第一篇：請(qǐng)求鑒定人員出庭接受質(zhì)證申請(qǐng)書(shū)

請(qǐng)求鑒定人員出庭接受質(zhì)證申請(qǐng)書(shū)

申請(qǐng)人：王汝林 申請(qǐng)事項(xiàng)

依法申請(qǐng)貴院通知鑒定人員歐陽(yáng)丹、張有宏出庭作證。理由

在申請(qǐng)人訴趙長(zhǎng)勝相鄰權(quán)糾紛損害賠償訴訟中，2012年1月6日由廣州仲恒房屋安全鑒定有限公司出具了仲恒房鑒字（2011）第（0641）號(hào)《房屋安全鑒定報(bào)告》。該鑒定由歐陽(yáng)丹、張有宏、蒲龍柱等三位鑒定人員作出。

申請(qǐng)人認(rèn)為，要求鑒定人員出庭接受質(zhì)證的法律依據(jù)是充分的。

首先、《房屋安全鑒定報(bào)告》當(dāng)中鑒定人應(yīng)當(dāng)出庭接受當(dāng)事人的質(zhì)詢。這種質(zhì)詢實(shí)際上就是對(duì)鑒定結(jié)論進(jìn)行質(zhì)證的一種正當(dāng)程序和必要方式。一旦缺失這種要式行為，鑒定結(jié)論只能被作為一種傳聞證據(jù)來(lái)看待，無(wú)法有效地作為裁判的基礎(chǔ)。

依據(jù)《民事訴訟法》第一百二十四條：法庭調(diào)查按照下列順序進(jìn)行：(四)宣讀鑒定結(jié)論;第一百二十五條：當(dāng)事人經(jīng)法庭許可，可以向證人、鑒定人、勘驗(yàn)人發(fā)問(wèn)。

依據(jù)最高人民法院關(guān)于《民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第五十九條：鑒定人應(yīng)當(dāng)出庭接受當(dāng)事人質(zhì)詢。第六十條：經(jīng)法庭許可，當(dāng)事人可以向證人、鑒定人、勘驗(yàn)人發(fā)問(wèn)。依據(jù)《全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于司法鑒定管理問(wèn)題的決定》十一條：在訴訟中，當(dāng)事人對(duì)鑒定意見(jiàn)有異議的，經(jīng)人民法院依法通知，鑒定人應(yīng)當(dāng)出庭作證。

依據(jù)《司法鑒定程序通則》(司法部令第107號(hào))第七條：司法鑒定人經(jīng)人民法院依法通知，應(yīng)當(dāng)出庭作證，回答與鑒定事項(xiàng)有關(guān)的問(wèn)題。

其次、申請(qǐng)人詳細(xì)閱讀該《房屋安全鑒定報(bào)告》后發(fā)現(xiàn)，該鑒定有許多不符合法律、法規(guī)規(guī)定之處，如鑒定依據(jù)已廢止、缺檢、漏檢錯(cuò)檢，鑒定結(jié)論片面主觀等十幾個(gè)問(wèn)題均需要鑒定人員作出當(dāng)庭答復(fù)。

以上申請(qǐng)，懇請(qǐng)法庭準(zhǔn)許！

申請(qǐng)人： 2012年

月

日

第二篇：公訴人出庭舉證質(zhì)證指導(dǎo)意見(jiàn)

公訴人出庭舉證質(zhì)證指導(dǎo)意見(jiàn)

公訴制度

加入時(shí)間：2008-5-6 8:34:3

3tzlf

點(diǎn)擊：28（[2007]高檢訴發(fā)31號(hào)

高檢院公訴廳2007年4月2日發(fā)布）

目錄

第一章

總

則 第二章

舉

證 第一節(jié)

舉證的基本要求 第二節(jié)

舉證的一般方法 第三節(jié)

舉證方法的具體確定 第四節(jié)

各類證據(jù)的舉證要求 第三章

質(zhì)

證 第一節(jié)

質(zhì)證的基本要求 第二節(jié)

對(duì)辯護(hù)方質(zhì)證的答辯 第三節(jié)

對(duì)辯護(hù)方證據(jù)的質(zhì)證 第四節(jié)

控辯雙方對(duì)質(zhì) 第四章

附

則

第一章

總 則

第一條

為了規(guī)范公訴人出庭舉證、質(zhì)證活動(dòng)，提高出庭支持公訴水平，增強(qiáng)指控犯罪效果，根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》和《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》等法律、法規(guī)的規(guī)定，結(jié)合出庭支持公訴工作實(shí)際，制定本意見(jiàn)。第二條

舉證是指在出庭支持公訴過(guò)程中，公訴人向法庭出示、宣讀、播放有關(guān)

證據(jù)材料并予以說(shuō)明，以證明公訴主張成立的訴訟活動(dòng)。

第三條

質(zhì)證是指在審判人員的主持下，由控辯雙方對(duì)所出示證據(jù)材料的合法性、客觀性和關(guān)聯(lián)性相互進(jìn)行質(zhì)疑和辯駁，以確認(rèn)是否作為定案依據(jù)的訴訟活動(dòng)。

(一)實(shí)事求是，客觀公正；

(二)程序合法，規(guī)范有序；

(三)目的明確，講究方式；

(四)突出重點(diǎn)，針對(duì)性強(qiáng)；

(五)保障訴訟參與人的合法權(quán)利；

（六）保守國(guó)家秘密、商業(yè)秘密，保護(hù)個(gè)人隱私。

第二章

舉 證 第一節(jié)

舉證的基本要求

第五條

公訴案件開(kāi)庭前，公訴人應(yīng)當(dāng)圍繞起訴書(shū)指控的犯罪事實(shí)和情節(jié)，制定詳細(xì)、具體的舉證方案，做好舉證準(zhǔn)備。

第六條

公訴人舉證，一般應(yīng)遵循下列要求：

(一)出示、宣讀、播放每一份(組)證據(jù)前，公訴人應(yīng)先就證據(jù)的種類、名稱、收集主體和時(shí)間以及所要證明的內(nèi)容向法庭作概括說(shuō)明；

(二)出示、宣讀、播放每一份(組)證據(jù)時(shí)，一般應(yīng)出示證據(jù)的全部?jī)?nèi)容。根據(jù)案件的具體情況，也可以摘要出示，但不得隨意刪減、斷章取義；

(三)舉證應(yīng)結(jié)合被告人認(rèn)罪態(tài)度，根據(jù)庭審情況，及時(shí)調(diào)整舉證時(shí)機(jī)和舉證內(nèi)容，突出重點(diǎn)，繁簡(jiǎn)得當(dāng)；

(四)舉證完畢后，應(yīng)對(duì)出示的證據(jù)進(jìn)行歸納總結(jié)，明確證明目的；

(五)使用多媒體示證的，應(yīng)與公訴人舉證同步進(jìn)行；

(六)在公開(kāi)審理的案件中，出示、宣讀、播放的證據(jù)涉及國(guó)家秘密、商業(yè)秘密或者個(gè)人隱私的，應(yīng)當(dāng)建議法院轉(zhuǎn)為不公開(kāi)審理。

