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成都離婚律師:婚姻家庭領域常見的5種刑事犯罪

時間:2019-05-14 11:15:29下載本文作者:會員上傳
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第一篇:成都離婚律師:婚姻家庭領域常見的5種刑事犯罪

作者:曾莉律師團隊

成都離婚律師為大家整理歸納以下5種婚姻家庭領域的常見的刑事犯罪:

(一)重婚罪

重婚罪,是指有配偶又與他人結婚或者明知他人有配偶而與之結婚的行為。《刑法》第258條規定:“有配偶而重婚的,或者明知他人有配偶而與之結婚的,處二年以下有期徒刑或者拘役。”

(二)暴力干涉婚姻自由罪

暴力干涉婚姻自由罪,是指用暴力手段干涉他人結婚自由或離婚自由的行為。《刑法》第257條規定:“以暴力干涉他人婚姻自由的,處2年以下有期徒刑或者拘役。犯前款罪,致使被害人死亡的,處2年以上7年以下有期徒刑。第一款罪,告訴的才處理。”

(三)破壞軍婚罪

破壞軍婚罪,是指明知是現役軍人的配偶而與之同居或者結婚的行為。《刑 法》第259條規定:“明知是現役軍人的配偶而與之同居或者結婚的,處三年以下有期徒刑或者拘役。利用職權、從屬關系,以脅迫手段*淫現役軍人的妻子的,依照本法第二百三十六條的規定定罪處罰。”由此可見,破壞軍婚的,是指明知是現役軍人的配偶而與之同居或者結婚的行為。對破壞軍人婚姻情節一般的,軍人本人不愿聲張的,為避免擴大不良影響,可不作處理。但要制止其不法行為。對于破壞軍人婚姻,造成軍人家庭破裂或者其他嚴重后果的,則應當依法追究責任。

對現役軍人的配偶,一般不定罪處罰,但對隱瞞事實真相,欺騙他人與之結婚的現役軍人的配偶,在不妨礙軍人婚姻關系的前提下,可以按照重婚罪處理。

(四)虐待罪

虐待罪,是指對共同生活的家庭成員,經常以打罵、捆綁、凍餓、限制自由、凌辱人格、不給治病或者強迫作過度勞動等方法,從肉體上和精神上進行摧殘迫害,情節惡劣的行為。

《刑法》第260虐待家庭成員,情節惡劣的,處二年以下有期徒刑、拘役或者管制。

犯前款罪,致被害人重傷、死亡的,處二年以上七年以下有期徒刑。

第一款罪,告訴的才處理,但對于被害人沒有能力告訴,或者因受到強制、威嚇無法告訴的除外。

(五)遺棄罪

遺棄罪,是指對于年老、年幼、患病或者其他沒有獨立生活能力的人,負有扶養義務而拒絕扶養,情節惡劣的行為。《刑法》第261對于年老、年幼、患病或者其他沒有獨立生活能力的人,負有扶養義務而拒絕扶養,情節惡劣的,處五年以下有期徒刑、拘役或者管制。

第二篇:律師辦理離婚、繼承等婚姻家庭案件

律師辦理離婚、繼承等婚姻家庭案件

程序及方法

作者:冠軍律師

第一部分 律師辦理離婚案件的技巧及方法

一、律師接待離婚案件需要了解的內容。

律師遇到婚姻案件,可以先傾聽當事人進述其婚姻經過、子女養育情況以及婚后財產情況。之后根據當事人敘述再有針對性的了解以下幾個方面:

1)婚姻基礎方面。是指當事人雙方相識及戀愛的過程以及婚姻關系締結的時間、地點等。

2)子女撫養方面。是指當事人生育子女的時間、子女的撫育過程,目前子女的就讀情況、對父母感情狀態是否知曉、十歲以上子女對父母離婚后隨哪一方的意見等。

3)夫妻感情方面。是指當事人雙方婚后感情變化過程以及具體事例,目前雙方婚姻生活狀況、是否分居等。4)財產分割方面。律師可以分以下10部分了解:

1、房產情況。購房的時間、地點,所購房產的狀態,即現房還是期房。房產性質,比如,是商品房、售后公房、經濟適用房等。房產購置時的合同價格。購置支付房款的來源。若購房時有貸款,可以了解首付情況、貸款數額、主貸人、截止目前貸款余額的本金。房產證記載的產權人信息。房產有無其它抵押。該房目前實際居住人情況。該房產內的戶口情況。其它房產相關情況。

2、存款情況。雙方名下有無存款,相互是否知曉;有否對方的存、取款憑條或知悉對方當事人的開戶行、賬號等;存款的大約數額。

3、股票情況。雙方名下的股票賬號的開戶證券公司。股票資金賬號和股東代碼。目前股市內大約市值。是否以本人的名義開戶。

4、家具電器情況。了解家具電器的大約市值,除非有特別貴重的相關財物。

5、貴重金屬、物品情況。了解雙方持有貴重金屬、基金、貴重古玩字畫及其它有較大價值的動產財物的情況。

6、車輛擁有情況。汽車款型;牌照號;購買時間、有無貸款以及還貸情況、購買價值;目前車輛車籍所有人及實際使用人;目前車輛市值。

7、公司、企業股權擁有情況。公司、企業的名稱。公司、企業注冊的時間、注冊地、注冊資金。公司、企業股東人數、持股比例。公司、企業注冊后股金有無變動情況。公司、企業財務情況、上年底會計報表所有者權益情況。當事人對公司、企業的態度。其它公司、企業相關信息。

