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曹某離婚案件結(jié)案報告--南京離婚律師苗廷

時間:2019-05-14 09:32:33下載本文作者:會員上傳
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第一篇:曹某離婚案件結(jié)案報告--南京離婚律師苗廷

南京婚姻律師苗廷十天內(nèi)辦結(jié)訴訟離婚案件---曹某離婚案件結(jié)案報告

委托人:曹某(男)委托事項:離婚 代理律師:苗廷律師

委托時間:2014年12月8日 結(jié)案時間:2014年12月17日

本案從收案到結(jié)案,一共用了十天時間,且子女撫養(yǎng)權(quán)及房屋產(chǎn)權(quán)都歸屬于我的委托人,委托人曹先生對案件結(jié)果非常滿意。

一、本案管轄問題

民事訴訟法第二十一條規(guī)定,對公民提起的民事訴訟,由被告住所地人民法院管轄;被告住所地與經(jīng)常居住地不一致的,由經(jīng)常居住地人民法院管轄。但離婚案件比較特殊的情況是,認定經(jīng)常居住地的證據(jù)材料往往是公安機關(guān)出具的暫住證、居委會出具的證明、租房合同等,這些證據(jù)當事人往往很難提供,退而求其次,只能到被告住所地法院起訴。

本案中,曹某和女方的住所地都不在南京,但都在南京居住超過一年,即南京已成為雙方的經(jīng)常居住地,根據(jù)上述規(guī)定,該案件應由南京某法院管轄。根據(jù)我的指導,當事人曹某取得了經(jīng)常居住地的證明材料,順利地在南京某區(qū)法院立了案。

湊巧的是,女方也同樣強烈要求離婚,但她不懂如何證明經(jīng)常居住地,只好到我的當事人曹某戶籍所在地—江蘇徐州起訴。只是在案件受理的時間上,南京法院早于徐州法院。按照相關(guān)法律規(guī)定,徐州法院的案件應該移送到南京法院合并審理。

遇到這種情況,受托人苗廷律師仔細分析后決定,我方當事人果斷地撤回在南京的起訴,理由如下:

1、女方起訴離婚,只要我方同意離婚,法院即會認定雙方感情徹底破裂,判決離婚。不會出現(xiàn)我方撤訴后六個月內(nèi)不準再次起訴離婚的后果;

2、由于婚生女被女方強行帶回女方老家浙江居住,時間拖地時間越長,越對爭取子女撫養(yǎng)權(quán)不利;

3、徐州是男方家庭所在地,在徐州起訴相當于在主場作戰(zhàn),對女方的心理上的壓力會很大。

經(jīng)過此番運作,此案最終在徐州主持調(diào)解。

二、子女撫養(yǎng)權(quán)問題 由于離婚雙方矛盾較大,在一個月前的一次激烈爭吵后,女方將女兒帶回了浙江溫州,且將婚生女安頓在溫州一家幼兒園讀書。在此種情況下,如果法院考慮到未來執(zhí)行的難度,很有可能將婚生女判給女方撫養(yǎng),這將對男方極其不利。

苗廷律師經(jīng)仔細分析,迅速制定了以下訴訟策略:

1、爭取快速開庭,時間越久對男方爭取子女撫養(yǎng)權(quán)越不利。在與法院真誠溝通后,承辦法官同意盡快開庭。

2、到幼兒園開具證明,證明女兒很適應在南京的生活學習環(huán)境,不宜改變教育環(huán)境的繼續(xù)性與適應性。

3、證明從撫養(yǎng)能力、撫養(yǎng)意愿、近親屬協(xié)助撫養(yǎng)的能力上來講,男方明顯優(yōu)于女方。

三、財產(chǎn)分割問題

為了爭取子女撫養(yǎng)權(quán),為更好更快地解決問題,我們對財產(chǎn)分割的態(tài)度是:如果女方愿意放棄女兒的撫養(yǎng)權(quán),男方愿意在財產(chǎn)分割上作出一定的讓步,但房屋的所有權(quán)必須歸屬于男方。

在較為仔細地計算雙方共同財產(chǎn)后,在平均分割的基礎(chǔ)上,男方自愿多出兩萬元補償費用給女方,且不要求女方支付女兒的撫養(yǎng)費用。

在男方代理人強大的攻勢下,女方放棄了子女撫養(yǎng)權(quán),房屋產(chǎn)權(quán)歸男方所有,男方補償一定的款項給女方。至此,男方取得完勝的結(jié)果,當事人對代理人苗廷律師的工作非常滿意。

第二篇:離婚案件注意事項--律師答疑

(以下資料只供參考,不作為法律指導)

離婚案件注意事項--律師答疑

一、如果對方不同意離婚,堅持離婚的一方一旦訴訟到法院,很快就能夠解決離婚問題

很多人認為,離婚是公民自己法定的權(quán)利。只要自己堅持離婚的話,即使對方不同意,訴訟到法院,也應該很快就會解決。這是由于對我國現(xiàn)行離婚法律制度和訴訟程序制度不了解所造成的。

1、人民法院判決是否離婚,是從維護家庭穩(wěn)定、促進社會和諧的大原則考慮,所以對于判決離婚的案件,比較謹慎。

2、現(xiàn)行婚姻法明確規(guī)定,只有符合婚姻法所規(guī)定的法定的夫妻感情確已經(jīng)破裂情形,法院才會判決離婚。具體來說是我國婚姻法規(guī)定的以下情形:

1)、配偶一方存在重婚或者與其他異性同居情形,2)、一方存在長期家庭暴力情形,3)、有遺棄和虐待家庭成員的情形,4)、夫妻雙方因為感情不和分居兩年以上情形,5)、其他的情形。

3、按照前述的分析,一般家庭只是夫妻之間經(jīng)常吵架拌嘴,或是彼此之間不能相互理解,性格、生活習慣、文化層次差異太大,或者婆媳關(guān)系不合,象這樣的情形起訴到法院,法院一般都不會判決離婚。