第七條

公訴人舉證，應(yīng)當(dāng)圍繞下列事實(shí)進(jìn)行：

(一)被告人的身份；

(二)被告人的刑事責(zé)任能力；

(三)指控的犯罪事實(shí)，包括被告人實(shí)施犯罪行為的時(shí)間、地點(diǎn)、方法、手段、結(jié)果等；

(四)犯罪集團(tuán)或者其他共同犯罪案件中各被告人在犯罪中的作用和應(yīng)負(fù)的責(zé)任；

(五)被告人實(shí)施犯罪行為時(shí)的主觀狀態(tài)(故意或者過(guò)失以及行為的動(dòng)機(jī)、目的)；

(六)法定從重或者從輕、減輕以及免除處罰的情節(jié)；

(七)犯罪對(duì)象、作案工具的主要特征，與犯罪有關(guān)的財(cái)物的來(lái)源、數(shù)量以及去向；

(八)與定罪量刑有關(guān)的其他事實(shí)。

第八條

下列事實(shí)公訴人不需要提出證據(jù)證明：

(一)為一般人共同知曉的常識(shí)性事實(shí)；

(二)人民法院生效裁判所確認(rèn)的并且未經(jīng)審判監(jiān)督程序重新審理的事實(shí)；

(三)法律、法規(guī)的內(nèi)容以及適用等屬于審判人員履行職務(wù)所應(yīng)當(dāng)知曉的事實(shí)；

(四)在法庭審理中不存在異議的程序事實(shí)；

(五)法律規(guī)定的推定事實(shí)；

(六)自然規(guī)律或者定律。

第九條

公訴人可以根據(jù)庭審需要，出示提起公訴時(shí)移送人民法院的證據(jù)目錄以外的證據(jù)，但應(yīng)征求審判長(zhǎng)的意見(jiàn)，并說(shuō)明理由及證明事項(xiàng)。確有必要通知開(kāi)庭前未向人民法院提供名單的證人、鑒定人出庭陳述或者辯護(hù)人提出給予必要的質(zhì)證時(shí)間的，可以建議法庭延期審理。

第十條

辯護(hù)方當(dāng)庭要求公訴人宣讀出示案卷中對(duì)被告人有利卻未被公訴方采信的證據(jù)時(shí)，公訴人可以建議法庭決定由辯護(hù)方宣讀出示或者在休庭后三日內(nèi)移交人民法院，并說(shuō)明沒(méi)有采信的理由。

第十一條

對(duì)于公訴人摘要出示的證據(jù)，辯護(hù)人要求公訴人詳細(xì)出示證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)分別不同情況做出處理。具有下列情形之一的，公訴人應(yīng)當(dāng)詳細(xì)出示證據(jù)：

(一)審判人員要求詳細(xì)出示的；

(二)辯護(hù)方提出詳細(xì)出示的要求確有需要，經(jīng)向法庭申請(qǐng)被采納的；

(三)摘要出示證據(jù)可能影響舉證效果的。

具有下列情形之一的，公訴人應(yīng)當(dāng)向法庭說(shuō)明理由，經(jīng)法庭同意后，可以不再詳細(xì)出示證據(jù)：

(一)辯護(hù)方提出需要詳細(xì)出示的證據(jù)，公訴人已在庭前向人民法院移送的；

(二)公訴人已就相關(guān)證據(jù)詳細(xì)出示過(guò)，辯護(hù)方重復(fù)要求的；

(三)公訴人摘要出示的證據(jù)足以證明案件事實(shí)并足以反駁辯護(hù)方異議的；

(四)辯護(hù)方所要求詳細(xì)出示的內(nèi)容與起訴書(shū)認(rèn)定事實(shí)無(wú)關(guān)的。

第十二條

控辯雙方對(duì)案件的程序事實(shí)發(fā)生爭(zhēng)議的，公訴人應(yīng)當(dāng)出示、宣讀有關(guān)訴訟文書(shū)、偵查或者審查起訴活動(dòng)筆錄予以證明。必要時(shí)，可以建議法庭通知負(fù)責(zé)偵查的人員以及搜查、勘驗(yàn)、檢查等活動(dòng)的見(jiàn)證人出庭陳述有關(guān)情況。

第十三條

公訴人在法庭上出示、宣讀、播放的證據(jù)材料應(yīng)當(dāng)當(dāng)庭移交人民法院，確實(shí)無(wú)法當(dāng)庭移交的，應(yīng)當(dāng)在休庭后三日內(nèi)移交。對(duì)于在法庭上出示、宣讀、播放未到庭證人的證言的，如果該證人提供過(guò)不同的證言，公訴人應(yīng)當(dāng)將該證人的全部證言材料在休庭后三日內(nèi)移交。

第二節(jié)

舉證的一般方法

第十四條

舉證一般應(yīng)遵循一事一證的原則，并以一罪名一舉證為補(bǔ)充，做到條理清楚、層次分明。

第十五條

舉證順序應(yīng)以有利于證明公訴主張為目的，公訴人可以根據(jù)案件的不同種類、特點(diǎn)和庭審實(shí)際情況，合理安排和調(diào)整舉證順序。一般應(yīng)先出示定罪證據(jù)，后出示量刑證據(jù)；先出示主要證據(jù)，后出示次要證據(jù)。

第十六條

根據(jù)案件的具體情況和證據(jù)狀況，結(jié)合被告人的認(rèn)罪態(tài)度，舉證可以采用分組舉證或者逐一舉證的方式。

第十七條

案情復(fù)雜，參與犯罪人數(shù)多，證據(jù)種類齊全、數(shù)量較多的案件，一般采用分組舉證的方式。

第十八條

在對(duì)證據(jù)進(jìn)行分組時(shí)，要遵循證據(jù)之間的內(nèi)在邏輯關(guān)系，一般應(yīng)將證明方向一致或證明內(nèi)容相近的證據(jù)歸為一組，也可以根據(jù)情況，按照證據(jù)種類的不同進(jìn)行分組，并注意各組證據(jù)在證明內(nèi)容上的層次和遞進(jìn)關(guān)系，以便于法庭和旁聽(tīng)人員理解。

第十九條

分組舉證可以采取正敘法，即按照犯罪事實(shí)的發(fā)生發(fā)展時(shí)間順序出示證據(jù)。其出示順序是：

(一)出示犯罪預(yù)謀階段的證據(jù)；

(二)出示犯罪實(shí)施階段的證據(jù)；

(三)出示犯罪實(shí)施終了階段的證據(jù)

(四)出示有關(guān)量刑情節(jié)的證據(jù)。

分組舉證也可以采取倒敘法即先出示犯罪結(jié)果的證據(jù)作案過(guò)程的證據(jù)。其出示順序是：

(一)出示犯罪實(shí)施終了階段的證據(jù)；

(二)出示犯罪預(yù)謀階段的證據(jù)；

(三)出示犯罪實(shí)施階段的證據(jù)；

(四)出示有關(guān)量刑情節(jié)的證據(jù)。

分組舉證還可以按照犯罪構(gòu)成要件的具體內(nèi)容以及采取其他適宜的方式進(jìn)行。

第二十條

分組舉證，同一證據(jù)可以根據(jù)證明需要重復(fù)出示。對(duì)于重復(fù)出示的同一證據(jù)，一般僅予以說(shuō)明即可。

第二十一條

案情簡(jiǎn)單的案件，一般采用逐一舉證，即按照犯罪的構(gòu)成要件和犯罪事實(shí)的發(fā)生發(fā)展過(guò)程逐一出示證據(jù)。

逐一舉證應(yīng)注意各份證據(jù)在證明內(nèi)容上的連續(xù)性。

第二十二條

依靠間接證據(jù)證明犯罪事實(shí)的案件，出示的后一份(組)證據(jù)與前一份(組)證據(jù)要緊密關(guān)聯(lián)，環(huán)環(huán)相扣。

第三節(jié)

舉證方法的具體確定

第二十三條

對(duì)于一名被告人有一起犯罪事實(shí)或案情比較簡(jiǎn)單的案件，可以按照下列順序逐一舉證：

(一)宣讀被告人供述；

(二)宣讀被害人陳述；

(三)要求證人到庭作證或宣讀未出庭的證人證言；

(四)出示物證、書(shū)證；

(五)宣讀勘驗(yàn)筆錄、檢查筆錄、鑒定結(jié)論；

(六)播放視聽(tīng)資料。

逐一舉證時(shí)也可以根據(jù)案件具體情況，對(duì)上述順序作出調(diào)整。

第二十四條

對(duì)于一名被告人有數(shù)起犯罪事實(shí)的案件，可以以每一起犯罪事實(shí)為單元，將證明犯罪事實(shí)成立的證據(jù)分組舉證或逐一舉證。其中，涉及每起犯罪中量刑情節(jié)的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)在對(duì)該起犯罪事實(shí)舉證中出示；涉及全案綜合量刑情節(jié)的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)在全案的最后出示。