8、其它共同財產擁有情況。

9、當事人雙方婚前財產擁有情況。

10、雙方有無財產約定。

5)目前對于婚姻的態度和期望方面。

二、律師代理和起訴

(一)向法院提起涉外離婚訴訟應準備的材料:

(1)委托人是境外中國公民:

1、委托人的身份證復印件;

2、委托人的護照及簽證復印件;

3、委托人簽名、并經中國駐所在國領使館認證的特別授權委托書;

4、委托人簽名、并經中國駐所在國領使館認證的起訴狀(如果是原告需提供);委托人簽名、并經中國駐所在國領使館認證的離婚意見書(如果是被告);

5、結婚證件(如果是原告);委托人身份證、護照認證件的,律師按程序辦理后提交。(2)境外外籍人士:

1、經公證、認證的委托人的護照或其它身份證明;

2、經公證、認證的委托人親筆簽名的特別授權委托書。若該委托書為外文版,應在案件所在地人民法院指定的翻譯機構取得翻 2

譯件;

3、委托人簽名、并經公證及認證的中文版民事起訴狀(如果是原告);結婚證件(原告);委托人簽名、并經公證、認證的離婚意見書(被告)。

(3)香港人士:

1、經過司法部指定的具有公證人資格的香港律師公證、加蓋中國法律服務(香港)公司轉遞章的委托人的身份證件;

2、經過司法部指定的具有公證人資格的香港律師公證、加蓋中國法律服務(香港)公司轉遞章的委托人的特別授權委托書;

3、經過司法部指定的具有公證人資格的香港律師公證、加蓋中國法律服務(香港)公司轉遞章的委托人的中文起訴狀(原告);離婚意見書(被告);

4、結婚證件(原告)。

(4)澳門人士:

1、經過中國法律服務(澳門)公司證明的委托人的身份證件;

2、經過中國法律服務(澳門)公司證明的委托人的特別授權委托書;

3、經過中國法律服務(澳門)公司證明的委托人的中文起訴狀(原告); 經過中國法律服務(澳門)公司證明的委托人的離婚意見書(被告);

4、結婚證件(原告)。

(5)臺灣人士:

1、經過臺灣地區公證、受理法院所在地公證員協會核證的委托人的身份證件;

2、經過臺灣地區公證、受理法院所在地公證員協會核證的委托人的特別授權委托書;

3、經過臺灣地區公證、受理法院所在地公證員協會核證的委托人的起訴狀;經過臺灣地區公證、受理法院所在地公證員協會核證的委托人的離婚意見書(被告);

4、結婚證件。

(二)限制被告出境。(個別地區適用)

1、若存在被告出境可能對案件審理造成不利影響的情況,立案時,律師可向法院申請限制被告出境。律師應詢問每次限制出入境的時間,及時提交延長申請。

2、律師申請限制被告出境,應提交書面申請,并在限制出境申請書上寫明申請人、被申請人基本情況、申請限制出境的事實理由、3

提交必要相關證據,以及交繳保證金。

(三)立案時的注意事項:

1、律師代理離婚案件,一般情況下只能接受委托人一般授權代理。如果由于委托人在國外不方便回國應訴,或委托人在訴訟過程中即將出國,以及其它特殊原因,委托人不能親自參加出庭的情況下,委托人可對律師做特別授權代理,并制作特別授權委托書。關于特別授權代理的具體辦理方式,律師還應及時與案件承辦法官聯系,按案件所在地法院的要求辦理相關手續。

2、律師做特別授權代理的,應在授權委托書中載明委托權限,包括但不限于代為起訴,應訴,承認、放棄、變更訴訟請求,和解,調解,簽收法律文書,上訴等。

3、律師立離婚案件,起訴狀應由委托人本人親自簽名。

4、委托人為外籍、港澳臺人士且在國內的,若授權委托書未進行公證,立案時委托人須到場。

5、律師代理離婚案件,應按相關規定收取代理費用,不適用風險代理收費方式。

6、除港、澳、臺,律師接受其他外籍人士委托,相關的法律文件先由該國律師、公證員公證、由該國外交機構公證后,再交由我國駐外領館認證。

7、若結婚證件系中國境外頒發,或港澳臺地區頒發,結婚證件應作好相應的公證、認證、證明等手續。

8、離婚意見書包括以下事項:委托人的姓名、護照號碼、身份基本狀況;委托人婚姻締結的基本情況;委托人對于是否同意離婚的明確態度;委托人對于子女撫養權歸屬的明確態度;委托人對于是否提起精神損害賠償要求的態度;委托人親筆簽名,并做好相關公證、認證手續。若離婚意見書為外文格式,在提交法院之前,律師應在當地法院指定的翻譯機構做好翻譯工作,并向法院提交外文件原件和翻 4

譯件原件。

三、離婚案件中,證據一般包括以下幾類:

1、書證,指以文字、符號所記錄或者表示的以證明待證事實的文書。比如,書信、文件、房產證、還款對賬單、遺囑、判決書等。

注意:律師收集書證、物證應收集原件、原物。收集原件、原物有困難的,可以復制、拍照,或者收集副本、節錄本,但對復制件、照片、節錄本應附證詞或說明,視聽材料的收集,應明確其來源。

