第一篇：經濟法課后案例分析

課后案例分析參考分析 第一章：經濟法概論

案例一：

1.在市場經濟中，主體是經濟人，追求主體的私人利益，謀求私人利益最大化采取的手段是自由競爭的結果，使生產者能控制價格，從而可能導致控制生產，壟斷市場的情況。

2.社會化經營，是在社會主義市場經濟的體制下發展起來的社會服務事業，對象面向社會全體成員，這是種經營性服務，以經濟效益為主，但重在社會效益，要體現社會福利的本質，需要資金來開展服務群眾的工作，依靠社會來吸收資金，即有償服務，從而組建項目，服務管理，依靠服務收入提供服務資源。社會化經營是面向全社會的經營性服務，因此需要用“看不見的手”來調控制約它的發展，使其無法過度吸收資金而膨脹形成壟斷，政府應該提供群眾相應的法律庇護，防止侵權行為或糾紛問題。

3.企業調價是否一定要經過政府批準，我認為就是政府應不應該干預市場的問題，首先，按照自由主義的經濟學說，政府不應該干預經濟，但是，自由競爭的市場經濟必定會發生市場失靈與壟斷的出現，公共物品的供應不足，信息部隊稱，外部性等問題，因此需要借助國家來管理調控經濟秩序，維持市場秩序，實現社會公平，但仍要具體事情具體分析，此案中，巨大的漲幅使民眾發出強烈的不滿，無助于社會和諧，需要市場監控，因此需國家介入。

案例二：

房屋買賣必須辦理過戶登記手續和房產證，這樣才能受到法律的保護，避免不必要的糾紛，如房屋是否被抵押給銀行，賣方是否合法等，如果是私下訂立的協議，則無法律效益，無法保證當事人雙方的權益。銀行為了降低風險，改善資產負債比例及其成本結構，國家參與為了避免市場失靈而管理和調控經濟活動中發生的社會經濟關系的宏觀調控關系，防止出現經濟危機等為了整體的經濟穩定而改變的統一的貸款政策。

案例三：

經濟法律關系的構成要素包括經濟法律關系的主體、經濟法律關系的內容、經濟法律關系的客體。本案中，可能構成經濟法律關系的主體包括賣豬肉的劉某、張某與其妻子、鎮工商所等?？赡軜嫵山洕申P系內容的包括該鎮工商所在管理農貿市場中與其他所有相關主體的權利和義務，劉某的豬肉攤與鎮工商所、其他消費者的權利和義務等?？赡軜嫵山洕申P系的客體，主要涉及工商所對于農貿市場的管理，是經濟行為，這一行為屬于工商所的行政行為，是行政違法行為。

第二章產品質量法律制度

案例一：

1.有法律責任，根據中華人民共和國質量法第二十六條規定：生產者應當對其生產的產品質量負責，產品質量應當符合具備的使用性能。第三十二條規定：禁止生產者以不合格產品冒充合格產品。由此可知，甲公司在本案中有法律責任。

2.有法律責任，根據中華人民共和國質量法第二十六條規定：生產者應有對其生產的產品質量負責的責任。產品應不存在危及人身，財產安全的不合理的危險，有保障人體健康和人身，財產安全的國家標準，行業標準的，應當符合該標準。而乙公司明知蛋糕變質任由丙，丁出售，可能危及消費者的人身健康。同時乙公司也違背了第三十二條以不合格產品冒充合格產品的責任，同時其也違背了食品安全法的相關規定，所以綜上所述，乙公司在本案中有法律責任。根據產品質量法第四十九條，對乙公司責令其停止生產，沒收違法生產產品，并處14000到42000的罰款，有違法所得的，并處沒收違法所得，情節嚴重的，吊銷營業執照，構成犯罪的，依法追求刑事責任。

3.乙丙的行為違反了中華人民共和國產品質量法第五十二條：銷售失效，變質的產品，應責令停止銷售，沒收違法銷售的產品，并處違法銷售產品貨值金額兩倍以下的罰款，有違法所得的，并處沒收違法所得，情節嚴重的，吊銷營業執照，構成犯罪的，依法追究刑事責任。因為丙的行為更嚴重，處罰應加重。

案例二：

1.不能勝訴。本案涉及的是產品質量責任及其承擔的法律問題。產品質量法第二十一條規定：產品質量檢驗機構、認證機構必須依法按照有關標準，客觀、公正地出具檢驗結果或者認證證明。第26條規定：產品質量應當“不存在危及人身，財產安全的不合理的危險，有保障人體健康和人身、財產安全的國家標準、行業標準的，應當符合該標準?！?/p>

本案中，段某作為產品檢驗所的工作人員，主觀認為該電器公司的產品質量不錯，在檢驗結果出具之前便把產品帶回家使用，然后發生了爆炸事件，手被炸傷。產品質量法第四十四條規定：因產品存在缺陷造成受害人人身傷害的，侵害人應當賠償醫療費、治療期間的護理費、因誤工減少的收入等費用;造成殘疾的，還應當支付殘疾者生活自助具費、生活補助費、殘疾賠償金以及由其扶養的人所必需的生活費等費用;造成受害人死亡的，并應當支付喪葬費、死亡賠償金以及由死者生前扶養的人所必需的生活費等費用。

因產品存在缺陷造成受害人財產損失的，侵害人應當恢復原狀或者折價賠償。受害人因此遭受其他重大損失的，侵害人應當賠償損失。如果該電子產品檢測結果為合格，或者即使檢驗結果不合格，該公司可證明該產品并未在市場流通，那么段某不能勝訴。法律規定生產者承擔無過錯責任，又規定了免責事由

（一）未將產品投入流通的；

（二）產品投入流通時，引起損害的缺陷尚不存在的；

（三）將產品投入流通時的科學技術水平尚不能發現缺陷的存在的。這樣規定從責任分配上看是公平的，生產者因生產出售而盈利，應該承擔因其產品可能存在的缺陷給他人造成損害的風險責任，但又不是毫無原則負全責。所以本案中的段某不能勝訴。

案例三

1.不合格。因為冰箱沒有合格證。根據我國《產品質量法》第二十七條規定，產品或者其包裝上的標識必須真實，并有產品質量檢驗合格證明。由此可知，合格證明是商品必須具有的、法律明令具備的通行證。

2.法院判決是錯誤的。冰箱起火屬于產品缺陷，舉證責任在于生產者或商場，而不是消費者。

3.李某可以要求冰箱廠家和商場對冰箱質量進行舉證，若兩者都無法證明冰箱不存在質量缺陷，也無法證明李某造成了冰箱起火，而起火已經造成了李某財產損失，廠家或商場就必須給予賠償。

第三章：消費者權益保護法

案例一：

1.孫女士可以依據《消費者權益保護法》維護自己的利益案件中的孫女士在洗浴過程中因為男賓的闖入，造成個人人身利益受到嚴重損害，這其中的主要責任系洗浴中心的經營者沒有設男女分區的警示牌，疏忽大意沒有盡到經營者應該盡到的保護消費者的人身權利義務，根據《消法》第十八條 經營者應當保證其提供的商品或者服務符合保障人身、財產安全的要求。對可能危及人身、財產安全的商品和服務，應當向消費者作出真實的說明和明確的警示，并說明和標明正確使用商品或者接受服務的方法以及防止危害發生的方法?！百e館、商場、餐館、銀行、機場、車站、港口、影劇院等經營場所的經營者，應當對消費者盡到安全保障義務。”雖然醉酒男賓也有一定的過錯，但還是應該主要由經營者承擔孫女士的人身損害賠償。并且根據《消法》

第七條 消費者在購買、使用商品和接受服務時享有人身、財產安全不受損害的權利。消費者有權要求經營者提供的商品和服務，符合保障人身、財產安全的要求。第十一條 消費者因購買、使用商品或者接受服務受到人身、財產損害的，享有依法獲得賠償的權利。第四十九條經營者提供商品或者服務，造成消費者或者其他受害人人身傷害的，應當賠償醫療費、護理費、交通費等為治療和康復支出的合理費用，以及因誤工減少的收入。造成殘疾的，還應當賠償殘疾生活輔助具費和殘疾賠償金。造成死亡的，還應當賠償喪葬費和死亡賠償金。所以孫女士可以獲得相應賠償，其中賠償可以包括醫療費、護理費、交通費以及因誤工減少的收入。還應當賠禮道歉并賠償損失，孫女士患上了急性應激障礙，心理健康受到嚴重損害，根據《消法》第五十一條：“經營者有侮辱誹謗、搜查身體、侵犯人身自由等侵害消費者或者其他受害人人身權益的行為，造成嚴重精神損害的，受害人可以要求精神損害賠償。”，所以孫女士還可以申請一定數額的精神損害賠償。

案例二：孫女士可以依據《消費者權益保護法》維護自己的權益。

1.本案中，洗浴中心并未直接侵權，但是從消費者權益保護的角度講，洗浴中心仍然負有責任?！断M者權益保護法》第七條“消費者在購買、使用商品和接受服務時享有人身、財產安全不受損害的權利?！薄断M者權益保護法》第十四條規定“消費者在購買、使用商品和接受服務時，享有人格尊嚴、民族風俗習慣得到尊重的權利?！北景钢?，某女士受到驚嚇，洗浴中心的責任也是難以推托的。洗浴中心認為設置了警示牌即可免責的做法是不成立的，因為《消費者權益保護法》規定“經營者應當保證其提供的商品或者服務符合保障人身、財產安全的要求”，同時要求經營者采取防止危害發生的措施。毫無疑問，這種措施應是切實有效的，否則實質仍是并未履行義務。因此，孫女士可以依據《消費者權益保護法》維護自己的權益。

案例三：商店負責人的說法不正確。

1.我國《消費者權益保護法》第35條規定：“消費者購買，使用商品時，其合法權益受到損害的，可以向銷售者要求賠償。銷售者賠償后，屬于生產者的責任或屬于向銷售者提供商品的其他銷售者的責任，銷售者有權向生產者或其他銷售者追償。”

根據《消費者權益保護法》第55條“經營者提供商品或者服務有欺詐行為的，應當按照消費者的要求增加其收到的損失，增加賠償的金額為消費者購買商品的價款或者接受服務的費用的三倍”增加賠償的金額不足500元的，為500元。法律另有規定的，依照其規定。經營者明知商品或者服務存在缺陷，仍然向消費者提供，造成消費者或者其他受害人死亡或者健康嚴重損害的，受害人有權要求經營者依照本法第四十九條，第五十一條等法律規定要求賠償損失，并有權要求所受損失2倍以下的懲罰性賠償。因此商家首先對自己的欺詐行為進行賠償，退熱水瓶的價格，并且賠償500元（熱水瓶價款3倍小于500，因此追加500）.其次對萬某的老伴的住院治療費進行賠償，并且加2倍的損害性賠償。（一共是2000+2000x2=6000元）以上兩點綜合賠償6500元＋熱水瓶的價格。同時根據《產品質量法》43條“因產品存在缺陷造成人身，他人財產損害的，受害人可以向產品的生產者要求賠償，也可以向產品的銷售者要求賠償”因此商家無法逃脫賠償的責任。

人民法院起訴，依法維護自己的合法權益。

第四章：價格法

案例一：

1.違反了《價格法》第14條“利用虛假的或者是人物街的價格手段，誘騙消費者或者其他經營者與其進行交易。”屬于價格欺詐行為。該家電公司沒有完全告知贈送的DVD及美的電磁爐的品名與數量，違反了原國家發展計劃委員會在2011年發布的《禁止價格欺詐行為的規定》中的第六條規定，“采取價外饋贈方式銷售商品和提供服務時，不如實標示饋贈物品的實際數量或者饋贈物品為假劣商品的”的規定，是價格欺詐行為。

案例二： 1.屬于。

2.《價格法》第14條規定，“利用虛假的或者使人誤解的價格手段，誘騙消費者或者其他經營者與其進行交易”，屬于價格欺詐行為。該電信公司在提供小靈通開通七彩鈴聲業務時隱瞞了其每月要收取3至5元費用的事實，使消費者誤認為沒有費用而對此產品進行消費，屬于不如實標示服務標示價格。國務院發展和改革委員會2006年頒布的《關于<禁止價格欺詐行為的規定>有關條款解釋一見的通知》將不如實標示饋贈物品或者服務標示價格（或價值）的價格欺詐行為視為“其他欺騙性價格表示”當中的一種。

案例三：

1.該行為屬于價格表示方面的價格欺詐。

2.原國家發展計劃委員會在2011年發布的《禁止價格欺詐行為的規定》中的第六條規定“標簽價、價目表等表示商品的品名、產地、規格、等級、質地、計價單位、價格等或者服務的項目、收費標準等有關內容與實際不符，并以此為手段誘騙消費者或者其他經營者購買的”屬于價格欺詐行為。該夢圓果盆與金邊喇叭花果斗兩種商品所標注的產地與其實際原產地不符，從而誘騙消

第五章 廣告法

案例一：關于“人體電子增高”的廣告

曾經有經20家廣告客戶在全國15家報紙、雜志上刊登過“獲國家專利的人體電子增高器”廣告。廣告稱：“經臨床試驗證明，半年內可增高3至7厘米，效果顯著，無副作用，產品已通過中國科學院、有關單位醫師、高級工程師及專家鑒定，符合科學及醫學原理，效果良好，適合16-25歲男女青年佩帶，是青春期矮小青少年的最佳健美增高器”。有的廠家在說明書上說：“經河北省醫學院附屬醫院對石家莊市第十五中學48名同學的臨床試驗，均增高5-7厘米”。實際上這則廣告上的產品是許多上當的青少年不僅沒有增高，反而灼傷了身體。（來源：深圳大學網站）請問：