4、即使提出訴訟,對于婚姻案件的審理,也要符合法律規(guī)定期限。通常一審期限按照簡易程序需要三個月,二審按普通程序算期限是六個月,合起來一個離婚案件從頭到尾少則4個月,多則9個月。假如在第一次提出離婚判決不準離婚的情況下,那么第二次提起訴訟,我國民事訴訟法規(guī)定,要在六個月之后才可以提出第二次起訴。按照這個期限計算,如果起訴兩次才達到最終離婚目的,從時間上計算,差不多一共要一年半到兩年左右。這還不包括涉外婚姻以及另一方存心拖延的情況。

所以,堅持離婚的一方到法院訴訟離婚,不是說很快就可以解決的。

二、雖然婚前他很有錢,但是只要我們結(jié)婚超過八年,所有的財產(chǎn)都是我們倆的了

有這種誤解的人,是因為在他的腦海里,還停留著我國2001年修正之前的《婚姻法》內(nèi)容。

在《婚姻法》修正之前,有關(guān)司法解釋規(guī)定,對于雙方結(jié)婚前各自擁有的貴重生產(chǎn)資料和生活資料,在結(jié)婚8年之后就可以轉(zhuǎn)化為夫妻共同財產(chǎn)。這意味著個人財產(chǎn)可以因結(jié)婚而變成共同所有。但自從2001年婚姻法修正以后,對于婚前財產(chǎn)和婚姻財產(chǎn)之間的轉(zhuǎn)化,有了重大的調(diào)整。按照現(xiàn)行婚姻法原則,如果是一方的婚前個人財產(chǎn),不論結(jié)婚多少年,婚前個人財產(chǎn)都是個人財產(chǎn)。同樣的,結(jié)婚后所得的財產(chǎn),只要是婚姻關(guān)系存期期間的財產(chǎn),原則上都算是夫妻共同財產(chǎn)。所以,不管結(jié)婚時候配偶間各自財產(chǎn)狀況如何,也不論結(jié)婚多久,所有的婚前個人財產(chǎn)仍然是各自的婚前財產(chǎn)。有些帶有功利性色彩的婚姻恐怕失去了溫床。

如果要改變這種現(xiàn)狀,只有通過夫妻財產(chǎn)約定,或者婚前財產(chǎn)約定,來改變法定的婚姻財產(chǎn)制度。、只要簽署了離婚協(xié)議書,誰也別想反悔

不少夫妻在鬧矛盾時候,總是費盡心思簽訂離婚協(xié)議書。認為只要簽訂了離婚協(xié)議書,對方對離婚就不能反悔,對于財產(chǎn)分割和子女撫養(yǎng)方面更不能反悔。

其實不然。

1、要明確離婚協(xié)議生效時間:離婚協(xié)議書是在雙方辦理了離婚手續(xù)之后才生效。不管是通過民政部門離婚還是法院離婚。

2、如果是已經(jīng)簽訂好的離婚協(xié)議,在沒有辦理離婚手續(xù)之前,一方反悔的,就不發(fā)生效力。任何一方都有權(quán)利對于財產(chǎn)分割,對于子女撫養(yǎng)進行反悔。法院審判時候,也不會根據(jù)離婚協(xié)議書的內(nèi)容來確定判決書內(nèi)容,也可能判決離婚,或者不準離婚。

3、已經(jīng)簽署的離婚協(xié)議書,對于證明夫妻之間的感情破裂,現(xiàn)有財產(chǎn)狀況,是可以作為證據(jù)來使用的。

4、對于已經(jīng)離婚的,法律還給與他再次尋求救濟的機會。我國婚姻法允許當事人在離婚后一年內(nèi)提出訴訟請求,要求人民法院撤銷離婚。這種情形的前提是簽訂離婚協(xié)議時候,一方存在欺詐或者脅迫行為。如果是這樣的話,受害者可以提出撤銷離婚協(xié)議書,重新分割財產(chǎn)。

五、如果對方偷偷轉(zhuǎn)移財產(chǎn),我相信律師和法院會幫我查到的律師和法院的調(diào)查權(quán),是受到法律限制的,并不是無限的。

1、通過辦理的大量的婚姻案件證明,70%的案件存在不同程度的轉(zhuǎn)移隱匿財產(chǎn)情況。有的個別案件轉(zhuǎn)移財產(chǎn)數(shù)額非常高,情況非常嚴重。那么受害一方總是寄希望于律師或者法院能夠幫助他查詢到有關(guān)財產(chǎn)轉(zhuǎn)移的情況。

2、如果財產(chǎn)被對方轉(zhuǎn)移,我們具體要看究竟是什么類型財產(chǎn)被轉(zhuǎn)移,是否可以查詢到。通常如果是房屋、汽車、公司股權(quán)、企業(yè)投資權(quán)益這樣的財產(chǎn),可以委托律師進行查詢。但是對于存款的查詢,如果當事人不能夠提供對方具體的身份證號、開戶銀行的名稱、開戶帳號,即使委托律師和法院,都沒有辦法查詢到相應的財產(chǎn)。

3、婚姻案件不同于其他的民商事案件,很多財產(chǎn)信息是在當事人日常生活中才有可能了解到的。律師和法院的調(diào)查能力是受到很大局限。

4、所以當事人在日常生活中,重在平日的留心,對于一些信息進行保留,記錄和復印。

六、如果我有他婚外情的證據(jù),就可以在離婚時候得到經(jīng)濟賠償

取得婚外情的證據(jù),并不一定代表就會在離婚時候獲得經(jīng)濟賠償。

1、我們首先要明確婚外情的過錯,是如何分類的。我們分為道德上的婚外情過錯和法律上的婚外情過錯。所有的婚外情,按照不同嚴重程度區(qū)分為以下三類:

第一類:是一般婚外情:包括嫖娼,婚外戀情,婚外性行為。

第二類:有配偶者與他人同居的行為。是指已經(jīng)有配偶的一方,與其他異性存在著長期的同居共同生活的事實。

第三類:是重婚罪。

2、不同的婚外情,在法律上所能得到的救濟和保護是不一樣的。對于剛才提到的第一類,在經(jīng)濟上不能得到賠償,更多的是依靠道德調(diào)整,依靠社會輿論進行監(jiān)督和懲罰。對于后兩種,如果有證據(jù),是可以在離婚時候得到經(jīng)濟上的賠償?shù)摹5且鬅o過錯方在離婚案件過程中,主動提出要求的。

