第一篇：致人民檢察院法律意見書.doc謝ZZ

致人民檢察院法律意見書

仙游縣人民檢察院：

我受謝ZZ的委托及福建品義律師事務所的指派，依法為謝ZZ涉嫌尋釁滋事一案提供法律幫助。接受委托后，我依法閱讀了本案的起訴意見書及證據材料，并會見了犯罪嫌疑人謝ZZ，了解了本案的事實經過。為了維護法律的尊嚴與權威，維護當事人的合法權益，辯護人根據事實和法律，提出如下法律意見：

一、故意毀壞財物罪與尋釁滋事罪的區別。辯護人認為，區分兩罪的標準有兩個：一是犯罪客體；二是犯罪故意。

犯罪客體是區分兩罪的首要標準。尋釁滋事罪的客體是復雜客體，即本罪既侵犯了公共秩序，同進也侵犯了公私財物所有權，《中華人民共和國刑法》第二百九十三條規定：“有下列尋釁滋事行為之一，破壞社會秩序的，處五年以下有期徒刑、拘役或者管制：┉┉

（三）強拿硬要或者任意損毀、占用公私財物，情節嚴重的，┉”，從刑法分則的編排可以出，尋釁滋事罪的主要客體是公共秩序，而故意毀壞財物罪的客體是公私財物所有權。那么如何區分行為人的行為是侵犯何種客體，辯護人認為，可以把犯罪對象是否特定作為一個判斷標準。當犯罪對象特定時，該行為主要侵犯的是公私財物所有權；當犯罪對象不特定時，該項行為侵犯的主要是公共秩序。

不能把是否發生在公共場所作為是否侵犯了社會秩序的依據。發生在公共場所的犯罪行為未必侵犯了社會秩序，辯護人認為，當犯罪行為發生時，公共場所沒有其他人或者人很少時，犯罪行為就不可能 引起不特定多數人的心理恐慌，公共秩序就沒有受到侵害；反之，犯罪行為即使不是發生在公共場所，只要引起不特定多數人的不案和恐慌，該行為就侵犯了公共秩序，也就侵犯了社會秩序。本案中，嫌疑人謝ZZ等人于店2014年6月8日15時40分許進入“蘭州正宗牛肉拉面”損毀財物，此時該店除了店主和謝ZZ一伙人之外沒有其他的人，而且犯罪對象特定，不會引起不特定多數人的心理恐慌，即沒有侵犯社會秩序，根據刑法的犯罪構成理論，謝ZZ的行為不構成尋釁滋事罪。

犯罪故意。尋釁滋事罪中的行為人在犯罪對象的選擇上具有不明確性、不特定性，而故意毀壞財物罪中行為人想要破壞的就是他人的財物，因此兩罪的區別，反映在犯罪主觀方面，就是犯罪故意不同。第一，尋釁滋事罪的犯罪故意屬于不確定的故意，即行為人對于犯罪結果的發生僅有概括的認識，具體有哪些犯罪對象會受到侵害，會受到何種程度的侵害，行為人都沒有明確的認識，這些也不是他關心的內容；故意毀壞財物罪的犯罪故意屬于特定的故意，行為人對犯罪對象、犯罪結果的發生有比較明確的認識；第二，犯罪的故意內容方面，尋釁滋事罪的行為人明知自己的行為會發生不特定財物遭到侵害的結果，卻放任該結果的發生，對公共秩序的侵害是直接故意的態度，是積極追求，而對他人財物的毀損持是間接故意的態度，是放任，而故意毀壞財物罪的行為人明知自己的行為會發生損害他人財物的結果，并積極追求該結果的發生。也就是故意毀壞財物罪的行為人對他人財物的毀壞持的是直接故意的態度。這是兩者重要的區別；第三，從刑法分則對兩罪的表述上也可以看出兩罪的區別，《中華人民共和國刑法》第二百九十三條規定：“有下列尋釁滋事行為之一，破壞社會秩序的，處五年以下有期徒刑、拘役或者管制：┉┉