(1)這些增高廣告違反了《廣告法》的哪條規定？

該廣告違反了《廣告法》第9條第2款：第3款：廣告不得使用或變相使用國家機關，國家機關工作人員的名義或形象：不得使用“國家級”，“最高級”，“最佳”等用語。

違反了《廣告法》第16條第1款第2款：醫療、藥品、醫療器械廣告不得含有以下內容：表示功效、安全性的斷言或保證；說明治愈率或者有效率。(2)這些增高廣告和一般的虛假廣告有何不同？

該虛假廣告與一般虛假廣告的區別是一般虛假廣告利用廣告引人誤解，該虛假廣告通過捏造事實欺騙消費者，采用虛假數據，并且利用國家機關的名義推薦。根據廣告法第二十八條 廣告以虛假或者引人誤解的內容欺騙、誤導消費者的，構成虛假廣告。廣告有下列情形之一的構成虛假廣告：

（一）商品或者服務不存在的（二）商品的性能、功能、產地、用途、質量、規格、成分、價格、生產者、有效期限、銷售狀況、曾獲榮譽等信息，或者服務的內容、提供者、形式、質量、價格、銷售狀況、曾獲榮譽等信息，以及與商品或者服務有關的允諾等信息與實際情況不符，對購買行為有實質性影響的； 案例二：企業形象宣傳是否屬于商業廣告？

2002年，湖北移動通信有限責任公司黃岡分公司（以下簡稱黃岡移動公司）與黃岡日報社下的鄂東晚報合辦了一個欄目，用于黃岡移動公司企業形象宣傳。該欄目第十六期未經許可使用了梅守福原在《湖北日報》上發表的文章《“全球通”連這山里的家》，且未署名。梅守福發現后，認為黃岡移動公司與鄂東晚報侵犯了其依法享有的著作權，且合辦欄目的性質是一種商業廣告性質，即與鄂東晚報聯系，但鄂東晚報認為，這是報社正常的轉載，由于疏忽，未署名己未支付報酬。雙方多次交涉未果，梅守福遂向法院起訴。（來源：110法律咨詢網）

請問：企業形象宣傳是否屬于商業廣告？

廣告法第十四條規定：廣告應當具有可識別性，能夠使消費者辨明其為廣告。大眾傳播媒介不得以新聞報道形式變相發布廣告。通過大眾傳播媒介發布的廣告應當顯著標明“廣告”，與其他非廣告信息相區別，不得使消費者產生誤解。廣播電臺、電視臺發布廣告，應當遵守國務院有關部門關于時長、方式的規定，并應當對廣告時長作出明顯提示。

這有兩層意思，一是如果消費者一看便知道是廣告，就不需要有廣告標識。二是如果發布的廣告信息不能使消費者一眼就辯明是廣告，那么就應當有廣告標識，以便與其他非廣告信息相區別。例如報紙上刊登的某些手機、汽車等圖片廣告，消費者一看便知是廣告，就不用在版面的眉頭處標明“廣告”字樣，而有一些文字廣告信息不易辯明是醫學信息還是廣告或其他什么信息的，版面的眉頭處就印有“廣告”字樣。

所以認為本案例中企業形象宣傳不屬于廣告。

案例三：關于利用國家領導人的照片等方式宣傳是否合法？

據北京晚報記者楊濱報道，近期來，發現一些商家請來酷似毛主席的演員做酒廠形象代言人；篡改毛主席語錄搞促銷；擺放現任國家領導人的照片，用來做宣傳和促銷。

請問：該類廣告是否違法？如違法，應依據《廣告法》哪條規定予以處理？（1）違法。

違反了第10條第2項 “廣告不得有下列情形：

（二）使用或者變相使用國家機關或者國家機關工作人員的名義或者形象；”。利用的特型演員長相與偉人幾乎一致，而且刻意將其打造的和偉人相仿，故意給人一種錯覺，事實上就是一種涉嫌變相利用國家領導人形象進行促銷宣傳的行為。

違反了第27條第一款 “廣告以虛假或者引人誤解的內容欺騙、誤導消費者的，構成虛假廣告?！闭驹谝粋€社會公眾的立場上，看到這個廣告就能讓人想到了毛主席，社會公眾就是被誤導了。（2）應根據第54條予以處理：

第54條 “違反本法規定，有下列行為之一的，由工商行政管理部門責令停止發布廣告，責令廣告主或者負有責任的廣告經營者、廣告發布者在相應范圍內消除影響，沒收廣告費用，并處廣告費用3倍以上5倍以下的罰款，廣告費用無法計算的，處20萬元以上100萬元以下的罰款：

（一）發布虛假廣告的；

（二）發布有本法第十條規定禁止情形的廣告的；

（三）違反本法規定，發布藥品、保健食品、醫療器械、醫療、農藥、獸藥廣告的；

（四）違反本法第二十條、第二十一條、第二十六條規定，發布廣告的；

（五）違反法律、行政法規規定，利用廣告推銷禁止生產、銷售的商品或者提供的服務，或者禁止發布廣告的商品或者服務的。2年內有3次以上前款規定違法行為或者有其他嚴重情節的，并處廣告費用5倍以上10倍以下的罰款，依法停止其廣告業務，由有關許可部門吊銷許可證件，直至吊銷營業執照。廣告費用無法計算的，處100萬元以上200萬元以下的罰款。”

第六章反不正當競爭法

案例一 密士強訴三鹿集團有限公司侵害名譽權案

原告密土強在臨沂市華豐副食品批發市場230號從事副食品批發業務多年，與部分“三鹿”牌奶粉經銷商建立了經常的業務關系。1999年5-7月，部分經銷商向石家莊三鹿集團股份有限公司供銷公司(以下簡稱“三鹿供銷公司”)反映，其所經銷的“三鹿”奶粉受臨沂市場向其地區低價供貨的沖擊而銷量下降，請求三鹿公司采取緊急措施予以查處。1999年7月3日，三鹿供銷公司向華東、中原地區散發了《關于禁止向臨沂華豐市場拋售三鹿奶粉的緊急通告》(以下簡稱“通告”)。主要內容：進入九九年淡季以來，山東臨沂華豐批發市場230號攤主密土強和201號的攤主薛艷波，從異地調入大量三鹿奶粉，在當地批發市場以最低批發價格砸市，一定程度地破壞了市場的穩定，造成華東、中原區域幾個省份市場批發價格的混亂。原因是個別經銷商只顧本單位的眼前利益，將合同計劃供給的三鹿奶粉長期低價轉讓給臨沂市場的二級批發商；批發市場的二、三級批發商異地溝通價格信息，與三鹿奶粉經銷單位聯手易貨，導致目前批發價格迅速下滑。為此，嚴正緊急通告：不得以任何方式、任何理由向臨沂華豐市場個體商密士強和薛艷波供貨。違反銷售規定向該市場供貨的經銷單位，一經查出必將嚴厲懲處。通告發出后，與密士強有供貨關系的“三鹿”奶粉經銷商迫于三鹿供銷公司的壓力，停止向密士強供貨。密士強正常的進貨渠道中斷，品種、數量不足，經營效益受到嚴重影響。密士強訴至法院。請問：三鹿集團的行為是否構成商業詆毀？ 被告的行為構成商業詆毀。

三鹿奶粉的部分經銷商與密士強同屬三鹿奶粉的經銷者，客觀上存在著同業競爭關系。部分經銷商捏造密士強“低價砸市、擾亂市場”等虛偽事實，要求三鹿供銷公司對密士強予以制裁的目的，是為了維護其對奶粉銷售的區域劃分和對價格的壟斷，排擠密士強的公平競爭。其行為違背了民法公平交易、誠實信用的基本原則和《中華人民共和國反不正當競爭法》關于經營者不得捏造、散布虛偽事實，損害競爭對手的商業信譽的規定，并明確表明了其不正當競爭的意圖。

三鹿公司和三鹿供銷公司作為三鹿奶粉生產經營者，并非密士強直接競爭對手，與密士強也無合同關系。密士強利用臨沂市場大量銷售三鹿奶粉，其結果有助于三鹿奶粉的銷售并擴大市場占有份額，對于三鹿奶粉生產者來說，理應沒有利害沖突。但三鹿供銷公司應部分經銷商的要求，利用三鹿奶粉生產經營者的特殊地位，向社會散發《緊急通告》，將該部分經銷商不正當競爭的要求付諸實施，以積極的行為支持并參預該部分經銷商對密士強的不正當競爭，實現了該部分經銷商限制競爭對手公平競爭的意圖。

雖然三鹿供銷公司理應不是密士強的競爭對手，但其主觀上具有參與、支持不正當競爭的故意，客觀上實施了詆毀密士強商業信譽、干預阻撓密土強公平競爭的行為，事實上達到了協助其他經銷商限制密士強經營、進行不正當競爭的目的。因此，三鹿供銷公司的行為構成不正當競爭。

三鹿供銷公司的行為違背經營者應當遵守的平等、公平、誠實信用原則和商業道德，其目的在于瓜分市場、壟斷價格，排擠密士強的公平競爭。其結果損害了密士強的商業信譽和正當經營權，使密士強正常的進貨渠道中斷，品種、數量不足，經營效益下降。該損害結果與三鹿供銷公司的侵權行為具有直接的因果關系，三鹿供銷公司應當承擔由此引起的民事責任。案例二：某市家具城不正當競爭案

2004年1月1日，某市某家具城推出了“迎新購家具中現金大獎”活動，獎金設定為“每購物1000元，獲贈獎券一張，隨機抽出一等獎一名，獎現金6000元，二等獎一名，獎現金1000元……”，該銷售方案經該市公證處進行了公證。之后，當事人將此次有獎銷售活動開獎方法、時間及獎品設置情況通過電視臺做了廣告宣傳。此次有獎銷售活動從2014年1月1日起至1月18日止，共發出獎券500張，銷售金額為50萬。請問：該家具城是否構成不正當有獎銷售行為？ 構成不正當有獎銷售行為

根據《中華人民共和國反不正當競爭法》第十三條【禁止有獎銷售】經營者不得從事下列有獎銷售：

（一）采用謊稱有獎或者故意讓內定人員中獎的欺騙方式進行有獎銷售；

（二）利用有獎銷售的手段推銷質次價高的商品；

（三）抽獎式的有獎銷售，最高獎的金額超過5000元。

某家具城通過獲贈獎券，隨機抽出一等獎一名，獎現金6000元，這一行為違反了法規中的第十三條的第三種情況，構成了不正當有獎銷售行為。

案例三 福建長汀縣二建工程總公司等10家單位串通投標案（書P142-143）請問：本案中的投標人的行為構成何種違法行為？ 本案中投標人的行為構成串通投標的行為。

縣二建公司原該工程承包人曾昭金、吳健、謝東福等人在投標開始前，與其他投標人密謀串通，內定由二建中標并給予其他單位各1500元補貼。最終達到了中標價大大高于原本造價，損害了校方的利益。

根據《反不正當競爭法》第十五條規定，投標者不得串通投標，抬高標價或者壓低標價。

很顯然，本案中投標人的行為構成串通投標的行為。案例四：江中制藥廠訴雙龍公司不正當競爭案（書P143-144）

請問：雙龍公司的行為構成何種不正當競爭行為？ 雙龍公司的行為構成了誤導宣傳行為。1.誤導宣傳行為是指經營者利用廣告或者其他方法，在商品外對商品（包括服務）的質量、制作成分、性能、用途、生產者、有效期限、產地等作引人誤解的宣傳（包括虛假宣傳和令人誤解的宣傳）。2.誤導宣傳行為具有如下特征：

（1）主體是經營者和廣告經營者。在本題中，是雙龍公司。

（2）誤導宣傳的行為本質是引人誤解。在本題中，雙龍公司虛構丁銘臣說過“口服普恩復比其他針劑藥物還好”，未經許可，假借專家的名義，對“普恩復”進行贊譽。虛假宣傳并夸大了普恩復的藥效，上述報紙、說明書等宣傳資料在醫院、患者中廣為散發，雙龍公司的宣傳行為和方式，客觀上會誤導用藥醫生和消費者，宣傳效果必然會抬高青島雙龍公司“普恩復”的地位，侵犯了江中制藥廠合法競爭的權利，是一種虛假不實的宣傳行為。他的這種行為，會使消費者產生一種錯誤的認識，認為該藥療效非常好，并且對該藥的用途也會產生很大的誤解，從而做出錯誤的決策。

（3）誤導宣傳的方式“廣告或其他方法”。在本題中，雙龍公司在雙龍制藥報上刊登了這些不實的信息。

（4）誤導宣傳的內容是商品的質量、制作成分、性能、用途、生產者、有效期限產地等。在本題中，雙龍公司將該產品的質量、生產者等進行了虛構宣傳，夸大了藥效，并將丁銘臣等八位醫生撰寫的文章主要段落改成了普恩復的二期臨床經驗總結；將江中制藥廠生產的蚓激酶膠囊第三期臨床試驗寫出的總結報告說成為“普恩復”作的臨床試驗寫出的報告青島雙龍公司無權將第三期臨床總結報告特定為生產的“普恩復”的療效的論證，綜上所述，雙龍公司的行為構成誤導宣傳的不正當行為。

第七章 反壟斷法律制度

案例一 上海黃金協會限制競爭案（書P169-170）

請問：你覺得上海黃金協會的行為如何定性？

2001年的上海黃金協會的行為是限制競爭協議行為，違反了反壟斷法。但是2004年及以后的上海黃金協會的行為雖涉及限制競爭協議的行為，但沒有違反反壟斷法。

上海黃金協會是一個行業協會，行業協會是一種非營利性組織，它由商業中的競爭者構成，其目的在于促進和提高該行業中的一個或多項經濟利益或者該領域所覆蓋成員的經濟利益。反壟斷法與行業協會之間是有著密切的關系的。一方面，行業協會會促進會員企業遵守競爭規則和運用行業協會的自治權規范違法競爭規則的行為；另一方面，行業協會為了實現會員企業利益的最大化，會倡導會員企業從事所謂的行業“自律”行為，希望會員企業之間不要過度競爭，最好能簽訂價格同盟等協議。行業協會從事的這些行為實際上是損害、限制競爭的行為，而這些使競爭無法正常進行的行為正是反壟斷法所要制約的對象。