3、這種提出賠償要求的權(quán)利,不僅僅在提出離婚時候可以提出,即使在離婚之后,無過錯方在事后知道對方有過錯的,可以在離婚后一年內(nèi),向人民法院單獨提出損害賠償。

七、只要分居兩年以上,法院一定會判決離婚

持這種看法的當事人,是因為他自己查閱了婚姻法。對法律理解不全面造成。

1、我國婚姻法律,在法院是否判決離婚以及確認是否夫妻感情破裂,是有這一條因為感情不和分居兩年的規(guī)定。

2、這種分居是法定分居概念。是有要求的。首先要求是事實分居,是客觀存在的分居。其次一定是因為感情不和的分居,不是因為一方因為工作調(diào)動,出差就學、子女上學導致的分居。

3、這種分居要求具有持續(xù)性。如果分居期間雙方又居住在一起后來又分開的,那么分居不能成為持續(xù)性的兩年。

4、夫妻分居兩年并不必然成為離婚的理由。法官是否判決離婚,還要結(jié)合其他情況,來綜合判定夫妻之間感情是否破裂。

有的人以為故意制造兩年分居的事實,提出離婚要求法院一定會支持,這也未必,是當事人的一種誤解。

八、房子是我們一起出錢買的,不管寫誰名字,都應該是共同財產(chǎn)

不少當事人認為:既然我們都出錢買了房子,而且我們也結(jié)婚了。那么不管寫誰的名字,我們兩個人都有份。其實不然。

1、首先要明確:房子購買的出資,和房產(chǎn)是誰的財產(chǎn),并不是必然聯(lián)系的。有的夫妻兩個人出資,房產(chǎn)卻寫著第三者名字。比如有的夫妻用第三人名字購買房子。、有兩種情況出現(xiàn):

第一種是:如果是婚前所購買的房子。雖然是雙方共同出資,但是以一方名字簽訂房屋買賣合同,法律上就認定是名義購買方一方的婚前財產(chǎn),對于夫妻期間歸還的貸款,是會作區(qū)分共同財產(chǎn),但處理時會判決房子屬于名義方,給另方以補償。

第二種情況是:如果是在婚后所購買的房子,不管買房子的錢是誰出的錢,不管產(chǎn)權(quán)證是誰的名字,都認定為是夫妻共有財產(chǎn)。

4、明確這一點,就不會在婚姻財產(chǎn)權(quán)益處理時候,發(fā)生重大誤解。不少婚姻當中的弱勢群體,基于對對方的信任和喜愛,在買房子時候沒有考慮到這點。當締結(jié)婚姻后,夫妻雙方產(chǎn)生矛盾時候,才突然發(fā)現(xiàn)自己在財產(chǎn)上發(fā)生了重大損失。

九、我是母親,年齡小的孩子法院一定會判給我作為母親,對于孩子的感情,一定都能夠得到大家理解的。但是,并不是母親堅持要求撫養(yǎng)孩子,孩子就一定會跟隨母親撫養(yǎng)。

1、法院在判決孩子撫養(yǎng)權(quán)時候的總原則是:兩歲以下孩子,原則上跟隨母親生活。兩歲以上的孩子,就不一定了。

2、法院在判決孩子給誰撫養(yǎng)的綜合原則是:究竟哪一方撫養(yǎng)孩子,更有利于孩子生活和成長。

3、法院通常會考慮以下情形。比如:父母雙方誰有更穩(wěn)定的經(jīng)濟收入來源,可以為孩子提供更好的生活教育條件,第二,考慮孩子過去生活中是誰在照料孩子,孩子和誰的感情更深。第三,考慮一方有沒有節(jié)育可能,或者再育可能。有沒有再婚的可能,考慮母親的年齡。第四,一方有沒有不良惡性,比如賭博酗酒吸毒。如果是10周歲以上孩子,還會征求孩子個人意見。

所以,法官會綜合各種情形做出判決的。

十、對方起訴離婚,只要我堅持不同意離婚,法院就不會判決離婚

法院對于婚姻案件是否判據(jù)離婚,并不是只看被告的態(tài)度,不是被告自己堅持不離婚,法院就不判決離婚。

1、法院判決離婚案件的標準是夫妻感情是否破裂。什么是夫妻感情破裂,在前面已經(jīng)提過,這里不再重復。

2、在當事人離婚案件中,如果沒有夫妻感情確已破裂的法定情形的話,而答辯方堅持不同意離婚的話,法院是不會判決離婚的。

3、但是反過來,如果當事人存在上述法律規(guī)定的法定離婚情形,那么就算當事人不愿意離婚,法院也會判決離婚的。

4、所以,從這個角度出發(fā),如果當事人不愿意家庭破裂,重在改善夫妻之間的感情,改善夫妻之間的相互關(guān)系,想辦法與對方進行溝通,心平氣和地磨合,而不是說放任對方到法院去起訴,只是堅持自己的答辯意見。

第三篇:秦皇島陳立峰律師:離婚案件代理詞

秦皇島陳立峰律師:離婚案件代理詞

尊敬的審判長、審判員:

秦皇島陳立峰律師事務(wù)所接受李然委托,指派我作為原告李然委托代理人參與本案訴訟,庭審前我們認真核實相關(guān)證據(jù)、查找法律根據(jù),通過今天的法庭調(diào)查,對本案的事實有了清楚了解,現(xiàn)結(jié)合事實和法律發(fā)表如下代理意見:

一、原、被告感情破裂,符合法律解除婚姻關(guān)系的條件,應予以解除婚姻關(guān)系 原告認為雙方本屬于再婚,沒有牢固的感情基礎(chǔ),經(jīng)過多次爭吵和對小孩教育方法的分歧及生活方式的不同,雙方感情已經(jīng)破裂,原告已經(jīng)于2011年5月向海港區(qū)人民法院提起過離婚,經(jīng)海港區(qū)人民法院判決不準離婚,原告此次訴訟為第二次起訴離婚,該次訴訟充分證明原被告已經(jīng)無和好的可能。根據(jù)《婚姻法》第三十二條 人民法院審理離婚案件,應當進行調(diào)解;如感情確已破裂,調(diào)解無效,應準予離婚。因此應準予原。被告離婚。