（三）強拿硬要或者任意損毀、占用公私財物，情節嚴重的，┉”顯然，立法在對兩罪的表述上，一個重要的區別就是尋釁滋事罪中毀壞財物的行為必須是“任意”的，“任意”就是隨意的意思，不加任何控制，而故意毀壞財物罪的主觀方面必須是故意。本案中，根據上述分析，犯罪嫌疑人謝ZZ的行為沒有侵害社會秩序，其行為不構成尋釁滋事罪。

二、本案中謝ZZ的行為構成故意毀壞財物行為。辯護人認為，第一、謝ZZ的行為發生在公共場所（蘭州正宗牛肉拉面）但沒有侵犯公共秩序，因為下午三點四十分店內沒有顧客，只有店內的工作人員，因此謝ZZ的行為沒有也不可能、事實上也沒有引起不特定公眾的安全感缺失和社會秩序的混亂。謝秋忠的行為所侵犯的客體只能是公私財物所有權，不符合尋釁滋事罪的構成要件。同時犯罪對象也是特定的，而不是隨機的；第二，謝ZZ明知其行為會發生毀壞他人財物的結果，其主觀方面不是任意而是積極追求該結果的發生，符合故意毀壞財物罪的主觀方面的要求，三、謝ZZ的行為不構成犯罪。故意毀壞財物罪的量刑起點為一萬元人民幣，而本案中毀壞的財物價值只有3902元人民幣，故ZZ的違法行為情節顯著輕微，根據《中華人民共和國刑法》第十三條之規定不構成犯罪，其違法行為應當由《中華人民共和國治安管理處罰法》調整。綜上所述，本律師認為謝ZZ的行為主客觀方面都不符合尋釁滋事罪的構成要件，不應當受到刑事追究，其違法行為應當由《中華人民共和國治安管理處罰法》調整。為使其免受錯誤的刑事追究，懇請貴院秉承審慎的辦案思想，依法對謝ZZ作出不起訴決定。

方俊飛律師

2014年11月10日

第二篇：致 謝專題

致 謝

甲午馬年，暮春之末。受業長安西大，轉逝三年有余。今論文乃告殺青，碩業即畢。憑窗抱膝，寄情遐思。吾嘗以垂髫之齡入學習文，呆氣略萌。然今有五五之齡，年齒已趨而立。得文憑兩紙，髭髯兩行。然二十年辛辛求學路，微微茫茫報國恩。吾身體發膚受之父母，仁與義受之學塾，學與問受之恩師。眾育人之恩，隕首結草不能報之。是情寄以文，銘而致謝。

吾師##先生，溫恭和藹，德學兼俱。引我于學海茫途，助我登生活柳岸。吾師善循漸誘，發蒙啟蔽，通涉古今，經綸滿腹，熟程知序，精算通法。授吾得魚，登學術殿堂而發文；授吾得漁，引余生道路之鉆研。鯤鵬展翅，摶扶搖上九萬里，必得長風托舉之力；濤瀑勇進，彭湃飛流三千尺，必得蜿蜒小溪之匯。涌泉之恩，謝之無疆。先生之恩，正襟俯身謝之不及萬一。

千日鉆研實驗，百天苦思撰文。若一人至今日，猶如閉門造車。幸得眾師長而助之，博我之所狹，闊我之胸襟。謂其何人？師者###眾人。受益之深，吾以當正襟跪拜而謝之。

三載春去秋冬，日伴金蘭摯友。切磋埋頭立風櫥，談古論今坐紫藤。問其何人？友人###眾人。同窗之誼，幸得甚哉，吾以當正襟恭拜而謝之。

吾生于熱河，父嚴母慈，言身傳教，明德惟馨，贊我功名。生三月恙，慈母抱吾三日而不得憩；足六歲學，嚴父顧吾九年而無怨談。其恩之大，無以為報。幼羊烏鳥已為先，結草化泥待報恩。千紙萬文不以表，鞠躬力行示孝心。千言皆匯一紙，虔誠全留心中。吾謝繁星，實難表述。恭愿諸位安康，順意！