2001年上海黃金飾品行業協會等團體召集了13家主要會員單位，提出為“規范價格戰”，需議定“黃金自律價”。上海黃金飾品行業協會的第一版“自律價”為96元/克，每克高于配售價逾10元。根據我國《反壟斷法》第13條規定，禁止的橫向限制競爭協議行為主要為：（1）固定或者變更商品價格；（2）限制商品的生產數量或者銷售數量；（3）分割銷售市場或者原材料采購市場；（4）限制購買新技術、新設備或者限制開發新技術、新產品；（5）聯合抵制交易：（6）國務院反壟斷執法機構認定的其他壟斷協議。在該規定，禁止的限制競爭協議中就有有固定或者變更商品價格的條款。

在2001年上海黃金協會的行為中，具有限制競爭的共同目的，制定固定價格，有限制競爭的行為，可能導致限制競爭的結果，違反了反壟斷法。

在2004年及之后的上海黃金協會，雖然也有限制競爭的目的，但是更多的使該行業遵守競爭規則，規定自律價適用會員及非會員單位，規范違法競爭規則的行為，所以，沒有違反反壟斷法。案例二：中國聯通、電信涉嫌濫用市場支配地位案（書P170-171）

請問：中國聯通、電信的行為構成濫用市場支配地位嗎？ 中國聯通、電信的行為構成濫用市場支配行為。

市場支配地位是指經營者在相關市場內具有能夠控制商品價格、數量或者其他交易條件，或者能夠阻礙、影響其他經營者進入相關市場能力的市場地位。我國《反壟斷法》第18條規定：“認定經營者具有市場支配地位，應當依據下列因素：（1）該經營者在相關市場的市場份額，以及相關市場的競爭狀況；（2）該經營者控制銷售市場或者原材料采購市場的能力；（3）該經營者的財力和技術條件；（4）其他經營者對該經營者在市場上的依賴程度；（5）其他金經營者進入相關市場的難易程度；（6）與認定該經營者市場支配地位有關的其他因素。”

《反壟斷法》建立的推定原則中的第2條規定：兩個經營者在相關市場的市場份額合計達到2/3的，就可以推定該經營者具有市場支配地位。發展改革委員會價格監督檢查與反壟斷局權威人士表示，這兩家電信公司寬帶業務占全國的90%，已經形成壟斷，符合第2條的而規定，這兩家電信公司在相關市場具有支配地位。這種情況下，兩家企業利用市場支配地位，對跟自己有競爭關系的競爭對手給出高價，沒有競爭關系的企業，兩家公司給出的價格就會優惠一些，形成了價格歧視。符合《反壟斷法》第17條規定中的“以不公平的高價銷售商品”和“沒有正當理由，對條件相同的交易相對人在交易價格等條件上實行差別待遇”這兩條規定。

因此，中國聯通、中國電信的行為構成濫用市場支配地位。案例三可口可樂公司收購匯源公司案（書P171）

請問：此項經營者集中案件是否應當予以禁止？ 應該禁止。

商務部依法對此項經營者集中申報進行了評估，根據：《反壟斷法》第28條：“經營者集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果的，國務院反壟斷執法機構應當作出禁止經營者集中的決定。”

由此可見，對于集中予以禁止的理由，應當是具有排除、限制競爭的效果。而如何判斷一種行為是否具有排除、限制競爭的效果，則根據《反壟斷法》第27條規定的經營者集中審查的因素：

（1）參與集中的經營者在相關市場的市場份額及其對市場的控制力；

（2）相關市場的市場集中度；

（3）經營者集中對市場進入、技術進步的影響；

（4）經營者集中對消費者和其他有關經營者的影響；

（5）經營者集中對國民經濟發展的影響；

（6）匯源品牌對果汁飲料市場競爭產生的影響。

由此，可以判斷，作為參與集中的經營者，“匯源”是國內知名品牌，在相關市場的市場份額較大而且對市場的控制力較強。集中若完成，可口可樂公司通過控制“匯源”品牌，加之其在碳酸飲料市場已有的支配地位，對國內果汁市場的控制力將明顯增強。因此，會對現有果汁飲料企業產生排除、限制競爭效果，進而損害飲料消費者的合法權益。再根據《反壟斷法》第二十八條規定：“??但是，經營者能夠證明該集中對競爭產生的有利影響明顯大于不利影響，或者符合社會公共利益的，國務院反壟斷執法機構可以作出對經營者集中不予禁止的決定?！?/p>

可口可樂公司和參與集中的經營者沒有提供充足的證據證明集中對競爭產生的有利影響明顯大于不利影響或者符合社會公共利益，也沒有提出可行的減少不利影響的解決方案。因此，該申報應予以禁止。

案例四 國家質檢總局被訴行政性壟斷案（書P171-172）

請問：國家質檢總局的行為構成行政性壟斷嗎？ 國家質檢總局的行為構成行政性壟斷。

行政性壟斷是指行政機關和公共組織濫用權力排除或者限制競爭而形成的壟斷。根據我國的《反壟斷法》，行政性壟斷行為主要有以下五大類具體表現形式：（1）、濫用行政權力，限定或者變相限定單位或者個人經營、購買、使用其指定的經營者提供的產品；（2）、濫用行政權力，妨礙商品在地區之間的自由流通；（3）、濫用行政權力，以設定歧視性資質要求、評審標準或者不依法發布信息等方式、排斥或者限制外地經營者參加本地的招標投標活動；（4）、濫用行政權力，采取與本地經營者不平等待遇等方式，排斥或者限制外地經營者在本地投資或者設立分支機構；（5）、濫用行政權力，強制經營者從事法定禁止的壟斷行為。

本案中國家質檢總局不斷推廣電子監管網經營業務、強制要求企業對產品賦碼交費加入電子監管網，其行為和以上五大表現形式中的第1類相吻合。另外國家質檢總局在“電子監管網”的推廣過程中所不自覺流出的行政傾向或許是出于建網的迫切心情，也或許是出于對某種產品的青睞與信任。但這樣做會對市場其它相關產品失去本該有的公平競爭的機會，這也能表現為一種限制競爭的不公正行為，這符合第5類表現形式。在行政與市場關系上，行政監管職責是要提供公平競爭的制度環境，以及維持市場公平競爭的秩序。而本案中的國家質檢總局顯然與其職責相悖，構成行政性壟斷。

第八章 財政法

案例一

結合如下2009年全國財政收入決算表，試運用所學財政法理論作如下分析： 預算收入的構成分析

預算與決算編制程序與內容，及二者之間的關系。（書P223）

1.預算收入的構成分析 預算收入包括：

(1)稅收收入，是指國家按照預定標準，向經濟組織和居民無償地征收實物或貨幣所取得的一種財政收入。是國家預算資金的重要來源。如個人所得稅、企業所得稅、營業稅等。

(2)依照規定應當上繳的國有資產收益，是指各部門和各單位占有和使用及依法處分境內外國有資產產生的收益，按照國家有關規定應當上繳的預算部分。

(3)專項收入，是指根據特定需要由國務院批準或者經國務院授權由財政部批準，設置.征集和納入預算管理,有專項用途的收入。(4).其他收入, 是指除上述各項收入以外的納入預算管理的收入。如規費收入、罰沒收入等。

2、預算與決算編制程序與內容，以及二者的關系。預算編制程序：

國務院于每年11月10日前向省、自治區、直轄市政府和中央各部門下達編制下一年度預算草案的指示，提出編制預算草案的原則和要求。

財政部根據國務院編制下一年度預算草案的指示，部署編制預算草案的具體事項。

中央各部門應當根據國務院的指示和財政部的部署，結合本部門的具體情況，具體布置所屬各單位編制預算草案。中央各部門負責本部門所屬各單位預算草案的審核，并匯總編制本部門的預算草案，于每年12月10前報財政部審核。省、自治區、直轄市政府根據國務院的指示和財政部的部署，結合本地區的具體情況，提出本行政區域編制預算草案的要求。省、自治區、直轄市政府財政部門匯總的本級總預算草案，應當于下一年1月10日前報財政部。省、自治區、直轄市政府應當按照國務院規定的時間，將本級總預算草案報國務院審核匯總。

縣級以上地方各級政府財政部門審核本級各部門的預算草案，編制本級政府預算草案，匯編本級總預算，經本級政府審定后，按照規定期限報上一級政府。國務院財政部門應當在每年全國人民代表大會會議舉行的1個月前，將中央預算草案的主要內容提交全國人民代表大會財政經濟委員會進行初步審查。省、自治區、直轄市、設區的市、自治州政府財政部門應當在本級人民代表大會會議舉行的1個月前，將本級預算草案的主要內容提交本級人民代表大會有關的專門委員會或者根據本級人民代表大會常務委員會主任會議的決定提交本級人民代表大會常務委員會有關的工作委員會進行初步審查。

縣、自治縣、不設區的市、市轄區政府財政部門應當在本級人民代表大會會議舉行的1個月前，將本級預算草案的主要內容提交本級人民代表大會常務委員會進行初步審查。預算的內容：

本級預算收入和支出、上一年度結余用于本年度安排的支出、返還或者補助地方的支出、地方上解的收入。決算制度：

決算制度只要包括決算草案的編制和審批兩個方面的內容。決算草案的程序：

(1)財政部于每年第四季度部署編制決算草案的原則、要求、方法和報送期限，制定中央各部門決算、地方決算及其他有關決算的報表格式。縣級以上地方政府財政部門根據財政部的部署，布置編制本級政府各部門和下級政府決算草案的原則、要求、方法和報送期限，制定本級政府各部門決算、下級政府決算及其他有關決算的報表格式。地方政府財政部門根據上級政府財政部門的部署，制定本行政區域決算草案和本級各部門決算草案的具體編制辦法。各部門根據本級政府財政部門的部署，制定所屬各單位決算草案的具體編制辦法。

(2)各單位應當按照主管部門的布置，認真編制本單位決算草案，在規定期限內上報。各部門在審核匯總所屬各單位決算草案的基礎上，連同本部門自身的決算收入和支出數字，匯編成本部門決算草案并附決算草案詳細說明，經部門行政領導簽章后，在規定期限內報本級政府財政部門審核。各級預算收入征收部門應當按照財政部門的要求，及時編報年收入及有關資料。

(3)財政部根據中央各部門決算草案匯總編制中央決算草案，報國務院審定后，由國務院提請全國人民代表大會常務委員會審查和批準?？h級以上地方各級政府財政部門根據本級各部門決算草案匯總編制本級決算草案，報本級政府審定后，由本級政府提請本級人大常委會審查和批準。鄉、民族鄉、鎮政府根據財政部門提供的年度預算收入和支出的執行結果，編制本級決算方案，提請本級人民代表大會審查和批準。預算

經法定程序批準的國家年度財政收支計劃。實現財政職能的基本手段，反映國家的施政方針和社會經濟政策，規定政府活動的范圍和方向。決算

國家預算管理的最終環節，經法定程序批準的年度國家預算執行情況及結果總結性的書面文件。尚未經法定程序批準的稱決算草案。所以是包含關系決算時預算的一部分。

案例二：格力空調“廢標案”（書P224）

請問：請結合《政府采購法》中救濟機制的相關規定，圍繞本案所反映出來的問題，試分析我國現行政府采購救濟制度存在的問題。

以格力空調廢標案為基點,分析我國現有政府采購救濟途徑,可以看出我國政府采購爭議救濟途徑在實施中存在以下兩方面的不足:

(一)現有救濟方式不能有效的解決政府采購糾紛

格力空調廢標案中格力空調采取了詢問,質疑,投訴,行政復議救濟方式后沒有解決糾紛,進而求助于司法途徑,結果一審告錯人,上訴后二審未及開庭又撤訴。該案耗費近兩年時間,勞民傷財,但是仍然難以獲得清楚透明的令人滿意的結果。

由此可見即使訴訟也不能成為解決供應商和采購人之間糾紛的最佳途徑。究其原因主要為:

一方面是訴訟的時間太長,供應商既使訴訟贏了也不會拿回項目。如本案中,一審訴訟結束前半年,中標的政府采購合同已經履行完畢,因為“根據《政府采購法》第57條和《政府采購供應商投訴處理辦法》第22條之規定,我國沒有采用自動暫停和半自動暫停模式,而是由財政部門依個案決定。而且沒有明確暫停的條件,給財政部門以極大的自由裁量權。財政部門可能考慮公共利益而不適用暫停;也可能因采購人的強勢影響或與采購代理機關的關系而不暫停采購。實踐中也很少見到財政部門處理投訴時暫停采購的案例?！彼詮慕洕慕嵌瓤丛V訟無論勝負,意義都不是很大。

另一方面,訴訟會惡化供應商和采購人之間的關系,或者政府和此供應商之間的關系,為供應商以后參與政府采購活動埋下障礙,對供應商是不利的。所以訴訟應該是供應商迫不得已的選擇,更大意義上是為了討個說法,尋求一種心理上的正義;訴訟對于采購人更多的是一種心理上的壓力。從格力空調對上訴的撤回也可以看出,不管撤訴的真正原因是什么,至少有一定與政府緩和關系的意圖。

(二)現有的救濟方式不能很好的保證采購中財政性資金的有效使用

評標是一個綜合評價的問題,一般就目前法律規定看,采購人只能在評審專家推薦的中標候選人名單確認中標人。并且通常情況下,依法推薦出的排名第一的中標候選人是最符合采購人利益,也是最響應招標文件規定的,自然確定排名第一的中標候選人為中標人是當然的選擇。不過這絕對不是價格最低者中標,作為政府采購的客體財政性資金,也就是說是國家的錢,公眾的錢,那么就應該花的物有所值,在程序和實質正義面前就應該側重實質正義。