第二十五條

對(duì)于數(shù)名被告人有一起犯罪事實(shí)的案件，根據(jù)各被告人在犯罪中所起的作用、地位及情節(jié)，一般先出示證明主犯犯罪事實(shí)的證據(jù)，再出示證明從犯犯罪事實(shí)的證據(jù)。

第二十六條

對(duì)于數(shù)名被告人有數(shù)起犯罪事實(shí)的案件，可以采用不同的分組方法和舉證順序，或者按照作案時(shí)間的先后順序，或者以主犯參與的犯罪事實(shí)為主線，或者以參與人數(shù)的多少為標(biāo)準(zhǔn)，參照本節(jié)第二十三條、第二十四條、第二十五條的舉證方法綜合舉證。

在辦理本類案件時(shí)，應(yīng)注意區(qū)分犯罪集團(tuán)的犯罪行為、一般共同犯罪行為和個(gè)別成員的犯罪行為，并分別進(jìn)行舉證。

第二十七條

對(duì)于單位犯罪案件，應(yīng)先出示證明單位構(gòu)成犯罪的證據(jù)，再出示對(duì)其負(fù)責(zé)的單位土管人員或其他直接責(zé)任人員構(gòu)成犯罪的證據(jù)。對(duì)于指控被告單位犯罪與指控單位主管人員或其他直接責(zé)任人員犯罪的同一份證據(jù)可重復(fù)出示，但重復(fù)出示時(shí)僅予以說(shuō)明即可。

第四節(jié)

各類證據(jù)的舉證要求

第二十八條

出示的物證、書(shū)證一般應(yīng)當(dāng)為證據(jù)的原件或原原物不易搬運(yùn)、不易保存或已返還被害人時(shí)可以出示反映原物外形或內(nèi)容的照片、錄像。獲取書(shū)證原件有困難時(shí)，可以出示書(shū)證副本或復(fù)制件，并向法庭說(shuō)明情況。

出示物證、書(shū)證時(shí)，應(yīng)對(duì)物證、書(shū)證所要證明的內(nèi)容、獲取情調(diào)作概括的說(shuō)明，并提請(qǐng)法庭讓當(dāng)事人、證人等訴訟參與人辨認(rèn)。物證、書(shū)證經(jīng)過(guò)技術(shù)鑒定的，應(yīng)當(dāng)宣讀鑒定書(shū)。

第二十九條

詢問(wèn)出庭作證的證人，應(yīng)當(dāng)遵循以下規(guī)則：

(一)發(fā)問(wèn)應(yīng)單獨(dú)進(jìn)行，不得同時(shí)向二個(gè)證人發(fā)問(wèn)；

(二)發(fā)問(wèn)應(yīng)當(dāng)采取一問(wèn)一答形式，不得同時(shí)發(fā)問(wèn)多個(gè)內(nèi)容不同的問(wèn)題；

(三)發(fā)問(wèn)應(yīng)當(dāng)簡(jiǎn)潔、清楚；

(四)發(fā)問(wèn)的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與案件的事實(shí)相關(guān)；

(五)不得以誘導(dǎo)、威脅或其他非法方式發(fā)問(wèn)；

(六)不得損害證人的人格尊嚴(yán)；

(七)詢問(wèn)未成年的證人，應(yīng)當(dāng)根據(jù)未成年人的特點(diǎn)進(jìn)行。

前款規(guī)定適用于對(duì)被告人、被害人、附帶民事訴訟原告人和被告人、鑒定人的訊問(wèn)或者詢問(wèn)。

第三十條

證人出庭的，應(yīng)首先由其連貫陳述所了解的與案件有關(guān)的事實(shí)，然后再對(duì)其詢問(wèn)。證人不能連貫陳述的，公訴人也可以直接詢問(wèn)。

證人作出回答后，公訴人認(rèn)為對(duì)案件事實(shí)和情節(jié)的認(rèn)定有決定性或重大影響時(shí)可以暫停發(fā)問(wèn)，并建議法庭記錄在案。

證人出庭作證的證言與庭前提供的證言相互矛盾的，公訴人應(yīng)當(dāng)問(wèn)明理由，并對(duì)該證人進(jìn)行詢問(wèn)，澄清事實(shí)。認(rèn)為理由不成立的，應(yīng)當(dāng)宣讀證人在翻證前提供的筆錄內(nèi)容，并結(jié)合相關(guān)證據(jù)予以駁斥。

對(duì)未到庭證人的證言筆錄，應(yīng)當(dāng)當(dāng)庭宣讀。宣讀前，應(yīng)當(dāng)說(shuō)明證人和本案的關(guān)系．對(duì)證人證言筆錄存在疑問(wèn)、確實(shí)需要證人出庭陳述或者有新的證人的，公訴人應(yīng)當(dāng)要求延期審理，由人民法院通知證人到庭提供證言和接受質(zhì)證。

前四款規(guī)定適用于被害人出庭、宣讀被害人陳述筆錄。

第三十一條

宣讀被告人供述應(yīng)根據(jù)庭審中被告人供述的變化情況進(jìn)行。被告人有多份供述且內(nèi)容基本一致的，應(yīng)選擇最為完整的一份出示。被告人當(dāng)庭供述與庭前供述內(nèi)容一致的，也可以不再宣讀庭前供述，但應(yīng)向法庭說(shuō)明；被告人當(dāng)庭供述與庭前供述內(nèi)容不一致的，公訴人應(yīng)當(dāng)問(wèn)明理由，認(rèn)為理由不成立的，應(yīng)當(dāng)就不一致部分宣讀庭前供述，并結(jié)合相關(guān)證據(jù)予以駁斥。

第三十二條

鑒定結(jié)論、勘驗(yàn)筆錄、檢查筆錄由鑒定人、勘驗(yàn)人、檢查人本人宣讀，公訴人可以根據(jù)需要對(duì)其發(fā)問(wèn)，發(fā)問(wèn)時(shí)適用對(duì)被害人、證人詢問(wèn)的相關(guān)要求。

鑒定人、勘驗(yàn)人、檢查人未到庭的，公訴人應(yīng)當(dāng)當(dāng)庭宣讀鑒定結(jié)論、勘驗(yàn)筆錄、檢查筆錄。宣讀前，應(yīng)對(duì)鑒定人、勘驗(yàn)人、檢查人的身份、資質(zhì)、與當(dāng)事人及本案的關(guān)系作出說(shuō)明，必要時(shí)提供證據(jù)予以證明。

第三十三條

播放視聽(tīng)資料，應(yīng)首先對(duì)視聽(tīng)資料的來(lái)源、制作過(guò)程、制作環(huán)境、制作人員以及所要證明的內(nèi)容進(jìn)行概括說(shuō)明。播放一般應(yīng)連續(xù)進(jìn)行，也可根據(jù)案情分段進(jìn)行，但應(yīng)保持資料原貌，不得對(duì)視聽(tīng)資料剪輯。

播放視聽(tīng)資料，應(yīng)向法庭提供視聽(tīng)資料的原始載體。提供原始載體確有困難的，可以提供復(fù)制件，但應(yīng)向法庭說(shuō)明原因。

聲音資料的出示，可以宣讀庭前制作的附有聲音資料語(yǔ)言內(nèi)容的文字記錄。

第三十四條

出示通過(guò)計(jì)算機(jī)處理和保存的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)對(duì)該證據(jù)的持有人、規(guī)格類別、文件格式、提取復(fù)制人員、時(shí)間、地點(diǎn)和見(jiàn)證人等予以說(shuō)明，并提供提取復(fù)制人員關(guān)于該證據(jù)數(shù)據(jù)的文字說(shuō)明。

第三章

質(zhì)

證

第一節(jié)

質(zhì)證的基本要求

第三十五條

公訴人應(yīng)在開(kāi)庭前充分預(yù)測(cè)辯護(hù)方可能出示的證 據(jù)以及可能對(duì)公訴方指控證據(jù)的合法性、客觀性、關(guān)聯(lián)性提出的質(zhì)疑，制定質(zhì)證方案，做好質(zhì)證準(zhǔn)備，并結(jié)合庭審情況及時(shí)調(diào)整質(zhì)證方案內(nèi)

