第一篇：經(jīng)濟(jì)法教學(xué)案例與實(shí)務(wù)（范文模版）

經(jīng)濟(jì)法教學(xué)案例與實(shí)務(wù)

1、張三開(kāi)了一家水果批零個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，委托李四為其經(jīng)營(yíng)。雙方約定：李四每次進(jìn)貨的權(quán)限為2萬(wàn)元。一次，李四到某地批發(fā)水果，見(jiàn)一種剛上市的水果在當(dāng)?shù)睾軙充N(xiāo)，于是在未向張三披告的情況下就決定采購(gòu)四萬(wàn)元的該種水果。其中二萬(wàn)元賒銷(xiāo)。回來(lái)后，才發(fā)現(xiàn)事情并不象他想的那樣，該水果在本地并不暢銷(xiāo)，賣(mài)出一部分后另一部分腐爛，損失約一萬(wàn)元。三個(gè)月后債主上門(mén)要債，張三稱(chēng)李四超越權(quán)限，違反約定，后果自負(fù)。問(wèn)張三的說(shuō)法是否成立？為什么？損失由誰(shuí)賠償？

2、起草一份合伙協(xié)議書(shū)

3、甲乙丙丁四人開(kāi)設(shè)一個(gè)合伙企業(yè)，四人約定，由丙丁二人經(jīng)營(yíng)，每月無(wú)論盈虧均向甲乙二人定額支付二千元。試分析該約定有何問(wèn)題。

4、甲、乙均為國(guó)有企業(yè)，2002年1月，兩企業(yè)經(jīng)協(xié)商達(dá)成成立國(guó)有獨(dú)資公司的協(xié)議。規(guī)定：[1]甲企業(yè)出資200萬(wàn)元，其中貨幣100萬(wàn)元，注冊(cè)商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)100萬(wàn)元；乙企業(yè)出資250萬(wàn)元，其中貨幣150萬(wàn)元，專(zhuān)利權(quán)100萬(wàn)元。[2]公司分別在A、B兩市設(shè)立具有法人資格的分公司，獨(dú)立進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)；[3]公司成立5年后，雙方可抽回各自出資的50%。

問(wèn)：該協(xié)議在內(nèi)容上有那些違法之處？

5、甲、乙、丙三個(gè)國(guó)有企業(yè)投資設(shè)立有限責(zé)任公司丁，該公司設(shè)立董事會(huì)，成員為14人，由公司的正、副總經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人等領(lǐng)導(dǎo)組成。公司章程規(guī)定：董事每屆任期4年，連選可以連任，4個(gè)以上董事提議可以召開(kāi)董事會(huì)會(huì)議，董事長(zhǎng)有權(quán)解除董事的職務(wù)，設(shè)立的監(jiān)事會(huì)成員為6人，由他們推選2名召集人。

問(wèn)：在以上公司設(shè)立的過(guò)程中，有那些行為違反了公司法的規(guī)定？

6、王、張、陳、吳四人擬設(shè)立一生產(chǎn)塑料鋼窗的有限公司，注冊(cè)資本為110萬(wàn)元，王出現(xiàn)金30萬(wàn)元，張以其一輛大型卡車(chē)作為投資，作價(jià)10萬(wàn)元。陳以其所有的房產(chǎn)作價(jià)40萬(wàn)元，吳以其鋼窗實(shí)用新型技術(shù)作價(jià)30萬(wàn)元，王將現(xiàn)金存入準(zhǔn)備設(shè)立的公司的臨時(shí)帳戶，吳張辦理了財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)。經(jīng)全體出資人同意，陳未辦理房屋產(chǎn)權(quán)的變更登記。王召集并主持了首次股東會(huì)議。四人擬定了一份公司章程，推選張為董事長(zhǎng)，并由其在公司章程上簽字、蓋章，然后將章程和其他材料報(bào)送企業(yè)登記主管機(jī)關(guān)審查。

問(wèn)：在公司設(shè)立過(guò)程中有哪些行為違反了我國(guó)《公司法》的規(guī)定？

7、法律實(shí)務(wù) 起草一份有限責(zé)任公司的公司章程

8、甲乙兩公司采用合同書(shū)形式訂立了一份買(mǎi)賣(mài)合同，雙方約定由甲公司向乙公司提供100臺(tái)精密儀器，甲公司于8月31日以前交貨，并負(fù)責(zé)將貨物 1 運(yùn)至乙公司，乙公司在收到貨物后10日內(nèi)付清貨款。合同訂立后雙方均未簽字蓋章。7月28日，甲公司與丙運(yùn)輸公司訂立貨物運(yùn)輸合同，雙方約定同丙公司將100臺(tái)精密儀器運(yùn)至乙公司。8月1日，丙公司先運(yùn)了70臺(tái)精密儀器至乙公司，乙公司全部收到，并于8月8日將70臺(tái)精密儀器的貨款付清。8月20日，甲公司掌握了乙公司轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、逃避債務(wù)的確切證據(jù)，隨即通知丙公司暫停運(yùn)輸其余30臺(tái)精密儀器，并通知乙公司中止交貨，要求乙公司提供擔(dān)保；乙公司及時(shí)提供了擔(dān)保。