但實際上并不是如此,通過一些新聞報道竟然發現政府采購的東西價格很昂貴,經常會出現價高者中標,難道評審專家只推薦價高者?本案是如此,再如“繼5月26日網友質疑長春市公安局采購近3萬元的一臺筆記本后,近日,又有新浪網友質疑昆明市多個部門的采購行為。昆明市紀委一次購買上千件辦公設備,花掉近700萬元,這是要辦門戶網站和新浪決戰么?”“昆明市財政局一次采購服務器4臺、臺式機68臺、筆記本電腦8臺,花掉近58萬元,政府真有錢,為什么照著貴的采購?”??該網友在新浪微博上發出多條微博表示質疑”。價高者中標,可能導致財政性資金使用浪費,有限的采購資金得不到有效使用,同時最佳應中標者的權益受到了侵害,加之靠事后的救濟很難更換合適的中標對象,追回多支付的采購資金。主要因為先是采購人總有各種理由拒絕你,在歷經漫長的救濟旅程后,既使救濟中勝了采購項目早就完工了,把原來的建設項目推倒重來是完全不可能的。

第九章 稅收法

案例一

孫某所經營的個體承包凱龍奶牛場為一般納稅人，向光明乳業出售一批牛奶，價格為100萬。

小規模納稅人稅率3% 納稅額100*6%=6w 光明乳業，納稅額=當前銷項稅額-當期進項稅額=200*17%-6=28w 康利公司，納稅額=400*17-28=40w 同理，佳佳超市納稅額=600*17%-40=62w

案例二 北京某大學教授應繳多少個人所得稅？

教授的工資所得5000元是個人所得稅的征稅對象，加班費1000元、個人先進獎2000元也屬于工資薪金所得，不屬于個人所得稅的免納范疇，需要與工資一起合并繳納個人所得稅。但政府特許津貼100元是按照國家統一規定發給的補貼，屬于個人所得稅的免征范疇。

因為計算工資薪金所得，每月收入額減除費用3500元后的余額，為應納稅所得額，適用超額累進稅率，稅率為3%-45%。所以應納稅所得額=5000+1000+2000-3500=4500（元），根據工資薪金所得適用稅率得1500×3%+3000×10%=345元。

所以這位教授應當繳納345元個人所得稅。

案例三 亞光金銀首飾廠應繳納多少消費稅？

零售金銀首飾的納稅人在計稅時，應將含稅的銷售額換算成不含增值稅稅額的銷售額。對于生產、批發、零售單位用于饋贈、贊助、集資、廣告、樣品、職工福利、獎勵等方面或未分別核算銷售的按照組成計稅價格計算納稅。

因為亞光金銀首飾廠贈送客戶6萬元（不含增值稅）和零售20萬元（不含增值稅）的金銀首飾，而獎勵員工的新型項鏈成本為4000元每條，成本利潤率為6%，新型項鏈的組成計稅價格=40000×（1+6%）÷（1-5%）=44631.57895元

應納稅額=組成計稅價格×金銀首飾消費稅稅率=（60000+200000+44631.57895）×5%=15231.57895元 所以亞光金銀首飾廠在10月份共應繳納15231.57895元。

第十一章 金融法

案例一 商業銀行股東出售股份案

根據《商業銀行法》第28條規定“商業銀行變更持有資本總額或者股份百分之5以上的股東，應當先經國務院銀行業監督管理機構批準?！彼裕景咐校以谫徺I甲的股份之前要經過國務院銀行監督監管管理機構的批準。根據《商業銀行法》第24條商業銀行在變更持有股份總額百分之五以上的股東要經過國務院銀行業監督管理機構的批準，所以該商業銀行有向國務院銀行業監督管理機構申請批準的義務。

案例二 銀行違法放貸案

根據《商業銀行法》第四十條規定“不得向關系人發放信用貸款，向關系人發放擔保貸款的條件不能優于其他借款人的同類貸款的條件?！北景咐?，王大柱向李震放款進行信用借貸，而李震是該銀行監事李壯的弟弟，屬于關系人。而且，本案中，王大柱以普通擔保貸款低百分之2的優惠利率向乙公司提供200萬元擔保貸款，同時違反了《商業銀行法》第47條“商業銀行不得違反規定提高或者降低利率以及采取其他不正當手段，吸取存款，發放貸款?！蓖醮笾鶕渡虡I銀行法》第七十四條“向關系人發放信用貸款或者發放擔保貸款的條件優于其他借款人同類貸款的條件。”根據《商業銀行法》第七十八條“對直接負責的董事，高級管理人員和其他直接責任人員，應當給予紀律處分，構成犯罪的，依法追求刑事責任?！?/p>

例三 甲銀行收取小額賬戶管理費案

應當同意。根據銀行存款法律制度的基本規則，應當是對存款人的保護，《商業銀行法》規定:“商業銀行辦理個人儲蓄存款業務，應當遵循存款自愿，取款自由，存款有息為存款人保密的原則。”同時根據《商業銀行法》第五十條規定“商業銀行辦理業務，提供服務，按照規定收取手續費，收費項目和標準由國務院銀行業監督管理機構，中國人民銀行更具職責分工，分別會同國務院價格主管部門制定?！?/p>

案例四：郵局沒收假幣案

案例評析：被告的辯稱不合理，不能得到法院的支持。被告的辯稱主要有兩點：其一，沒收是郵局的行為而不是銀行的行為；其二，發現假幣一律沒收不需要任何程序。這兩點均不合理，理由如下：

首先，根據《中華人民共和國中國人民銀行法》第四條第一款第二項的規定：“中國人民銀行是發行人民幣和管理人民幣流通的機關?！比诵猩虾７中凶鳛槿嗣胥y行的分支機構，負有轄區金融行政管理職能，且老西門郵電所開具的沒收證系人行上海分行統一印刷下發的。因此，老西門郵電所的行為應視作人行上海分行的行為。

其次，老西門郵電所工作人員發現假幣后，未經包某某當面確認，而將該幣拿入內室，在脫離包某某視線的情況下，由內室工作人員開具沒收證明，因此不能證明被沒收之假幣系包某某所繳。人行上海分行行政執法程序違反了《關于加強假幣實物管理的通知》第二條“凡是企、事業單位(如商店、郵局等在辦理現金收付業務的單位)發現假幣后首先扣留假幣、向用戶開具由人民銀行認可或提供的假幣沒收收據，然后持假幣前往附近銀行或儲蓄所鑒別，如確認為假幣，由鑒定單位加蓋‘假幣’戳記，并交當地人民銀行統一管理”和1996年5月1日實施的《中國人民銀行上海市分行反假人民幣工作實施細則》第十三條“各金融機構儲蓄，出納柜面發現假幣，必須換人復核，經鑒定無誤后，應當場加蓋‘假幣’字樣戳記并加蓋經辦員和復核員名單，以防止假幣重新流入市場”的規定。

案例五 村委會用代金券替代拖欠農民的土地款

根據《中華人民共和國中國人民銀行法》第二十條，任何單位和個人不得印制、發售代幣票券,以代替人民幣在市場上流通。顯然紅樓夢村村委會發行代金券代替人民幣的做法是違法的。又根據第四十五條，印制、發售代幣票券,以代替人民幣在市場上流通的,中國人民銀行應當責令停止違法行為,并處二十萬元以下罰款。所以紅樓夢村村委會應當被停止這種違法行為并處二十萬元以下罰款。

案例六 珠海某公司通過收匯向境外母公司借款

根據《中華人民共和國中國人民銀行法》第四條第五款，實施外匯管理,監督管理銀行間外匯市場。第三十二條第五款，執行有關外匯管理規定的行為。珠海某公司收取貿易項下外匯卻未辦理出口核銷手續，是違法的。第四十六條 本法第三十二條所列行為違反有關規定,有關法律、行政法規有處罰規定的,依照其規定給予處罰；有關法律、行政法規未作處罰規定的,由中國人民銀行區別不同情形給予警告,沒收違法所得,違法所得五十萬元以上的,并處違法所得一倍以上五倍以下罰款；沒有違法所得或者違法所得不足五十萬元的,處五十萬元以上二百萬元以下罰款；對負有直接責任的董事、高級管理人員和其他直接責任人員給予警告,處五萬元以上五十萬元以下罰款；構成犯罪的,依法追究刑事責任。所以該公司的違法行為應當被中國人民銀行給予警告，沒收違法所得并處罰款。

第十一章證券法

案例一

案例評析：（1）A證券公司屬于證券承銷商。其業務范圍包括證券投資咨詢，與證券交易、證券投資活動有關的財務顧問，證券承銷與保薦，證券資產管理及其他證券業務。（2）根據相關規定，雖然B上市公司近3年連續盈利，但一直未向股東支付股利，所以B公司并不具備發新股的條件；A公司作為證券承銷商應當保證證券先行出售給認購人，而不能自己大量購入，所以A公司購買B公司股票的行為實質上是非法的；B公司12位董事中4位董事辭職一事，及B公司發行新股的目的應當披露；C公司利用內幕信息獲取豐厚利益，有違于證券市場公平、公正原則，屬于違法行為；針對此現狀，中小股民的損失應由新股發行人、B上市公司承擔賠償責任，其董事、監事、高級管理人員和其他直接責任人員以及保薦人、A證券公司承擔連帶賠償責任。

案例二 證券公司交易員操作錯誤案

案例評析：(1)直接影響：股票折價，證券公司虧損，投資者不當得利；間接影響：市場經濟秩序混亂。(2)從事反向交易的投資者應返還所得利益；因為此案例所取得利益沒有法律上的根據，由于交易員操作錯誤致使投資者獲得利益，并且使證券公司的利益受到損害，滿足不當得利的構成要件，所以應該返還。(3)首先投資者應返還所得利益，為體現證券法的宗旨，保護投資者的利益，發行人應當按照發行價并加算銀行同期存款利息返還證券持有人；發行人對此事損失負責，承擔風險，對該公司交易員給予處分，并且其應當承擔過錯責任。

案例三

請問：針對該案件內容，你對法院判決是否同意，談談你的看法。

我認為法院的判決有失妥當的，證券公司和王先生作為本案主體，很顯然王先生屬于相對薄弱方，證券公司也應當負有舉證責任，排除其過錯。其次，根據《中華人民共和國證券法》第七十九條規定,禁止證券公司及其從業人員從事下列損害客戶利益的欺詐行為:(二)不在規定時間內向客戶提供交易的書面確認文件。案例中證券公司并沒有向王先生提供書面確認文件。

（四）未經客戶的委托，擅自為客戶買賣證券，或者假借客戶的名義買賣證券，被告證券公司張某有嫌疑擅自為客戶買賣證券。

第一百四十一條:證券公司接受證券買賣的委托，應當根據委托書載明的證券名稱、買賣數量、出價方式、價格幅度等，按照交易規則代理買賣證券，如實進行交易記錄；買賣成交后，應當按照規定制作買賣成交報告單交付客戶。證券交易中確認交易行為及其交易結果的對賬單必須真實，并由交易經辦人員以外的審核人員逐筆審核，保證賬面證券余額與實際持有的證券相一致。

第一百四十七條 證券公司應當妥善保存客戶開戶資料、委托記錄、交易記錄和與內部管理、業務經營有關的各項資料，任何人不得隱匿、偽造、篡改或者毀損。上述資料的保存期限不得少于二十年。證券公司并沒有提供相關資料，存在一定責任。原告稱證券公司張某代其進行交易并知道密碼，但未提供證據。雖然原告在保管賬戶和密碼存在責任，但法院不能完全因為原告無證據而否決其訴訟請求，應該進行相關工作取證調查。綜上所述，我認為證券公司存在一定責任，法院判決有失偏頗。

案例四

案例評析：（1）我國上市公司信息披露主要有網上、報紙、雜志、電視以及信息發布會等方式。其中上市公司披露信息的平面媒體主要是中國證監會指定的一些專業報刊，如《中國證券報》、《上海證券報》、《證券時報》、《證券日報》和《證券市場》周刊等證券類報刊。999 年起，上市公司的定期報告全文則在上海證券交易所網站和巨潮資訊發布。（2）杭蕭鋼構責任：未按規定披露信息。《證券法》第六十七條規定，發生可能對上市公司股票交易價格產生較大影響的重大事件，投資者尚未得知時，上市公司應當立即將有關該重大事件的情況向國務院證券監督管理機構和證券交易所報送臨時報告，并予公告，說明事件的起因、目前的狀態和可能產生的法律后果。其中，重大事件之一就包括公司訂立可能對公司的資產、負債、權益和經營成果產生重要影響的重要合同。從已有證據看，安哥拉項目合同的總金額折合人民幣313.4億元，并且進行了多次談判，這足以對杭蕭鋼構的經營成果產生重要影響，因此，這一事件應當及時予以披露和階段性的信息披露。董事長責任：《證券法》第七十條規定，依法必須披露的信息，應當在國務院證券監督管理機構指定的媒體發布，同時將其置備于公司住所、證券交易所，供社會公眾查閱。中國證監會《上市公司信息披露管理辦法》第二條第二款規定：“信息披露義務人應當同時向所有投資者公開披露信息”。杭蕭鋼構對于應當予以披露的重大事件，沒有按照《證券法》的規定在國務院證券監督管理機構指定的媒體上發布，未能同時向所有投資者公開披露該重大信息，而是在公司內部的總結表彰大會上發布，未能按規定將信息的知情者控制在最小范圍內，其行為違反了《證券法》和《管理辦法》的規定，構成了《證券法》第一百九十三條所述“未按照規定披露信息”的行為。

第二篇：經濟法教程課后答案及案例分析

第一章經濟法基礎理論 1.經濟法的特點是什么？ 經濟法律規范的易變性 兼具公法和私法屬性 程序保障的非獨立性

2.經濟法的基本原則包含哪些？ 經濟民主與經濟自由相結合的原則 政府行為優位的原則

責、權、利、效相結合的原則

3.什么是經濟權利？什么是經濟義務？經濟權利與經濟義務的關系如何？ 經濟權利是指經濟法主體在國家管理與協調社會主義市場經濟運行過程中，依法具有的自己為或不為一定行為或者要求他人為或不為一定行為的資格。

