍以上三倍以下的罰款

B.違法所得一倍以上五倍以下的罰款

C.違法所得一倍以上六倍以下的罰款

D.違法所得一倍以上十倍以下的罰款

? 8.根據(jù)我國反不正當競爭法的規(guī)定,經(jīng)營者在帳外暗中給予對方單位或個人回扣的行為屬于()

A.行賄行為

B.受賄行為

C.接受折扣的正常經(jīng)濟行為

D.支付傭金的正常經(jīng)濟行為

? 9.根據(jù)我國反不正當競爭法的規(guī)定,對方單位或個人在帳外暗中收受回扣的行為屬于()

A.行賄行為

B.受賄行為

C.接受折扣的正常經(jīng)濟行為

D.支付傭金的正常經(jīng)濟行為

? 10.不為公眾所知悉.能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益.具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息被稱為()

A.商業(yè)利益

B.商業(yè)隱私

C.商業(yè)秘密

D.個人隱私

? 11.依據(jù)我國反不正當競爭法,監(jiān)督檢查部門在監(jiān)督檢查不正當競爭行為時,有權(quán)行使職權(quán)進行監(jiān)督檢查的行為有()等

A.銷售與不正當競爭行為有關(guān)的財物

B.要求被檢查的經(jīng)營者提供與不正當競爭行為有關(guān)的資料

C.拘役與不正當競爭行為有關(guān)的責(zé)任人

D.轉(zhuǎn)移與不正當競爭行為有關(guān)的財物

? 12.依據(jù)我國反不正當競爭法的規(guī)定,如果經(jīng)營者的合法權(quán)益受到不正當競爭行為的損害,經(jīng)營者可以采取的措施是()

A.將侵權(quán)者的侵權(quán)所得收繳

B.直接截留侵權(quán)者的經(jīng)營收益

C.向仲裁機構(gòu)申請仲裁

D.向人民法院提起訴訟

? 13.依據(jù)反不正當競爭法規(guī)定,不正當競爭的表現(xiàn)形式之一是()

A.投標者和招標者相互勾結(jié),排擠競爭對手的不公平競爭;

B.處理有效期限即將到期的商品或其他積壓的商品;

C.因清償債務(wù).轉(zhuǎn)產(chǎn).歇業(yè)降價銷售商品;

D.季節(jié)性降價;? 14.根據(jù)我國反不正當競爭法的規(guī)定,因調(diào)查被侵害合法權(quán)益的經(jīng)營者所支付的合理費用應(yīng)由()

A.被侵害的經(jīng)營者承擔(dān)

B.侵權(quán)人承擔(dān)

C.監(jiān)督檢查部門承擔(dān)

D.相關(guān)的行業(yè)協(xié)會承擔(dān)

? 15.根據(jù)我國反不正當競爭法的規(guī)定,監(jiān)督檢查不正當競爭行為的國家機關(guān)工作人員濫用職權(quán).玩忽職守,構(gòu)成犯罪的,將依法追究()

A.絕對責(zé)任

B.刑事責(zé)任

C.民事責(zé)任

D.行政責(zé)任

? 16.經(jīng)營者假冒他人的注冊商標,工商行政管理部門將依據(jù)()給予處罰。

A.《中華人民共和國商標法》,《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》規(guī)定

B《中華人民共和國商標法》,《中華人民共和國消費者權(quán)益保護法》規(guī)定

C.《中華人民共和國民法通則》,《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》規(guī)定

D.《中華人民共和國民事訴訟法》,《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》規(guī)定

反不正當競爭法

1D;2D;3B;4A;5B;6B;7A;8A;5B;6B;7A;8A;9B;10C;11B;12D;13A;14B;15B;16A;