容。具體應(yīng)注意以下方面：(一)證據(jù)是否符合法定形式；

(二)證據(jù)的收集是否符合法律規(guī)定；

（三）證據(jù)形成的原因；

(四)發(fā)現(xiàn)證據(jù)時(shí)的客觀環(huán)境；

(五)證據(jù)是否為原件、原物，復(fù)制件與原件、原物是否相符；

(六)證人或提供證據(jù)的其他人與案件當(dāng)事人有無(wú)利害關(guān)系；

(七)證據(jù)之間的相互關(guān)系；

(八)證據(jù)內(nèi)容前后是否一致，有無(wú)矛盾。

第三十六條

公訴人質(zhì)證應(yīng)相據(jù)辯護(hù)方所出示證據(jù)的內(nèi)容以及對(duì)公訴方證據(jù)提出的質(zhì)疑，緊緊圍繞案件事實(shí)、證據(jù)和適用法律進(jìn)行。質(zhì)證應(yīng)做到目的明確、重點(diǎn)突出、邏輯清楚，如有必要可以扼要概述已經(jīng)法庭質(zhì)證過(guò)的其他證據(jù)，用以反駁辯護(hù)方的質(zhì)疑。

第三十七條

質(zhì)證階段的辯論，一般應(yīng)圍繞證據(jù)的有效性和證明力進(jìn)行。對(duì)于證據(jù)之間的關(guān)聯(lián)性和證據(jù)的綜合證明作用問(wèn)題，一般在辯論階段予以答辯。

第三十八條

在每一份(組)證據(jù)或者全部證據(jù)質(zhì)證完畢后，公訴人可以根據(jù)具體案件情況，提請(qǐng)法庭對(duì)證據(jù)的證明力進(jìn)行確認(rèn)。

第二節(jié)

對(duì)辯護(hù)方質(zhì)證的答辯

第三十九條

辯護(hù)方對(duì)公訴方當(dāng)庭出示、宣讀、播放的證據(jù)的合法性、客觀性、關(guān)聯(lián)性提出的質(zhì)證意見(jiàn)，公訴人應(yīng)當(dāng)進(jìn)行答辯。

對(duì)辯護(hù)方提出的與證據(jù)證明力無(wú)關(guān)、與公訴主張無(wú)關(guān)的質(zhì)證意見(jiàn)，公訴人可以說(shuō)明理由不予答辯，并提請(qǐng)法庭不予采納。

公訴人答辯一般應(yīng)在辯護(hù)方提出質(zhì)證意見(jiàn)后立即進(jìn)行，也可以根據(jù)需要在法庭辯論階段結(jié)合其他證據(jù)綜合發(fā)表意見(jiàn)，但應(yīng)向法庭說(shuō)明。

第四十條

辯護(hù)方質(zhì)疑公訴方出庭證人、被害人的陳述時(shí)，公訴人應(yīng)根據(jù)陳述情況，針對(duì)陳述中有爭(zhēng)議的內(nèi)容重點(diǎn)答辯。

第四十一條

辯護(hù)人詢問(wèn)證人或被害人有下列情形之一的，公訴人應(yīng)當(dāng)及時(shí)提請(qǐng)審判長(zhǎng)制止，必要時(shí)應(yīng)當(dāng)要求法庭對(duì)該項(xiàng)陳述或證言不予采納：

(一)以誘導(dǎo)或威脅方式發(fā)問(wèn)的；

(二)前提虛假，違背證據(jù)客觀性原則的；

(三)意圖使被害人，證人以推測(cè)或判斷意見(jiàn)作為陳述或證言的；

(四)發(fā)問(wèn)不明確，足以使被害人、證人產(chǎn)生誤解的；

(五)發(fā)問(wèn)內(nèi)容與本案事實(shí)無(wú)關(guān)的；

(六)對(duì)被害人，證人帶有侮辱性發(fā)問(wèn)的；

(七)其他違反法律規(guī)定的。

第四十二條

辯護(hù)方質(zhì)疑物證、書(shū)證、勘驗(yàn)檢查筆錄時(shí)，公訴人可以從此類證據(jù)客觀、穩(wěn)定、不易失真以及取證主體、程序、手段合法等方面有針對(duì)性地予以答辯。

第四十三條

辯護(hù)人斷章取義，片面理解證據(jù)內(nèi)容發(fā)表意見(jiàn)的，公訴人應(yīng)立足證據(jù)認(rèn)定的全面性、同一性原則，綜合全案證據(jù)予以駁斥。

第四十四條

對(duì)于辯護(hù)方提出的質(zhì)證意見(jiàn)，確實(shí)需要進(jìn)行補(bǔ)充偵查的，公訴人可以建議延期審理。

辯護(hù)方建議末到庭證人、被害人到庭進(jìn)行質(zhì)證的，公訴人可以結(jié)合全案證據(jù)情況進(jìn)行答辯，或者根據(jù)具體情況建議法庭休庭。

辯護(hù)方因?qū)ψC據(jù)內(nèi)容了解有誤而質(zhì)證的，公訴人可以對(duì)證據(jù)情況進(jìn)行簡(jiǎn)要說(shuō)明。

對(duì)辯護(hù)方符合事實(shí)和法律的質(zhì)證，公訴人應(yīng)當(dāng)實(shí)事求是地發(fā)表意見(jiàn)，或者不再就此答辯。

第四十五條

在質(zhì)證過(guò)程中，如果辯護(hù)人的言詞對(duì)公訴人帶有指責(zé)性或者進(jìn)行人身攻擊的，公訴人可以從以下幾個(gè)方面駁斥：

(一)指出辯護(hù)人的職責(zé)是根據(jù)事實(shí)和法律提出被告人無(wú)罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責(zé)任的辯護(hù)意見(jiàn)，對(duì)公訴人進(jìn)行指責(zé)違背律師的職業(yè)職責(zé)；

(二)提請(qǐng)法庭對(duì)辯護(hù)人這種違背職業(yè)道德的言行予以制止；

（三）當(dāng)庭指出辯護(hù)人對(duì)公訴人指責(zé)的意圖。

第三節(jié)

對(duì)辯護(hù)方證據(jù)的質(zhì)證

第四十六條

公訴人應(yīng)當(dāng)認(rèn)真審查辯護(hù)方向法庭提交的證據(jù)。對(duì)于開(kāi)庭五日前末提交給法庭的，應(yīng)當(dāng)當(dāng)庭指出，并根據(jù)情況，決定是否要求查閱該證據(jù)或者建議休庭；屬于下列情況的，應(yīng)當(dāng)提請(qǐng)法庭不予采信：

(一)辯護(hù)人違反刑事訴訟法第三十七條規(guī)定調(diào)取的證據(jù)；

(二)不符合證據(jù)的客觀性、關(guān)聯(lián)性、合法性要求的證據(jù)；

(三)辯護(hù)人在偵查階段調(diào)取的證據(jù)；

(四)辯護(hù)人出示的證據(jù)違背本案客觀事實(shí)的(五)辯護(hù)人提供的證據(jù)明顯有悖常理的；

(六)其他需要提請(qǐng)法庭不予采信的情況。

前述證據(jù)如果對(duì)被告人的定罪、量刑有重大影響，當(dāng)庭又難以準(zhǔn)確判斷，符合延期審理?xiàng)l件的，公訴人應(yīng)當(dāng)及時(shí)建議法庭延期審理。

第四十七條

對(duì)辯護(hù)方提請(qǐng)出庭的證人，可以針對(duì)其證言中的疑問(wèn)從以下方面進(jìn)行質(zhì)證：

(一)證人與案件事實(shí)的關(guān)系；

(二)證人與被告人、被害人的關(guān)系：

(三)證言與其他證據(jù)的關(guān)系；

(四)證言的內(nèi)容及其來(lái)源；

(五)證人感知案件事實(shí)時(shí)的環(huán)境、條件和精神狀態(tài)