要求：根據(jù)以上事實(shí)及《中華人民共和國(guó)合同法》的規(guī)定，回答下列問(wèn)題：

（1）甲公司訂立買(mǎi)賣(mài)合同是否成立？并說(shuō)明理由。

（2）甲公司8月20日中止履行合同的行為是否合法？并說(shuō)明理由。

9、法律實(shí)務(wù)

起草一份經(jīng)濟(jì)合同

10、大山里，有二家養(yǎng)牛專(zhuān)業(yè)戶：張三和李四。這年冬天，大雪封山，張三的草料用完了，而李四的草料還很充分，張三只好向李四購(gòu)買(mǎi)。李四知其沒(méi)別的辦法，于是就抬高價(jià)格五倍。張三也沒(méi)法，只好認(rèn)命。試問(wèn)張三可以怎樣維護(hù)自己的合法權(quán)益？

11、某國(guó)有工業(yè)企業(yè)的職工代表大會(huì)，因上級(jí)主管部門(mén)委派 的廠長(zhǎng)不懂經(jīng)營(yíng)管理造成企業(yè)虧損，召開(kāi)會(huì)議通過(guò)決議將其罷免，隨后自行招聘了裝卸新廠長(zhǎng)。該廠長(zhǎng)上任后，解除了二名副廠長(zhǎng)的職務(wù)，另行組成了領(lǐng)導(dǎo)班子。由于經(jīng)營(yíng)有術(shù)，企業(yè)不久扭虧為盈，經(jīng)職代會(huì)決定，給廠長(zhǎng)晉升一級(jí)工資，并給予物質(zhì)獎(jiǎng)勵(lì)。該企業(yè)在上述活動(dòng)中有無(wú)與法律規(guī)定不符合之處？

12、一科研所研究員受某生產(chǎn)單位委托，研究開(kāi)發(fā)新的生產(chǎn)工藝，雙方未就開(kāi)發(fā)過(guò)程中完成的發(fā)明創(chuàng)造的歸屬作出過(guò)約定。該研究員利用生產(chǎn)單位按約定提供的研究設(shè)備和技術(shù)資料完成了新工藝的開(kāi)發(fā)，并發(fā)明了一種新的生產(chǎn)方法。該研究員就該項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造提出專(zhuān)利申請(qǐng)。生產(chǎn)單位提出異議，認(rèn)為該發(fā)明創(chuàng)造使用了本單位的設(shè)備和資料，應(yīng)與研究員共有專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)。研究員提出專(zhuān)利是一種無(wú)形資產(chǎn)，新生產(chǎn)工藝是其頭腦中的構(gòu)思，當(dāng)然歸其本人所有。該項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造是職務(wù)發(fā)明還是非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造？該項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造的專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)應(yīng)當(dāng)歸誰(shuí)？為什么？ 13、1994年七月至八月，A旅行社以不正當(dāng)手段誘使B旅行社10余名員工未辦理調(diào)動(dòng)手續(xù)，即相繼攜帶工作中使用、保管的客戶檔案投奔A旅行社。A旅行社以這些員工組建了新的機(jī)構(gòu)，并以這些員工掌握的客戶檔案與國(guó)外客戶聯(lián)系，致使B旅行社國(guó)外客戶在一周內(nèi)取消了原訂的旅游團(tuán)隊(duì)150個(gè)，因此損失353萬(wàn)元。B旅行社要求人民法院制止A旅行社的行為，并歸還其客戶檔案，賠償損失。B旅行社 的要求是否成立？為什么？

14、某公司辦理了稅務(wù)登記，兩個(gè)月后的一天，稅務(wù)機(jī)關(guān)發(fā)來(lái)一份稅務(wù)處理通知書(shū)，稱(chēng)該公司未按規(guī)定期限辦理納稅申報(bào)（每月1日至10日為申報(bào)期限），并處罰款。公司經(jīng)理對(duì)此很不理解，跑到稅務(wù)機(jī)關(guān)辯稱(chēng)：公司雖已開(kāi)業(yè)兩個(gè)月，但尚未做成一筆生意，沒(méi)有收入如何辦理納稅申報(bào)？請(qǐng)依，稅收征管法》的規(guī)定分析并回答該公司的做法有無(wú)錯(cuò)誤，如有在哪理，應(yīng)如何處理？

15、A公司是一家上市公司,2003年1月18日,該公司通過(guò)場(chǎng)外交易,已經(jīng)持有另一家上市公司B公司的股票的2.56%.C公司和D公司是A公司的兩家控股企業(yè),在1月19日所持有的B公司的股票已分別達(dá)到1.52%和0.97%.三家公司繼續(xù)秘密買(mǎi)進(jìn)B公司股票,至1月29日,A公司持有B公司股票已達(dá)5.01%,C和D也達(dá)到了4.80%和3.62%。1月30日，A公司下單 2 掃盤(pán)（即無(wú)論價(jià)位多高，一概買(mǎi)入），同時(shí)，作出其持股比例已超過(guò)5%的公告，并要求B公司召開(kāi)董事會(huì)重新選舉董事長(zhǎng)。問(wèn)：