二、河北大街西段12號的商品房是原告用婚前個人房屋拆遷補償款購買,被告沒有任何出資,是屬于原告?zhèn)€人財產(chǎn),而非共同財產(chǎn),被告無權(quán)要求分割。原告與被告結(jié)婚前在河北大街西段25號有一套住房,2008年10月該房屋拆遷,根據(jù)《秦皇島國際博覽中心項目房屋拆遷補償(安置)協(xié)議書》河北大街西段25號原有住房拆遷補償款為214784元,根據(jù)拆遷協(xié)議書的約定,原告可以購買一套經(jīng)濟適用房。2009年4月23日,原告與河北大街西段12號住宅開發(fā)公司簽訂經(jīng)濟適用房購買合同購買一套房屋,地址位于:位于河北大街西段12號A區(qū)一棟二單元1302(原、被告現(xiàn)居住地址),房屋總價款為202070元。原告是用婚前房屋拆遷補償款一次購買。根據(jù)《婚姻法》的規(guī)定該房屋是原告?zhèn)€人婚前所有,因此拆秦皇島陳立峰律師事務(wù)所婚姻與家庭事務(wù)部

遷補償款雖是婚后取得,但也應該是婚前財產(chǎn)。原告用拆遷補償款購買的房屋也應該個人財產(chǎn)。

三、被告所述與事實不符,房屋裝修及家電的購買全部是原告用婚前財產(chǎn)出資購買。

被告在庭審答辯中表述的十分清楚,其從2002年起原單位每月工資只有一百多元。被告另在外一直打工,直到2008年資月收入才有一千二百元左右,另被告又有賭博的惡習,因此被告的工資除去生活費和賭博開銷后就所剩無幾,被告根本無力承擔房屋裝修的費用及家電的購買原告在購買完經(jīng)濟適用房后,用剩余的房款和單位買斷工齡的2萬余元及婚前的個人存款共計7萬余元用于家庭的裝修及電器的購買。原告出資裝修及購買家電雖發(fā)生在婚后,但是用婚前財產(chǎn)購買,因此該部分也屬于原告?zhèn)€人婚前財產(chǎn),被告無權(quán)要求分割。

綜上所述,原、被告夫妻感情破裂,法院準予解除雙方的婚姻關(guān)系,同時房屋、裝修及家電屬于原告用個人財產(chǎn)出資,應屬于原告?zhèn)€人財產(chǎn),而非共同財產(chǎn),被告無權(quán)分割,以上代理意見,請合議庭合議時予以采納。

代理人:河北秦皇島陳立峰律師事務(wù)所 陳立峰 律師 2012年5月12日

秦皇島陳立峰律師事務(wù)所婚姻與家庭事務(wù)部

第四篇:2012濰坊律師關(guān)于離婚案件協(xié)議書最新范本樣本

離 婚 協(xié)議書,男,漢族,年 月 日出生,住址:山東省濰坊市 區(qū) 小區(qū) 號樓 單元室,身份證號碼:。,女,漢族,年月日出生,住址:山東省濰坊市區(qū)小區(qū) 號樓 單元室,身份證號碼:。年11月15日,男方與女方經(jīng)人介紹相識并登記結(jié)婚,因男女雙方婚后經(jīng)常因為家庭瑣事爭吵,感情已經(jīng)破裂,經(jīng)雙方平等、友好協(xié)商,雙方同意解除婚姻關(guān)系,現(xiàn)達成如下協(xié)議:

1.200 年月男方購得位于濰坊市住房一套,約76平方米,價值約為元,房產(chǎn)證號:,是由男方婚前個人出資購買,雙方約定該房屋產(chǎn)權(quán)歸男方個人所有。

2.雙方現(xiàn)有共同財產(chǎn)為定金五萬元人民幣(5萬元)及現(xiàn)金儲蓄貳萬元人民幣(2萬元)人民幣,該現(xiàn)金柒萬元人民幣由雙方均分。

3.婚后于年月育有一子名為。孩子的撫養(yǎng)權(quán)歸男方所有,撫養(yǎng)費由男方自行解決。

4.本協(xié)議一式兩份,男女雙方各執(zhí)一份,具有同等法律效力,待雙方簽字后生效。男女雙方對以上所有條款均無任何異議。男方(簽字):

女方(簽字):

二零一年月日

濰坊律師徐振才(電話:***),法學碩士,研究生學歷,執(zhí)業(yè)于中國山東濰坊省級優(yōu)秀律師事務(wù)所,被評為該所優(yōu)秀律師、青年律師標兵,從事法學理論與實踐十余年,積累了豐富的經(jīng)驗,成功代理刑事案件、婚姻家庭糾紛、交通事故、合同糾紛、經(jīng)濟糾紛、房屋買賣糾紛等上百起經(jīng)典案例,最大限度的維護了當事人的合法權(quán)益。下面就實踐中因雙方自愿離婚而出現(xiàn)離婚協(xié)議的問題作如下解答:

離 婚 協(xié)議書

首先寫明雙方的身份情況,這也是協(xié)議書最主要的部分:,男,漢族,年 月 日出生,住址:山東省濰坊市 區(qū) 小區(qū) 號樓 單元室,身份證號碼:。,女,漢族,年月日出生,住址:山東省濰坊市區(qū)小區(qū) 號樓 單元室,身份證號碼:。

年11月15日,男方與女方經(jīng)人介紹相識并登記結(jié)婚,因男女雙方婚后經(jīng)常因為家庭瑣事爭吵,感情已經(jīng)破裂,經(jīng)雙方平等、友好協(xié)商,雙方同意解除婚姻關(guān)系,現(xiàn)達成如下協(xié)議:

首先就雙方的財產(chǎn)問題作出約定,一定要詳細具體:

1.200 年月男方購得位于濰坊市住房一套,約76平方米,價值約為元,房產(chǎn)證號:,是由男方婚前個人出資購買,雙方約定該房屋產(chǎn)權(quán)歸男方個人所有。

2.雙方現(xiàn)有共同財產(chǎn)為定金五萬元人民幣(5萬元)及現(xiàn)金儲蓄貳萬元人民幣(2萬元)人民幣,該現(xiàn)金柒萬元人民幣由雙方均分。

如果有孩子需要涉及撫養(yǎng)費撫養(yǎng)權(quán)的相關(guān)問題:

3.婚后于年月育有一子名為。孩子的撫養(yǎng)權(quán)歸男方所有,撫養(yǎng)費由男方自行解決。

4.本協(xié)議一式兩份,男女雙方各執(zhí)一份,具有同等法律效力,待雙方簽字后生效。男女雙方對以上所有條款均無任何異議。

男方(簽字):

女方(簽字):

二零一年月日

第五篇:律師辦理離婚、繼承等婚姻家庭案件

律師辦理離婚、繼承等婚姻家庭案件

程序及方法

作者:冠軍律師

第一部分 律師辦理離婚案件的技巧及方法

一、律師接待離婚案件需要了解的內(nèi)容。

律師遇到婚姻案件,可以先傾聽當事人進述其婚姻經(jīng)過、子女養(yǎng)育情況以及婚后財產(chǎn)情況。之后根據(jù)當事人敘述再有針對性的了解以下幾個方面:

1)婚姻基礎(chǔ)方面。是指當事人雙方相識及戀愛的過程以及婚姻關(guān)系締結(jié)的時間、地點等。

2)子女撫養(yǎng)方面。是指當事人生育子女的時間、子女的撫育過程,目前子女的就讀情況、對父母感情狀態(tài)是否知曉、十歲以上子女對父母離婚后隨哪一方的意見等。

3)夫妻感情方面。是指當事人雙方婚后感情變化過程以及具體事例,目前雙方婚姻生活狀況、是否分居等。4)財產(chǎn)分割方面。律師可以分以下10部分了解:

1、房產(chǎn)情況。購房的時間、地點,所購房產(chǎn)的狀態(tài),即現(xiàn)房還是期房。房產(chǎn)性質(zhì),比如,是商品房、售后公房、經(jīng)濟適用房等。房產(chǎn)購置時的合同價格。購置支付房款的來源。若購房時有貸款,可以了解首付情況、貸款數(shù)額、主貸人、截止目前貸款余額的本金。房產(chǎn)證記載的產(chǎn)權(quán)人信息。房產(chǎn)有無其它抵押。該房目前實際居住人情況。該房產(chǎn)內(nèi)的戶口情況。其它房產(chǎn)相關(guān)情況。

2、存款情況。雙方名下有無存款,相互是否知曉;有否對方的存、取款憑條或知悉對方當事人的開戶行、賬號等;存款的大約數(shù)額。

3、股票情況。雙方名下的股票賬號的開戶證券公司。股票資金賬號和股東代碼。目前股市內(nèi)大約市值。是否以本人的名義開戶。

4、家具電器情況。了解家具電器的大約市值,除非有特別貴重的相關(guān)財物。

5、貴重金屬、物品情況。了解雙方持有貴重金屬、基金、貴重古玩字畫及其它有較大價值的動產(chǎn)財物的情況。

6、車輛擁有情況。汽車款型;牌照號;購買時間、有無貸款以及還貸情況、購買價值;目前車輛車籍所有人及實際使用人;目前車輛市值。

7、公司、企業(yè)股權(quán)擁有情況。公司、企業(yè)的名稱。公司、企業(yè)注冊的時間、注冊地、注冊資金。公司、企業(yè)股東人數(shù)、持股比例。公司、企業(yè)注冊后股金有無變動情況。公司、企業(yè)財務(wù)情況、上年底會計報表所有者權(quán)益情況。當事人對公司、企業(yè)的態(tài)度。其它公司、企業(yè)相關(guān)信息。

8、其它共同財產(chǎn)擁有情況。

9、當事人雙方婚前財產(chǎn)擁有情況。

10、雙方有無財產(chǎn)約定。

5)目前對于婚姻的態(tài)度和期望方面。

二、律師代理和起訴

(一)向法院提起涉外離婚訴訟應準備的材料:

(1)委托人是境外中國公民:

1、委托人的身份證復印件;

2、委托人的護照及簽證復印件;

3、委托人簽名、并經(jīng)中國駐所在國領(lǐng)使館認證的特別授權(quán)委托書;

4、委托人簽名、并經(jīng)中國駐所在國領(lǐng)使館認證的起訴狀(如果是原告需提供);委托人簽名、并經(jīng)中國駐所在國領(lǐng)使館認證的離婚意見書(如果是被告);

5、結(jié)婚證件(如果是原告);委托人身份證、護照認證件的,律師按程序辦理后提交。(2)境外外籍人士:

1、經(jīng)公證、認證的委托人的護照或其它身份證明;

2、經(jīng)公證、認證的委托人親筆簽名的特別授權(quán)委托書。若該委托書為外文版,應在案件所在地人民法院指定的翻譯機構(gòu)取得翻 2

譯件;

3、委托人簽名、并經(jīng)公證及認證的中文版民事起訴狀(如果是原告);結(jié)婚證件(原告);委托人簽名、并經(jīng)公證、認證的離婚意見書(被告)。

(3)香港人士:

1、經(jīng)過司法部指定的具有公證人資格的香港律師公證、加蓋中國法律服務(wù)(香港)公司轉(zhuǎn)遞章的委托人的身份證件;

2、經(jīng)過司法部指定的具有公證人資格的香港律師公證、加蓋中國法律服務(wù)(香港)公司轉(zhuǎn)遞章的委托人的特別授權(quán)委托書;

3、經(jīng)過司法部指定的具有公證人資格的香港律師公證、加蓋中國法律服務(wù)(香港)公司轉(zhuǎn)遞章的委托人的中文起訴狀(原告);離婚意見書(被告);

4、結(jié)婚證件(原告)。

(4)澳門人士:

1、經(jīng)過中國法律服務(wù)(澳門)公司證明的委托人的身份證件;

2、經(jīng)過中國法律服務(wù)(澳門)公司證明的委托人的特別授權(quán)委托書;

3、經(jīng)過中國法律服務(wù)(澳門)公司證明的委托人的中文起訴狀(原告); 經(jīng)過中國法律服務(wù)(澳門)公司證明的委托人的離婚意見書(被告);

4、結(jié)婚證件(原告)。

(5)臺灣人士:

1、經(jīng)過臺灣地區(qū)公證、受理法院所在地公證員協(xié)會核證的委托人的身份證件;