(六)證人的感知力、記憶力和表達(dá)力；

(七)證人作證是否受到外界的干擾或影響；

(八)證人的年齡以及生理上、精神上是否有缺陷；

（九）證言前后是否矛盾。

辯護(hù)方證人未出庭的，對(duì)其證言應(yīng)圍繞取證主體是否為辯護(hù)律師、取證是否征得證人同意、是否告知證人權(quán)利、是否單獨(dú)詢問(wèn)證人等方面質(zhì)證。質(zhì)證中應(yīng)將證言與已經(jīng)出示的證據(jù)材料進(jìn)行對(duì)比分析，發(fā)現(xiàn)并否定虛假的證人證言。證人證言前后矛盾或者與案件事實(shí)無(wú)關(guān)的，應(yīng)當(dāng)建議法庭不予采信。

第四十八條

對(duì)辯護(hù)方出示的鑒定結(jié)論和提請(qǐng)出庭的鑒定可以從以下方面進(jìn)行質(zhì)證：

(一)鑒定人的資格；

(二)鑒定人有無(wú)應(yīng)當(dāng)回避的情形的；

(三)鑒定程序是否合法；

(四)鑒定人與案件的關(guān)系；

(五)鑒定人是否受到外界的干擾或影響；

(六)鑒定的依據(jù)和材料是否全面客觀，有無(wú)影響鑒定結(jié)論正確性的情形；

(七)鑒定的設(shè)備和方法；

(八)鑒定結(jié)論與其他證據(jù)的關(guān)系；

(九)鑒定結(jié)論是否有科學(xué)依據(jù)。

第四十九條

對(duì)辯護(hù)方出示的物證、書(shū)證，應(yīng)首先查明其來(lái)源是否合法，并在被害人及有關(guān)訴訟參與人辨認(rèn)后發(fā)表質(zhì)證意見(jiàn)。

對(duì)書(shū)證的內(nèi)容可以從以下方面進(jìn)行質(zhì)證：

(一)書(shū)寫(xiě)人是否受到利誘、欺詐或其他違背真實(shí)意愿因素的影響，內(nèi)容是否反映其真實(shí)意思；

(二)內(nèi)容是否明確，前后是否矛盾；

(三)是否與案件事實(shí)有聯(lián)系，是否能證實(shí)案件真實(shí)情況。

第五十條

對(duì)辯護(hù)方出示的視聽(tīng)資料，可以從以下幾個(gè)方面進(jìn)行質(zhì)證：

(一)收集過(guò)程是否合法，來(lái)源及制作目的是否清楚；

(二)所要證明的問(wèn)題是否與案件事實(shí)有關(guān)；

(三)制作是否受到暴力、脅迫或利誘、是公開(kāi)制作還是秘密制作，是直接制作還是轉(zhuǎn)錄以及轉(zhuǎn)錄是否完整等：

(四)內(nèi)容是否被剪輯、篡改、偽造。

第五十一條

對(duì)辯護(hù)方出示的通過(guò)計(jì)算機(jī)處理和保存的證可以從以下幾個(gè)方面進(jìn)行質(zhì)證：

(一)計(jì)算機(jī)系統(tǒng)硬件是否完好，存儲(chǔ)介質(zhì)是否完整；

(二)計(jì)算機(jī)軟件是否可靠；

(三)計(jì)算機(jī)運(yùn)行是否正常，是否受到過(guò)病毒侵襲；

(四)是否具有被人為改動(dòng)的可能；

(五)收集過(guò)程是否合法，來(lái)源及制作目的是否清楚；

(六)所要證明的問(wèn)題是否與案件事實(shí)有關(guān)；

(七)電子數(shù)據(jù)制作過(guò)程中是否受到暴力脅迫和引誘因素的影響；

(八)是公開(kāi)制作還是秘密制作，是直接制作還是從原件進(jìn)行復(fù)制；

(九)內(nèi)容是否完整，有無(wú)剪輯、篡改、偽造等問(wèn)題。

第五十二條

對(duì)于因?qū)I(yè)技術(shù)性問(wèn)題不能對(duì)有關(guān)證據(jù)發(fā)表質(zhì)證意見(jiàn)的，可以建議休庭，并向?qū)I(yè)技術(shù)人員咨詢意見(jiàn)。必要時(shí)，可以建議延期審理，進(jìn)行鑒定或者重新鑒定。

第四節(jié)

控辯雙方對(duì)質(zhì)

第五十三條

控辯雙方針對(duì)同一事實(shí)出示的證據(jù)出現(xiàn)矛盾公訴人可以提請(qǐng)法庭通知相關(guān)人員到庭對(duì)質(zhì)。

第五十四條

被告人、證人對(duì)同一事實(shí)的陳述存在矛盾需要對(duì)質(zhì)的，公訴人可以建議法庭傳喚有關(guān)被告人、證人同時(shí)到庭對(duì)質(zhì)。

各被告人之間對(duì)同一事實(shí)的陳述存在矛盾需要對(duì)質(zhì)的，公訴人可以在被告人全部陳述完畢后建議法庭當(dāng)庭進(jìn)行對(duì)質(zhì)。

第五十五條

辯護(hù)方質(zhì)疑物證、書(shū)證、勘驗(yàn)、檢查筆錄、鑒定結(jié)論時(shí)，公訴人應(yīng)對(duì)上述證據(jù)材料的有效性和證明作用發(fā)表意見(jiàn)。確有必要的，公訴人可以提請(qǐng)法庭通知偵查人員、勘驗(yàn)、檢查人員、勘驗(yàn)、檢查活動(dòng)的見(jiàn)證人、鑒定人出庭說(shuō)明有關(guān)情況，辯護(hù)方仍有異議的，公訴人應(yīng)結(jié)合具體情況展開(kāi)辯論。

第五十六條

對(duì)辯護(hù)方出示的鑒定結(jié)論和提請(qǐng)出庭的鑒定人，公訴人在必要時(shí)可以要求專業(yè)技術(shù)人員出庭，與辯護(hù)方提供的鑒定人對(duì)質(zhì)。

第五十七條

在對(duì)質(zhì)過(guò)程中，公訴人應(yīng)突出證據(jù)之間的矛盾點(diǎn)進(jìn)行發(fā)問(wèn)，并適時(shí)運(yùn)用其他證據(jù)揭露虛假的證據(jù)材判。

第四章

附

則

第五十八條

舉證，質(zhì)證的情況應(yīng)當(dāng)由書(shū)記員記明筆錄附卷。

第五十九條

本意見(jiàn)主要適用于人民檢察院派員出庭支持公訴的第一審案件。對(duì)于出席二申、再審以及適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖戆讣ㄍサ呐e證、質(zhì)證，可以參考本意見(jiàn)的有關(guān)規(guī)定進(jìn)行。

對(duì)于被告人認(rèn)罪案件的出庭舉證、質(zhì)證，可依照有關(guān)司法解釋規(guī)定并參照本意見(jiàn)相關(guān)內(nèi)容進(jìn)行。

第六十條

本意見(jiàn)自下發(fā)之日起試行。

第六十一條

本意見(jiàn)由最高人民檢察院公訴廳負(fù)責(zé)解釋。

第三篇：鑒定人出庭質(zhì)證制度的完善

鑒定人出庭質(zhì)證制度的完善

發(fā)布時(shí)間：2004-08-23 08:51:24

鑒定人出庭，是指鑒定人根據(jù)法律規(guī)定或者法院(法官)的要求參加法庭調(diào)查質(zhì)證的行為。我國(guó) <刑事訴訟法>、<民事訴訟法>以及2002年施行的最高人民法院 <關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定>、<關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問(wèn)題的規(guī)定>中都規(guī)定鑒定人應(yīng)當(dāng)出庭作證，直接接受控、辯雙方及法官就與鑒定結(jié)論有關(guān)問(wèn)題的詢問(wèn)和質(zhì)證，并作出答復(fù)。