1、A公司應(yīng)何時(shí)進(jìn)行公告？

2、對(duì)于A公司的違規(guī)收購(gòu)行為，應(yīng)如何處罰？

3、如A公司是合法地持有B公司5%以上的股票，依我國(guó)公司法，A公司是否有權(quán)要求B公司召開(kāi)董事會(huì)選舉董事長(zhǎng)？為什么？

16、草擬一份仲裁協(xié)議和一份經(jīng)濟(jì)糾紛起訴書(shū)。17、1996年9月10日，甘肅省某電器公司與江蘇省某無(wú)線電廠簽訂了訂貨合同，商定由無(wú)線電廠供應(yīng)六種型號(hào)的“星星”牌音響750臺(tái)，總價(jià)款2895萬(wàn)元，結(jié)算方式為銀行承兌匯票。合同簽訂后，電器公司簽發(fā)了金額為2595萬(wàn)元的銀行承兌匯票一張，收款人為無(wú)線電廠，并向開(kāi)戶行農(nóng)行某辦事處申請(qǐng)了承兌。同年11月6日，電器公司收到貨物。投放市場(chǎng)后，因這批貨物存在嚴(yán)重質(zhì)量問(wèn)題，電器公司向甘肅省某基層法院起訴要求無(wú)線電廠退還貨款，賠償損失，同時(shí)申請(qǐng)法院裁定農(nóng)行暫停支付其申請(qǐng)簽發(fā)的銀行承兌匯票。

法院受理此案后，于97年6月18日作出民事裁定，要求農(nóng)行某辦事處停止支付該匯票。另一方面，無(wú)線電廠也到其開(kāi)戶銀行建行某支行要求對(duì)該匯票進(jìn)行貼現(xiàn)，建行通過(guò)業(yè)務(wù)規(guī)程向農(nóng)行某辦事處查詢(xún)后，發(fā)出了銀行承兌匯票劃付報(bào)單。同時(shí)，無(wú)線電廠向農(nóng)行某辦事處發(fā)出傳真，表示匯票如遭拒付，將向法院起訴農(nóng)行，請(qǐng)求賠償損失。請(qǐng)問(wèn)：

1、農(nóng)行某辦事處能否停止支付該承兌匯票？

2、法院的裁定是否正確？

3、電器公司要求拒付貨款是否合理？

18、法律實(shí)務(wù)

列舉生活實(shí)際中發(fā)生的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)和侵犯消費(fèi)者權(quán)益的例子各五個(gè)，并運(yùn)用所學(xué)知識(shí)予以說(shuō)明。19、1994年5月25日，某市國(guó)土局公開(kāi)拍賣(mài)一塊國(guó)有土地的使用權(quán)，面積為9834平方米。某工程開(kāi)發(fā)公司以1720萬(wàn)元的地款價(jià)購(gòu)買(mǎi)得了該塊地的使用權(quán)，并在公證機(jī)關(guān)的公證下，與國(guó)土局簽訂了土地使用權(quán)出讓合同，預(yù)付了50萬(wàn)元作為履行合同的定金。按合同的規(guī)定，某工程開(kāi)發(fā)公司必須在60天內(nèi)付清余款，否則，國(guó)土局可解除合同，已付定金不予退還。

但事過(guò)不久，工程公司向國(guó)土局提出，土地拍賣(mài)公告中稱(chēng)“土地用途是宿舍樓和單身公寓”，對(duì)土地用途交代不清楚，使他們誤以為可以開(kāi)發(fā)商品住宅樓而錯(cuò)誤購(gòu)買(mǎi)。據(jù)此，他們正式向市政府打報(bào)告，要求更改土地用途，并表示，如不改變用途，就不再交付所欠余款。

國(guó)土局認(rèn)為，拍賣(mài)當(dāng)日簽訂的土地使用權(quán)出讓合同以及市政府對(duì)這次拍賣(mài)的有關(guān)文件，都對(duì)這塊地的用途作了明確說(shuō)明；而且自拍賣(mài)公告公布之時(shí)到公開(kāi)拍賣(mài)之日，有1個(gè)月的充裕時(shí)間，在這段時(shí)間，工程公司未曾提出過(guò)土地用途規(guī)定不清楚的問(wèn)題，因此，以所謂土地用途不清作為不履行合同的理由是沒(méi)有法律依據(jù)的，為了維護(hù)合同的嚴(yán)肅性，國(guó)土局決定收回這塊地的使用權(quán)，并不退還工程公司的50萬(wàn)元定金。問(wèn)：該工程公司的主張?jiān)诜缮夏芊癯闪ⅲ繃?guó)土局的決定是否合法？