2、物證,指用物品的外形、特征、質量等說明待證事實的一部分或者全部的物品。比如,當事人之間饋贈的物品、夫妻之間爭吵時砸碎的電腦等。

3、視聽資料,指用錄音、錄像的方法記錄下來的有關案件事實的材料。比如,用錄音機錄制的當事人的談話,用錄像機錄制的人物形象及其活動,用電子計算機儲存的數據和資料,QQ聊天記錄、MSN聊天記錄、電子郵件等。

注意: 律師向法院提交錄音資料,需注意提交錄音源文件,或磁帶原件。對于數碼、電子證據,應刻錄成光盤,并整理出錄音資料的書面文字材料。

律師向法院提交照片,需要注意提交照片的電子源文件或原膠片,并沖洗或彩打出來,用A4紙按序列粘貼,注明證據名稱、拍攝時間、證實內容等。

4、證人證言,指證人以口頭或者書面方式向人民法院所作的對案件事實的陳述。

注意:律師制作《調查筆錄》。被調查人陳述完畢,應由其核對調查筆錄,并簽署“以上看過,無誤”字樣,并簽名、注明年月日。若調查筆錄多頁,被調查人應在每頁簽字確認。

5、當事人陳述,指案件的直接利害關系人向人民法院提出的關于案件事實和證明這些事實情況的陳述。一般指起訴狀、答辯狀中的 5

相關內容,及庭審筆錄。

6、鑒定結論,指人民法院指定的專門機關對民事案件中出現的專門性問題,通過技術鑒定作出的結論。比如醫學鑒定、傷殘鑒定、房價評估報告等。

7、其它可以證明案件事實的材料。

四、當事人夫妻關系成立及夫妻感情的證據。

(一)原、被告身份的相關證據,是指律師應收集:

1、原告身份證、戶口本、戶籍謄本、身份證明材料、護照等。

2、被告住所地的相關證明,如共同居住的房產證、居委會、物業公司證實被告形成居住地的相關證明、被告的戶籍登記情況。

3、若委托人或對方當事人是境外人士的,注意辦理委托人護照的公證、認證手續以及收集對方當事人相關的身份材料。

4、若委托人或對方當事人是港、澳、臺人士,注意收集當事人的香港居民身份證、臺胞證等相關身份文件。

5、對于不在中國境內的外籍人士人,應提醒其護照應進行公證認證后寄交國內使用。

(二)當事人夫妻關系成立的材料,是指:

1、若雙方存在事實婚姻關系,收集證人證言等相關證據;

2、若雙方系國內民政局登記結婚,收集結婚證,或民政局出具的婚姻關系證明書;

3、若雙方系在外國注冊結婚,需收集注冊證明書并辦理相關公證、認證手續。

4、若雙方系在港、澳、臺注冊結婚,需要收集相關結婚證明材料以及辦理相關的公證、轉遞、證明等手續。

(三)證實當事人雙方夫妻感情狀況的證據。

如果律師代理原告,可以收集以下材料證實夫妻感情狀況:

1、鄰居、朋友、同事的證人證言、調查筆錄。

2、報警記錄、驗傷單據、醫院的診斷證明。其它涉及家庭暴力的證據。

3、離婚協議、電子郵件、信件、短信。

4、有配偶者與他人同居、或一方存在婚外婚的證據。

5、收集其它可以證明夫妻感情破裂的證據。

(四)對方當事人是否存在過錯的證據。

五、子女撫養權歸屬的相關證據。

(一)律師收集子女判歸女方對其成長有利的證據,可以從以下因素考慮:

1、子女是否尚在二周歲之內。

2、女方是否已做絕育手術。

3、子女是否一直跟隨女方生活。

4、女方工資收入是否相對穩定。

5、女方的學歷情況。

6、女方的人格、思想素質評價情況。

7、男方是否存在不良嗜好,如賭博、酗酒等惡習的。

8、男方是否有過錯的。

9、十周歲以上的子女的意愿。

10、其它子女隨母對其成長有利的因素。

(二)律師收集子女判歸男方對其成長有利的證據,可以從以下因素考慮:

1、女方是否有惡性傳染疾病,或有其他重大疾病。

2、女方是否長期在外不回家,不盡撫養義務。

3、男方是否已做絕育手術,或喪失、影響生育能力。

4、男方是否年紀偏大,再次生育的機率較小。

5、女方是否有不良嗜好或其他品質問題。

6、女方是否有固定收入。

7、其它子女隨父對其成長有利的因素。

(三)若當事人或對方當事人另有子女,應注意收集相關證據以及對委托人獲得子女歸屬權的影響。

六、雙方共同財產及分割方式的相關證據。

(一)不動產分割的,應取得產權證;若取得產權證有困難的,或產權證尚未辦出的,律師可以根據不動產所在地的相關規定調取產權登記信息。并注意以下問題:

1、若房地產權利證書上載明有未成年子女之外的第三人的名稱,因房產涉及案外人權益,法院一般不會在離婚案件中處理。

2、若房地產權利設有銀行貸款抵押,應調查清楚該套產首付情況以及婚后還貸情況,并收集最近的還貸對賬單據。若購房款涉及婚前財產或涉及債務或其它抵押,相關證據律師也應收集齊全。