經濟義務是指法定義務人應當依據經濟權利人的要求為一定行為或不為一定行為以滿足權利人利益的責任。

經濟權利與經濟義務相互依存。沒有經濟權利就不會有經濟義務。經濟主體不能只享有經濟權利而不承擔經濟義務，也不能只承擔經濟義務而不享有經濟權利。4.試述經濟法律關系的構成要素。

主體：是指享有經濟權利、承擔經濟義務的的當事人?？腕w：指經濟法律關系主體的權利和義務所指的對象。

內容：指經濟法主體依法享有的經濟權利和承擔的經濟義務。5.什么是經濟法律責任？經濟法律責任具有哪些特征？

經濟法律責任是指由經濟法規定，在經濟主體違反法定經濟義務時必須承擔的法律后果。綜合統一性。經濟法律責任是民事責任、行政責任、刑事責任的綜合。經濟法律責任的綜合統一性，是由經濟法所調整的社會經濟關系的復雜性及經濟權利與經濟義務的多樣性所決定的。

雙重處罰性。雙重處罰性體現了經濟法律責任的公正性與嚴格性，對于制裁經濟違法行為具有十分重要的作用。

6.試述承擔經濟法律責任的歸責原則和責任形式。

過錯責任原則，是指造成損害并不必然承擔賠償責任，必須要看行為人是否有過錯，有過錯才有責任，無過錯則無責任。無過錯責任原則，是指在有法律直接規定的情況下，無論行為人有無過錯都要對其行為多導致的損害事實承擔責任的原則。

經濟責任，主要包括支付違約金、支付賠償金、罰款、強制收購、沒收財產等。行政責任。對違反經濟法的行為，可依法追究違法者的行政責任，給予行政處罰。刑事責任。對違反經濟法律情節嚴重構成犯罪的行為，要依法追究刑事責任，給予刑事制裁。刑罰分為主刑和附加刑。第四章公司法

1.簡述公司的分類。

根據公司股東責任范圍，公司可分為無限公司、有限責任公司、兩合公司、股份有限公司、股份兩合公司

根據公司的信用基礎不同，公司可分為人合公司、資合公司和人合兼資合公司 根據公司之間是否具有控股或從屬關系，公司可分為母公司和子公司 根據公司內部管轄關系，公司可分為本公司和分公司 根據公司國籍，公司可分為本國公司和外國公司

根據股份有限公司的股票是否在證券交易所上市交易，股份有限公司可分為上市公司和非上市公司

2.設立有限責任公司應當具備哪些條件？ 股東符合法定人數

股東出資達到法定資本最低限額 股東共同制定公司章程

有公司名稱，建立符合有限責任公司要求的組織機構 有公司住所

3.簡述股份有限公司的設立方式與設立條件。發起人符合法定人數

發起人認購和募集的股本達到法定資本最低限額 股份發行、籌辦事項符合法律規定

發起人制定公司章程，采用募集方式設立的，經創立大會通過 有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構 有公司住所

4.公司的董事、監事、高級管理人員的資格限制有哪些？ 無民事行為能力或者限制民事行為能力

因貪污、賄賂、侵占財產、挪用財產或者破壞社會主義市場經濟秩序，被判處刑罰，執行期滿未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權利，執行期滿未逾5年 擔任破產清算的公司、企業的董事或者廠長、經理，對該公司、企業的破產負有個人責任的，自該公司、企業破產清算完結之日起未逾3年

擔任因違法被吊銷營業執照、責令關閉的公司、企業的法定代表人，并負有個人責任的，自該公司、企業被吊銷營業執照之日起未逾3年 個人所負數額較大的債務到期未清償

5.什么是公司債券？債券與股票有哪些區別？

公司債券是指公司依照法定程序發行的，約定在一定期限還本付息的有價證券。

發行主體不同。無論是國家、地方公共團體還是企業，都可以發行債券，而股票則只能是股份制企業才可以發行。

收益穩定性不同。債券在購買之前，利率已定，到期就可以獲得固定利息，而不管發行債券的公司經營獲利與否。股票一般在購買之前不定股息率，股息收入隨股份公司的盈利情況變動而變動，盈利多就多得，盈利少就少得，無盈利不得。保本能力不同。債券到期可回收本金，也就是說連本帶利都能得到。股票本金一旦交給公司，就不能再收回，只要公司存在，就永遠歸公司支配。經濟利益關系不同。債券和股票實質上是兩種性質不同的有價證券。二者反映著不同的經濟利益關系。債券所表示的只是對公司的一種債權，而股票所表示的則是對公司的所有權。

風險性不同。債券只是一般的投資對象，其交易轉讓的周轉率比股票較低，股票不僅是投資對象，更是金融市場上的主要投資對象，其交易轉讓的周轉率高，市場價格變動幅度大，但卻又能獲得很高的預期收入。6.簡述公司利潤的分配。

彌補以前虧損，但不得超過稅法規定的彌補年限 繳納所得稅

法定公積金不足以彌補以前公司虧損的，彌補虧損 依法提取法定公積金 向股東分配利潤 第七章合同法

1.簡述合同法對格式條款的規制。規定格式條款提供方的一般義務。提供格式條款的一方應遵循公平原則，確定當事人之間的權利和義務

規定格式條款無效的情形。一是以欺詐、脅迫的手段訂立，損害國家利益的。二是惡意串通，損害國家、集體或第三人利益的。三是以合法形式掩蓋非法目的的。四是損害社會公共利益的違反法律、行政法規的強制性規定的。以及格式條款中約定免責事由無效的。

確立格式條款的解釋規則。對格式條款的理解發生爭議的，應當按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應當遵循不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應采用非格式條款解釋。2.簡述合同無效的情形。

一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益 惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益 以合法形式掩蓋非法目的 損害社會公共利益

違反法律、行政法規的強制性規定 合同中的下列免責條款無效： 1．造成對方人身傷害的

2．因故意或者重大過失造成對方財產損失的。

當事人主體不合格的合同；內容不合法的合同；無效代理訂立的合同 3.債務承擔的有效條件有哪些？ 須存在有效的債務。債務自始無效或者承擔時已經消滅，即使當事人就此簽訂債務承擔合同，也不發生效力。

被轉移的債務應當具有可轉移性。在性質上不可轉移、當事人特別約定不得轉移、不作為債務等通常不具有可轉移性。

第三人須與債權人或債務人就債務的轉讓達成合意。債務承擔須經債權人的同意。在免責的債務承擔中必須經債權人同意；而在并存的債務承擔中，因并存的債務人與原債務人連帶對債權人負責，無須經債權人同意。4.簡述承擔合同違約責任的主要方式。繼續履行。采取補救措施 賠償損失 違約金 定金

第八章擔保法

1.簡述連帶保證和一般保證的區別。一般保證是指當事人在保證合同中約定，債務人不能履行債務時，由保證人承擔保證責任的保證。

連帶保證責任是指當事人在保證合同中約定保證人與債務人對債務承擔連帶責任的保證 承擔責任的具體作法不同。一般保證的保證人只是在主債務人不履行時，有代為履行的義務，即補充性；而連帶責任保證中的保證人與主債務人為連帶責任人，債權人在保證范圍內，既可以向債務人求償，也可以向保證人求償。一般保證中的保證人享有先訴抗辯權，而連帶責任保證中的債務人沒有先訴抗辯權。連帶責任保證是由法律規定或當事人約定，無規定或約定的按一般責任保證承擔。

連帶責任保證的擔保力度較強，對債權人很有利，而保證人的負擔相對較重；而一般保證的擔保力度相對較弱，保證人的負擔也就相對較輕。2.簡述抵押權人的權利。抵押財產的保全。在抵押人的行為足以使抵押物的價值減少時，抵押權人有權要求抵押人停止其行為，并有權要求抵押人恢復抵押物的價值，或提供與減少的價值相當的擔保。抵押人對抵押物價值的減少無過錯的，抵押權人可以就獲得的保險金、賠償金或者補償金等優先受償。

抵押權的處分。抵押權人可以讓與其抵押權，或就抵押權為他人提供擔保。但抵押權不得與債權分離單獨轉讓或作為其他債權的擔保。

優先受償權。在債務人不履行債務時，抵押權人可與抵押人協議以抵押物折價或以拍賣、變賣后的價款受償；協議不成的，抵押權人可以提起訴訟。抵押物折價或拍賣、變賣后，其價款超過債權數額的部分歸抵押人所有，不足部分由債務人清償。3.簡述抵押權的設定。

抵押權引指債務人或者第三人不轉移財產的占有，將該財產作為債權的擔保，債務人未履行債務時，債權人依照法律規定的程序就該財產優先受償的權利。以書面形式訂立抵押合同，是抵押合同成立的法律要件，但并不是所有的抵押合同僅憑書面訂立既可生效，有的還需要依法登記。4.比較抵押權與質押權的異同。

抵押的標的物通常為不動產、特別動產(車、船等);質押則以動產為主 抵押要登記才生效，質押則只需占有就可以

抵押只有單純的擔保效力，而質押中質權人既支配質物，又能體現留置效力 抵押權的實現主要通過向法院申請拍賣，而質押則多直接變賣 5.簡述動產浮動抵押的概念及特點。

動產浮動抵押權是指抵押權人對抵押人提供擔保的現有的以及將有的動產，在債務人不履行到期債務或者當事人約定的實現抵押權的情形時，就抵押動產有優先受償的權利。主體的限定性。其主體為企業、個體工商戶、農業生產經營者。

抵押權標的的不特定性。動產浮動抵押權的標的為現有的以及將有的生產設備、原材料、半成品、產品。

抵押人有權處分設定抵押的動產。在動產浮動抵押權存續期間，抵押人處分抵押的動產不必經過抵押權人的同意。

6.簡述留置權的成立條件。

債權人已經合法占有了債務人的動產 債務人不履行到期債務

留置財產應當與債權屬于同一法律關系，但企業之間留置的除外 留置不得違反法律規定或當事人約定

留置財產為可分物的，留置財產的價值應當相當于債務的金額 留置不得違反公序良俗 經濟法案例分析題 公司法律制度

【來自曲振濤教材】甲是某有限責任公司的總經理、法定代表人。在一次產品展銷會上，甲獲知某公司以優惠價格出售一批甲所在的公司需要的原材料。甲將該信息告知其弟弟。甲的弟弟與該公司取得聯系，以單價500元購買該批材料1000件，后又以單價800元將該批原材料賣給甲所在的公司。股東乙獲知此事，向公司董事會報告。公司董事會礙于情面，不想追究甲的責任，監事會也保持沉默。

要求：乙還可以通過什么方式追究甲的責任呢？ 參考答案：

根據《公司法》規定，董事、高級管理人員執行公司職務時違反法律、行政法規或者公司章程的規定，給公司造成損失，應當承擔賠償責任的，有限責任公司的股東、股份有限公司連續180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東，可以書面請求監事會或者不設監事會的有限責任公司的監事向人民法院提起訴訟。監事會、不設監事會的有限責任公司的監事收到股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到書面請求之日起30日內未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，具備上述資格的股東有權為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。

本題中，總經理甲的行為給公司造成損失，應當承擔賠償責任。該公司為有限責任公司，乙股東可以書面請求監事會或者不設監事會的有限責任公司的監事向人民法院提起訴訟。監事會、不設監事會的有限責任公司的監事收到股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到書面請求之日起30日內未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，乙股東有權為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟?！緛碜?012資格考試試題】2010年7月8日，甲、乙、丙擬共同出資設立一有限責任公司，并制定了公司章程，其有關要點如下：（1）公司注冊資本總額為400萬元；（2）甲、丙各以貨幣100萬元出資。首次出資均為50萬元，其余出資均應在公司成立之日起2年內繳付；乙以房屋作價出資200萬元，公司成立后一周內辦理房屋產權轉移手續。

2010年8月8日，甲、丙依約繳付了首次出資。10月8日，公司成立，10月12日，乙將房屋產權依約轉移給公司。2011年8月5日，甲履行了后續出資義務。2011年底，公司取得可分配紅利100萬元。2012年1月10日，甲、乙、丙就100萬元紅利的分配發生爭執，此時丙尚未繳付剩余出資。經查，乙作價出資的房屋實際價值僅為100萬元。因公司章程沒有約定紅利分配方法。甲、乙、丙分別提出了自己的主張：甲認為應按2：2：1的比例分配；乙認為應按1：2：1的比例分配；丙認為應按1：1：1的比例分配。要求：

根據《公司法》的規定，回答下列問題：

（1）公司章程中約定的首次出資額是否符合法律規定？簡要說明理由。

（2）乙作價出資的房屋實際價值為100萬元，低于公司章程所定的200萬元，對此，甲、乙、丙應如何承擔民事責任？

（3）對公司可分配的100萬元紅利，甲、乙、丙應按何種比例分配？簡要說明理由。參考答案：

（1）首次出資額符合規定。根據規定，公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內繳足；其中，投資公司可以在五年內繳足。題目中首次出資100萬，符合規定。

（2）先由乙補足出資；乙不能補足的，甲丙承擔連帶責任。根據規定，有限責任公司成立后，發現作為設立公司出資的非貨幣財產的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的股東補足其差額；公司設立時的其他股東承擔連帶責任。

（3）甲乙丙按照實繳出資比例（2：2：1）分配紅利。根據規定，股東按照實繳的出資比例分取紅利。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利的除外。

