第一篇：論以物抵債的法律邊界與司法適用

論以物抵債的法律邊界與司法適用

2013-11-6 已經(jīng)被瀏覽1570次

姚彬 孟偉

一、問題的提出

隨著我國社會經(jīng)濟的發(fā)展，在合同中以物抵債的情形越來越頻繁出現(xiàn)，但是由于我國的《合同法》對此沒有做出明確的規(guī)定，以致在司法實踐中產(chǎn)生法律適用上的混亂。如下述案件，就歷經(jīng)多個訴訟程序，解決問題核心在于如何對“以物抵債”進行法律屬性的界定。

【案件名稱】天驕公司與三建公司抵地案

【基本案情】江蘇天驕公司與南通三建土地使用權(quán)糾紛。天驕公司于2006年12月以地價466萬元從當?shù)貒敛块T受讓一國有建設(shè)用地，經(jīng)規(guī)劃部門批準開發(fā)別墅樓工程。2008年12月19日天驕公司與南通三建簽訂施工合同，委托三建公司承建工程項目。工程于當年10月開工，雙方約定天驕公司每月按形象進度的70%付款。驗收合格時付至工程款的80%，余款在保修期滿后三個月內(nèi)結(jié)清。施工不久雙方便因天驕公司未及時支付工程款，三建公司拖欠農(nóng)民工工資而產(chǎn)生糾紛，當?shù)卣迩忿k介入?yún)f(xié)調(diào)。2009年1月3日，雙方達成補充協(xié)議，天驕公司承諾給付三建公司工程款300萬元。如天驕公司在09年1月14日前不能按時給付300萬元，則天驕公司將項目土地使用權(quán)以500萬元的價格一次性出讓給三建。補充協(xié)議簽訂后，天驕公司并未付款，三建公司訴至法院要求天驕公司履行補充協(xié)議，將涉案土地變更至自己名下。

一、二審法院經(jīng)審理支持了三建公司的訴請，判決三建公司自判決生效之日起取得涉案地塊的土地使用權(quán)，天驕公司協(xié)助辦理權(quán)屬變更手續(xù)。駁回天驕公司提出補充協(xié)議系脅迫所簽、應(yīng)為無效的反訴主張。天驕公司不服，以補充協(xié)議系脅迫所簽且系不合理低價為由向最高人民法院申請再審，最高人民法院指定再審，理由之一是補充協(xié)議約定的以地抵債屬于流質(zhì)契約，違反物權(quán)法第186條、擔保法第40條、擔保法司法解釋第57條的規(guī)定，應(yīng)屬無效。涉案土地應(yīng)經(jīng)評估后由天驕公司折價轉(zhuǎn)讓給三建。

由此案例可見，無論是在理論界還是在司法實踐界，對以物抵債的性質(zhì)為何，其與流質(zhì)契約、債之更改、讓與擔保、代物清償如何界分等問題都存在著模糊認識。在此，筆者試根據(jù)實踐中出現(xiàn)的幾種情況結(jié)合上述案例，做一個厘清。

二、以物抵債的法律屬性

將上述案例予以抽象化，則可以簡單表示為：因合同，甲乙之間存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系，其中甲對乙享有債權(quán)。債務(wù)履行期限屆滿，乙無法履行，甲乙雙方協(xié)商一致：乙方以其某物給甲方代為原債務(wù)的履行。該協(xié)議的效力如何？再仔細分析，在這個案例中，存在這四個關(guān)鍵點：甲乙雙方就以物抵債達成協(xié)議的時間（是在合同債務(wù)履行期限屆滿之前還是屆滿之后）、某物的實際轉(zhuǎn)移占有（在協(xié)議達成時乙方是否具有實際交付行為）、以及某物的實際價值（是否需要諸如估值作價），以及甲乙雙方原債務(wù)的存續(xù)（是否因協(xié)議而消滅）。因這四個節(jié)點的不同，由此產(chǎn)生的案件就具有了不同的法律屬性。

（一）債務(wù)成立時達成以物抵債協(xié)議的構(gòu)成流質(zhì)契約

所謂流質(zhì)契約，一般是指抵押權(quán)人或質(zhì)權(quán)人與抵押人或質(zhì)押人在該擔保權(quán)設(shè)定之時或債務(wù)履行期屆滿前所達成的，若債務(wù)履行期屆滿，債務(wù)人不履行債務(wù)，則將該抵押物或質(zhì)物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移給債權(quán)人以做清償?shù)募s定。它具有以下三個方面的特征：第一，它是當事人意思自治的產(chǎn)物；第二，它屬于附延緩條件的法律行為，一旦債務(wù)履行期限屆滿不能清償這一條件達成，則債務(wù)人的將喪失對抵押物或質(zhì)物的所有權(quán)；第三，它不僅可以是在擔保權(quán)設(shè)定的合同中以條款的形式出現(xiàn)，也可以單獨的合同形式出現(xiàn)。在大陸法系，出于民法公平原則和保護作為弱者的債務(wù)人的利益并平衡各方權(quán)益的考慮，一般都禁止流質(zhì)契約。因為在大多數(shù)情況下，債權(quán)人會乘人之危，要求債務(wù)人提供比債權(quán)額價值更大的標的物擔保債權(quán)，所以訂立流質(zhì)契約，對債務(wù)人顯失公平。我國《擔保法》對流質(zhì)契約也采取了全面禁止主義，分別在抵押法律關(guān)系和質(zhì)押法律關(guān)系中對流質(zhì)契約的效力予以了否定。如《擔保法》在第40條規(guī)定：“訂立抵押合同時，抵押權(quán)人和抵押人在合同中不得約定在債務(wù)履行期屆滿抵押權(quán)人未受清償時，抵押物的所有轉(zhuǎn)移為債權(quán)人所有。”在第66條規(guī)定：“出質(zhì)人和質(zhì)權(quán)人在合同中不得約定在債務(wù)履行期屆滿質(zhì)權(quán)人未受清償時，質(zhì)物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移為質(zhì)權(quán)人所有。”