第三篇：畢業生致 謝

致 謝

隨著這篇本科畢業論文的最后落筆，我四年的大學生活也即將劃上一個圓滿的句號。回憶這四年生活的點點滴滴，從入學時對大學生活的無限憧憬到課堂上對各位老師學術學識的深沉沉湎，從奔波于教室圖書館的來去匆匆到業余生活的五彩繽紛，一切中的一切都是歷歷在目，讓人倍感留戀，倍感珍惜。

四年XX大學的學習生活注定將成為我人生中的一段重要旅程。四年來，我的師長、我的同學給予我的關心和幫助，使我終身收益，我真心地感謝他們。接近兩個月的畢業實驗終于接近了尾聲，本文在XXX老師的悉心指導下順利完成的，XXX老師在課題選定、制定實驗方案、實驗難題解決到最后論文完成的過程中用他淵博的知識對我耐心指點，讓我覺得受益匪淺。其嚴以律己、寬以待人的崇高風范，樸實無華、平易近人的人格魅力，與無微不至、感人至深的人文關懷，令人如沐春風，倍感溫馨。我將終生難忘老師對我的悉心指導，在此特向X老師致以衷心的謝意!向他無可挑剔的敬業精神、嚴謹認真的治學態度、深厚的專業修養和平易近人的待人方式表示深深的敬意!同時非常感謝XX師姐在實驗和學習中對我的耐心指導和細心的幫助，以及在論文編寫過程中得到XX的幫助，讓我能更有效的完成論文排版工作，在此深表感謝！

此外，本文參考了大量雜志期刊和專業叢書，由于參考期刊太多，不能一一注明，敬請原諒并向所有作者和刊物致以誠摯的謝意!由于本人水平有限，紕漏之處在所難免，懇請各位老師諒解。

第四篇：致 謝 詞

致 謝 詞

尊敬的各位親戚朋友，執事人員：

承蒙各位總管、執事、樂師、廚師等服務管理人員厚愛，前來幫忙慶賀。幾天來大家夜以繼日，不辭勞苦，盡職盡責，為我老父親大壽的慶典，出了力，流了汗，盡了心。這幾日對各位茶飯不恭，煙酒不到，照顧不周。我全家深感愧疚，無銘感激，以圖后報。本應登門一一叩謝，奈因事務繁雜，時間緊迫，難以致禮，抱愧殊深，就此席前向大家致謝，不妥之處，望祈原諒海涵！現特向各位鞠躬致謝！（三鞠躬）

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喜慶熱線：*********

第五篇：致建筑企業的法律意見書

致建筑企業的法律意見書

近年來，隨著經濟的快速發展，房地產市場空前活躍，這種空前活躍的市場現象必然帶給開發商、建筑商更多的發展機遇，當然，是機遇更是挑戰，風險依然存在，尤其是法律風險。作為一名執業律師，本人更多關注的是法律風險，那么，如何運用法律規定和合同約定最大限度地維護建筑企業的法律權利，有效預防法律風險，是本律師向貴公司出具該份法律意見書的目的所在，本意見書主要依據目前法律、法規的規定，并針對建筑業普遍存在的主要問題進行分類簡要闡述,內容如下：

一、《建筑工程合同》的簽訂、履行及管理

簽訂前。為了做到在簽訂合同的最初就開始預防風險，建議在簽訂合同前先對合同對方的基本情況進行法律調查，例如審查對方的營業執照、經營范圍、注冊資本，是否年審等等，目的在于確認對方是否具備簽訂合同的權利能力和行為能力；利用律師的職業優勢，對對方的經營狀況、資信狀況，履約能力、履約誠信，有無不良訴訟進行相關調查；對欲簽訂合同的工程情況進行了解，確認工程的真實性及是否具備開工條件等等。