3、涉案房產內有戶口,律師應調查清楚戶口掛靠人及與委托人的關系。

4、若當事人雙方可能對房產市值有異議的,律師應盡量了解和掌握涉案房產的市值。律師可以通過查詢互聯網或走訪房產所在地的中介公司等途徑了解以上信息。

5、若夫妻共同房產在國外,律師可準備好相關房地產權利證書的公證、認證件及翻譯件。

(二)存款。律師應調查了解雙方當事人的共同存款情況,即一方或雙方名下的銀行存款的基本信息,包括銀行賬戶的開戶名、賬號、大約的存款金額,銀行所在的地址等。

(三)股票。律師應調查了解雙方當事人的股票情況,即一方或雙方名下的股東代碼、資金賬戶的具體銀行、具體股票交易的對賬單、資金賬戶流水對賬單。

注意:

1、若不能得到對方當事人的股票交易、資金賬戶的具體信息,律師可以委托法院在中央證券結算(上海、深圳)公司調查、或律師持調查令調查對方當事人的股票交易詳細信息,同時獲取對方當事人的股票資金賬戶,從而進一步獲取對方當事人股票的資金對賬單。

2、若當事人雙方或一方不是以自己名義開戶炒股,律師可以建議當事人收集代炒證據,另案提起財產所有權訴訟。

(四)家具、家電;貴重金屬、基金、貴重古玩字畫;較大價值的財物。律師可建議當事人制訂財產清單或制訂相關表格詳細列明。

注意:若相關動產容易滅失,或者一方有可能轉移、隱匿,律師可以建議委托人采取攝像、證人證言等證據保全措施以固定相關證據。

(五)車輛。若當事人雙方擁有車輛,律師應向委托人索取行車證或其它可以證明共有車輛的證據,并調查了解車輛有無貸款、主貸人、車主記載、貸款余額本金、車輛上于何地牌照、車輛現值等信息,并應詢問目前車輛的實際使用人。

(六)股權。律師應向委托人詢問當事人雙方名下的公司、企業的名稱,并根據當事人提供的信息到相關工商行政管理局查詢公司、企業內檔,打出基本信息,并應掌握下列材料:

1、公司、企業申請設立的申請人;

2、公司、企業設立時的股東名冊、持股比例,注冊資金;

3、公司、企業注冊資金的變動情況;

4、公司、企業年檢的會計報告、及會計報表,包括資產負債表、利潤分配表。

5、公司股權變動情況。

6、律師在收集以上工商材料時,注意收集公司的基本賬戶和非基本賬戶信息,以便在需要時進行資金查詢;

7、其它應當了解的情況。

七、庭審質證階段

(一)律師在質證時,應注意,下列證據不能單獨作為認定案件事實的依據:

1、未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相當的證言;

2、與一方當事人或者其代理人有利害關系的證人出具的證言;

3、存有疑點的視聽資料;

4、無法與原件、原物核對的復印件、復制品;

5、無正當理由未出庭作證的證人證言。

(二)律師就數個證據對同一事實的證明力,可以參照下列原則判斷:

1、國家機關、社會團體依職權制作的公文書證的證明力一般大于其他書證;

2、物證、檔案、鑒定結論、勘驗筆錄或者經過公證、登記的書證,其證明力一般大于其他書證、視聽資料和證人證言;

3、原始證據的證明力一般大于傳來證據;

4、直接證據的證明力一般大于間接證據;

5、證人提供的對與其有親屬或者其他密切關系的當事人有利的證言,其證明力一般小于其他證人證言。

八、庭審辯論階段

(一)若律師發現對方當事人有重婚的、有配偶者與他人同居的、實施家庭暴力的及虐待、遺棄家庭成員等情形之一,從而導致離婚的,可以建議委托人請求損害賠償“損害賠償”,“損害賠償”包括物質損害賠償和精神損害賠償。

(二)若發現對方當事人隱藏、轉移、變賣、毀損夫妻共同財產,或偽造債務企圖侵占另一方財產的,1、律師可以在分割夫妻共同財產時,建議委托人申請法院對隱藏、轉移、變賣、毀損夫妻共同財產或偽造債務的一方少分或不分財產。

2、離婚后才發現的,可以向人民法院提起訴訟,請求再次分割夫妻共同財產。

(三)如律師發現委托人離婚后生活困難,可以建議委托人請求對方經濟幫助。一方離婚后沒有住處的,屬于生活困難。幫助的形式,可以是房屋的居住權或者房屋的所有權。

(四)若當事人雙方書面約定婚姻關系存續期間所得的財產歸各自所有,律師發現當事人因撫育子女、照料老人、協助另一方工作等付出較多義務的,離婚時可以建議當事人向另一方請求補償。

(五)律師發表第二輪辯論意見時,應針對第一輪對方當事人的辯論意見進行辯論,辯論意見應具備邏輯性和層次性。

九、其他應注意的問題

(一)庭審結束的三個工作日之內,律師應向法院提交書面代理意見,并附卷一份。之后要與法院聯系,確定代理詞是否收到。

(二)人民法院作出的生效的離婚判決中未涉及探望權,律師可以建議當事人就探望權問題單獨提起訴訟。

第二部分 律師代理繼承案件的技巧和方法:

一、需要了解的情況:

1)當事人家庭成員組成情況。大致包括第一順序與第二順序繼承人的人選,是否有法定繼承人之外的其他權利人,如受遺贈人、遺贈扶養協議的扶養人、有繼承權利的胎兒以及是否存在轉繼承以及代位繼承的情況。

2)遺囑訂立情況。指律師要清楚系爭遺囑的形式是否合法有效、被繼承人是否前后立有多份遺囑、是否有公證遺囑、需要見證人在場的遺囑其見證人是否適格、遺囑是否為生活困難又沒有經濟來源的繼承人保留必要的份額等。