這也即言，對于擔保關(guān)系中的以物抵債行為是禁止的，有關(guān)的協(xié)議因違反法律規(guī)定而無效。但是當實現(xiàn)抵押權(quán)時的以物抵債則有所不同。如我國最高院關(guān)于《擔保法》解釋第五十七條第二款規(guī)定：“債務(wù)履行期屆滿后抵押權(quán)人未受清償時，抵押權(quán)人和抵押人可以協(xié)議以抵押物折價取得抵押物。”以及財政部《銀行抵債資產(chǎn)管理辦法》（2005年）第三條第二款：“本辦法所稱以物抵債是指銀行的債權(quán)到期，但債務(wù)人無法用貨幣資金償還債務(wù)，或債權(quán)雖未到期，但債務(wù)人已出現(xiàn)嚴重經(jīng)營問題或其他足以嚴重影響債務(wù)人按時足額用貨幣資金償還債務(wù)，或當債務(wù)人完全喪失清償能力時，擔保人也無力以貨幣資金代為償還債務(wù)，經(jīng)銀行與債務(wù)人、擔保人或第三人協(xié)商同意，或經(jīng)人民法院、仲裁機構(gòu)依法裁決，債務(wù)人、擔保人或第三人以實物資產(chǎn)或財產(chǎn)權(quán)利作價抵償銀行債權(quán)的行為。”這說明抵押物折價的抵押權(quán)實現(xiàn)方式不同于流質(zhì)契約，根本不同點是在于約定抵押物歸屬于債權(quán)人所有的時間不同。簡言之，以物抵債與流質(zhì)契約的根本區(qū)別是在于時間分界點，在債權(quán)債務(wù)關(guān)系成立時成立的，因為此約定物為債的擔保，此構(gòu)成流質(zhì)契約；如在債權(quán)債務(wù)關(guān)系成立后（一般是在債務(wù)履行期限屆滿時）成立的，此約定物不成為債的擔保，此構(gòu)成以物抵債。

所以在上述案例中，如果甲乙雙方在產(chǎn)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系的合同中約定或在債務(wù)履行期限屆滿之前（排除債務(wù)人已明顯喪失償債能力的情況）另行約定以物抵債，則構(gòu)成了流質(zhì)契約。依照我國現(xiàn)行的法律規(guī)定，此因違反法律規(guī)定而無效。但如果甲乙雙方在債務(wù)履行期限屆滿時（或之后）之前另行約定以物抵債，因為該物并不以對債的擔保為要件，則不構(gòu)成流質(zhì)契約。按照意思自治原則，則該法律關(guān)系應(yīng)受法律保護。

（二）明確預(yù)定原債權(quán)債務(wù)關(guān)系消滅的構(gòu)成債之更改

所謂債的更改，又稱為債之更新，是指成立新債務(wù)，同時消滅舊債務(wù)之契約。更改之結(jié)果，成立新債務(wù)，而使舊債消滅，就舊債務(wù)而言，為其消滅之原因。其具有三個要件：（1）前提是存在舊債務(wù)。債之更改目的是消滅舊債務(wù)，因此必須有舊債務(wù)存在，如無舊債務(wù)，則更改契約不能成立。（2）基礎(chǔ)是成立新債務(wù)。新債務(wù)不成立、無效或被撤銷的，債之更改亦歸于無效，則舊債務(wù)存在。（3）債之要素之變更。債之要素，是指債之主體及客體而言，必須此等要素有所變更，方得更改契約，如僅是變更履行期限、履行地的，因為并非債之要素，自不得成立更改契約。對此，我國《合同法》的相關(guān)規(guī)定主要體現(xiàn)在第五章中。

由于以物抵債在客觀上表現(xiàn)為通過變更原定之給付從而消滅原債權(quán)債務(wù)關(guān)系，所以它與債之更改具有一定的共通性，但不是債之更改。因為債之更改最主要的表現(xiàn)就是新債務(wù)與舊債務(wù)之間的替代，即新債務(wù)之成立，以消滅舊債務(wù)為目的，舊債務(wù)消滅的原因是新債務(wù)的發(fā)生，新債務(wù)不發(fā)生則舊債務(wù)不消滅。而在以物抵債中，僅僅是將給付形式予以變更，通過新的給付方式替代原合同約定的給付方式，這其中不產(chǎn)生所謂的新債務(wù)，即以物抵債的實現(xiàn)與債的消滅同時發(fā)生。所以在司法實踐中，如發(fā)生債之更改，則債務(wù)人應(yīng)履行新債務(wù)，而不能以再履行舊債務(wù)而抗辯；如發(fā)生以物抵債，則債務(wù)人仍可以按原債務(wù)履行方式給付，而債權(quán)人則不得以履行方式已變更為由抗辯。

所以在上述案例中，如果甲乙雙方債務(wù)履行期限期間另行約定以物抵債，同時明確約定原債權(quán)債務(wù)關(guān)系因以物抵債而消滅，則構(gòu)成債之變更，債權(quán)人可要求債務(wù)人給付約定物。如果甲乙雙方僅僅約定以物抵債，而沒有明確約定原債權(quán)債務(wù)關(guān)系因以物抵債而消滅的，則不構(gòu)成債之變更，而為以物抵債。此時債權(quán)人和債務(wù)人都可以在新給付方式和新給付方式中擇其一，如果債務(wù)人不采用新給付方式，則須按原給付方式履行債務(wù)。