20、樂(lè)哈哈公司是一家有限責(zé)任公司，生產(chǎn)的薯片很受市場(chǎng)歡迎。去年5月公司發(fā)現(xiàn)銷(xiāo)售額直線下降。經(jīng)查是公司董事李某與幾個(gè)朋友出資設(shè)立了家家寶公司，該公司生產(chǎn)的薯片在原料、工藝、口味上與樂(lè)哈哈公司的薯片幾本一樣。擠占了樂(lè)哈哈一部分市場(chǎng)。樂(lè)哈哈公司于是召開(kāi)董事會(huì)，做出二項(xiàng)決議

1、免去李某董事職務(wù)，增補(bǔ)王某為董事；

2、要求李某將其從家家寶公司所得收入上交樂(lè)哈哈公司。問(wèn)：

1、李某與朋友出資設(shè)立家家寶公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)薯片的行為是否合法？為什么？

2、樂(lè)哈哈公司董事會(huì)做出的兩項(xiàng)決議是否合法？為什么

21、某股份有限公司是一家于2000年8月在深圳證券交易所上市的上市公司。該公司于2001年3月28日召開(kāi)董事會(huì)，召開(kāi)情況及討論的有關(guān)問(wèn)題如下

1、股份公司董事會(huì)由4名董事組成。出席該次會(huì)義的董事有張某、袁某和胡某，董事莊某因病不能出席會(huì)義，委托董事會(huì)秘書(shū)長(zhǎng)代為出席并行使表決權(quán)。

2、出席本次會(huì)議的董事一至討論并通過(guò)決定，將以下一些事項(xiàng)提交股 東大會(huì)審議：請(qǐng)求股東大會(huì)制定公司利潤(rùn)分配方案和虧損彌補(bǔ)方案、制定年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案。

3、審議批準(zhǔn)了監(jiān)事會(huì)的報(bào)告，對(duì)發(fā)行公司債券作出相關(guān)決議。

4、通過(guò)決議將公司董事任期修改為5年；

5、該董事會(huì)會(huì)議記錄由出席會(huì)議的全體董事和列席會(huì)議的監(jiān)事在會(huì)議記錄上簽名。請(qǐng)指出該董事會(huì)會(huì)議不合法的地方。

第二篇：經(jīng)濟(jì)法教學(xué)案例

經(jīng)濟(jì)法教學(xué)案例

第一章緒論

1、某省濱海市下轄某縣土地管理部門(mén)作出收回光華公司土地使用權(quán)的決定。光華公司不服，向法院起訴，法院裁定不予受理。

此后，光華公司向?yàn)I海市土地管理部門(mén)申請(qǐng)行政復(fù)議，濱海市土地管理部門(mén)受理后，經(jīng)過(guò)審查，作出了維持該縣土地管理部門(mén)“收回光華土地使用權(quán)決定”的行政復(fù)議決定。

要求：根據(jù)行政復(fù)議、行政訴訟法律制度的有關(guān)規(guī)定，回答下列問(wèn)題：

（1）光華公司向法院起訴時(shí)，法院決定不予受理的做法是否符合法律規(guī)定？簡(jiǎn)要說(shuō)明理由。

（2）光華公司如果不服濱海市土地管理部門(mén)的行政復(fù)議決定，還可以通過(guò)什么途徑保護(hù)公司的權(quán)益？ 答案與解析：

（1）光華公司向法院起訴時(shí)，法院裁定不予受理的做法是符合法律規(guī)定的。因?yàn)椋梢?guī)定，公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的具體行政行為侵犯其已依法取得的土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權(quán)或者使用權(quán)的，應(yīng)當(dāng)先申請(qǐng)行政復(fù)議。（2）光華公司如果不服濱海市土地管理部門(mén)的行政復(fù)議決定的，可以依法向人民法院提起行政訴訟。解析：對(duì)于行政機(jī)關(guān)作出的有關(guān)自然資源的所有權(quán)或使用權(quán)的決定不服的，當(dāng)事人只能先向上一級(jí)行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)議，而不能直接向法院起訴；對(duì)于復(fù)議決定不服的，可以向法院提起行政訴訟。

2．南方工業(yè)公司與國(guó)華機(jī)械廠簽訂合同，約定由國(guó)華機(jī)械廠為南方工業(yè)公司生產(chǎn)10臺(tái)符合一定標(biāo)準(zhǔn)的機(jī)床；并約定南方工業(yè)公司預(yù)付貨款3萬(wàn)元，機(jī)床安裝使用后，如無(wú)質(zhì)量問(wèn)題，再支付其余貨款；同時(shí)雙方簽訂仲裁協(xié)議，約定合同履行過(guò)程中如發(fā)生糾紛，則向某仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。

南方工業(yè)公司將機(jī)床安裝投入生產(chǎn)后，加工的產(chǎn)品廢品率大大超過(guò)合同規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)。經(jīng)檢查，產(chǎn)生廢品的原因是機(jī)床的一個(gè)重要參數(shù)不合格。國(guó)華機(jī)械廠多次派人對(duì)機(jī)床進(jìn)行修理，仍不能達(dá)到合格標(biāo)準(zhǔn)。為此給南方工業(yè)公司造成5萬(wàn)元的經(jīng)濟(jì)損失。