簽訂中。在對對方情況以及工程情況進行基本的了解之后，再進入合同的簽訂。簡單地說，簽訂合同是為了明確合同雙方的權利義務，當然，根據法律規定，有效的合同內容也是解決雙方糾紛的依據，因此，就要求合同內容中對雙方權利義務的約定必須清楚、全面，具有實際的可操作性。那么，如何確定合同內容，如何盡可能地站在承包人的利益去簽這份合同，避免合同內容傾向于發包人一方，是一個法律技術問題。如果合同的談判、內容的確定有法律顧問的直接參與或者審查，將必然有利于合同的實際履行，有利于履行過程中出現問題時的解決，有利于風險的防范。

實踐中，通過本人對法律服務市場的了解，目前，可以說，所有的開發公司都聘請有專業的法律顧問為其服務，服務內容當然包括合同的簽訂，如果貴公司在合同簽訂之初就已經處于法律弱勢地位，就已經被對方設下法律陷阱，其后果可想而知。

即便是目前大部分工程合同采用的是格式合同，那么，也應當通過談判、磋商，盡可能地增加或者修改相應合同條款，以明確合同權利義務。

簽訂后。合同簽訂后，就進入實際的、最關鍵的履行階段。在合同的履行過程中，首先應做到按約定謹慎履行合同，這是對自身的要求，避免自己承擔違約責任的前提。同時，以本人多年的從業經驗來看，其實在《建筑施工合同》中，承包人延期施工、工程質量的問題可以說是比較常見，更是發包人經常拿來抗辯拒絕支付工程款的理由，但造成工期延誤、工程質量問題有時又往往是由于發包人的原因所致，這就要求承包人在出現由于發包人原因所致的工期延誤及工程質量問題時，在法律專業人士的指導下，第一時間及時搜集和固定證據，以有利于和發包人談判，有利于向發包人提出索賠，退一步來說，也為將來的訴訟做準備，做到萬無一失。合同管理。合同管理無論是在合同的簽訂前、簽訂中及履行中都起著至關重要的作用，這就需要建立有效的合同管理機構，確定合同管理負責人，建立嚴謹、可行的合同管理制度，切實為合同的簽訂和合同的履行把關、服務。事實證明，無論是本人服務的其它行業還是建筑行業，建立可性的合同管理制度至關重要，不但避免了在實際操作中的無章可循，更避免了企業在有關合同方面的不必要的風險。這里所說的合同管理主要針對《建筑工程合同》，但又不僅僅包括該類合同，因為，建筑企業所涉及的合同對方是多方面的，不僅僅包括開發商，也包括材料商、分包方等等。

貴公司可根據自己企業規模的大小設立合同管理機構，確定合同管理負責人，當然也可以由其它職務的人兼任。但該部門一定是必需的，對建筑企業尤其重要。

二、工程質量風險

工程質量不僅是法律的要求也是《建設工程合同》的基本要求。若承包人承建的工程質量出現問題不僅影響到工程款的支付，同時也會受到相關行政部門的處罰，造成嚴重后果的甚至會被追究刑事責任。因此，工程質量是承包商求得盈利和發展的根本基石，承包商自身應謹慎履行自己的工程質量義務。但從本人的從業經驗來看，造成工程出現質量問題的原因往往還有發包人的原因，有時甚至會有一些不可抗力的情況所致。那么，究竟承包人自身應當如何謹慎履行工程質量義務以及出現了由于發包人的原因所致的工程質量問題應如何應對和解決，以下簡要闡述： 承包人應謹慎履行的質量義務：

1、承包人必須按照工程設計要求、施工技術和合同約定，對建筑材料、建筑構配件、設備和商品混凝土進行檢驗，并且應當有書面記錄、專人簽字，未經檢驗或者檢驗不合格的，不得使用。