3)遺產繼承開始后的遺產處理情況。是指是否有繼承權人放棄繼承以及喪失繼承權的情形發生。

二、繼承案件需要準備的證據 1)相關人員是適格繼承權人的證據。

2)遺囑的形式及內容是否完全合法有效的證據。

3)前后多份遺囑是否存在沖突以及它們效力順序先后的證據。

4)被繼承人的合理債務是否存在的證據。

第三部分 律師代理子女撫養權變更案件 的技巧和方法

一、需要了解的案件事實:

1)原離婚協議或者判決書對子女撫養權的約定或者判決情況。了解原離婚協議或者判決書對子女撫養權的約定或者判決情況,子女撫養權現狀的成因有充分的認識。

2)子女生活教育現狀以及子女現在的態度。是指律師要清楚一方提出撫養權變更之訴的理由是什么,現在是否確實存在由對方撫養會嚴重不利于孩子健康成長的情形。

3)現有證據情況。要求律師結合當事人的變更原因,搞清楚現在的證據是否充分,以便給當事人合理的建議,制定科學的訴訟策 11

略。

二、離婚后子女撫養權變更案件證據

1)對方撫養孩子對孩子健康成長明顯不利的證據。2)我方當事人對孩子健康成長有利的證據。

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第三篇:益陽資深婚姻家庭律師彭文科律師:分居,離婚那點事

益陽資深婚姻家庭律師彭文科律師:分居,離婚那點事

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夫妻分居經常是離婚案件中主張離婚一方的理由,那何種情況下構成分居,分居又該如何向法院舉證才能得到支持呢,依據相關法律規定結合十多年專業婚姻家庭案件處理實戰經驗,現歸納闡述如下:

一、同一屋檐下,同房不同床,分居主張難成立。

由于經濟及各方面限制,很多感情不和的夫妻并不會在鬧糾紛時期,在外租房,而是各居一室,橫眉冷對。最終,如乙方起訴離婚,往往提出已分居多長時間,但如果另一方不認可,而夫妻之間分居的私密事務又很難有他人作證,因此法院采信的可能性不大。

二、異地居住,夠補償法律意義上主張離婚的“分居”

因為工作、學習等方面的原因夫妻雙方不在同一地點,甚至是不在同一城市的情況并不少見。所以,地理上的夫妻異地居住不一定是法律上說的分居,法律上的分居是以夫妻雙方因為感情不和而不存在性生活的共同居住,互相不履行夫妻義務為標志。不過如果異地生活的夫妻相互間感情不和的,也可以構成法律意義上的分居,但是必須要有夫妻雙方感情不和的書信等書證及其他證據來證明。

三、如何才能證明夫妻分居。

1、一方在外居住的房屋租賃合同;

2、雙方簽訂的夫妻分居書面協議,一定是要書面的,口頭協議必須對方承認;

3、雙方來往的書信、電子郵件等能證明雙方感情不和分居的事實;

4、雙方都認識的朋友或者親戚作證,但是單獨的證人證言難為法院采信,要輔佐以其他的證據。

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第四篇:荊州離婚律師解答離婚協議中常見的問題

辦理離婚登記后,備案于民政局的離婚協議是生效的,反悔是非常難的,因此,簽訂協議時要有心平氣和、保持理智,同時,協議內容要有操作性,不要過于簡單,條款的約定不能過于寬泛。比如協議約定,財產已分割完畢,雙方對此無異議。由于有哪些財產、如何進行分割沒有在協議當中體現出來,因此雙方意見很容易產生分歧,一方認為已完畢,說明財產已沒有必要分割,在誰名下就歸誰所有,另一方卻認為既然沒有明確約定財產的具體項目和處理方式,應當視為約定不明沒有分割,應當依法分割。這樣在不能協商一致情況下,只能訴諸法院。

另外,還要防止簽訂離婚協議時一方隱匿財產,因此,不能做類似“男女雙方名下的其它財產歸各自所有”、或“男女雙方無其它財產爭議”的約定,以避免離婚后喪失起訴分割對方隱匿的其它財產的機會。下面從幾個具體方面來探討如何簽訂離婚協議:

(1)離婚協議內容過于簡單,不具有可操作性。

比如,協議約定: “雙方同意離婚;女兒歸男方撫養;財產已分割完畢,雙方對此無異議。”

問題爭議不大,即使有爭議,也可以很容易通過法院解決。但財產問題卻漏洞較大,“財產已分割完畢”意味著雙方對財產的數額、分割的方案、分配的數目均已協議一致,并處置完結。但是,有哪些財產、如何進行分割協議當中卻沒有體現。這樣,會產生兩種對立的觀點:第一種,既然財產分割已完畢,說明財產已沒有必要分割,在誰名下就歸誰所有;

第二種,既然沒有明確約定財產的具體項目和處理方式,應當視為約定不明沒有分割,應當依法分割。

由于爭議較大,難以協商,因此,一般解決的方法只能訴諸法院。

(2)離婚協議某些概括性條款的約定過于寬泛,可能會傷害弱勢方。

比如,協議約定:“男女雙方名下的其它財產歸各自所有”、或“男女雙方無其它財產爭議”等。一般情況下,在協議離婚時雙方簽訂的協議,是建立在簽訂時雙方已知對方財產情況下的意思表示,但離婚后,一方發現另一方隱匿了房產或存款,但根據這一條款,就極有可能失去了索要勝訴的機會,因此,該條款風險性較大。