南方工業(yè)公司遂通知國(guó)華機(jī)械廠解除合同，要求退回機(jī)床并返還預(yù)付款，同時(shí)要求賠償其經(jīng)濟(jì)損失5萬(wàn)元。國(guó)華機(jī)械廠拒絕了南方工業(yè)公司的要求。南方工業(yè)公司認(rèn)為合同已經(jīng)解除，仲裁協(xié)議也隨之失效，于是向法院提起訴訟。法院受理后，將起訴狀副本發(fā)送被告。開(kāi)庭前，國(guó)華機(jī)械廠向法院提交了與南方工業(yè)公司的仲裁協(xié)議。法院裁定駁回起訴。要求：

根據(jù)上述情況和合同法等法律制度的有關(guān)規(guī)定，回答下列問(wèn)題：

（1）南方工業(yè)公司解除其與國(guó)華機(jī)械廠合同的做法是否合法？為什么？

（2）南方工業(yè)公司要求退回機(jī)床、返還預(yù)付款并賠償5萬(wàn)元經(jīng)濟(jì)損失是否合法？為什么？（3）南方工業(yè)公司認(rèn)為合同解除，仲裁協(xié)議也隨之失效的觀點(diǎn)是否正確？為什么？

（4）法院裁定駁回起訴是否合法？為什么？ 答案與解析：

（1）南方工業(yè)公司解除其與國(guó)華機(jī)械廠買(mǎi)賣(mài)機(jī)床合同的行為合法。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的時(shí)，當(dāng)事人可以解除合同。國(guó)華機(jī)械廠雖多次派人修理機(jī)床，仍不能使交付的機(jī)床達(dá)到合格標(biāo)準(zhǔn)，因此，南方工業(yè)公司可以通知解除與國(guó)華機(jī)械廠的合同。

（2）南方工業(yè)公司要求退回機(jī)床、返還預(yù)付款并賠償5萬(wàn)元經(jīng)濟(jì)損失合法。根據(jù)《合同示》的規(guī)定，解除合同后，已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。

（3）南方工業(yè)公司認(rèn)為合同解除，仲裁協(xié)議也隨之失效的觀點(diǎn)不正確。根據(jù)《仲裁法》的規(guī)定，仲裁協(xié)議獨(dú)立存在，合同的變更、解除、終止或者無(wú)效不影響仲裁協(xié)議的效力。

（4）法院裁定駁回起訴合法。法律規(guī)定，當(dāng)事人達(dá)成仲裁協(xié)議，一方向法院起訴未聲明有仲裁協(xié)議，法院受理后，另一方在首次開(kāi)庭前提交仲裁協(xié)議的，法院應(yīng)當(dāng)駁回起訴。

解析：理由即是上述答案中的理由。

3．位于方源市的A公司與位于強(qiáng)力市的B公司訂立了一份買(mǎi)賣(mài)辦公樓的合同，合同約定如果發(fā)生糾紛，由位于H市的仲裁委員會(huì)進(jìn)行仲裁。后來(lái)果真發(fā)生糾紛，由H市仲裁委員會(huì)進(jìn)行仲裁，鑒該案的教育意義比較大，該仲裁委員會(huì)決定公開(kāi)審理，但A公司表示反對(duì)。該仲裁委員會(huì)作出裁決后，A公司不服，準(zhǔn)備向法院起訴，B公司則要求A公司履行裁決書(shū)。由于A公司很長(zhǎng)時(shí)間不履行仲裁裁決書(shū)，B公司便申請(qǐng)?jiān)撝俨梦瘑T會(huì)執(zhí)行，但被該仲裁委員會(huì)拒絕。請(qǐng)根據(jù)仲裁法的有關(guān)規(guī)定回答下列問(wèn)題：

（1）兩公司可否約定由H市的仲裁委員會(huì)仲裁？為什么？（2）A公司能否反對(duì)仲裁委員會(huì)公開(kāi)審理？為什么？（3）A公司能否向法院起訴？為什么？

（4）該仲裁委員會(huì)拒絕B公司的執(zhí)行申請(qǐng)是否正確？為什么？ 答案與解析：

（1）可以約定。仲裁與訴訟不同，在訴訟中，有級(jí)別管轄與地域管轄的限制，當(dāng)事人一般不能另行選擇管轄法院；而在仲裁中，沒(méi)有級(jí)別管轄和地域管轄的限制，由當(dāng)事人約定選擇仲裁委員會(huì)。

（2）可以反對(duì)。因?yàn)橹俨迷瓌t上應(yīng)當(dāng)不公開(kāi)進(jìn)行，但如果當(dāng)事人約定公開(kāi)的，只要不涉及國(guó)家秘密，也可以公開(kāi)進(jìn)行，這與訴訟不同，訴訟原則上應(yīng)公開(kāi)進(jìn)行。（3）不能。這是仲裁與訴訟的重要區(qū)別，訴訟實(shí)行兩審終審制，當(dāng)事人對(duì)一審判決不服一般可以上訴。仲裁實(shí)行一裁終局原則，裁決書(shū)作出后即產(chǎn)生法律效力，既不能再向其他仲機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁，也不能向法院起訴。