實(shí)踐證明，鑒定人出庭是檢驗(yàn)鑒定質(zhì)量的有效手段。有以下三個(gè)意義：一是確保司法程序的公正。二是保證判決結(jié)果的公正。三是縮短辦案周期，節(jié)省司法資源。但是在審判實(shí)踐中庭審質(zhì)證仍存在形式化。就近幾年的具體來(lái)看，2002年是鑒定人出庭次數(shù)最多的，但法醫(yī)學(xué)鑒定案件未有一起鑒定人出庭，鑒定結(jié)論采用率較高。

那么審判實(shí)踐中如何完善鑒定人出庭質(zhì)證制度呢?筆者認(rèn)為應(yīng)從以下幾個(gè)方面人手：

(一)賦予鑒定人以知情權(quán)。正是因?yàn)殍b定結(jié)論的專業(yè)性，鑒定人應(yīng)當(dāng)充分了解本專業(yè)知識(shí)，而且能夠完全了解鑒定體的具體情況，獨(dú)立做出鑒定結(jié)論。所以當(dāng)法官準(zhǔn)備將案件提交鑒定時(shí)，應(yīng)將相關(guān)證據(jù)材料全部移交鑒定人員，并講明具體情況，鑒定人根據(jù)提交的材料和法官的要求，有權(quán)拒絕鑒定。一旦接受鑒定后，即獨(dú)立享受鑒定權(quán)，不受任何法官、行政機(jī)關(guān)及其工作人員的制約。通過(guò)完善鑒定規(guī)則，賦予鑒定人以知情權(quán)，使接受指定的鑒定人應(yīng)能無(wú)妨礙地取得鑒定所需要的一切必要的素材。才可保證鑒定結(jié)論的客觀與準(zhǔn)確，并可使鑒定人在依法行使鑒定工作發(fā)生阻卻事由時(shí)，能夠采取必要的法律救濟(jì)措施，及時(shí)參加法庭質(zhì)證。

(二)規(guī)定鑒定人出庭是鑒定人應(yīng)負(fù)的義務(wù)。鑒定人出庭應(yīng)采用書(shū)面通知的方式。由當(dāng)事人自行委托鑒定的案件，另一方當(dāng)事人提出異議的，要求原鑒定人出庭的，應(yīng)向人民法院提交申請(qǐng)，合議庭審查同意的，由合議庭書(shū)面通知其出庭。法院依職權(quán)委托鑒定的，由合議庭書(shū)面通知其出庭。申請(qǐng)鑒定人出庭的期間，界定在案件受理后法庭辯論終結(jié)前。逾期申請(qǐng)的不予采納。申請(qǐng)鑒定人出庭的，應(yīng)于開(kāi)庭前5日提出，法院確定鑒定人出庭后，由合議庭制作鑒定人出庭通知書(shū)，至遲在開(kāi)庭前3日送達(dá)。

(三)明確鑒定人出庭作證原則。參照證人出庭作證的有關(guān)規(guī)定，鑒定人出庭作證規(guī)則應(yīng)包括：一是鑒定人身份，由法官查明鑒定人的基本情況、查明其是該鑒定結(jié)論的鑒定人，查明鑒定人與當(dāng)事人有無(wú)利害關(guān)系，查明鑒定人是否具有該“專門(mén)問(wèn)題”的鑒定能力、資格。二由法官向鑒定人講明出庭質(zhì)證是鑒定人應(yīng)負(fù)的義務(wù)，并應(yīng)實(shí)事求是，否則應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。三是出庭紀(jì)律，鑒定人必須準(zhǔn)時(shí)出庭，遵守法律紀(jì)律，如實(shí)回答質(zhì)詢，保守庭審機(jī)密，鑒定人質(zhì)證完畢，即由審判長(zhǎng)通知其退庭，不得旁聽(tīng)庭審調(diào)查。

(四)制裁拒不出庭作證的鑒定人。鑒定人拒不出庭作證或者雖然出庭但不如實(shí)作證、不回答或不如實(shí)回答質(zhì)詢，是妨害訴訟活動(dòng)的行為，可以妨害訴訟的行為予以制裁。對(duì)鑒定人拒不出庭者，可建議有關(guān)機(jī)關(guān)予以紀(jì)律處分、停止或者取消其鑒定人資格。鑒定人作虛假鑒定，不如實(shí)回答質(zhì)詢，導(dǎo)致當(dāng)事人財(cái)產(chǎn)損害的，應(yīng)予賠償，情節(jié)嚴(yán)重的，應(yīng)依法追究其刑事責(zé)任。

(五)鑒定人在法庭上，首先由申請(qǐng)傳喚的一方詢問(wèn)，法官只在必要時(shí)對(duì)鑒定人作一些補(bǔ)充性的詢問(wèn)。鑒定人在法庭上必須陳述所作鑒定結(jié)論的根據(jù)、過(guò)程和科學(xué)基礎(chǔ)，回答控辯雙方提出的疑問(wèn)，控辯雙方在發(fā)問(wèn)過(guò)程中，一般不得以誘導(dǎo)、威脅或者有損鑒定人尊嚴(yán)的方式進(jìn)行提問(wèn)，發(fā)問(wèn)的內(nèi)容與案件的事實(shí)無(wú)關(guān)、涉及國(guó)家機(jī)密、技術(shù)秘密或當(dāng)事人隱私的問(wèn)題，鑒定人可以拒絕回答。

(六)對(duì)鑒定人的保護(hù)和補(bǔ)償制度。在規(guī)定鑒定人需履行義務(wù)的同時(shí)，給予鑒定人一定的人身保護(hù)和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償是必要的。因?yàn)殍b定結(jié)論對(duì)定案起著舉足輕重的作用，有的鑒定結(jié)論直接決定是否有罪、無(wú)罪，量刑輕重，對(duì)鑒定人及其親屬進(jìn)行威脅、引誘及打擊報(bào)復(fù)現(xiàn)象屢見(jiàn)不鮮。法律應(yīng)確保鑒定人的人身不受侵犯，才能讓鑒定人擺脫后顧之憂，勇于出庭作證。另一方面，對(duì)鑒定人因出庭質(zhì)證而支出交通費(fèi)、誤工費(fèi)等合理費(fèi)應(yīng)給予補(bǔ)償，鑒定人的各項(xiàng)費(fèi)用應(yīng)由申請(qǐng)出庭的一方預(yù)付，法院認(rèn)為鑒定人有必要出庭的，其費(fèi)用應(yīng)從雙方當(dāng)事人預(yù)付款項(xiàng)中支付。

總之，鑒定結(jié)論是否能夠客觀地反映鑒定對(duì)象的真實(shí)狀

態(tài)，其所采的鑒定方法是否科學(xué)，鑒定人和所得出的鑒定結(jié)論是否具有科學(xué)理論依據(jù)，該鑒定是否具有證明力，不是僅憑書(shū)面審查就可以得到準(zhǔn)確判斷的，道理是越判越明。鑒定人必須出庭接受當(dāng)事人對(duì)鑒定結(jié)論的質(zhì)證，只有充分完善鑒定人出庭質(zhì)證制度，才能保證鑒定結(jié)論的客觀性、科學(xué)性，唯—性。

第四篇：出庭申請(qǐng)書(shū)

出庭作證申請(qǐng)書(shū)

申請(qǐng)人： XXX 法定代表人： XX 住所地： XX

申請(qǐng)事項(xiàng) 申請(qǐng) XXX 出庭作證

事實(shí)和理由

XXX作為出具《房地產(chǎn)司法鑒定估價(jià)報(bào)告》的鑒定人之一，在法院書(shū)面通知出庭的情況下無(wú)正當(dāng)理由拒不出庭，為便于案件審理，特請(qǐng)求法院再次通知其出庭。

申請(qǐng)人：XXXX

XXXX年XX月XX日

第五篇：鑒定意見(jiàn)的質(zhì)證

鑒定意見(jiàn)的質(zhì)證

2017-08-29刑事事務(wù)