（三）物的權(quán)利轉(zhuǎn)移的構(gòu)成讓與擔保

讓與擔保是在交易實踐中逐漸發(fā)展起來的擔保類型，大陸法系各國均將讓與擔保視為非典型擔保。我國沒有將其納入民事立法，因此讓與擔保在我國沒有統(tǒng)一的立法概念。在理論上，一般認為讓與擔保是指“債務(wù)人或第三人為擔保債務(wù)人的債務(wù)，將擔保標的物的權(quán)利轉(zhuǎn)移于債權(quán)人，于債務(wù)清償后，標的物應(yīng)返還于債務(wù)人或第三人，于債務(wù)不履行時，擔保權(quán)人可將標的物優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。”由此可見，讓與擔保具有以下幾個法律特征：第一，讓與擔保產(chǎn)生的前提是存在一個合法有效的債權(quán)；第二，擔保債權(quán)的實現(xiàn)是讓與擔保制度設(shè)定的目的；第三，設(shè)定的要式條件是債務(wù)人或第三人把擔保物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移于債權(quán)人，但不轉(zhuǎn)移占有；第四，產(chǎn)生的法律后果是債務(wù)清償后擔保物返還于債務(wù)人或第三人，在債務(wù)不按期履行時，債權(quán)人以債權(quán)為限，獲取擔保物相應(yīng)價值的處分權(quán)；第五，讓與擔保權(quán)從屬于主債權(quán)。

當出現(xiàn)以物抵債情形時，由于可能會將約定物給付給債權(quán)人，在這點上類似于讓與擔保。但是從讓與擔保的法律特征來看，讓與擔保一旦設(shè)立就必須要求將設(shè)定人的財產(chǎn)權(quán)利轉(zhuǎn)移給擔保權(quán)人，轉(zhuǎn)移標的物的權(quán)利是讓與擔保成立的要件。同時，債務(wù)人不履行債務(wù)時，是將該擔保物進行變價處理，而不是直接將擔保物轉(zhuǎn)歸債權(quán)人所有。而以物抵債，僅僅表現(xiàn)為債的給付方式的變化，只有當債務(wù)人到期未履行債務(wù)時，債務(wù)人將其約定物給付給債權(quán)人來清償債務(wù)，在約定物交付之前并不需要轉(zhuǎn)移該約定無的財產(chǎn)權(quán)利。

所以在上述案例中，如果甲乙雙方在產(chǎn)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系的合同中約定或在債務(wù)履行期限屆滿前另行約定以物抵債，同時，債務(wù)人乙方將約定物的權(quán)利（一般為所有權(quán)）轉(zhuǎn)移給債權(quán)人甲方作為債權(quán)債務(wù)的擔保。此即構(gòu)成讓與擔保，此物為擔保物。當乙方清償債務(wù)后，甲方應(yīng)將該擔保物還于債務(wù)人（或第三人）；當乙方不履行債務(wù)時，甲方可以作價變現(xiàn)該物優(yōu)先受償。如果該物變現(xiàn)后的價值超過原債權(quán)，則超過部分應(yīng)歸屬乙方所有；如果該物變現(xiàn)后的價值低于原債權(quán)，則不足部分應(yīng)由乙方補足。如果僅約定以物抵債而沒有將約定物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移，則僅僅構(gòu)成以物抵債。

（四）物的實際交付的構(gòu)成代物清償

對于代物清償，我國《合同法》也沒有明文規(guī)定，但大陸法系有關(guān)國家和地區(qū)規(guī)定了其構(gòu)成要件。如德國《民法典》第364條第一款規(guī)定：“債權(quán)人一經(jīng)受領(lǐng)他種給付以代替履行債務(wù)給付時，債的關(guān)系即告消滅。”日本《民法典》第482條規(guī)定：“債務(wù)人經(jīng)債權(quán)人的同意，以他種給付代替原定給付的，該他種給付產(chǎn)生與清償同樣的效力。”我國臺灣地區(qū)“民法”第319條規(guī)定:“債權(quán)人受領(lǐng)他種給付以代原定給付者，債之關(guān)系消滅。”依學理，一般認為，所謂代物清償是指債權(quán)人受領(lǐng)他種給付以代原定給付而使合同關(guān)系消滅的現(xiàn)象。其一般包括如下構(gòu)成要件：“

1、必須有債權(quán)存在。如果原債權(quán)并不存在，而因錯誤進行了代物清償，則可以根據(jù)不當?shù)美埱蠓颠€。

2、必須以與原定給付不同的他種給付來代替原定給付。給付包括物的給付、勞務(wù)的給付和權(quán)利的給付等，它們可以相互代替，可成立代物清償；即使同為物的給付，但物的種類不同，也可成立代物清償。

3、必須有當事人之間的合意代物清償以他種給付代替原定給付，因此必須經(jīng)清償人與清償受領(lǐng)人就代物清償達成合意。僅依清償人的意思，而無清償受領(lǐng)人的同意，不發(fā)生代物清效的效力。

4、必須清償受領(lǐng)人現(xiàn)實受領(lǐng)他種給付。代物清償為要物合同，清償人必須現(xiàn)實地提出代替給付并經(jīng)清償受領(lǐng)人現(xiàn)實受領(lǐng)，才發(fā)生代物清償?shù)男ЯΑ！?/p>

可見要物性是代物清償?shù)母緦傩裕湟髠鶛?quán)人和債務(wù)人在確定代替給付時實際發(fā)生交付行為。而以物抵債則僅僅要求具有當事人的合意即可，不需要發(fā)生實際交付行為。同時，由于代替給付的發(fā)生是在債務(wù)人對原給付不能時，因此代物清償應(yīng)發(fā)生在債務(wù)履行期間。

所以在上述案例中，如果甲乙雙方在產(chǎn)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系的合同訂立之后、合同履行過程之中，約定債務(wù)人乙方以另一約定物的給付作為債務(wù)履行，同時，乙方將約定物交付給債權(quán)人甲方，債務(wù)消滅。此為代物清償，如乙方如果甲乙雙方在達成協(xié)議時，僅有協(xié)議而沒有實際交付行為，則為以物抵債。