【來自2011中級資格考試】甲股份有限公司(以下簡稱甲公司)董事會由7名董事組成。某日，公司董事長張某召集并主持召開董事會會議，出席會議的共6名董事，董事會會議作出如下決議：(1)增選職工代表李某為監事；(2)為拓展市場，成立乙分公司；(3)決定為其子公司丙與A企業簽訂的買賣合同提供連帶責任保證，該保證的數額超過了公司章程規定的限額。在討論該保證事項時，只有董事趙某投了反對票，其意見已被記載于會議記錄。其他董事均認為丙公司經營狀況良好，信用風險不大，對該保證事項投了贊成票。出席會議的全體董事均在會議記錄上簽了名。

乙分公司依法成立后，在履行與丁公司的買賣合同過程中與對方發生糾紛，被拆至法院。法院判決乙分公司賠付貨款并承擔訴訟費用。乙分公司無力清償，丁公司轉而請求甲公司承擔責任。

丙公司在其與A企業簽訂的買賣合同債務履行期屆滿后未履行債務，A企業要求甲公司承擔保證責任。甲公司因承擔保證責任而遭受嚴重損失。要求：

根據《公司法》的規定，回答下列問題：

1、董事會會議決議增選職工代表李某為監事是否符合法律規定?簡要說明理由。

2、丁公司請求甲公司承擔責任是否符合法律規定?簡要說明理由。

3、對于甲公司因承擔保證責任而遭受的損失，與會董事應如何承擔法律責任? 參考答案：

1、董事會增選職工代表李某為監事，不合法。首先，監事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產生。其次，如果不是職工代表的監事，則是股東會議選舉產生，而不能是董事會選舉產生。

2、丁公司請求甲公司承擔責任符合規定。根據規定，分公司不具有法人資格，其民事責任由公司承擔。題目中乙分公司簽訂合同而造成的損失，由總公司(甲公司)承擔。

3、出席會議的6名董事中，只有趙某不承擔賠償責任，其他董事承擔賠償責任。根據規定，董事應當對董事會的決議承擔責任。董事會的決議違反法律、行政法規或者公司章程、股東大會決議，致使公司遭受嚴重損失的，參與決議的董事對公司負賠償責任。但經證明在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的，該董事可以免除責任。題目中，趙某對擔保事項持反對意見并記載于會議記錄，因此不承擔賠償責任。相關鏈接：

董事會會議應有過半數的董事出席方可舉行。董事會作出決議，必須經全體董事的過半數通過。

監事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產生。股東大會行使下列職權：

（一）決定公司的經營方針和投資計劃；

（二）選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監事，決定有關董事、監事的報酬事項；

（三）審議批準董事會的報告；

（四）審議批準監事會或者監事的報告；

（五）審議批準公司的財務預算方案、決算方案；

（六）審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；

（七）對公司增加或者減少注冊資本作出決議；

（八）對發行公司債券作出決議；

（九）對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；

（十）修改公司章程；

（十一）公司章程規定的其他職權。董事會對股東會負責，行使下列職權：

（一）召集股東大會會議，并向股東大會報告工作；

（二）執行股東大會的決議；

（三）決定公司的經營計劃和投資方案；

（四）制訂公司的財務預算方案、決算方案；

（五）制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；

（六）制訂公司增加或者減少注冊資本以及發行公司債券的方案；

（七）制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案；

（八）決定公司內部管理機構的設置；

（九）決定聘任或者解聘公司經理及其報酬事項，并根據經理的提名決定聘任或者解聘公司副經理、財務負責人及其報酬事項；

（十）制定公司的基本管理制度；

（十一）公司章程規定的其他職權?！緛碜詘xxx資格考試試題】A公司為2004年在上海交易所上市的上市公司，其公司章程中明確規定：公司可對外提供擔保，金額在100萬元以上1 000萬元以下的擔保，應當經公司董事會決議批準，甲為A公司的董事長，未持有A公司股票。

2006年12月，A公司的股價跌入低谷，甲擬購入A公司10萬股股票，因自有資金不足，甲向同為A公司董事的乙請求借款200萬元。但乙提出：只有在有擔保時，才愿意提供借款，甲請求A公司為其借款提供擔保。

2006年12月20日，A公司召開董事會，A公司共有董事9人，出席會議的有6人(包括甲和乙)。董事會會議討論了A公司未來經營計劃等問題，并討論了為甲提供擔保的問題，董事會認為甲的經濟狀況良好，信用風險不大，同意為其借款提供擔保，在董事會討論該擔保事項和對此決議時，甲和乙均予以回避，且未參與表決，其余4位董事一致投票通過了為甲向乙借款提供擔保的決議。

2006年12月25日，甲在獲得200萬元借款之后，以每股22元的價格買入A公司股票10萬股，并向公司報告，2007年1月5日，甲以每股26元的價格出售了3萬元股股票，并向公司報告。

丙在2007年1月5日買入A公司股票1萬股，成為A公司的股東，丙從A公司的公告中發現了公司為甲提供擔保及甲買賣本公司股票的事情后，于2007年1月9日要求A公司董事會收回甲買賣股票的收益，董事會一直未予以理會。

2007年2月12日，丙以自己的名義向人民法院提起了兩個訴訟，在第1個訴訟中，丙請求撤銷董事會決議，理由是董事會批準公司為甲提供擔保的決議只有4位董事同意，不足全體董事過半數；在第2個訴訟中，丙要求甲將股票買賣所得收益上繳給A公司。要求：

根據《公司法》、《證券法》的有關規定，回答下列問題：

（1）甲買入A公司股票的行為是否符合法律規定？說明理由。（2）甲出售A公司股票的數量是否符合法律規定？說明理由。（3）丙請求撤銷董事會決議的理由是否成立？說明理由。

（4）丙要求甲將股票買賣所得收益上繳給A公司是否符合法律規定？說明理由。（5）丙是否有資格提起第2個訴訟？說明理由。參考答案：

(1)甲買入A公司股票的行為符合法律規定。上市公司董事長可以自行買入公司股票，法律未作出限制性規定。

(2)甲出售A公司股票的數量不符合法律規定。根據規定，公司董事、監事、高級管理人員應當向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數的25%。2007年1月5日，甲以每股26元的價格出售了3萬股股票，超過了甲持有公司股份總數的25%，不符合規定。

(3)丙請求撤銷董事會決議的理由不成立。根據規定，上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業有關聯關系的，不得對該項決議行使表決權，也不得代理其他董事行使表決權。該董事會會議由過半數的無關聯關系董事出席即可舉行，董事會會議所作決議須經無關聯關系董事過半數通過。A公司共有董事9人，出席會議的無關聯關系董事為4人，4人全部通過，符合公司法規定的條件。

(4)丙要求甲將股票買賣所得收益上繳給A公司符合法律規定。證券法規定，上市公司董事、監事、高級管理人員、持有上市公司股份5%以上的股東，將其持有的該公司的股票在買入后6個月內賣出，或者在賣出后6個月內又買入，由此所得收益歸該公司所有，公司董事會應當收回其所得收益。

(5)丙沒有資格提起第2個訴訟。根據規定，公司董事、高級管理人員執行公司職務時違反法律、行政法規或者公司章程的規定，給公司造成損失的，股份有限公司連續180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東，可以書面請求監事會向人民法院提起訴訟。監事會拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起30日內未提起訴訟，股份有限公司連續180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東，有權為了公司的利益，以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。本題中，丙沒有資歷提起第2個訴訟主要有兩個原因： ①丙作為股東持有股份的時間未超過180日。丙在2007年1月5日買入A公司股票1萬股，而在2007年2月12日向人民法院提起訴訟，此時不具有股份有限公司股東訴訟的主體資格。②丙沒有先通過監事會提起訴訟。根據以上列舉的規定，股東損害公司利益時，只有先通過監事會提起訴訟，監事會拒絕提起訴訟或延遲提起訴訟的，股東才有權以自己的名義向人民法院提起訴訟。

綜上，丙不具有提起第2個訴訟的資格。合同法律制度

【來自曲振濤教材】甲公司因生產需要，準備購入一套生產設備。乙設備廠得知此情況后，向甲公司發出了一份詳細的書面要約，并在要約中注明：“請貴公司于5月15日前答復，否則該要約將失效?！奔坠窘拥揭s后，仔細對比了乙工廠與其他廠家的設備質量和價格，認為乙設備廠的設備性能優良而價格適中，愿意購買，但由于本公司工作人員的延誤，直到5月17日才向乙設備廠發出承諾。乙設備廠收到該承諾后未予理睬。問：

（1）若乙設備廠發出要約后想撤銷該要約，是否能行使撤銷權？（2）甲公司發出的承諾屬于什么性質？甲乙雙方的合同是否成立？ 參考答案：

（1）相關規定：要約可以撤銷。撤銷要約的通知應當在受要約人發出承諾通知之前到達受要約人。但有下列情形之一的，要約不得撤銷：

（一）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；

（二）受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經為履行合同作了準備工作。

本題中，乙設備廠在要約中確定了承諾期限，故要約不得撤銷。

（2）相關規定：承諾應當在要約確定的期限內到達要約人。受要約人超過承諾期限發出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。承諾生效時合同成立。本題中，乙設備廠確定5月15日為承諾期限，甲公司于5月17日才向乙設備廠發出承諾，而乙設備廠收到承諾后未予理睬，承諾未生效，甲乙雙方的合同未成立，甲公司發出的承諾屬于新要約。

【來自曲振濤教材】2006年4月10日，大興商場向華美服裝廠訂購一批服裝。合同約定，大興商場4月20日前支付全部貨款100萬元，華美服裝廠7月10日交貨。雙方未就合同轉讓事宜進行約定。大興商場按照合同約定支付了貨款。5月10日，大興商場因忙于改制，將該合同轉讓給順和商場，并通知了華美服裝廠。7月10日，順和商場要求華美服裝廠按期交貨，華美服裝廠予以拒絕，稱合同是與大興商場簽訂的，大興商場將合同轉讓給順和商場未經過華美服裝廠同意，未經同意，該轉讓行為無效。

問：大興商場將合同轉讓給順和商場的行為是否有效？簡要說明理由。相關規定：債權人可以將合同的權利全部或者部分轉讓給第三人，但有下列情形之一的除外：

（一）根據合同性質不得轉讓；

（二）按照當事人約定不得轉讓；

（三）依照法律規定不得轉讓。債權人轉讓權利的，應當通知債務人。未經通知，該轉讓對債務人不發生效力。債權讓與的受讓人成為債權人，有權請求債務人向自己履行債務。

在本題中，大興商場已按合同約定支付了貨款，是華美服裝廠的債權人。大興商場與華美服裝廠未就合同轉讓事宜進行約定，不屬于債權轉讓的除外情形，債權人大興商場將債權轉讓給順和商場通知了華美服裝廠，盡到了通知義務，無需經過華美服裝廠同意。該轉讓對債務人華美服裝廠發生效力。受讓人順和商場作為債權人，有權請求和美服裝廠按期交貨?！緛碜郧駶滩摹考灼髽I與乙企業達成口頭協議，由乙企業在半年內供應甲企業50噸鋼材。三個月后，乙企業以原定鋼材價格過低為由要求加價，并提出，如果甲企業表示同意，雙方立即簽訂書面合同，否則，乙企業將不能按期供貨。甲企業表示反對，并聲稱，如乙企業到期未履行協議，將向法院起訴。

問：本案中雙方當事人簽訂的合同有無法律效力？為什么？

相關規定：當事人對合同的效力可以約定附期限。附生效期限的合同，自期限屆至時生效。附終止期限的合同，自期限屆滿時失效。

在本題中，甲乙企業約定由乙企業在半年內向甲企業供應鋼材，屬于附生效期限的合同，應自生效期限界至時即半年到期時生效，而乙企業于合同生效前提出加價，屬于新的要約?！緛碜郧駶滩摹磕痴障嗥鞑纳虉鲑忂M一批新型相機，每部定價為2888元。售貨員在制作標價簽時，誤將2888元標為1888元。一天，顧客甲入店，發現在別處賣近2900元的相機在這里只賣1888元，遂買了一架。事后，當售貨員再次去庫房取貨時，才發現那架相機少收了1000元。商場經查找，終于找到甲，要求退貨或補足差價。甲稱，自己買的相機是付了錢的，買賣已成交。

問：商場與顧客甲之間的買賣合同的性質？法律后果如何？ 相關規定：因重大誤解訂立的和在訂立合同時顯失公平的合同，當事人一方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。無效的合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力。合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產，應當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。在本題中，在別處賣近2900元的相機誤以1888元成交，系因重大誤解而訂立且顯失公平，屬可撤銷合同。該商場有權請求人民法院或仲裁機構變更或撤銷該買賣合同，而不是直接向顧客甲提出變更或撤銷合同。該合同被撤消后，自始沒有法律效力，顧客甲退回相機或補足差價，因此所受到的損失可向該商場要求賠償。

【來自2011中級資格考試】甲公司委托乙公司購買1臺機器，雙方約定：乙公司以自己的名義購買機器；機器購買價格為20萬元；乙公司的報酬為8000元。雙方未約定其他事項。乙公司接受委托后，積極與丙公司交涉協商，最終乙公司以自己的名義從丙公司處購得該種機器1臺，價款為19.5萬元，乙公司為此支出了4000元費用。乙公司依約將機器交付給甲公司，但向甲公司提出，雙方約定的購買機器價格與實際購買機器價格之間的差額5000元歸乙公司所有，或者由甲公司承擔處理委托事務而支出的4000元費用。甲公司表示拒絕，乙公司因此提起訴訟。在訴訟過程中，甲公司提起反訴，主張機器存在瑕疵，要求乙公司承擔損害賠償責任。經查，該機器確實存在質量瑕疵。要求：

根據《合同法》的規定，回答下列問題：

1、甲公司與乙公司簽訂的是何種合同?