2、經(jīng)過臺灣地區(qū)公證、受理法院所在地公證員協(xié)會核證的委托人的特別授權(quán)委托書;

3、經(jīng)過臺灣地區(qū)公證、受理法院所在地公證員協(xié)會核證的委托人的起訴狀;經(jīng)過臺灣地區(qū)公證、受理法院所在地公證員協(xié)會核證的委托人的離婚意見書(被告);

4、結(jié)婚證件。

(二)限制被告出境。(個別地區(qū)適用)

1、若存在被告出境可能對案件審理造成不利影響的情況,立案時,律師可向法院申請限制被告出境。律師應詢問每次限制出入境的時間,及時提交延長申請。

2、律師申請限制被告出境,應提交書面申請,并在限制出境申請書上寫明申請人、被申請人基本情況、申請限制出境的事實理由、3

提交必要相關(guān)證據(jù),以及交繳保證金。

(三)立案時的注意事項:

1、律師代理離婚案件,一般情況下只能接受委托人一般授權(quán)代理。如果由于委托人在國外不方便回國應訴,或委托人在訴訟過程中即將出國,以及其它特殊原因,委托人不能親自參加出庭的情況下,委托人可對律師做特別授權(quán)代理,并制作特別授權(quán)委托書。關(guān)于特別授權(quán)代理的具體辦理方式,律師還應及時與案件承辦法官聯(lián)系,按案件所在地法院的要求辦理相關(guān)手續(xù)。

2、律師做特別授權(quán)代理的,應在授權(quán)委托書中載明委托權(quán)限,包括但不限于代為起訴,應訴,承認、放棄、變更訴訟請求,和解,調(diào)解,簽收法律文書,上訴等。

3、律師立離婚案件,起訴狀應由委托人本人親自簽名。

4、委托人為外籍、港澳臺人士且在國內(nèi)的,若授權(quán)委托書未進行公證,立案時委托人須到場。

5、律師代理離婚案件,應按相關(guān)規(guī)定收取代理費用,不適用風險代理收費方式。

6、除港、澳、臺,律師接受其他外籍人士委托,相關(guān)的法律文件先由該國律師、公證員公證、由該國外交機構(gòu)公證后,再交由我國駐外領(lǐng)館認證。

7、若結(jié)婚證件系中國境外頒發(fā),或港澳臺地區(qū)頒發(fā),結(jié)婚證件應作好相應的公證、認證、證明等手續(xù)。

8、離婚意見書包括以下事項:委托人的姓名、護照號碼、身份基本狀況;委托人婚姻締結(jié)的基本情況;委托人對于是否同意離婚的明確態(tài)度;委托人對于子女撫養(yǎng)權(quán)歸屬的明確態(tài)度;委托人對于是否提起精神損害賠償要求的態(tài)度;委托人親筆簽名,并做好相關(guān)公證、認證手續(xù)。若離婚意見書為外文格式,在提交法院之前,律師應在當?shù)胤ㄔ褐付ǖ姆g機構(gòu)做好翻譯工作,并向法院提交外文件原件和翻 4

譯件原件。

三、離婚案件中,證據(jù)一般包括以下幾類:

1、書證,指以文字、符號所記錄或者表示的以證明待證事實的文書。比如,書信、文件、房產(chǎn)證、還款對賬單、遺囑、判決書等。

注意:律師收集書證、物證應收集原件、原物。收集原件、原物有困難的,可以復制、拍照,或者收集副本、節(jié)錄本,但對復制件、照片、節(jié)錄本應附證詞或說明,視聽材料的收集,應明確其來源。

2、物證,指用物品的外形、特征、質(zhì)量等說明待證事實的一部分或者全部的物品。比如,當事人之間饋贈的物品、夫妻之間爭吵時砸碎的電腦等。

3、視聽資料,指用錄音、錄像的方法記錄下來的有關(guān)案件事實的材料。比如,用錄音機錄制的當事人的談話,用錄像機錄制的人物形象及其活動,用電子計算機儲存的數(shù)據(jù)和資料,QQ聊天記錄、MSN聊天記錄、電子郵件等。

注意: 律師向法院提交錄音資料,需注意提交錄音源文件,或磁帶原件。對于數(shù)碼、電子證據(jù),應刻錄成光盤,并整理出錄音資料的書面文字材料。

律師向法院提交照片,需要注意提交照片的電子源文件或原膠片,并沖洗或彩打出來,用A4紙按序列粘貼,注明證據(jù)名稱、拍攝時間、證實內(nèi)容等。

4、證人證言,指證人以口頭或者書面方式向人民法院所作的對案件事實的陳述。

注意:律師制作《調(diào)查筆錄》。被調(diào)查人陳述完畢,應由其核對調(diào)查筆錄,并簽署“以上看過,無誤”字樣,并簽名、注明年月日。若調(diào)查筆錄多頁,被調(diào)查人應在每頁簽字確認。

5、當事人陳述,指案件的直接利害關(guān)系人向人民法院提出的關(guān)于案件事實和證明這些事實情況的陳述。一般指起訴狀、答辯狀中的 5

相關(guān)內(nèi)容,及庭審筆錄。

6、鑒定結(jié)論,指人民法院指定的專門機關(guān)對民事案件中出現(xiàn)的專門性問題,通過技術(shù)鑒定作出的結(jié)論。比如醫(yī)學鑒定、傷殘鑒定、房價評估報告等。

7、其它可以證明案件事實的材料。

四、當事人夫妻關(guān)系成立及夫妻感情的證據(jù)。

(一)原、被告身份的相關(guān)證據(jù),是指律師應收集:

1、原告身份證、戶口本、戶籍謄本、身份證明材料、護照等。

2、被告住所地的相關(guān)證明,如共同居住的房產(chǎn)證、居委會、物業(yè)公司證實被告形成居住地的相關(guān)證明、被告的戶籍登記情況。

3、若委托人或?qū)Ψ疆斒氯耸蔷惩馊耸康模⒁廪k理委托人護照的公證、認證手續(xù)以及收集對方當事人相關(guān)的身份材料。

4、若委托人或?qū)Ψ疆斒氯耸歉邸摹⑴_人士,注意收集當事人的香港居民身份證、臺胞證等相關(guān)身份文件。

5、對于不在中國境內(nèi)的外籍人士人,應提醒其護照應進行公證認證后寄交國內(nèi)使用。

(二)當事人夫妻關(guān)系成立的材料,是指:

1、若雙方存在事實婚姻關(guān)系,收集證人證言等相關(guān)證據(jù);

2、若雙方系國內(nèi)民政局登記結(jié)婚,收集結(jié)婚證,或民政局出具的婚姻關(guān)系證明書;

3、若雙方系在外國注冊結(jié)婚,需收集注冊證明書并辦理相關(guān)公證、認證手續(xù)。

4、若雙方系在港、澳、臺注冊結(jié)婚,需要收集相關(guān)結(jié)婚證明材料以及辦理相關(guān)的公證、轉(zhuǎn)遞、證明等手續(xù)。

(三)證實當事人雙方夫妻感情狀況的證據(jù)。

如果律師代理原告,可以收集以下材料證實夫妻感情狀況:

1、鄰居、朋友、同事的證人證言、調(diào)查筆錄。

2、報警記錄、驗傷單據(jù)、醫(yī)院的診斷證明。其它涉及家庭暴力的證據(jù)。

3、離婚協(xié)議、電子郵件、信件、短信。

4、有配偶者與他人同居、或一方存在婚外婚的證據(jù)。

5、收集其它可以證明夫妻感情破裂的證據(jù)。

(四)對方當事人是否存在過錯的證據(jù)。

五、子女撫養(yǎng)權(quán)歸屬的相關(guān)證據(jù)。

(一)律師收集子女判歸女方對其成長有利的證據(jù),可以從以下因素考慮:

1、子女是否尚在二周歲之內(nèi)。

2、女方是否已做絕育手術(shù)。

3、子女是否一直跟隨女方生活。

4、女方工資收入是否相對穩(wěn)定。

5、女方的學歷情況。

6、女方的人格、思想素質(zhì)評價情況。

7、男方是否存在不良嗜好,如賭博、酗酒等惡習的。

8、男方是否有過錯的。

9、十周歲以上的子女的意愿。

10、其它子女隨母對其成長有利的因素。

(二)律師收集子女判歸男方對其成長有利的證據(jù),可以從以下因素考慮:

1、女方是否有惡性傳染疾病,或有其他重大疾病。

2、女方是否長期在外不回家,不盡撫養(yǎng)義務(wù)。

3、男方是否已做絕育手術(shù),或喪失、影響生育能力。

4、男方是否年紀偏大,再次生育的機率較小。

5、女方是否有不良嗜好或其他品質(zhì)問題。

6、女方是否有固定收入。

7、其它子女隨父對其成長有利的因素。

(三)若當事人或?qū)Ψ疆斒氯肆碛凶优瑧⒁馐占嚓P(guān)證據(jù)以及對委托人獲得子女歸屬權(quán)的影響。

六、雙方共同財產(chǎn)及分割方式的相關(guān)證據(jù)。

(一)不動產(chǎn)分割的,應取得產(chǎn)權(quán)證;若取得產(chǎn)權(quán)證有困難的,或產(chǎn)權(quán)證尚未辦出的,律師可以根據(jù)不動產(chǎn)所在地的相關(guān)規(guī)定調(diào)取產(chǎn)權(quán)登記信息。并注意以下問題:

1、若房地產(chǎn)權(quán)利證書上載明有未成年子女之外的第三人的名稱,因房產(chǎn)涉及案外人權(quán)益,法院一般不會在離婚案件中處理。

2、若房地產(chǎn)權(quán)利設(shè)有銀行貸款抵押,應調(diào)查清楚該套產(chǎn)首付情況以及婚后還貸情況,并收集最近的還貸對賬單據(jù)。若購房款涉及婚前財產(chǎn)或涉及債務(wù)或其它抵押,相關(guān)證據(jù)律師也應收集齊全。

3、涉案房產(chǎn)內(nèi)有戶口,律師應調(diào)查清楚戶口掛靠人及與委托人的關(guān)系。

4、若當事人雙方可能對房產(chǎn)市值有異議的,律師應盡量了解和掌握涉案房產(chǎn)的市值。律師可以通過查詢互聯(lián)網(wǎng)或走訪房產(chǎn)所在地的中介公司等途徑了解以上信息。

5、若夫妻共同房產(chǎn)在國外,律師可準備好相關(guān)房地產(chǎn)權(quán)利證書的公證、認證件及翻譯件。

(二)存款。律師應調(diào)查了解雙方當事人的共同存款情況,即一方或雙方名下的銀行存款的基本信息,包括銀行賬戶的開戶名、賬號、大約的存款金額,銀行所在的地址等。

(三)股票。律師應調(diào)查了解雙方當事人的股票情況,即一方或雙方名下的股東代碼、資金賬戶的具體銀行、具體股票交易的對賬單、資金賬戶流水對賬單。

注意:

1、若不能得到對方當事人的股票交易、資金賬戶的具體信息,律師可以委托法院在中央證券結(jié)算(上海、深圳)公司調(diào)查、或律師持調(diào)查令調(diào)查對方當事人的股票交易詳細信息,同時獲取對方當事人的股票資金賬戶,從而進一步獲取對方當事人股票的資金對賬單。

2、若當事人雙方或一方不是以自己名義開戶炒股,律師可以建議當事人收集代炒證據(jù),另案提起財產(chǎn)所有權(quán)訴訟。

(四)家具、家電;貴重金屬、基金、貴重古玩字畫;較大價值的財物。律師可建議當事人制訂財產(chǎn)清單或制訂相關(guān)表格詳細列明。

注意:若相關(guān)動產(chǎn)容易滅失,或者一方有可能轉(zhuǎn)移、隱匿,律師可以建議委托人采取攝像、證人證言等證據(jù)保全措施以固定相關(guān)證據(jù)。

(五)車輛。若當事人雙方擁有車輛,律師應向委托人索取行車證或其它可以證明共有車輛的證據(jù),并調(diào)查了解車輛有無貸款、主貸人、車主記載、貸款余額本金、車輛上于何地牌照、車輛現(xiàn)值等信息,并應詢問目前車輛的實際使用人。