（4）正確。一方當(dāng)事人不履行仲裁裁決書(shū)的，另一方當(dāng)事人只有向有管轄權(quán)的人民法院申請(qǐng)執(zhí)行，而不能向仲裁委員會(huì)申請(qǐng)執(zhí)行。

第二章 企業(yè)法律制度

1．張某、李某、胡某分別出資1萬(wàn)元、2萬(wàn)元、3萬(wàn)元設(shè)立一合伙企業(yè)“天地有限企業(yè)”，三人同意張某用其勞務(wù)折合為1萬(wàn)元出資額。合伙協(xié)議作了如下約定：李某執(zhí)行合伙事務(wù)，其他兩合伙人負(fù)責(zé)監(jiān)督；三人按照出資比例承擔(dān)合伙企業(yè)債務(wù)。后胡某以“天地有限企業(yè)”的名義與A公司訂立了原材料買(mǎi)賣(mài)合同（A公司為賣(mài)方），但當(dāng)A公司向合伙企業(yè)交貨時(shí)，李某代表合伙企業(yè)拒絕接受，理由是協(xié)議約定胡某無(wú)權(quán)對(duì)外代表企業(yè)訂合同的權(quán)利。不久，衛(wèi)某經(jīng)胡某和李某的同意（張某反對(duì)）加入到合伙企業(yè)，此時(shí)合伙企業(yè)欠B公司10萬(wàn)元。半年后，合伙企業(yè)虧損更為嚴(yán)重，共欠B公司30萬(wàn)元，而企業(yè)的財(cái)產(chǎn)只有10萬(wàn)元，尚欠20萬(wàn)元未還。為了方便，B公司要求胡某一人將20萬(wàn)元全部?jī)斶€，但胡某以自己的出資額僅為50%為由拒絕清償全部債務(wù)。請(qǐng)根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定回答下列問(wèn)題：

（1）合伙企業(yè)的名稱(chēng)和李某的出資有無(wú)問(wèn)題？為什么/（2）李某可否代表合伙企業(yè)拒絕履行胡某以企業(yè)的名義與A公司訂立的合同？為什么？

（3）該合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行方式還可以有哪些？

（4）胡某拒絕向B公司清償債務(wù)的理由可否成立？為什么？

（5）如果胡某清償了全部債務(wù)，他可以采取何種措施減少其損失？

（6）衛(wèi)某的入伙行為是否合法？假如衛(wèi)某入伙，其應(yīng)當(dāng)對(duì)多少債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任？

答案與解析：

（1）合伙企業(yè)的名稱(chēng)存在問(wèn)題，是不合法的。因?yàn)椤逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定合伙企業(yè)的名稱(chēng)中不得標(biāo)明“有限”或“有限責(zé)任”的字樣。李某的出資沒(méi)有問(wèn)題，因?yàn)榻?jīng)合伙人一致同意，合伙人可以用勞務(wù)出資。

（2）不可以，因?yàn)椤逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定合伙人有關(guān)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制（本案中對(duì)胡某的限制）不得對(duì)抗善意的第三人（本案的A公司）

（3）還可以約定由三合伙人共同執(zhí)行，或由李某、張某中的任一人執(zhí)行，也可以約定由三合伙人中的任兩人執(zhí)行。

（4）胡某的拒絕不能成立。合伙人對(duì)外承擔(dān)連帶責(zé)任，債權(quán)人可以要求一個(gè)合伙人或部分合伙人清償合伙企業(yè)的全部債務(wù)，合伙人不能以合伙協(xié)議有關(guān)債務(wù)承擔(dān)比例的約定對(duì)抗善意的第三人（本案的B公司）。

（5）胡某清償后，可以向其他兩個(gè)合伙人（張某、李某）追償胡某多償還的部分。

（6）衛(wèi)某的入伙不符合要求，因?yàn)槿牖飸?yīng)當(dāng)經(jīng)過(guò)全體合伙人的一致同意，而本案中合伙人張某并未同意；如果衛(wèi)某入伙合法，其應(yīng)當(dāng)對(duì)全部20萬(wàn)元債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，因?yàn)槿牖锶藨?yīng)對(duì)入伙前的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任（對(duì)入伙后的債務(wù)就更應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任了）。

2.2001年2月11日，甲出資10萬(wàn)元設(shè)立A個(gè)人獨(dú)資企業(yè)(下稱(chēng)“A企業(yè)”)。甲聘請(qǐng)乙管理企業(yè)事務(wù)，同時(shí)規(guī)定，凡乙對(duì)外簽訂標(biāo)的額超過(guò)1萬(wàn)元以上的合同，須經(jīng)甲同意。3月5日，乙未經(jīng)甲同意，以A企業(yè)名義向善意第三人丙購(gòu)買(mǎi)價(jià)值2萬(wàn)元的貨物。