由上可見，以物抵債作為一種非典型合同（或無名合同）具有獨特的法律屬性：第一，以物抵債為一種契約。因為當債務(wù)人提出以物抵債，即是以他種給付代替原定給付（簡言之以物代債），此時需要債權(quán)人債務(wù)人雙方就此達成合意，此成立為契約。如僅有債務(wù)人一方意思表示，因為他種給付不為原合同之內(nèi)容，則債權(quán)人無受領(lǐng)義務(wù)，故不成立以物抵債。因此其適用合同之規(guī)范，強調(diào)意思自治原則。第二，以物抵債成立時原債務(wù)關(guān)系仍然存續(xù)。以物抵債契約成立時，債權(quán)人而言，其原債權(quán)并未因以物抵債的成立而歸于消滅，原債權(quán)與債務(wù)人的新的履約方式同時并存，當債務(wù)人依新履約方式履行后，原債務(wù)才消滅。第三，以物抵債是賦予了債務(wù)人履約方式的選擇權(quán)。因為以物抵債契約產(chǎn)生的基礎(chǔ)是履行期限屆滿時債務(wù)人不能按原給付方式清償債務(wù)，從而以某物來代替履約。同時該物也沒有發(fā)生所有權(quán)轉(zhuǎn)移或?qū)嶋H占有。所以對債權(quán)人而言，其無法直接對該物主張權(quán)利，債務(wù)人既可以按以物抵債契約履行，將該物實際交付；也可以按照原合同約定的履約方式履行。第四，以物抵債契約是諾成性的合同。即雙方當事人就以物抵債達成意思表示一致，則以物抵債契約成立并生效，其并不以該物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移為要件。

三、以物抵債契約中的實踐問題

由于我國立法并沒有對以物抵債的構(gòu)成要件以及法律后果作出明確的規(guī)定，所以在司法實踐中，有關(guān)法院在裁判因以物抵債而產(chǎn)生的法律糾紛時做法不一。從以物抵債的法律屬性入手，這其中涉及到的法律問題主要表現(xiàn)在以下幾個方面：

第一、以物抵債契約與原合同的關(guān)系問題。

雖然以物抵債契約是獨立的契約，但由于其成立是為履行業(yè)已存在的債務(wù)而成立的合同，故其法律效力受到原合同的關(guān)系和以物抵債契約關(guān)系的雙重影響。在以物抵債的基礎(chǔ)關(guān)系——原債權(quán)債務(wù)關(guān)系被確認無效或者被撤銷時，為履行債務(wù)而成立的以物抵債契約自然也無效。同時，當以物抵債契約因其本身存在著不符合法律規(guī)定情形（如意思表示不真實、以合法形式掩蓋非法目的等），也應(yīng)無效或被撤銷。此時，由于以物抵債契約是為清償原債務(wù)而成立的，其效力狀態(tài)對原債的關(guān)系的效力不會發(fā)生反向影響。即因原合同無效或可撤銷必然導致以物抵債契約無效或可撤銷，而以物抵債契約無效或可撤銷不會產(chǎn)生原合同無效或可撤銷。

在以物抵債契約無效或者被撤銷的情況下，債務(wù)人可以依據(jù)民法關(guān)于合同無效、撤銷的規(guī)定，按照不當?shù)美奶幚碓瓌t，請求債權(quán)人返還財產(chǎn)或者賠償損失。對債權(quán)人而言，由于以物抵債契約的目的（清償債務(wù)消滅債權(quán)）未實現(xiàn)，原債權(quán)并未消滅，故其仍可以依原合同中的債權(quán)債務(wù)主張權(quán)利，請求債務(wù)人為原定給付。

第二，以物抵債契約未實際履行問題。

當以物抵債契約成立后，若債務(wù)人仍未實際履行，則債權(quán)人應(yīng)當如何實現(xiàn)自己的權(quán)利？其是否有權(quán)以物抵債契約要求債務(wù)人給付標的物？

前文已經(jīng)論述，以物抵債契約不同于債之更改和代物清償。在債之更改中，由于原合同中的履行方式已經(jīng)發(fā)生了實際變更，即可以認為新合同代替了舊合同，由于舊合同已經(jīng)消滅，若當事人未按新合同履行，則對新合同構(gòu)成違約責任。此時債權(quán)人有權(quán)要求債務(wù)人按照更改后的履約方式履行，如要求債務(wù)人給付約定物。在代物清償中，由于該物已經(jīng)發(fā)生實際的所有權(quán)轉(zhuǎn)移，故不存在債務(wù)人實際履行的問題。因為在實踐中，以物抵債契約一般發(fā)生在履行期限屆滿債務(wù)人無力償還債務(wù)時債務(wù)人的主動行為，債權(quán)人往往是被動接受，從雙方當事人的主觀心態(tài)而言，以物抵債僅僅是原合同債務(wù)的補救措施，按原合同約定的履約方式是雙方當事人的追求。尤其是當以物抵債契約中的約定物價值大于原合同債務(wù)時，對債務(wù)人尤其不利。所以，當以物抵債契約成立后，若債務(wù)人仍未實際履行的，雖債權(quán)人可依據(jù)當以物抵債契約要求債務(wù)人實際履行，但債務(wù)人仍可依原合同履約。如債務(wù)人拒絕履行，則以物抵債契約視為雙方的合意，則可以適用我國最高院《關(guān)于民事訴訟法的解釋》第301條的規(guī)定：“經(jīng)申請執(zhí)行人和被執(zhí)行人同意，可以不經(jīng)拍賣、變賣，直接將被執(zhí)行人的財產(chǎn)作價交申請執(zhí)行人抵償債務(wù)，對剩余債務(wù)，被執(zhí)行人應(yīng)當繼續(xù)清償。”