2、承包人必須按照工程設計圖紙和施工技術標準施工，不得擅自修改工程設計，在施工過程中發現設計文件和圖紙有差錯的，應當及時提出意見和建議，由原設計單位修改。

3、對發包人的指示是否符合法律規定以及是否合理盡判斷義務，違規指令承包人應予拒絕。

4、建筑工程竣工時，屋頂、墻面不得有滲漏、開裂等質量缺陷，在建筑物的合理使用壽命內，必須確保地基基礎工程和主體結構的質量。

若承包人違反了自己應盡的質量義務，將主要承擔以下法律責任：

1、發包人有權要求承包人在合理期限內無償修理、返工或者改建。當然該項工作必然會造成工期延誤，也將承擔工期延誤方面的違約責任。

2、承包人拒絕修復的，發包人可要求承包人支付修復費用或減少工程價款。

3、如果經修復后質量仍不合格的，發包人可拒絕支付工程款。

4、發包人還可依據法律規定和合同約定要求承包人承擔賠償責任和違約責任。發包人發生以下情形，應承擔質量責任：

1、將工程發包給不具備建筑資質的承包人。

2、將工程肢解發包。

3、提供的設計有缺陷。

4、提供或者指定購買的建筑材料、建筑構配件、設備不符合強制性標準。

5、直接指定分包人分包專業工程。

建筑工程未經竣工驗收，發包人擅自使用后，又以使用部分質量不符合約定為由主張權利的，法律不予支持。但承包人應當在建筑工程的合理使用壽命內對工程的地基基礎工程和主體結構質量承擔責任。

承包人在合同履行過程中，注意應盡自己合理的審查和檢驗義務，如發現了發包人存在以上和質量有關的情形，應及時向發包人提出，通知發包人，在發包人未予糾正的情況下，應暫停施工。通知應采用書面的形式，同時注意固定和保存證據，也要注意保存由于發包人原因造成停工情形和損失的證據。

當工程質量出現問題進行協商和訴訟時，找出發包人應當承擔的質量責任進行抗辯。

三、工期風險

如期完工，是承包人在《建筑工程合同》中的主要義務，能否如期完工，決定著合同能否順利履行，決定著承包人能否按預期取得利益，也決定著承包人違約責任和賠償責任的承擔，也是承包人向發包人主張支付工程款時發包人通常抗辯的理由。發承包雙方通常會在合同中對工期做出明確約定，承包人一旦未按期完工，將要向發包人承擔違約責任和賠償責任，如經發包人催告未如期完成合同的主要義務，發包人還可依據法律規定解除雙方合同，可見，按約定工期交付工程對承包人尤其重要。但實踐中，造成工程未能如期完工往往和發包人有著直接的聯系，比如：發包人增加工程量、發包人中途變更設計、發包人未能按期提供建筑材料、發包人未按期支付工程款、發包人未履行協助義務等等，有時非歸責于合同雙方的原因也可導致工期延誤，比如：政府行為，場地的客觀情況，那么，當出現了非承包人的原因所致的有可能造成工期延誤的情況，承包人該如何應對，以有效地免除自己的責任呢，我們說，首先要做的是搜集并固定證據，并以書面形式向發包人正式提出，取得發包人對該事實的書面認可，之后雙方最好通過簽訂書面補充協議的方式對推遲工期達成一致，同時，承包人可就窩工損失向發包人進行索賠。

四、掛靠風險

實踐中，以及本人在執業過程中，不乏遇到建筑隊、個人掛靠合法建筑公司或者資質等級低的建筑企業借用資質高的建筑企業資質的情況，這種情形其實是被法律所禁止的，同時也給建筑公司帶來了巨大的法律風險，如果產生相應的法律糾紛，將面臨著向發包人或者其他債權人承擔責任，因此，建筑公司應在該方面加強管理，最大限度地降低自己的法律風險。