2、乙公司主張取得購買機器差價款5 000元是否符合法律規定?簡要說明理由。

3、乙公司主張由甲公司承擔處理委托事務而支出的4 000元是否符合法律規定?簡要說明理由。

4、甲公司要求乙公司承擔損害賠償責任是否符合法律規定?簡要說明理由。參考答案：

1、甲公司與乙公司簽訂的是行紀合同。

2、乙公司主張取得差價款5000元，不符合規定。根據規定，行紀人高于委托人指定的價格賣出或者低于委托人指定的價格買入的，可以按照約定增加報酬。沒有約定或者約定不明確，依照相關規定仍不能確定的，該利益屬于委托人。題目中，行紀人(乙公司)低于指定價格買入，當事人對于差價款沒有約定，依照相關規定仍不能確定的，該利益屬于委托人(甲公司)。因此乙公司的主張不符合規定。

3、乙公司主張甲公司承擔4000元費用，不符合規定。根據規定，行紀人處理委托事務支出的費用，由行紀人負擔，但當事人另有約定的除外。題目中當事人對于費用的承擔沒有約定，則由行紀人(乙公司)自己承擔。因此乙公司的主張不符合規定。

4、甲公司要求乙公司承擔損害賠償責任，符合規定。根據規定，行紀人與第三人訂立合同的，行紀人對該合同直接享有權利、承擔義務。第三人不履行義務致使委托人受到損害的，行紀人應當承擔損害賠償責任，但行紀人與委托人另有約定的除外。題目中，當事人對此沒有約定，則第三人不履行義務(即機器存在瑕疵)，由行紀人(乙公司)向委托人(甲公司)承擔損害賠償責任。擔保法律制度

【來自曲振濤教材】甲公司與乙公司于2005年5月20日簽訂了設備買賣合同，甲為買方，乙為賣方。雙方約定：由乙公司于10月30日前向甲公司提供設備10套，價款總計為150萬元；甲公司向乙公司給付定金25萬元；由丙公司作為乙公司的保證人，在乙公司不能履行債務時，丙公司承擔一般保證責任。合同依法生效后，甲公司因故未向乙公司給付定金。至12月20日，乙公司還未履行交貨義務，甲公司經多次催促未果后，于是甲公司訴至法院，甲公司要求乙公司繼續履行合同并承擔損害賠償責任，同時要求丙公司履行一般保證責任。問：

（1）合同約定甲公司向乙公司給付25萬元定金是否合法？定金合同是否生效？（2）丙公司在什么條件下應當履行一般保證責任？ 參考答案：

（1）相關規定：定金的數額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的百分之二十。定金合同從實際交付定金之日起生效。

本題中，合同總價款150萬元，約定甲公司向乙公司給付25萬元定金，未超過標的額150萬元的20%即30萬元，符合法律規定。甲公司因故未向乙公司給付定金，該定金合同未生效。

（2）相關規定：一般保證的保證人在主合同糾紛未經審判或者仲裁，并就債務人財產依法強制執行仍不能履行債務前，對債權人可以拒絕承擔保證責任。

本題中，若經人民法院審判乙公司敗訴，乙公司未能繼續履行合同并承擔損害賠償責任，丙公司才應履行一般保證責任。

相關鏈接：保證的方式有一般保證和連帶責任保證。當事人在保證合同中約定，債務人不能履行債務時，由保證人承擔保證責任的，為一般保證。一般保證的保證人在主合同糾紛未經審判或者仲裁，并就債務人財產依法強制執行仍不能履行債務前，對債權人可以拒絕承擔保證責任。當事人在保證合同中約定保證人與債務人對債務承擔連帶責任的，為連帶責任保證。連帶責任保證的債務人在主合同規定的債務履行期屆滿沒有履行債務的，債權人可以要求債務人履行債務，也可以要求保證人在其保證范圍內承擔保證責任。

【來自曲振濤教材】甲公司因欠乙公司貨款10萬元，乙公司要求甲公司提供擔保。甲公司找到丙公司，由丙提供50噸純堿作為質押。丙公司與乙公司簽訂了質押合同并向乙交付了純堿。一個月后，丙公司發現乙公司將純堿露天存放，適逢雨季，如不采取措施將造成很大損失，便要求乙公司立即將純堿移入庫房，但乙公司以倉庫放不下為由拒絕。問：丙公司可以采取何種措施保護自己的利益？ 參考答案： 相關規定：質權人負有妥善保管質物的義務。因保管不善致使質物滅失或者毀損的，質權人應當承擔民事責任。質權人不能妥善保管質物可能致使其滅失或者毀損的，出質人可以要求質權人將質物提存，或者要求提前清償債權而返還質物。

本題中，質權人乙未盡妥善保管質物純堿的義務，若致使質物純堿損毀或者滅失的，應承擔賠償責任。出質人丙公司可以要求質權人乙公司將質物純堿提存，或者要求提前清償債權而返還質物純堿。

【來自2012中級資格考試】甲企業與乙銀行簽訂一借款合同。合同約定：甲企業向乙銀行借款500萬元，借款期限自2009年8月1日至2011年7月31日，以及利息支付等事項。張某在借款合同保證人一欄簽字。甲企業將其現有的以及將有的生產設備、原材料、半成品、產品一并抵押給乙銀行，雙方簽訂了抵押合同并辦理了抵押登記。當事人之間未約定擔保權實現的順序。

借款期限屆滿后，甲企業因經營不善，虧損嚴重，無力清償到期借款。乙銀行經調查發現：（1）甲企業可供償債的財產不足100萬元；（2）在借款期間，甲企業將一臺生產設備以市價40萬元出賣給丙公司，并已交付；（3）甲企業另有一臺生產設備，價值50萬元，因操作失誤而嚴重受損，1個月前被送交丁公司修理，但因甲企業未交付10萬元維修費，該生產設備被丁公司留置。

查明情況后，乙銀行于2011年8月20日要求張某承擔保證責任。張某主張：借款債權既有保證擔保，又有甲企業的抵押擔保，乙銀行應先實現抵押權。同日，乙銀行分別向丙公司與丁公司主張，就丙公司所購買的生產設備及丁公司所留置的生產設備實現抵押權。丙公司認為：自己已經通過買賣取得生產設備所有權，乙銀行無權就該生產設備主張抵押權。丁公司則認為自己有權優先實現留置權。要求：

根據擔保法律制度的規定，回答下列問題：

（1）張某提出乙銀行應先實現抵押權的主張是否合法法律規定？簡要說明理由。（2）乙銀行是否有權向丙公司就其購買的生產設備主張抵押權？簡要說明理由。（3）丁公司提出自己有權優先實現留置權的主張是否符合法律規定？簡要說明理由。參考答案：（1）張某提出乙銀行應先實現抵押權的主張符合規定。根據規定，物的擔保和保證并存時，如果債務人不履行債務時，如果對當事人的擔保責任承擔沒有約定或者約定不明，保證與債務人提供的物的擔保并存時，則債權人先就債務人的物的擔保求償。保證在物的擔保不足清償時承擔補充清償責任。本題中，當事人之間未約定擔保權實現的順序，對于甲企業自己提供抵押擔保的，乙銀行應先就抵押權實現債權。（2）乙銀行無權向丙公司就其購買的生產設備主張抵押權。根據規定，經當事人書面協議，企業、個體工商戶、農業生產經營者可以將現有的以及將有的生產設備、原材料、半成品、產品抵押，債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現抵押權的情形，債權人有權就實現抵押權時的動產優先受償。但不得對抗正常經營活動中已支付合理價款并取得抵押財產的買受人。本題中，對于已經通過買賣取得生產設備所有權的丙公司，乙銀行不能主張抵押權。

（3）丁公司提出自己有權優先實現留置權的主張符合規定，根據規定，同一動產上已設立抵押權或者質權，該動產又被留置的，留置權人優先受償。本題中，生產設備雖然已設定抵押，但是基于留置，留置權人優先受償。相關鏈接：【曲振濤教材P149】根據擔保設定的依據劃分，分為約定擔保和法定擔保。約定擔保是指依據當事人的意思表示，以合同的方式設立并發生效力的擔保方式，如保證、抵押、質押、定金等；法定擔保是指依照法律規定而直接成立并發生效力的擔保方式，如留置權。【來自2010中級資格考試】2008年3月，甲合伙企業（以下簡稱甲企業）向乙銀行借款100萬元，期限為2年，由王某和陳某與乙銀行簽訂保證合同，為甲企業借款提供共同保證，保證方式為一般保證。后甲企業經營業績不佳，虧損嚴重。王某遂與陳某約定，以3：2的比例分擔保證責任。

2009年6月，因甲企業提出破產申請，人民法院受理了該破產案件，故乙銀行要求王某與陳某承擔連帶保證責任。王某認為：保證合同約定的保證方式為一般保證，乙銀行應先要求甲企業承擔責任；陳某則宣稱自己沒有財產，自認為自己與王某已有約定，只需承擔40%的責任。

經查，陳某對自己的遠親林某還享有10萬元的到期借款債權，一直沒有要求林某返還。乙銀行最后決定分別對王某、陳某和林某提起訴訟，請求法院判定由王某和陳某承擔連帶責任，由林某代替陳某向自己償還了10萬元借款。要求：

根據上述情況和合同法律制度的規定，回答下列問題：

（1）王某提出的乙銀行應先要求甲企業承擔責任的主張是否成立？簡要說明理由。（2）陳某提出自己對銀行的保證責任只需承擔40%的主張是否成立？簡要說明理由。（3）乙銀行請求法院判定林某代替陳某償還10萬元借款能否得到法律支持？簡要說明理由。參考答案：

（1）王某的主張不成立。根據規定，人民法院受理債務人破產案件，中止執行程序的，一般保證的保證人不得行使先訴抗辯權。在本題中，王某和陳某與乙銀行的保證合同中雖然將保證方式約定為一般保證，但是甲企業的破產申請已為人民法院受理，保證人王某不再享有先訴抗辯權。

（2）陳某的主張不成立。根據規定，按份共同保證是保證人“與債權人約定”按份額對主債務承擔保證義務的共同保證；各保證人“與債權人”沒有約定保證份額的，應當認定為連帶共同保證；連帶共同保證人承擔保證責任后，向債務人不能追償的部分，由各連帶保證人按其內部約定的比例分擔。在本題中，王某與陳某并未與債權人乙銀行就份額作出約定，屬于連帶共同保證，陳某不得以其內部份額對抗乙銀行，王某與陳某向債權人乙銀行承擔保證責任后，向債務人甲公司不能追償的部分，由王某和陳某按其約定的比例分擔。

（3）乙銀行的請求可以得到法律的支持。根據規定，因債務人怠于行使到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權，但該債權專屬于債務人自身的除外。在本題中，陳某怠于行使自己對林某的借款債權（非專屬于人身），且宣稱自己沒有財產，陳某怠于行使債權的行為已經危害到乙銀行的債權，乙銀行有權行使代位權。綜合案例

【來自2010中級資格考試】A 股份有限公司（以下簡稱A公司）于2001年發起設立，2006年在上海證券交易所上市，注冊資本為1億元人民幣。截至2008年底，A公司資產總額為2億元人民幣。

（一）2008年2月1日，A公司董事長黃某主持與某世界知名企業談判W合作項目。3月17日，雙方簽訂合作協議。當晚黃某建議其親屬陳某買入本公司股票。3月18日，在A公司召開的例會上，黃某宣布了公司與某世界知名企業合作的消息。3月21日，A公司就該重大事項向中國證監會和上海證券交易所報告，并在中國證券報上予以公告。此后，A公司股票持續上漲。3月28日，黃某將其持有的A公司股票全部出售，獲利50萬元。

（二）2008年4月，A公司為籌集W合作項目資金，向B銀行借款3000萬元，期限為2年。雙方為此簽訂了抵押合同。抵押合同規定：A公司以其擁有的價值3000萬元的生產設備為其借款提供擔保:若A公司到期不能償還借款，該生產設備歸B銀行所有。該抵押未辦理登記。

（三）2009年1月，A公司召開股東大會。出席該次股東大會的股東所持的股份占A公司股份總數的40%，令有持有10%股份的股東書面委托代理人出席了會議。該次股東大會對所議事項的決議形成了會議記錄。其中部分通過事項的表決情況如下：

1.在審議公司為籌集W合作項目所需資金，董事會提出的向原股東配售5000萬元的配股方案時，持有10%股份的股東在表決時棄權；持有9%股份的股東在表決時投了反對票；持有10%股份的代理人在表決時根據授權投了贊成票；其余持有21%股份的股東在表決時均投了贊成票。

2.在審議公司2009年為購買W合作項目所需要的重要生產設備，計劃投資7000萬元的事項時，持有15%股份的股東在表決時投了反對票；持有10%股份的股東在表決時棄權；持有10%股份的代理人在表決時根據授權投了反對票；其余持有15%股份的股東在表決時均投了贊成票。

3.在審議公司解聘某會計師事務所的事項時，持有5%股份的股東在表決時棄權；持有5%股份的股東在表決時投了反對票；持有10%股份的代理人在表決時根據授權投了贊成票；其余持有30%股份的股東在表決時均投了贊成票。要求：

根據《公司法》、《證券法》、《合同法》、《擔保法》等有關規定，分析并指出上述

（一）、（二）、（三）事項中有哪些違法之處？并分別說明理由。參考答案：

1、事項

（一）存在以下違法之處：

（1）黃某建議陳某買入本公司股票的行為違法，屬于內幕交易行為。根據規定，證券交易內幕信息的知情人和非法獲取內幕信息的人，在內幕信息公開前，不得買賣該公司的證券，或者泄露該信息，或者建議他人買賣該證券。在本案中，W合作項目是A公司的重大投資行為，屬于內幕信息，黃某作為內幕信息的知情人員建議他人買入股份的行為違法。

（2）黃某將其持有的A公司股票全部售出的行為違法。根據規定，公司董事、監事、高級管理人員在任職期間每年轉讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數的25%。在本案中，黃某作為A公司的董事長將其持有的A公司股票“全部”售出的行為違法。