第三，以物抵債契約中約定物價值與原合同債務(wù)不等值的問題。

在以物抵債契約成立后，可能會發(fā)生約定物價值與原合同債務(wù)不等值的實際問題，當約定物依約交付后，當事人是否應(yīng)該補足或者返還價值差額？

根據(jù)合同法原理，債務(wù)原則上應(yīng)當足額清償，以全部實現(xiàn)債權(quán)人的利益。如超額清償，除在意思表示不真實的情況下債權(quán)人構(gòu)成不當?shù)美猓瓌t上不禁止。以物抵債契約屬于合同之一種，意思自治原則（除非違背公序良俗等基本原則）應(yīng)得以貫徹和尊重。債權(quán)人和債務(wù)人達成以物抵債契約，無論約定物價值與原合同債務(wù)是否等值，這都是雙方當事人意思表示一致的產(chǎn)物。同時因為給付的價值取決于雙方當事人對交易過程中各種因素的考慮，社會觀念對不同給付在價值是否相當?shù)囊话阏J識，不能取代當事人的個別判斷。因此，對原定給付與他種給付的價值做出相當與否的衡量十分困難。縱使價值有所差異，只要雙方約定以他種給付消滅債權(quán)，并已現(xiàn)實履行，即應(yīng)當認定原債權(quán)債務(wù)關(guān)系消滅。所以，在以物抵債契約中，除存在無效、可撤銷等法定事由和其他約定原因外，雙方當事人都無權(quán)以價值不相當為由，主張改變以物抵債契約效力，進而要求追加清償，或者退回價值差額的。

四、結(jié)束語

綜上，對上述“天驕公司與三建公司抵地案”分析，可以看出該案件屬于典型的以物抵債糾紛。雖然最后法院是將約定物折價，但瑕不掩瑜，法院對以物抵債與流質(zhì)契約作了明確的區(qū)分。該案件歷經(jīng)多個訴訟程序，雖然最終審結(jié)，但是帶給我們的思考卻是很多。雖然我國現(xiàn)行的是民商合一的法律體制，但是民事與商事之間存在著很大的區(qū)別卻是一直顯而易見的。可是在我國大民法的法律傳統(tǒng)和法律思維下，商事審判一直都是適用民事審判的原理或原則。但是隨著商事活動的發(fā)展，如為了規(guī)避類型化合同（有名合同）的風險，商主體都在有意識地混淆各種合同的性質(zhì)，或者基于營業(yè)目的而淡化合同性質(zhì)的法律意義，尤其如民間借貸的發(fā)生。如法官仍然僵硬遵循民事審判邏輯：首先確定合同的性質(zhì)和類型，隨后探討合同效力，再分析是否存在違約，最后審查有無不承擔責任的事由。此時就會發(fā)現(xiàn)法官將無所適從。而如果法官能夠根據(jù)商事關(guān)系的特性，在審理商事合同糾紛時，能夠適用一定的商業(yè)判斷原則，而不是教條合同的法律性質(zhì)的話，很多問題就會迎刃而解。如對本案的處理，如果法官能夠明確地認識到商事合同與民事合同的區(qū)別，不拘泥于去刻意探究“以物抵債契約”的法律屬性的話，也許就會少走一點彎路了。畢竟“商人被假定為合理的經(jīng)濟人，能憑借自己的人財物力簽訂合同，妥善處理商業(yè)風險。因此，除非有證據(jù)表明當事人是在被欺詐或者被脅迫情形下簽訂合同的，或者證明是當事人在對交易發(fā)生根本錯誤情況下簽訂合同的，就只能認定合同有效，當事人只能自行承擔約定的交易風險。如果法官有權(quán)隨意改變交易結(jié)果，各方必會采取各種手段影響法院判決。這種看似體現(xiàn)社會公平的司法判斷，實際上根本性地否定了商業(yè)預(yù)期，破壞了商業(yè)規(guī)律和秩序。可見，將民眾的公平觀念適用于商事審判，很容易否認違反私法自治的精神，破壞商人自愿達成的商業(yè)安排并斷送商業(yè)利益。”

作者簡介：

姚彬，男，碩士，江蘇博事達律師事務(wù)所主任，一級律師。專業(yè)方向：民商法、國際經(jīng)濟法。

孟偉，男，碩士，講師，江蘇博事達律師事務(wù)所企業(yè)破產(chǎn)與清算部主任，律師。專業(yè)方向：民商法。

第二篇：以物抵債協(xié)議

以物抵債協(xié)議

甲方:(債權(quán)人)

乙方:(債務(wù)人)

經(jīng)甲、乙雙方核對后確認,截止年月日,乙方共欠甲方工程款人民幣元。為解決甲、乙雙方的債權(quán)債務(wù)問題,經(jīng)甲、乙雙方共同協(xié)商,達成以下協(xié)議。

第一條 乙方將其名下車牌號為車一輛（行車證號：）,用于抵償乙方所拖欠甲方工程款290000元，剩余款元，乙方分次，分批償還甲方，每月償還元工程款。

第二條 甲方自本協(xié)議書生效之日起即取得抵債物的處分權(quán)，乙方應(yīng)在本協(xié)議生效后的個工作日內(nèi),將本協(xié)議第一條約定的抵債財產(chǎn)以及相關(guān)的產(chǎn)權(quán)證書交付甲方,并在月內(nèi)辦妥有關(guān)產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù),逾期未能辦妥,則甲方有權(quán)恢復追債權(quán)利。

第三條 因抵債物過戶登記所需交納的各項費用由方承擔。

第四條 乙方對提供的抵債物必須擁有完全的處分權(quán),并在將抵債物交付甲方之前,向甲方充分說明抵債物的質(zhì)量、性能狀況及缺陷,交清有關(guān)技術(shù)手冊、合格證書、驗收報告等資料。乙方必須保證抵債物來源合法、手續(xù)齊全,交清相關(guān)規(guī)費。如由于乙方隱瞞抵債物情況,致使甲方無法正常行使權(quán)利或使甲方合法權(quán)益受損的,乙方應(yīng)承擔相應(yīng)責任,賠償甲方因此而蒙受的損失,與此同時甲方將有權(quán)解除本協(xié)議并立即恢復原來債權(quán)狀態(tài)。