五、工程款的結算和支付 《建筑工程合同》中，承包人的一項基本的、重要的權利就是在竣工結算后向發包人主張支付相應的工程款，這就涉及到最基本的兩個問題，一是工程量的確定，一是計價標準或方法的確定，這兩個問題都需要通過合同來事先約定，工程量還要通過在施工過程中形成的簽證等書面文件確認。這就要求承包人在簽訂合同時對該問題做出約定，在施工過程中保留完整的有關工程量的所有書面文件，以便有效確定工程的工程量，為主張支付工程款做好基礎工作。如果承包人無法提供工程量的發生和雙方認可的工程計價標準或計價方法，可委托專業的鑒定機構確定工程的工程總價，當然這屬于承包人的舉證責任，為鑒定，承包人將支付數額不小的鑒定費用，所以還是建議通過約定的方式、保留證據的方式處理。

如果雙方在合同中約定按照固定價結算工程款，即以約定為依據，承包人主張對工程造價進行鑒定的，法律不予支持。因此，如果承包人采取該方式結算工程價款的，建議在簽訂合同時，對工程造價做出盡可能詳細的預算，以避免遭受損失。

承包人在竣工結算時遇到的又一重要而又普遍的問題是，發包人為了拖延付款，對承包人提供的竣工結算文件不予答復。為了解決這一問題，便于承包人及時主張支付工程價款，建議在合同中事先約定，當發包人收到承包人提供的竣工結算文件后，在一定期限內不予答復的，視為認可，應按竣工結算文件內容確定工程價款，避免發包人故意拖延支付工程款的行為。

六、合同的解除 在合同的履行過程中，有時會遇到特殊情形，使得《建筑施工合同》無法得以履行或者繼續履行將會使承包人蒙受巨大損失，在這種情況下，承包人行使法定的或者約定的合同解除權無疑是解決這一問題、降低經營風險的最好方法。承包人可行使的解除情形包括：

1、發包人未支付工程價款的。

2、發包人未履行協助義務的。

3、發包人提供的建筑材料、配件、設備不符合強制性標準的。

注意發包人的行為必須達到致使承包人無法施工，并且是經承包人催告后在合理期限內仍未履行義務的，承包人才可解除合同。承包人也可通過合同約定的方式來約定發生具體情形時承包人可解除合同。

注意承包人行使解除權的方式、程序和期限。

解除合同前應注意搜集并固定發包人違約的證據，承包人所遭受損失的證據，為向發包人主張損失賠償做準備。

七、承包人優先權的行使

所謂承包人優先權所指的是當發包人未按照約定支付工程價款時，承包人可以催告發包人在合理期限內支付價款，若發包人逾期不予支付的，除非建設工程的性質不易折價、拍賣，否則承包人可以與發包人協議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣，建設工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優先受償。

注意，承包商享有的優先權可對抗抵押權，但不得對抗已交納全部房款或者大部分房款的消費者。注意行使優先權的期限和期限計算方式，優先權的優先范圍。

雖然優先權對降低承包人的經營風險起到一定作用，但由于法律對承包人優先權規定的較為簡單，在實際操作中還存在諸多問題。

八、索賠及證據

在《建筑施工合同》的履行過程中，如發生法定的或約定的事由，承包人有權提出索賠，如延長工期、賠償損失或者增加工程價款。引發承包人可主張索賠的事由如發包人違反合同義務、工程設計存在缺陷、工程變更、不利的自然條件及障礙。當發生法定的或者約定的索賠事由時，承包人應進行詳細調查，分析事件發生的原因，在第一時間全面搜集證據，以書面形式向發包人提交索賠請求，取得發包人對索賠的認可，若雙方未能達成一致，承包人憑借有力的證據可通過訴訟主張。

注意：承包人能否有效索賠，關鍵在于證據的取得，這就要求承包人在簽訂合同時對可以索賠的范圍以及索賠的程序作出明確約定，以便有章可依。在合同履行過程中，注意保留相應的書面文件，發生索賠事由時，及時向發包人提出，盡力獲得發包人有關索賠的書面文件。

以上是本人在長期的執業過程中針對建筑業普遍存在的主要問題所提出的法律意見，由于未能對貴公司做詳細的了解，難免有不周、不詳之處。意見書中的部分問題有些屬實際操作中的具體運用，有些屬細節性的問題，無法一一細致闡述，敬請諒解！