(3)貸款房屋的約定和處理。

一般而言,只要夫妻雙方就房產分割達成離婚協議而變更主貸人,銀行一般會同意,并配合辦理貸款合同變更手續。但是,有些夫妻貸款周期較長,比如三十年還貸期間,并且每個月還款額較高,比如四千元以上,而變更后的還貸人月工資收入不足貸款金額的二倍,銀行一般不會同意變更主貸人或減少共同抵押人,除非當事人另行提供擔保人,或采取其他保險措施。因此,夫妻在協議分割房產前要注意銀行變更主貸人或減少共同抵押人是否同意。另外,在辦理銀行貸款變更手續中,銀行一般會嚴格要求當事人雙方到場,一方到場銀行會拒絕辦理變更手續。如果一方當事人不到場,可以委托代理人(包括律師)委托辦理變更手續,相關委托書必須辦理公證。

如果不涉及銀行貸款,當事人到房地產交易中心辦理產權變更手續,房地產交易中心一般也要求夫妻雙方均到場。因此,離婚協議的簽訂固然重要,但離婚協議的執行更為重要。離婚后的雙方當事人應當以誠信為本,相互配合。但在很多時候誠信只是一句空話,男女離婚后常常還有怨恨的交融,一方不履行離婚協議的現象比比皆是。因此,離婚協議中應該明確一方沒有履行義務的懲罰措施,這樣,才能促使義務人履行義務。比如,逾期不支付房屋對價的懲罰辦法、不配合辦理產權變更手續的法律后果等。

最后提醒一點,根據國家稅務總局關于離婚后房屋權屬變化是否征收契稅的批復(國稅函〔1999〕391號 1999年6月3日)的規定,夫妻共有房屋屬共同共有財產。因夫妻財產分割而將原共有房屋產權歸屬一方,是房產共有權的變動而不是現行契稅政策規定征稅的房屋產權轉移行為。因此,對離婚后原共有房屋產權的歸屬人不征收契稅。因此,如果因為夫妻離婚房屋產權人變更,是不用交契稅的。這樣,就可以避免房價1.5%-3%的契稅。

(4)銀行存款的約定和處理。

夫妻共同生活中,一般銀行存款主要存在一方名下,而另一方,特別是有些不太在意而整日忙于事業的男士,往往還不知道家里的積蓄被存于哪個銀行,甚至家里有多少存款都不知道。為了使財產分割透明化,以及防止財產的漏分,在離婚協議中明確共同存款的數額,以及現存于誰的名下、存于哪一個銀行也是非常有必要的。如果給付義務方在離婚后不履行義務,另一方也好及時到法院起訴,根據離婚協議記載的存款信息及時查到存款的支取情況及錢款的去向。

在很多離婚協議中,對于銀行存款的處理往往這樣約定:“各自名下的存款歸各自所有”。我們認為這樣約定有好有壞,好處在于這樣簡單寫省事兒又省力,節約墨水;不利之處在于,如果一方還有另一方不知道的存款,這樣約定處理方法后,即使離婚后另一方又知道一方還有銀行存款,也很難要求分割,畢竟,已經同意“離婚時各自名下的存款歸各自所有”,因此,這樣的約定對有錢不報者有利,這樣的約定,可能會使夫妻的財產分割實際上不公平。因此,為達到公正公平的目的,我們還是建議夫妻在離婚協議中,將截止到離婚協議簽訂之時,雙方名下的銀行存款情況詳細列出,包括開戶行、開戶名、賬號、存款余額、幣種等。這樣,離婚后一方若發現另一方沒有記載在離婚協議上的存款,便可以通過訴訟形式要求分割甚至要求故意隱匿一方予以少分甚至不分。

(5)股票的約定和處理。

離婚協議中,當事人一般只會籠統地約定一方名下股票的總市值,這樣,如果一方不履行給付義務,而另一方再起訴到法院,由于不知對方的具體股市信息,查詢起來就會比較麻煩和困難。因此,在離婚協議時,如果寫明股東代碼、賬號,以及在何證券交易所開戶,將會大大省去不必要的麻煩。

另外,現實中常常有請他人代為炒股的情況,即夫妻一方用共同財產炒股,但不是以自己的名子開戶,而是借他人的名義,在他人賬號下用夫妻雙方共有的資金進行股票炒作。很多當

事人在離婚協議中注意到這一點,并明確約定這部分股金為共同財產。但是,這樣的約定不能被法院直接采納,如果代炒人不承認代炒關系或戶頭借用關系,或對代炒的資金數額、股票種類有異議,法院將很支持夫妻一方的要求。因此,在離婚協議中上,制訂必要的條款讓代炒人簽字,甚至另行制訂一個關于股票情況的協議由三方簽字,是完全必要的。

(6)公司股權的約定和處理。

越來越多的婚姻糾紛涉及到公司股權的分割。如果遇到夫妻一方或雙方在公司擁有股份時,通常的作法是,夫妻共同約定一方持股,給予另一方對價補償。如果這樣約定,只需雙方協議并收面明確價款及支付方式即可。但是,如果夫妻雙方經過約定,決定將一方擁有的公司股權部分或全部給付另一方的,還必須符合《公司法》的相關規定。

最高人民法院關于適用《》若干問題的解釋

(二)規定,審理離婚案件中,涉及分割中以一方名義在有限責任公司的出資額,另一方不是該公司股東的,按以下情形分別處理:

(一)、夫妻雙方協商一致將出資額部分或者全部轉讓給該股東的配偶,過半數股東同意、其他股東明確表示放棄優先購買權的,該股東的配偶可以成為該公司股東;

(二)、夫妻雙方就出資額轉讓份額和轉讓價格等事項協商一致后,過半數股東不同意轉讓,但愿意以同等價格購買該出資額的,人民法院可以對轉讓出資所得財產進行分割。過半數股東不同意轉讓,也不愿意以同等價格購買該出資額的,視為其同意轉讓,該股東的配偶可以成為該公司股東。

(7)給付金錢義務約定和處理。

一般在離婚協議中,夫妻雙方僅對給付另一方的數額和給付期限做了約定,比如,男方在辦理完后的一個月內向女方支付人民幣十萬元。可是,這樣約定對于故意遲延履行一方沒有懲罰措施,因此,建議再加上一句:“若不按期支付,延期給付部分按同期銀行貸款利率的雙倍計算罰息”,這樣,若給付義務人不按期履行,自己就會感到罰息的壓力,從而可以達到懲戒的目的。

(8)孩子撫養費的約定和處理。

一般可以約定撫養費給付到 孩子十八歲,或獨立生活為止。根據最高院的司法解釋

(一),到孩子完成高中教育階段時,父母就沒有義務再對孩子進行撫養費的支付,但從現實情況看,上大學的階段甚至大學畢業后尚不能完全獨立生活階段,父母資助的情況相當普遍。我們認為,在父母對撫養期限沒有約定的情況下,父母撫養期限適用法定的高中教育階段完畢后;在父母對撫養期限有明確約定的情況下,適用父母的約定。比如,父母約定支付撫養費至孩子大學畢業止,若一方在孩子上大學后拒不履行,孩子有權向其主張撫養費用。實踐中很多當事人特別是女方希望一次性支付孩子的撫養費用,根據有關司法解釋和司法實踐來看,當事人的這種要求往往得不到法院的支持。法院判決或調解一次性支付孩子的撫養費的情況往往具備以下幾個條件:

一方要求一次性支付;

另一方同意一次性支付;

另一方完全有一次性支付的能力;

不損害他人權益。

也就是說,如果另一方不同意一次性給付孩子的撫養費,法院很難支持一方一次性支付撫養費的訴訟請求。

(9)探視權的約定和處理。

婚姻法規定,離婚后不帶孩子的一方有探視孩子的權利,帶孩子一方及其家人不得阻撓。在離婚協議中,探視權往往不被當事人所重視,只是在離婚協議中簡單寫上孩子歸某方撫養,對于探視的時間、地點、方式有明確約定的不多,導致離婚后一旦產生爭議,還要再次通過法院確認,增加了當事人的經濟成本和時間成本。我們婚姻律師在為當事人起草離婚協議時,對于探視權往往這樣書寫:

雙方婚生女/子(年 月 日出生)隨女方生活,男方每月支付撫養費 X 元,直到獨立生活止。男方每月享有兩次探視權,在每個月的單周五,根據女兒的意愿,在協議的地點探視女兒。遇有特殊情況,探視時間、方式由雙方約定。

雙方也可以約定由另一方將孩子周五接走,周六或周日送回,不妨再具體明確一下接送的具體地點和方式。

一般而言,每月探視的次數不宜過多,若探視過度頻繁,會給雙方帶來很多不便,并會影響孩子的正常生活和學習。等孩子十周歲以上了,具體探視的時間及方式,還可以聽取孩子的意見,以孩子的獨立意志為轉移。

(10)關于戶口的約定處理

離婚后,戶口遷移的問題也是離婚案件的難點。比如,離婚了,女方的戶口仍在男方為產權的房子里。而根據離婚協議的約定,女方應該在辦理完畢離婚協議手續的一段時間后將戶口遷出,而女方拒不遷出,給男方造成一定的損失或麻煩的情況如何處理。根據現在的戶口管理規定以及法院的審判實踐,法院一般不會受理以戶口強遷為訴訟請求的侵權案件,而是以歸口管理機關為公安機關為由讓當事人找公安管理部門解決。而公安機關的答復往往是此類請求不符合強遷的法律規定,因此往往也是難以辦理。

此類糾紛在離婚案件中的比例雖然不大,但時常也有此類情況的發生,因為缺乏有效的相關規定,導致當事人投訴無門。那么,如何預防此類糾紛的發生呢?我們認為,辦法還是有的,就是在離婚協議中明確約定有義務遷出方不履行遷出義務的懲罰措施。戶口拒不遷出造成當事人最大的問題就是心理的困擾和房屋轉讓的不便。不妨在離婚協議中約定:

若女方在離婚手續辦理完畢的三個月內不能自行將戶口遷出,每逾期一日應向男方支付XX無的不便補償;若男方在轉讓該房時,因為女方戶口不能遷出原因對房價產生影響,女方應賠償男方差價部分。

需要注明的是,逾期的補償不應寫成違約金,因為戶口遷出具有人身性質,若寫成違約金法院支持可能會有難度。而寫成不便補償,合情合理,同時也不違反法律規定,法院支持的可能性較大。