2001年8月10日，A企業(yè)虧損，不能支付到期的丁的債務(wù)，甲決定解散該企業(yè)，并請(qǐng)求人民法院指定清算人。8月15日，人民法院指定戊作為清算人對(duì)A企業(yè)進(jìn)行清算。經(jīng)查，A企業(yè)和甲的資產(chǎn)及債權(quán)債務(wù)情況如下：(1)A企業(yè)欠繳稅款3 000元，欠乙工資6 000元，欠社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用6 000元，欠丁10萬(wàn)元；(2)A企業(yè)的銀行存款1萬(wàn)元，實(shí)物折價(jià)7萬(wàn)元；(3)甲在B合伙企業(yè)出資8萬(wàn)元，占50%的出資額，B合伙企業(yè)每年可向合伙人分配利潤(rùn)；(4)甲個(gè)人其他可執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)價(jià)值3萬(wàn)元。要求：(1)乙于3月5日以A企業(yè)名義向丙購(gòu)入價(jià)值2萬(wàn)元貨物的行為是否有效？并說(shuō)明理由；

(2)試述A企業(yè)的財(cái)產(chǎn)清償順序；(3)如何滿足丁的債權(quán)請(qǐng)求？ 答案與解析：

(1)乙于3月5日以A企業(yè)名義向丙購(gòu)買(mǎi)價(jià)值2萬(wàn)元貨物的行為有效。根據(jù)《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》的規(guī)定，投資人對(duì)被聘用的人員職權(quán)的限制，不得對(duì)抗善意第三人。盡管乙向丙購(gòu)買(mǎi)貨物的行為超越職權(quán)，但丙為善意第三人，因此，該行為有效。

(2)根據(jù)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法的規(guī)定，A企業(yè)的財(cái)產(chǎn)清償順序?yàn)椋孩俾毠すべY和社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用；②稅款；③其他債務(wù)。

(3)首先，用A企業(yè)的銀行存款和實(shí)物折價(jià)共8萬(wàn)元清償所欠乙的工資、社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用、稅款后，剩余65 000元用于清償所欠丁的債務(wù)；其次，A企業(yè)剩余財(cái)產(chǎn)全部用于清償后，仍欠丁35 000元，可用甲個(gè)人財(cái)產(chǎn)清償；第三，在用甲個(gè)人財(cái)產(chǎn)清償時(shí)，可用甲個(gè)人其他可執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)3萬(wàn)元清償，不足部分，可用甲從合伙企業(yè)分取的收益予以清償或由丁依法請(qǐng)求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行甲在B合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額用于清償(或可用甲B合伙企業(yè)分取的收益予以清償或由人民法院強(qiáng)制執(zhí)行甲在B合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)份額用于清償，如有不足部分，可用甲個(gè)人其他可執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)2萬(wàn)元清償)。

3．A．B．C．三人商議共同舉辦一個(gè)合伙企業(yè)，從事商貿(mào)活動(dòng)。他們商定：AB用貨幣出資，C因與崗職工經(jīng)濟(jì)困難，部分以貨幣，部分以勞務(wù)出資，A因能力強(qiáng)被委托負(fù)責(zé)執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，C只參加具體勞動(dòng)工作，而B(niǎo)考慮風(fēng)險(xiǎn)，只愿意出資并且僅以所出資本對(duì)合伙企業(yè)負(fù)責(zé)。三人商定了經(jīng)營(yíng)范圍，出資期限及利潤(rùn)分配和虧損分擔(dān)辦法、入伙與退伙等事項(xiàng)，并為擬設(shè)立的合伙企業(yè)取名為“光明貿(mào)易有限責(zé)任商行”。至于經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所，他們決定待取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照后再去確定。三人作出商議后，前往工商行政管理局申請(qǐng)辦理合伙企業(yè)設(shè)立登記，并向工商局說(shuō)明了他們口頭商議的內(nèi)容。工商局承辦人員聽(tīng)完后，指出他們的設(shè)立登記申請(qǐng)部分內(nèi)容違反了《合伙企業(yè)法》某些規(guī)定，須作出修正。

問(wèn)：A、B、C三人設(shè)立合伙企業(yè)的申請(qǐng)登記違反了哪些法律規(guī)定？ 答案與解析：

（1）違反了合伙人須均為依法承擔(dān)無(wú)限責(zé)任者的法律規(guī)定。B只愿意做有限責(zé)任的出資者，不承擔(dān)合伙企業(yè)的無(wú)限責(zé)任，不為法律所允許。

（2）違反了合伙企業(yè)的成立，必須有書(shū)面合伙協(xié)議的法律規(guī)定，ABC只是口頭上達(dá)成協(xié)議，沒(méi)有形成書(shū)面協(xié)議。

（3）違反了合伙企業(yè)名稱(chēng)的法律規(guī)定，合伙人對(duì)外承擔(dān)無(wú)限責(zé)任，加上“有限”或者“有限責(zé)任”字樣會(huì)給人以誤導(dǎo)，ABC三人的“有限責(zé)任商行”是不能得到允許的。（4）違反了法律關(guān)于經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所的規(guī)定。固定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所是企業(yè)經(jīng)營(yíng)的物質(zhì)基礎(chǔ)，也方便政府加以管理。ABC在未確定經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所的情況下，是不能進(jìn)行申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記的。