2、事項

（二）抵押合同有關“若A公司到期不能償還借款，該生產設備歸B銀行所有”的約定無效。根據規定，抵押權人在債務履行期屆滿前，不得與抵押人約定債務人不履行到期債務時抵押財產歸債權人所有。

3、事項

（三）存在以下違法之處：

（1）向原股東配售5000萬元違法。根據規定，上市公司配股的，擬配售股份的數量不超過本次配售股份前股本總額的30%。在本案中，擬配售5000萬元超過了配售股份前股本總額1億元的30%。

（2）股東大會通過配股方案的決議違法。根據規定，上市公司配股屬于增資事項，應當經出席股東大會的股東所持表決權2/3以上通過。在本案中，A公司股東大會贊成該事項的表決權僅為出席會議的股東所持表決權的62%（31%÷50%）。

（3）股東大會通過重要生產設備的決議違法。根據規定，上市公司一年內出售、購買重大資產，或者對外提供擔保金額超過資產總額30%的，應當經出席會議的股東所持表決權2/3以上通過。在本案中，該重要生產設備投資額7000萬元，已經超過資產總額2億元的30%，而A公司股東大會贊成該事項的表決權僅為出席會議的股東所持表決權的30%（15%÷50%）。

第三篇：經濟法_第八章_合同法 課后案例分析參考答案

經濟法 第八章 案例分析答案

1、什么是代位權與撤銷權，債權人行使這些權利的法定要件是什么？債權人的代位權，是指因債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害時，債權人以自己的名義向人民法院請求代位行使債務人的債權的權利。

債權人行使代位權應具備以下條件：

（1）債權人對債務人的債權合法。

（2）債務人對第三人享有合法的不是專屬于債務人自身的債權。

（3）債務人怠于行使其對第三人的到期債權。

（4）債權人的債權有不能實現的危險。

債權人的撤銷權，是指當債務人放棄對第三人的債權、實施無償或低價處分財產的行為而有害于債權人的債權時，債權人可以依法請求法院撤銷債務人所實施行為的權利。它是一種債的保全制度。

債權人行使撤銷權應具備以下條件：

（1）債權人對債務人的債權合法。

（2）債務人在債權成立后實施了一定的法律行為。

（3）債務人實施了嚴重降低債務人自身償付能力的行為。

（4）債務人實施的上述行為，危及到債權人債權的實現。

2、B公司能否向C公司行使代位權？

可以。

根據《合同法》規定，債權人行使代位權應具備以下條件：（1）債權人對債務人的債權合法。（2）債務人對第三人享有合法的不是專屬于債務人自身的債權。（3）債務人怠于行使其對第三人的到期債權。（4）債權人的債權有不能實現的危險。

本題中，A商場欠B公司貨款50萬元，雙方約定于2000年3月10日之前付清貨款，到期后A商場仍未付款。而A商場對其母公司C享有同年1月15日到期的債權70萬元，但A 商場從未要求C公司還款。B公司要求A商場還款遭拒，所以，B公司有權向C公司行使代位權。

3、B公司能否要求撤銷A商場向他人設定的抵押？

不能。

根據《合同法》規定，債權人行使撤銷權應具備以下條件：“債務人在債權成立后實施了一定的法律行為?！奔磦鶛喑闪⒅耙汛嬖诘男袨?，不作為撤銷權的標的。

本題中，A商場向他人設定的抵押是在A商場和B公司之間的債權成立之前就存在的。所以，B公司不能要求撤銷A商場向他人設定的抵押。

4、B公司能否要求撤銷A商場與D公司之間的無償轉讓合同？

可以。

本題中，B公司于2000年5月12日從他人處得知在同年的4月5日A商場曾向D公司無償轉讓資產。B公司應在2001年5月12日前向法院提請撤銷A公司對D公司的無償贈與合同。題中提到B公司是于2000年5月25日向法院起訴的，該時間屬于規定時間。所以，B公司可以行使撤銷權。

第四篇：經濟法案例 分析

經 濟 法 討 課 題 研 究

案例一 工商七八班第一組

案例：

甲某與乙廠訂立一份買賣汽車的合同，約定由工廠在6月底將 一輛行駛5萬公里的卡車交付給甲，價款3萬元，甲付定金5000元，交付車輛后15日內余款付清。合同還約定，工廠晚交車一天，扣除車款50元，甲晚交款一天，應多交款50元，一方有其他違約情形，應向對方 支 付 違約金6000元。合同訂立后，該卡車因外出運貨耽誤，沒能在6月底返回。7月1日，卡車在途經山路時，因遇到暴雨，被一塊落下的石頭砸中，車頭受損，工廠對卡車就行了修理。于7月1日交付給甲。10天后，甲在運貨途中發現卡車發動機有毛病，經檢查，該發動機經過大修，于是請求退還卡車，并要求工廠雙倍返還定金，支付6000元違約金，賠償其因不能履行對第三人的運輸合同而造成的經營收入損失3000元。另有人向甲提出，甲可以按照《消費者權益保護法》請求雙倍賠償。工廠意識到對自己不利，即提出汽車沒有辦理過戶手續，合同無效，雙方只需返還財產。

問題1：汽車買賣合同是否有效？

答：有效；因為訂立合同的程序、標的物均合法。我國《合同法》規定：依法成立的合同，自成立時生效。當事人對合同的效力可以約定附條件。附解除條件的合同，自條件成就時失效。

(P.103 5.3.1合同的生效）

問題2：卡車受損，損失應該由誰承擔？ 答:（1）、由乙廠承擔；標的物毀損的風險，在標的物

交付之前由出賣人承擔，卡車在交付前已損。合同法第111條對補救措施做出規定：質量不符合約定的，應當按照當事人的約定承擔違約責任；受害方有權根據標的物性質及損失大小，合理地選擇要求對方承擔修理、更換、重作、退貨等違約責任。

（P127 5.補救措施）

（2）、賠償損失，又稱損害賠償，是有合同當事人不履行合同義務或履行義務不符合約定是，依法賠償對方當事人所受損失的違約責任方式。其四個構成要件：a、存在違約行為、b、發生損害后果、c、違約行為與損害后果之間有因果關系；d、違約方有規定或法律規定應當賠償。

（P126 2.賠償損失）

問題3：能否按照《消費者權益保護法》請求雙倍賠償？ 答：甲不能請求雙倍賠償。因為甲與工廠之間的汽車買賣合同關系不受消費者權益保護法的調整。消費者權益保護調整的對象是為生活消費需要購買、使用商品或者接受服務的消費者和為消費者提供其生產、銷售的商品或者提供服務的經營者之間的權利義務。

（引自百度百科http://baike.baidu.com/view/17125.htm）

（書本P166 7.2.1.1消費者的概念也有類似描述）

問題4：甲能否要求退車？

答：能；受害方有權根據標的物性質及損失大小，合理地選 擇要求對方承擔修理、更換、重作、退貨等違約責任。

（P127

5.補救措施）

問題5：甲能否請求工廠支付違約金并雙倍返還定金？

答：不能；不可以同時選擇兩種罰則。當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款，二者不可以并用。

（P126 4.定金）

問題6：甲能否請求工廠賠償經營損失？為什么？ 答：可以；賠償損失的范圍可以由法律直接規定，也可以由當事人雙方自行約定，在法律沒有特別規定或者當事人沒有另行約定的情況下，應當完全賠償原則賠償全部損失。違約方支付的賠償金應相當于違約造成的損失，包括合同履行后可以獲得利益。（P126

2.賠償損失）

問題7：甲能否同時請求工廠對6000違約金和支付每天50的 延遲履行違約金？為什么？

答：可以；因為兩種違約金適用于不同的情形，應對于不同 的違約行為。違約金是指合同當事人一方由于不履行合同或 者履行合同不符合約定時，按照合同的約定，向對方支付一 定數額的貨幣。違約金是對不能履行或者不能完全履行合同 行為的一種帶有懲罰性質的經濟補償手段，不論違約的當事 人是否給對方已給對方造成損失，都應當支付。

（P126 3.支付違約金）

第五篇：經濟法案例分析

甲乙公司擬采用合同書形式簽訂一份買賣合同，由甲公司向乙公司提供100臺精密儀器，甲公司于8月31日以前交貨，并負責將貨物運至乙公司，乙公司在收到貨物后10日內付清貨款。合同簽 訂后，雙方均未簽字蓋章。7月28日，甲公司與丙運輸公司簽訂貨物運輸合同，雙方約定現由丙公司將100臺精密儀器運至乙公司，8月1日，丙公司先運了70臺精密儀器至乙公司，乙公司全部收到，并于8月8日將70臺精密儀器的貨款付清。8月20日，甲公司發現乙公司財務可能出現問題，可能喪失履行債務能力，遂通知丙公司暫停運輸其余30臺精密儀器，并通知乙公司中止交貨，要求乙公司提供擔保，乙公司及時提供了擔保。8月26日甲公司通知丙公司將其余30臺精密儀器運往乙公司，丙公司在運輸途中發生交通事故，30臺精密儀器全部毀損，致使甲公司8月31日前不能按時全部交貨。9月5日，乙公司要求甲公司承擔違約責任。問題：1.甲乙公司簽定的買賣合同是否成立？說明理由。

2.甲公司8月20日中止履行合同的行為是否合法？說明理由。

3.乙公司9月5日要求甲公司承擔違約責任的行為是否合法？說明理由。4.丙公司對貨物毀損應承擔什么責任？說明理由。

答：（1）甲乙公司訂立的買賣合同成立。根據《合同法》的規定，采用合同書形式訂立合同，在簽字或蓋章之前，當事人一方已經履行主要義務，對方接受的，該合同成立。雖然甲乙雙方沒有在合同書上簽字蓋章，但甲公司已將70臺精密儀器交付了乙公司，乙公司也接受并付款，所以合同成立。

（2）甲公司8月20日中止履行合同的行為合法。根據《合同法》的規定，應當先履行債務的當事人，有確切證據證明對方有轉移財產、逃避債務的情形，可以中止履行合同。

（3）乙公司9月5日要求甲公司承擔違約責任的行為合法。根據《合同法》的規定，當事人一方因第三人的原因造成違約的，應當向對方承擔違約責任。（4）丙公司對貨物毀損應向甲公司承擔損害賠償責任。

1990年，發貨人中國A進出口公司委托某對外貿易運輸公司將750箱茶葉從大連港出口運往印度，某對外貿易運輸公司又委托其下屬S分公司代理出口。S分公司接受委托后，向B遠洋運輸公司申請艙位，B遠洋運輸公司指派了箱號為HTM-5005等3個滿載集裝箱后簽發了清潔提單，同時發貨人在人民保險公司處投保海上貨物運輸的戰爭險和一切險。貨物運抵印度港口。收貨人拆箱后發現部分茶葉串味變質，即向人民保險公司在印度的代理人申請查驗，檢驗表明，250箱茶葉被污染。檢驗貨物時，船方的代表也在場。國此人民保險公司在印度為代理人賠付了收貨人的損失之后，人民保險公司向人民法院提起訴訟。

現問：

（1）在集裝箱運輸中，B遠洋運輸公司應負有什么義務？它是否應對損失負責？

（2）在集裝箱運輸中，S分公司應負有什么義務？它是否應對損失負責？

（3）人民保險公司是否是適格的原告？為什么？

（4）如果人民保險公司有資格作原告，它應將誰列為被告？

答案：

（1）B遠洋運輸公司應保持集裝箱清潔、干燥、無殘留物以及前批貨物留下的持久性氣味；B遠洋運輸公司應對茶葉的損失負責。

（2）S分公司作為裝箱，鉛封的收貨物人，代理人，應負有在裝箱前檢查箱體，保證

集裝箱適裝的義務。S分公司未盡前述義務，主觀上有過失，應承擔貨損責任。

（3）人民保險公司可以作為適格的原告，因為其已取得代位求償權。

（4）被告是B遠洋運輸公司與S分公司。

解題思路

本題專考海上集裝箱運輸合同責任，比較簡單，解開本題之關鍵在于確認B遠洋運輸公司及 S分公司有無責任。

法理詳解

（1）在海上集裝箱運輸中，根據國際慣例，集裝裝箱應該清潔、干燥、無殘留物以及前批貨物留下的持久性氣味。B遠洋運輸公司的提單適用“海牙規則”的規定，承運人須在航次開始前和開始時履行應盡職責，以便使化艙、冷藏艙和該船裝載貨物的其他部分適于并能安全地收受、承運和保管貨物。作為提供集裝箱的承運人，明和發貨人托運的是易于串味的茶葉，而將未能徹底清除、殘留有前一航次貨物氣味的不適載集裝箱交給發貨人裝箱，違反了《中華人民共和國民法通則》第111條關于“履行合同義務不符合約定條件”的規定，對本案茶葉的貨損，犯有疏忽大意的過錯，應該承擔茶葉損失的賠償責任。

（2）B遠洋運輸公司簽發的提單下3個集裝箱的運輸條件為集裝箱運輸，即由S分公司全權代理發貨人發貨、點數、裝船、鉛封。S分公司明知對于集裝箱的檢驗，應是其作為發貨人、代理人的職責，但是，本航行茶葉裝箱前，S分公司明知對于集裝箱的檢驗，應是其作為發貨的適載性有充分的把握，沒有盡到認真檢查集裝箱體的責任，違反了《中華人民共和國民法通則》第66條第2款的規定，犯有過于自信或疏忽大意的過錯，也應承擔相應的貨損賠償責任。

（3）人民保險公司可以作為適格的原告?！逗Ｉ谭ā返?52條規定：保險標的發生保險責任范圍內的損失是由第三人造成的，被保險人向第三人要求賠償的權利，自保險人支付賠償之日起，相應轉移給保險人。即保險人取得代位求償權，所以人民保險公司有權作為原告提起訴訟。

（4）人民保險公司應將B遠洋運輸公司和S公司都作為被告提起訴訟，至于它們各自承擔責任的大小，則由法院依據實際情況和法律的有關規定作出判斷