另外,若男方轉移該房屋,而在轉移時因女方戶口沒有遷出對房價產生影響,具體影響的數額應由買賣雙方在購房合同中明確約定,并書面告之女方。

一般情況下,有了這樣的約定,有義務遷出一方,會積極配合另一方將戶口在最短時間內遷出,不一定要走到上法庭那一步。當然,協議時如果遷出義務一方不肯加上延時補償條款,另一方就得自己衡量是否愿意承擔法律風險了。如果上法院,法院可能會在判決書中加上“女方應在離婚后的三十日內將戶口遷出”之類的語句,但判決生效的執行問題往往也難以解決,當然,如果女方有條件遷出,則執行起來相對容易一些。

饒為為律師,男,法學碩士,湖北云盛律師事務所執業律師。擅長離婚糾紛。電話:***

婚后出資取得房屋的分割問題

(1)不論房產證上是一方的名字還是雙方的名字,均為夫妻共同財產;

(2)明確產值,即明確房屋價值,按市場現價計算,不是按房屋購買合同金額計算;

(3)要分清權益部分和債務部分。如果涉及貸款,要首先將未還貸部分除去。比如,一套房子購買價是100萬,首付30萬,貸款70萬,現值120萬,未還貸款是60萬,夫妻可以分的部分就是120萬減去60萬等于60萬,每人可分得30萬。取得房子的一方應當給付未得房一方30萬。由得房方繼續承擔未還貸部分的本金和利息。

離婚登記時遇到丟失怎么辦

申請辦理離婚登記的當事人有一本結婚證丟失的,婚姻登記機關可根據另一本結婚證辦理離婚登記;當事人兩本結婚證都丟失的,婚姻登記機關可根據檔案或當事人提供的結婚登記記錄證明等證明材料辦理離婚登記。當事人應對結婚證丟失情況作出書面說明,該說明由婚姻登記機關存檔。

申請辦理離婚登記的當事人提供的結婚證上的姓名、出生日期、身份證號與身份證、戶口簿不一致的,當事人應書面說明不一致的原因。

協議離婚后,對反悔的法院是否受理?

最高人民法院關于適用《中華人民共和國》若干問題的解釋(二)

第九條 男女雙方協議離婚后一年內就財產分割問題反悔,請求變更或者撤銷的,人民法院應當受理。

人民法院審理后,未發現訂立財產分割協議時存在欺詐、脅迫等情形的,應當依法駁回當事人的訴訟請求。

1、在協議離婚后一年內就財產分割問題反悔,而向法院起訴請求變更或撤銷的,法院應當受理。

2、是否可以勝訴,關鍵看是否存在民事合同變更或撤銷的情形。

饒為為律師,男,法學碩士,湖北云盛律師事務所執業律師。擅長離婚糾紛。電話:***

第五篇:成都離婚律師:協議離婚與離婚訴訟的相關程序等介紹

成都離婚律師:協議離婚與離婚訴訟的相關程序等介

【成都離婚律師】離婚方式包括:協議離婚與訴訟離婚。下面就一起來看下協議離婚與訴訟離婚各自需要準備的材料與相關程序。

第一,辦理協議離婚需準備的材料,包括當事人戶口薄、身份證、結婚證、照片、離婚協議等,另外華僑、外國國籍公民還應該攜帶本人的有效護照或者其他有效國際旅行證件(含復印件)。

其中,成都離婚律師沈輝指出協議離婚主要有以下幾個特點:

1、程序較為簡單,辦理方式便捷。

2、由于雙方自愿,離婚協議多為雙方自愿協定,自覺遵守和履行率高。

3、避免了訴訟,一般不會產生夫妻雙方離婚后相互仇視以及敵對等情況。

對于協議離婚程序,一般如以下:

1、登記機關為中國境內相關的人民政府或民政局。要求協議離婚的當事人,必須是在我國境內辦理的結婚登記,在境外(含港、澳、臺)辦理的結婚登記,不能在我國境內辦理協議離婚手續,但雙方可以簽訂《離婚協議書》,并根據涉外訴訟的規定,在我國境內辦理調解離婚。涉外婚姻如果是在境內注冊登記結婚的,可以在我國辦理協議離婚。

2、雙方均同意離婚,并就財產分割、子女撫養、債權債務等問題達成一致,并簽訂《離婚協議書》。雙方應當在協議中明確表示感情破裂并同意離婚;明確夫

妻共有財產的范圍,并確定具體的分割方案;雙方有無子女,如果無子女直接寫明即可,如果有子女,需要寫明子女撫養權由誰行使,未撫養子女乙方應支付的撫養費數額、探望權的具體行使等等。

第二,成都離婚律師沈輝講到離婚訴訟需準備的材料:

1、離婚訴訟狀。

2、夫妻共同財產的證據材料(如房產、汽車、存款、股份等)

3、證明夫妻感情破裂的證據材料(如家庭暴力等的報警記錄、醫療病歷、外遇證明等)

4、婚姻關系證明(如結婚證、身份證戶口本等)

5、子女、夫妻共同財產等情況。

訴訟離婚主要有以下幾個特點:

1、夫妻雙方離婚非自愿。

2、對財產分割、子女撫養權等不能達成一致意見。

3、有人民法院介入,并起到調節作用。

最后,成都離婚律師沈輝總結了離婚訴訟的相關證據:搜集證據,包含夫妻共同財產、夫妻共同債務、子女撫養等對自己有利的證據。規范書寫起訴狀。對起訴狀的書寫,最好套用固定的格式,這里,注意寫明原、被告住址的郵政編碼,以及雙方的聯系電話、手機,以方便法院與當事人聯系。隨之便是法院立案以及

開庭審理,后作出相應的判決。

文章來源:http://www.tmdps.cn/mlist1051/54591/

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