第五條 本協(xié)議簽定后,甲方即有權(quán)處置上述抵債物,在上述抵債務(wù)交付之前該抵債物出現(xiàn)產(chǎn)權(quán)糾紛:如被有關(guān)部門查封、拍賣或受其他不可抗力等因素的影響,導致該抵債資產(chǎn)不能順利過戶到甲方名下的,甲方有權(quán)單方解除本協(xié)議并立即恢復原來債權(quán)狀態(tài)。該抵債物交付之后，所發(fā)生的風險由甲方承擔。

第六條 本協(xié)議在履行中,如有未盡事由,雙方應(yīng)在本著平等互利的原則進行協(xié)商解決,如協(xié)商不成,可向人民法院提起訴訟。

第七條 任何一方違反本協(xié)議的規(guī)定,除賠償對方相應(yīng)損失外,應(yīng)向?qū)Ψ街Ц睹刻斓謧钋Х种坏倪`約金。

第八條 其他約定:

第九條 本協(xié)議書經(jīng)雙方/簽名蓋章后生效。

第十條 本協(xié)議書一式 兩份,簽定各方各執(zhí)一份,具有同等效力。

附抵償物清單。

甲方:乙方:

法定代表人(有權(quán)簽字人)：法定代表人(有權(quán)簽字人):

年月日年月日

第三篇：以物抵債申請

大連周楊預(yù)應(yīng)力錨具銷售有限公司

《以物抵債申請書》

自與貴司合作以來，雙方一直恪守和衷共濟、齊心協(xié)力的合作理念，在競爭激烈的市場中，完成了可觀的銷售額，但是近年來，路橋建設(shè)市場低迷，在確保產(chǎn)品的同時，資金問題沒有達到要求的回款比例，現(xiàn)欠貴司貨款共計：元。我方也是萬分焦炙。現(xiàn)從我方的一個工程項目里抵到一輛豐田牌越野車（漢蘭達），車價為422800元。車輛出廠日期為2016年12月，行駛里程約10000公里。懇請通過此車向貴司來抵一部分貨款，以貴司批復為盼。

公章： 日期：

第四篇：以物抵債協(xié)議書

以物抵債協(xié)議書4篇

在現(xiàn)在社會，協(xié)議使用的情況越來越多，簽訂簽訂協(xié)議可以使事務(wù)的結(jié)果更加完美化。那么協(xié)議怎么寫才能發(fā)揮它最大的作用呢？以下是小編為大家收集的以物抵債協(xié)議書4篇，供大家參考借鑒，希望可以幫助到有需要的朋友。

以物抵債協(xié)議書 篇1

甲方（債權(quán)人）_______________身份證號：

住所：__________________

聯(lián)系電話：__________________

乙方（債務(wù)人）__________________

住所：__________________

法定代表人：__________________

聯(lián)系電話：_____________

鑒于年月日，乙方收到________________與甲方的債權(quán)轉(zhuǎn)讓

協(xié)議，乙方同意向甲方履行還款義務(wù)。現(xiàn)為解決甲、乙雙方的債權(quán)債務(wù)問題，乙方愿以自己名下的財產(chǎn)抵還此欠款。現(xiàn)根據(jù)國家相關(guān)法律規(guī)定，經(jīng)甲、乙雙方本著平等自愿、友好協(xié)商的原則，達成如下協(xié)議：

一、債務(wù)數(shù)額：

經(jīng)甲乙雙方核對后確認，截止年月日，甲方累計欠乙方借款本息共計人民幣元整。

二、抵債財產(chǎn)

乙方同意以下列房產(chǎn)抵償甲方的債務(wù)：位于______________。上述房產(chǎn)用于抵債后，尚有債務(wù)余額為人民幣_______元，乙方應(yīng)于年月日前向甲方支付。

三、房產(chǎn)交接安排

1、年月日前，乙方應(yīng)將房產(chǎn)交付給甲方。交付之后，甲方有權(quán)對房產(chǎn)進行占有、使用、處置并獲得相關(guān)收益。

2、本協(xié)議約定的房產(chǎn)交付以及債務(wù)余額辦妥或結(jié)清之后，甲乙雙方的債務(wù)視為清償完畢。雙方確認：甲乙雙方按本協(xié)議履行之后，雙方不存在其它任何爭議、賠償或未結(jié)款項。

四、乙方的承諾保證

1、乙方保證自己對該抵債房產(chǎn)擁有處分權(quán)，該房產(chǎn)來源合法、不存在法律糾紛。

2、乙方保證該抵債房產(chǎn)不涉及第三方的權(quán)利，本合同簽訂前該房產(chǎn)集資、購房款、天然氣管道安裝費、物業(yè)管理費、水電燃氣費及其他應(yīng)當交納的費用已全部交清，如有尚未交納或拖欠的費用，由乙方全部承擔。

3、如因乙方隱瞞該抵債房產(chǎn)情況，致使甲方無法正常行使權(quán)力或使甲方合法權(quán)益受損的，乙方應(yīng)賠償甲方因此所受的損失。

五、違約責任

1、乙方房產(chǎn)如被有關(guān)部門查封、拍賣或乙方擅自轉(zhuǎn)讓或抵押給第三人，或因非甲方原因?qū)е虏荒芙桓兜模追接袡?quán)解除房屋抵債，乙方應(yīng)立即歸還所欠全部債務(wù)。

2、乙方逾期付款的，每逾期一天，應(yīng)按逾期金額的日千分之一向甲方支付違約金，同時仍應(yīng)履行付款義務(wù)。

六、其他規(guī)定

1、對本協(xié)議所作的任何修改及補充，必須采用書面形式并由各方簽署。

2、在本協(xié)議履行過程中發(fā)生的糾紛，雙方應(yīng)友好協(xié)商解決；協(xié)商不成的，任何一方均有權(quán)向乙方住所地有管轄權(quán)的人民法院起訴。