(六)股權(quán)。律師應向委托人詢問當事人雙方名下的公司、企業(yè)的名稱,并根據(jù)當事人提供的信息到相關(guān)工商行政管理局查詢公司、企業(yè)內(nèi)檔,打出基本信息,并應掌握下列材料:

1、公司、企業(yè)申請設(shè)立的申請人;

2、公司、企業(yè)設(shè)立時的股東名冊、持股比例,注冊資金;

3、公司、企業(yè)注冊資金的變動情況;

4、公司、企業(yè)年檢的會計報告、及會計報表,包括資產(chǎn)負債表、利潤分配表。

5、公司股權(quán)變動情況。

6、律師在收集以上工商材料時,注意收集公司的基本賬戶和非基本賬戶信息,以便在需要時進行資金查詢;

7、其它應當了解的情況。

七、庭審質(zhì)證階段

(一)律師在質(zhì)證時,應注意,下列證據(jù)不能單獨作為認定案件事實的依據(jù):

1、未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相當?shù)淖C言;

2、與一方當事人或者其代理人有利害關(guān)系的證人出具的證言;

3、存有疑點的視聽資料;

4、無法與原件、原物核對的復印件、復制品;

5、無正當理由未出庭作證的證人證言。

(二)律師就數(shù)個證據(jù)對同一事實的證明力,可以參照下列原則判斷:

1、國家機關(guān)、社會團體依職權(quán)制作的公文書證的證明力一般大于其他書證;

2、物證、檔案、鑒定結(jié)論、勘驗筆錄或者經(jīng)過公證、登記的書證,其證明力一般大于其他書證、視聽資料和證人證言;

3、原始證據(jù)的證明力一般大于傳來證據(jù);

4、直接證據(jù)的證明力一般大于間接證據(jù);

5、證人提供的對與其有親屬或者其他密切關(guān)系的當事人有利的證言,其證明力一般小于其他證人證言。

八、庭審辯論階段

(一)若律師發(fā)現(xiàn)對方當事人有重婚的、有配偶者與他人同居的、實施家庭暴力的及虐待、遺棄家庭成員等情形之一,從而導致離婚的,可以建議委托人請求損害賠償“損害賠償”,“損害賠償”包括物質(zhì)損害賠償和精神損害賠償。

(二)若發(fā)現(xiàn)對方當事人隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損夫妻共同財產(chǎn),或偽造債務(wù)企圖侵占另一方財產(chǎn)的,1、律師可以在分割夫妻共同財產(chǎn)時,建議委托人申請法院對隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損夫妻共同財產(chǎn)或偽造債務(wù)的一方少分或不分財產(chǎn)。

2、離婚后才發(fā)現(xiàn)的,可以向人民法院提起訴訟,請求再次分割夫妻共同財產(chǎn)。

(三)如律師發(fā)現(xiàn)委托人離婚后生活困難,可以建議委托人請求對方經(jīng)濟幫助。一方離婚后沒有住處的,屬于生活困難。幫助的形式,可以是房屋的居住權(quán)或者房屋的所有權(quán)。

(四)若當事人雙方書面約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)歸各自所有,律師發(fā)現(xiàn)當事人因撫育子女、照料老人、協(xié)助另一方工作等付出較多義務(wù)的,離婚時可以建議當事人向另一方請求補償。

(五)律師發(fā)表第二輪辯論意見時,應針對第一輪對方當事人的辯論意見進行辯論,辯論意見應具備邏輯性和層次性。

九、其他應注意的問題

(一)庭審結(jié)束的三個工作日之內(nèi),律師應向法院提交書面代理意見,并附卷一份。之后要與法院聯(lián)系,確定代理詞是否收到。

(二)人民法院作出的生效的離婚判決中未涉及探望權(quán),律師可以建議當事人就探望權(quán)問題單獨提起訴訟。

第二部分 律師代理繼承案件的技巧和方法:

一、需要了解的情況:

1)當事人家庭成員組成情況。大致包括第一順序與第二順序繼承人的人選,是否有法定繼承人之外的其他權(quán)利人,如受遺贈人、遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的扶養(yǎng)人、有繼承權(quán)利的胎兒以及是否存在轉(zhuǎn)繼承以及代位繼承的情況。

2)遺囑訂立情況。指律師要清楚系爭遺囑的形式是否合法有效、被繼承人是否前后立有多份遺囑、是否有公證遺囑、需要見證人在場的遺囑其見證人是否適格、遺囑是否為生活困難又沒有經(jīng)濟來源的繼承人保留必要的份額等。

3)遺產(chǎn)繼承開始后的遺產(chǎn)處理情況。是指是否有繼承權(quán)人放棄繼承以及喪失繼承權(quán)的情形發(fā)生。

二、繼承案件需要準備的證據(jù) 1)相關(guān)人員是適格繼承權(quán)人的證據(jù)。

2)遺囑的形式及內(nèi)容是否完全合法有效的證據(jù)。

3)前后多份遺囑是否存在沖突以及它們效力順序先后的證據(jù)。

4)被繼承人的合理債務(wù)是否存在的證據(jù)。

第三部分 律師代理子女撫養(yǎng)權(quán)變更案件 的技巧和方法

一、需要了解的案件事實:

1)原離婚協(xié)議或者判決書對子女撫養(yǎng)權(quán)的約定或者判決情況。了解原離婚協(xié)議或者判決書對子女撫養(yǎng)權(quán)的約定或者判決情況,子女撫養(yǎng)權(quán)現(xiàn)狀的成因有充分的認識。

2)子女生活教育現(xiàn)狀以及子女現(xiàn)在的態(tài)度。是指律師要清楚一方提出撫養(yǎng)權(quán)變更之訴的理由是什么,現(xiàn)在是否確實存在由對方撫養(yǎng)會嚴重不利于孩子健康成長的情形。

3)現(xiàn)有證據(jù)情況。要求律師結(jié)合當事人的變更原因,搞清楚現(xiàn)在的證據(jù)是否充分,以便給當事人合理的建議,制定科學的訴訟策 11

略。

二、離婚后子女撫養(yǎng)權(quán)變更案件證據(jù)

1)對方撫養(yǎng)孩子對孩子健康成長明顯不利的證據(jù)。2)我方當事人對孩子健康成長有利的證據(jù)。

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