作者：張成（北京大成刑事部主任、大成刑委會(huì)副主任）

鑒定是“法官背后的法官”。在存在鑒定意見(jiàn)的案件當(dāng)中，鑒定意見(jiàn)幾乎無(wú)一不左右著判決結(jié)果：罪重或罪輕，甚至有罪或無(wú)罪。高高在上的法官對(duì)鑒定意見(jiàn)的審查能力往往受專業(yè)知識(shí)的限制不得其法，淪為鑒定意見(jiàn)的被動(dòng)執(zhí)行者，“鑒定審判”往往代替了法官的審判工作。

例如：故意傷害害中傷殘程度的鑒定、故意殺人案件中死亡原因的鑒定、交通肇事案件中的事故責(zé)任認(rèn)定，痕跡、車輛性能、車速鑒定，危險(xiǎn)駕駛案中血液酒精含量鑒定，毒品案件中毒品成份、含量、數(shù)量的鑒定、涉財(cái)類犯罪中財(cái)物、房產(chǎn)等價(jià)值的評(píng)估鑒定、集資詐騙、非法吸收公眾存款、假冒偽劣產(chǎn)品案中銷售數(shù)額的審計(jì)報(bào)告、會(huì)計(jì)鑒定，等等。

但是，應(yīng)當(dāng)承認(rèn)，目前我國(guó)的鑒定機(jī)構(gòu)、鑒定人員的整體鑒定能力還是參差不齊的。在某些鑒定領(lǐng)域或者說(shuō)某些地方的鑒定市場(chǎng)中，鑒定機(jī)構(gòu)設(shè)置、鑒定人員管理、鑒定意見(jiàn)的出具都相當(dāng)混亂。比如常見(jiàn)的房地產(chǎn)價(jià)格鑒定、審計(jì)鑒定、名貴飾品、奢侈品、古玩字畫(huà)的鑒定等等。正是大量簡(jiǎn)陋、粗糙、令人發(fā)指的不負(fù)責(zé)任的鑒定，蒙蔽了司法人員的法眼，樹(shù)立了司法機(jī)關(guān)將冤錯(cuò)案件進(jìn)行到底的決心。“想贏的律師要比檢察官?gòu)?qiáng)在哪？（語(yǔ)出北京大成刑事部徐平律師）”，強(qiáng)在我們知識(shí)體系的更深入，對(duì)案件的把握更透徹，捍衛(wèi)人權(quán)的決心更強(qiáng)大。有發(fā)現(xiàn)、揭露、推翻控方鑒定意見(jiàn)的能力，就是我們刑辯律師必須要認(rèn)真學(xué)習(xí)、深入研究、有時(shí)需要借助外力（專家輔助人）的一項(xiàng)基本技能。

一、司法鑒定概述

司法鑒定是指在訴訟活動(dòng)中鑒定人運(yùn)用科技術(shù)或?qū)ｉT(mén)知識(shí)對(duì)訴訟涉及的專門(mén)性問(wèn)題進(jìn)行鑒別和判斷并提供鑒定意見(jiàn)的活動(dòng)（見(jiàn)《司法鑒定程序通則》）。

大體來(lái)說(shuō)，鑒定意見(jiàn)可分為法醫(yī)類鑒定、物證類鑒定、聲像資料類鑒定、知識(shí)產(chǎn)權(quán)鑒定、司法會(huì)計(jì)鑒定、計(jì)算機(jī)司法鑒定等種類。我們?cè)谪?cái)產(chǎn)犯罪類案件中常見(jiàn)的價(jià)格鑒定認(rèn)證中心出具的價(jià)格鑒定意見(jiàn)，不屬于嚴(yán)格意義的鑒定意見(jiàn)。還有常見(jiàn)的審計(jì)報(bào)告，也不屬于鑒定意見(jiàn)，但由于在案件中比較多見(jiàn)，在本文中也有所提及，后文中不再專門(mén)注明。

二、對(duì)鑒定意見(jiàn)的質(zhì)證

（一）鑒定對(duì)象是否符合鑒定范圍

鑒定對(duì)象是具體案件中涉及專門(mén)知識(shí)需要由鑒定機(jī)構(gòu)或有專業(yè)知識(shí)的人士就其專業(yè)問(wèn)題給出意見(jiàn)的對(duì)象。比如字跡、光盤(pán)中的內(nèi)容、物品的化學(xué)屬性等等。鑒定機(jī)構(gòu)在依法登記時(shí)都有鑒定業(yè)務(wù)范圍，偵查機(jī)關(guān)就某鑒定對(duì)象的某專業(yè)問(wèn)題委托鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行鑒定時(shí)，要符合鑒定機(jī)構(gòu)的鑒定范圍。常見(jiàn)的超范圍鑒定比如審計(jì)報(bào)告中對(duì)審計(jì)結(jié)果得出的數(shù)額認(rèn)定為系違法所得，就屬于對(duì)專業(yè)問(wèn)題進(jìn)行了法律評(píng)價(jià)，越俎代庖干了超出專業(yè)范圍的法律評(píng)價(jià)的活。

（二）鑒定機(jī)構(gòu)和人員的資質(zhì)

2016年司法部制定的《司法鑒定人登記管理辦法》第三章中，對(duì)鑒定主體包括鑒定機(jī)構(gòu)和鑒定人員的資質(zhì)作了規(guī)定，比照辨別即可。需要注意的是，在具體案件涉及的專門(mén)問(wèn)題的鑒定中，可能對(duì)鑒定機(jī)構(gòu)和鑒定人員的資質(zhì)會(huì)有更細(xì)致的規(guī)定。比如，交通肇事案件中的事故責(zé)任認(rèn)定，需要由兩名以上有事故認(rèn)定資格的交通警察出具，這種資格一般由省級(jí)交通管理部門(mén)考核頒發(fā)。

此外，還有復(fù)核人的問(wèn)題。在鑒定中，一般有兩名以上的鑒定人，還要有一名復(fù)核人，復(fù)核人不能是鑒定人。

超出鑒定范圍鑒定，也屬于鑒定機(jī)構(gòu)和人員資質(zhì)不合格的一種。比如在交通事故成因鑒定中，對(duì)車輛駕駛?cè)恕⒊塑嚾诉M(jìn)行了論證分析，這既屬于超出鑒定范圍鑒定，也屬于對(duì)鑒定事項(xiàng)不具有鑒定資質(zhì)的鑒定。

（三）鑒定材料的

狹義的鑒定材料簡(jiǎn)稱檢材。檢材常見(jiàn)的比如血液、足跡、指紋、唾液、毛發(fā)、違禁物品等。檢材一般從案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)或被告人、被害人身體部位取得，提取、固定、編號(hào)、保管、送檢都有詳盡的規(guī)范要求。對(duì)相關(guān)要求的違反，意味著檢材同一性有可能存疑、且檢材可能受到污染導(dǎo)致鑒定結(jié)論出現(xiàn)偏差。

2016年，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部聯(lián)合印發(fā)了《辦理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、稱量、取樣和送檢程序若干問(wèn)題的規(guī)定》的通知，專門(mén)針對(duì)毒品案件制定了專門(mén)、細(xì)致的規(guī)范。該規(guī)定也引起了業(yè)內(nèi)外的高度關(guān)注。

在這一規(guī)定之前，公安部辦公廳 2010年11月4日印發(fā)《公安機(jī)關(guān)涉案財(cái)物管理若干規(guī)定》卻鮮有人知道。其中第五條規(guī)定：公安機(jī)關(guān)各辦案部門(mén)應(yīng)當(dāng)對(duì)涉案財(cái)物實(shí)行統(tǒng)一管理，并指定不承擔(dān)具體辦案工作的民警負(fù)責(zé)本部門(mén)涉案財(cái)物的接收、保管、移交等管理工作；嚴(yán)禁由辦案人員自行保管涉案財(cái)物。第九條規(guī)定：辦案人員依法提取涉案財(cái)物后，應(yīng)當(dāng)在二十四小時(shí)內(nèi)將財(cái)物移交給涉案財(cái)物管理人員，并辦理移交手續(xù).第十條 涉案財(cái)物管理人員對(duì)辦案人員移交的涉案財(cái)物，應(yīng)當(dāng)對(duì)照有關(guān)法律文書(shū)當(dāng)場(chǎng)查驗(yàn)核對(duì)、登記入冊(cè)，并與辦案人員共同簽名或者蓋章。對(duì)于缺少法律文書(shū)或者法律文書(shū)中對(duì)必要事項(xiàng)記載不全的，應(yīng)當(dāng)要求辦案人員補(bǔ)齊。在辦理案件中，應(yīng)當(dāng)注意引用。