3、本協(xié)議自雙方簽字蓋章后生效，共一式兩份，甲乙雙方各執(zhí)一份，各份具有同等法律力。

甲方：乙方：

年月日年月日

以物抵債協(xié)議書 篇2

甲方(債務(wù)人)：

地址：

法定代表人：電話：

乙方(債權(quán)人)：

地址：

法定代表人：電話：

甲方自愿以其財產(chǎn)抵償所欠乙方債務(wù)，雙方經(jīng)平等協(xié)商，達成下列條款：

第一條抵債財產(chǎn)

甲方同意以下列財產(chǎn)抵償債務(wù)：

位于天津市房屋，面積，權(quán)利人。

第二條聲明和保證

1、甲方聲明和保證如下：

(一)對于本協(xié)議第一條所列抵債財產(chǎn)，甲方享有所有權(quán)或者合法的處分權(quán);

(二)在本協(xié)議第一條所列抵債財產(chǎn)上，沒有設(shè)立任何擔保物權(quán)(抵押權(quán)、質(zhì)押權(quán))或者用益物權(quán)等權(quán)利負擔;

2、乙方聲明和保證如下：

(一)自本協(xié)議生效之日起，該房屋發(fā)生任何損害及相關(guān)法律訴爭事實全部由乙方承擔，與甲方無關(guān)。

第三條抵債金額

本協(xié)議第一條所列抵債財產(chǎn)共折抵欠款本金萬元;全部利息、罰息和其他費用(包括但不限于訴訟費、保全費、執(zhí)行費、律師費、保險費等)。

第四條財產(chǎn)交付

甲方應(yīng)在本協(xié)議生效后日內(nèi)將第一條約定的抵債財產(chǎn)以及相關(guān)的產(chǎn)權(quán)證書交付乙方。

第五條登記

甲方應(yīng)協(xié)助乙方辦理房屋過戶手續(xù)。

第六條費用

因抵債財產(chǎn)過戶和登記所需交納的各項費用由方承擔。

第七條違約責任

本協(xié)議履行后，任何一方反悔均應(yīng)按照抵債金額的30%賠償無過錯方。

第八條爭議解決

本協(xié)議中發(fā)生爭議或糾紛，甲、乙雙方應(yīng)協(xié)商解決。協(xié)商不成的，任何一方均有權(quán)向甲方所在地人民法院提起訴訟。

第九條其他

1、本協(xié)議生效后即視為甲方對乙方的全部債務(wù)已經(jīng)履行完畢，乙方不得再以任何理由向甲方主張債權(quán)。

2、本協(xié)議未盡事宜，甲、乙雙方可另行簽訂補充協(xié)議，補充協(xié)議與本協(xié)議具有同等法律效力。

3、本協(xié)議一式兩份，雙方各執(zhí)一份，具有同等法律效力，經(jīng)雙方簽字或蓋章之日起生效。

甲方：乙方：

年月日年月日

以物抵債協(xié)議書 篇3

甲方：XX

乙方：XX

XX系甲方開辦的鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)，后被XX工商行政管理局吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。因該廠無力償還拖欠乙方的借款，甲乙雙方就甲方以物抵債有關(guān)事宜，經(jīng)過充分協(xié)商，達成如下協(xié)議：

一、XX從XX借款XX筆，分別為XX元、XX元和XX元，上述借款共計XX元，截止協(xié)議簽訂日拖欠利息XX元，上述款項總計XX元。

甲方對上述款項金額及其用于XX事實予以確認。

二、甲方自愿以現(xiàn)歸屬甲方所有的XX所有的全部房屋、機器設(shè)備抵償所欠乙方上述全部款項。抵償資產(chǎn)范圍以XX資產(chǎn)評估事務(wù)所評估報告為準。

三、本協(xié)議簽訂之日起5日內(nèi)，甲乙雙方共同對抵貸資產(chǎn)進行清理并造具清單，雙方共同簽章后作為本協(xié)議書附件。

四、本協(xié)議簽訂之前XX所發(fā)生的債權(quán)債務(wù)及工商、稅收、土地等一切稅費均由甲方承擔，對此乙方不承擔任何責任。

五、協(xié)議簽訂之日起，XX所屬機器設(shè)備、房屋的所有權(quán)由乙方享有。

六、XX承租村集體的該廠占用范圍內(nèi)的土地，甲方保證乙方及從乙方承租、轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)的他人在原土地租賃條件的`前提下正常使用。

因土地使用權(quán)發(fā)生的糾紛，由甲方負責與村集體協(xié)調(diào)處理，乙方應(yīng)積極配合。

七、甲方保證抵債財產(chǎn)無設(shè)定抵押，不影響乙方行使權(quán)利，因抵債的全部房屋、地上定著物、機器設(shè)備所有權(quán)所發(fā)生的一切糾紛，由甲方承擔經(jīng)濟責任并負責解決。

八、甲方應(yīng)負責將以物抵債的事宜通知資產(chǎn)承租人，并停止收取下一租金交付期間的租金。原租賃合同期滿前，從下一租金交付期間，由承租人按照原合同約定的標準向乙方繳納租金。

九、乙方之間對本協(xié)議約定的債權(quán)享有連帶債權(quán)，XX委托XX統(tǒng)一接受抵債的資產(chǎn)。

十、本協(xié)議自甲乙雙方當事人蓋章之日起生效。

十一、本協(xié)議一式四份，甲乙雙方各持一份，報乙方主管部門備案一份。

甲方（蓋章）：XX

法定代表人（簽字）：XX

XXXX年XX月XX日

乙方（蓋章）：XX

法定代表人（簽字）：XX

XXXX年XX月XX日

以物抵債協(xié)議書 篇4

＿＿＿＿＿＿（債務(wù)人，以下簡稱甲方）愿意以其財產(chǎn)抵償所欠中國銀行＿＿＿＿＿＿＿（債權(quán)人，以下簡稱乙方）債務(wù)，雙方經(jīng)平等協(xié)商，達成下列條款。

第一條抵債財產(chǎn)

甲方同意以下列財產(chǎn)抵償債務(wù)：

（一）＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿；

（二）＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿；

（三）＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿；

…

第二條聲明和保證

甲方聲明和保證如下：

（一）對于本協(xié)議第一條所列抵債財產(chǎn)，甲方享有所有權(quán)或者合法的處分權(quán)；

（二）在本協(xié)議第一條所列抵債財產(chǎn)上，沒有設(shè)立任何擔保物權(quán)（抵押權(quán)、質(zhì)押權(quán)）或者用益物權(quán)等權(quán)利負擔；

（三）對于抵債財產(chǎn)的上述產(chǎn)權(quán)歸屬和權(quán)利負擔問題，甲方目前沒有卷入任何訴訟，也沒有任何第三人提出異議；

（四）基于抵債財產(chǎn)發(fā)生的各項稅收和費用，甲方已經(jīng)繳納完畢，不存在任何拖欠；

（五）本項以物抵債已征得甲方董事會同意（按甲方章程無須征得甲方董事會同意的，本款可刪除）；

（六）本項以物抵債已由甲方報請主管部門和有關(guān)政府機關(guān)批準；

（七）抵債財產(chǎn)的質(zhì)量和性能狀況如下述，此外不存在任何缺陷：＿＿＿＿。

第三條抵債金額

本協(xié)議第一條所列抵債財產(chǎn)共折價人民幣＿＿元，扣除其中10%的折價款作為日后變現(xiàn)費用后，其余90%的折價款作為抵債金額用于抵償銀行債權(quán)。

本協(xié)議第一條所列抵債財產(chǎn)折價用于抵償以下債務(wù)：

1.＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

2.＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

3.＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

4.…

第四條財產(chǎn)交付

甲方最遲必須在＿＿＿＿年＿＿月＿＿日之前將本協(xié)議第一條約定的抵債財產(chǎn)以及相關(guān)的產(chǎn)權(quán)證書交付乙方。

抵債財產(chǎn)的交付方式為：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿。

第五條登記

在財產(chǎn)交付后＿＿＿＿日內(nèi)，甲方須應(yīng)乙方要求辦妥必要的登記手續(xù)。

第六條費用

因抵債財產(chǎn)過戶和登記所需交納的各項費用由甲方承擔，甲方應(yīng)當及時支付。

第七條違約責任

（一）甲方逾期交付抵債財產(chǎn)和相關(guān)證書的，乙方有權(quán)要求甲方按照逾期天數(shù)，每天支付相當于逾期交付財產(chǎn)的抵債金額的萬分之四的違約金，或者扣減相當于應(yīng)付違約金數(shù)額的抵債金額。

（二）甲方逾期辦理登記手續(xù)的，乙方有權(quán)要求甲方按照逾期天數(shù)，每天支付相當于須辦理登記財產(chǎn)的抵債金額的萬分之四的違約金，或者扣減相當于應(yīng)付違約金數(shù)額的抵債金額。

（三）抵債財產(chǎn)被第三人追訴的，乙方因此而支付的費用由甲方承擔；

乙方有權(quán)要求甲方支付費用，或者扣減相當于該費用數(shù)額的抵債金額。

（四）甲方欠繳的基于抵債財產(chǎn)而發(fā)生的各種稅收和費用，應(yīng)當由甲方承擔；

乙方墊付的，有權(quán)向甲方追索，或者扣減相當于墊付金額的抵債金額。

（五）甲方應(yīng)及時支付因抵債財產(chǎn)過戶和登記所需交納的各項費用；

乙方墊付的，有權(quán)向甲方追索，或者扣減相當于墊付金額的抵債金額。

（六）因甲方未說明的抵債財產(chǎn)的缺陷造成乙方損失的，乙方有權(quán)要求甲方賠償，或者扣減相當于損失數(shù)額的抵債金額。

（七）出現(xiàn)上述違約事件時，乙方有權(quán)解除或者部分解除以物抵債協(xié)議。

第八條協(xié)議的生效

［選擇一（適用于須報上級行批準情形）］本協(xié)議由雙方簽字或蓋章并經(jīng)乙方上級行正式批準同意后生效。

［選擇二（適用于不需報上級行批準情形）］本協(xié)議自雙方簽字或蓋章之日起生效。

本協(xié)議一式＿＿＿＿＿＿份。甲乙雙方各執(zhí)＿＿＿＿＿＿份。

甲方：乙方：中國銀行行

法定代表人法定代表人

或有權(quán)簽字人：或有權(quán)簽字人：

時間：時間：

地點：地點：

第五篇：以物抵債申請

以物抵債申請書

xx市西鄉(xiāng)塘區(qū)人民法院：

我公司申請強制執(zhí)行

財產(chǎn)一案，案號：（2014）西執(zhí)字第xxx號，之后貴院已委托拍賣公司拍賣被執(zhí)行人

位于興寧區(qū)明秀路88號榮和.山水綠城B2組團8號樓B單元

號房用于償債，但三次拍賣均流拍。據(jù)我公司所了解，現(xiàn)被執(zhí)行人

也無其他財產(chǎn)可供執(zhí)行，為減少我公司的損失，特向貴院申請把被執(zhí)行人胡漢麗榮和.山水綠城B2組團8號樓B單元

號房作價進行以物抵債抵消

號執(zhí)行案的部分債務(wù),本公司愿意幫

先償還本號房欠銀行剩余的貸款。

特此申請

申請人：xxx有限公司（印章）

2016年1月26日