廣義的鑒定材料還包括鑒定所依據(jù)的檢材之外的關(guān)于案情的材料。重要的補(bǔ)充卷宗中的材料可能影響鑒定意見(jiàn)又未在鑒定意見(jiàn)依據(jù)的鑒定材料中列明的，應(yīng)當(dāng)指出，提出質(zhì)疑。

（四）對(duì)鑒定方法的質(zhì)疑

比如，在常見(jiàn)的危險(xiǎn)駕駛案件中的酒精含量的檢測(cè)，就有多個(gè)現(xiàn)行有效的標(biāo)準(zhǔn)：《血液酒精含量的檢驗(yàn)方法》（GA/T842-2009）、《生物樣品血液、尿液中乙醇、甲醇、正丙醇、乙醛、丙酮、異丙醇和正丁醇的頂空-氣相色譜檢驗(yàn)方法》（GA/T1073-2013）、《血液中乙醇的測(cè)定 頂空氣相色譜法》（SF/Z JD0107001-2010）、以及若干省、市的地方性標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)中華人民共和國(guó)國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)《車輛駕駛?cè)藛T血液、呼氣酒精含量閾值與檢驗(yàn)》（GB19522-2010）第5.3.2的強(qiáng)制性規(guī)定，血液酒精含量檢驗(yàn)方法按照GA/T842-2009規(guī)定，且該標(biāo)準(zhǔn)是專門(mén)適用于行使中的車輛駕駛?cè)说摹?/p>

鑒定方法適當(dāng)，還要審查鑒定設(shè)備、儀器是否先進(jìn)，是否按規(guī)定進(jìn)行了日常維護(hù)、對(duì)衡器進(jìn)行了鑒定前的校準(zhǔn)。

（五）鑒定意見(jiàn)結(jié)論是否確定、唯一

在鑒定意見(jiàn)中，偶見(jiàn)“不排除”或者“均系…原因之一”或者“等原因”等字樣。這樣的鑒定意見(jiàn)不具有唯一性、確定性，不能聯(lián)系起行為和結(jié)果之間的刑法因果關(guān)系。比如，在一起故意傷害致死的案件中，鑒定意見(jiàn)給出的死亡原因是“高度醉酒、情緒緊張、外力等因素”綜合導(dǎo)致腦梗病變死亡。結(jié)合案情，高度醉酒是其自身飲酒所致，情緒緊張是其酒后滋事所致，而外力包括行為人的外力和其自家親友推搡、拉拽等外力。即行為人的外力與被害人死亡結(jié)果之間不具有排他的因果關(guān)系，其死亡原因不具有確定性。最后該案由一審的有期徒刑十年改判為有期徒刑三年緩刑五年。

（六）對(duì)鑒定意見(jiàn)的形式審查

比如鑒定人的簽名、鑒定機(jī)構(gòu)的蓋章、鑒定結(jié)論的告知文書(shū)、鑒定意見(jiàn)是否有涂改增補(bǔ)等等。鑒定意見(jiàn)有遺漏或文字錯(cuò)誤的，可以通過(guò)補(bǔ)充鑒定文書(shū)由原鑒定人進(jìn)行補(bǔ)充或修正；鑒定意見(jiàn)有錯(cuò)誤需要重鑒定的，應(yīng)當(dāng)另行指定鑒定機(jī)構(gòu)或另行指定鑒定人重新出具新文號(hào)的新的鑒定意見(jiàn)。

（七）對(duì)鑒定意見(jiàn)的綜合質(zhì)證

在集資詐騙類犯罪、非法吸收公眾存款類、非法經(jīng)營(yíng)、銷售假冒偽劣商品類案件的辯護(hù)當(dāng)中，尤其要注意結(jié)合在卷證據(jù)對(duì)鑒定意見(jiàn)進(jìn)行綜合質(zhì)證。這些案件當(dāng)中一般都存在帳實(shí)不符的問(wèn)題。比如有些非法經(jīng)營(yíng)案件、銷售假冒偽劣商品案件由行為人個(gè)人或以家庭為單位進(jìn)行，沒(méi)有正式的帳目，進(jìn)貨、發(fā)貨、退貨記錄不清、不翔實(shí)，有些當(dāng)事人的標(biāo)記僅有自己能夠看明白、說(shuō)清楚，偵查機(jī)關(guān)沒(méi)有訊問(wèn)到位或者審計(jì)單位沒(méi)有引起重視，會(huì)導(dǎo)致審計(jì)結(jié)果失去客觀性。有時(shí)這種不準(zhǔn)確性涉及的數(shù)額并不大，但卻違背了刑事案件“事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分”的定罪原則，辯護(hù)人加以利用，可以成為談判的籌碼。再比如在一起違法發(fā)放貸款罪中，公訴機(jī)關(guān)指控銀行工作人員指使房地產(chǎn)評(píng)估部門(mén)分別做出兩份差價(jià)1個(gè)億的評(píng)估報(bào)告，為貸款獲得審批通過(guò)制造條件。我們?cè)谵q護(hù)中指出，兩份報(bào)告依據(jù)的評(píng)估標(biāo)準(zhǔn)是不同的，一份是成本法，一份是市場(chǎng)法，成本價(jià)和市場(chǎng)價(jià)當(dāng)然是有比較大的差異的，成功地?fù)羝屏诉@一項(xiàng)指控內(nèi)容。

三、質(zhì)疑鑒定意見(jiàn)之決戰(zhàn)庭審

對(duì)鑒定意見(jiàn)的充分質(zhì)疑，離不開(kāi)對(duì)專業(yè)領(lǐng)域的研究，很多時(shí)候依賴于專家證人。所以在很多有鑒定意見(jiàn)的刑案件辯護(hù)工作中，控、辯雙方誰(shuí)吃透了鑒定意見(jiàn)，發(fā)現(xiàn)了問(wèn)題，論證了問(wèn)題，誰(shuí)就能在庭審對(duì)抗中獲勝。決戰(zhàn)庭審、贏在庭審，可以粗略分為以下幾個(gè)步驟：第一步個(gè)人研究，依常識(shí)提出質(zhì)疑階段，比如朱明勇律師在《無(wú)罪辯護(hù)》一書(shū)中談到，對(duì)鑒定文書(shū)中一個(gè)不像問(wèn)號(hào)也不像逗號(hào)的標(biāo)點(diǎn)感到困惑提出質(zhì)疑，最后經(jīng)向鑒定人員求證，得知是不確定結(jié)論的問(wèn)號(hào)，從而成功推翻了這一項(xiàng)輕傷指控；第二步自行查閱資料初步研究質(zhì)疑能否成立階段，在這一階段我們要對(duì)案件涉及的專業(yè)領(lǐng)域是否有更具體的國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行資料搜集；第三步聘請(qǐng)專家輔助人階段，請(qǐng)專家輔助人幫助答疑解惑，論證質(zhì)證能否成立；第四步申請(qǐng)鑒定人出庭、專家輔助人出庭階段；第五步才是決戰(zhàn)庭審，在庭審中對(duì)鑒定人進(jìn)行質(zhì)詢、請(qǐng)專家輔助人到庭對(duì)專門(mén)事項(xiàng)的鑒定問(wèn)題作出權(quán)威說(shuō)明階段。決戰(zhàn)庭審的精彩，基礎(chǔ)功夫和努力是在庭審之前就已完成的，庭審實(shí)際上是將鑒定中存在問(wèn)題向法庭揭露的有劇本的表演。