4、合伙企業(yè)共有8名合伙人。合伙協(xié)議約定由丁某招待合伙企業(yè)事務(wù)，對(duì)外代表合伙企業(yè)。協(xié)議同時(shí)約定丁某須一年一次向其他合伙人報(bào)告事務(wù)招待情況以及合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)狀況和財(cái)務(wù)狀況。合伙企業(yè)自1998年初成立后已兩年多，丁某遲遲沒(méi)有召開(kāi)合伙人會(huì)議報(bào)告合伙企業(yè)的情況。當(dāng)某合伙人詢(xún)問(wèn)企業(yè)情況時(shí)，丁某部是搪塞托辭，講：“你們把企業(yè)交給我，只分享收益就行了，其他的就別管了。”丁某聘請(qǐng)了一位合伙人之外的第三者申某做經(jīng)理，丁某與申某商議后以合伙企業(yè)的名義為他們的朋友肖某擔(dān)保貸款，結(jié)果肖某攜款潛逃，銀行遂向合伙企業(yè)追討貸款。問(wèn)：（1）丁某的哪些行為違反了法律規(guī)定？

（2）丁某應(yīng)承擔(dān)什么法律責(zé)任？ 答案與解析：

（1）A、丁某未按約定一年一次報(bào)告企業(yè)事務(wù)的招待情況，同時(shí)侵犯了其他合伙人了解和監(jiān)督企業(yè)的權(quán)利；

B、未經(jīng)全休合伙人同意聘任了合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員；

A、未經(jīng)全體合伙人同意以合伙企業(yè)的名義為他人提供擔(dān)保。上述三項(xiàng)行為均為法律明文規(guī)定禁止。

（2）根據(jù)合伙企業(yè)法、《擔(dān)保法》等有關(guān)規(guī)定，銀行的貸款應(yīng)首先由合伙企業(yè)及全體合伙人負(fù)責(zé)償還。丁某作為合伙企業(yè)事務(wù)招待人，未經(jīng)全體合伙人同意，聘用申某為經(jīng)理為無(wú)效行為，擅自決定以企業(yè)名義為他人擔(dān)保貸款，給合伙企業(yè)及其他合伙人造成損失，應(yīng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任，即合伙企業(yè)及其他合伙人因賠償貸款造成的損失應(yīng)由丁某承擔(dān)。另外，鑒于某的行為違反《合伙企業(yè)法》第50條第3款之規(guī)定，因故意或者重大過(guò)失給企業(yè)造成損失，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以決議將其除名。

5、陳某于2000年1月初申請(qǐng)登記設(shè)立一家個(gè)人獨(dú)資企業(yè)——服裝加工廠。該廠在陳某向朋友李某借款購(gòu)買(mǎi)設(shè)備，賒購(gòu)一批布料后便匆匆開(kāi)業(yè)。誰(shuí)知陳某不善管理及營(yíng)銷(xiāo)，不懂市場(chǎng)住處該廠加工產(chǎn)品質(zhì)量差，大量積壓，連續(xù)三個(gè)月出現(xiàn)虧損，工人工資也沒(méi)有發(fā)放。于是陳某決定解散企業(yè)，并自任清算人自行清算，在清算前寫(xiě)信通知了債權(quán)人——借款熟人及賒銷(xiāo)人。而李某等人卻因致電外地打工沒(méi)有留下通訊地址而未得到通知，陳某便不再與日理會(huì)。經(jīng)清算后發(fā)現(xiàn)，其加工廠剩余凈資產(chǎn)僅夠支付職工工資及稅款，其他債務(wù)只有用個(gè)人資產(chǎn)支付。陳某暗地里賣(mài)掉部分設(shè)備及家中值錢(qián)的在宗用品，并將現(xiàn)金以其子女的名義秘密存入銀行，后經(jīng)工人舉報(bào)而事發(fā)。

問(wèn)：陳某的哪些行為違反法律規(guī)定，應(yīng)如何處理。答案與解析：

（1）陳某對(duì)工人沒(méi)有按時(shí)發(fā)放工資，這些行為違反了《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》關(guān)于保障職工權(quán)益的規(guī)定。陳某應(yīng)在清算后支付所欠職工工資，列為第一清償順序，并且陳某應(yīng)受到相應(yīng)的處罰。

（2）陳某因倆權(quán)人無(wú)法通知便不再理會(huì)是錯(cuò)誤的，陳某必須予以公告其解散企業(yè)的事項(xiàng)，以報(bào)紙、電視等形式通知倆權(quán)人。

（3）陳某在清算中轉(zhuǎn)移、隱匿了個(gè)人獨(dú)資企業(yè)及其個(gè)人的財(cái)產(chǎn)，逃避債務(wù)，違反了法律關(guān)于清算中企業(yè)財(cái)產(chǎn)的分配的有關(guān)規(guī)定，首先應(yīng)依法追回其財(cái)產(chǎn)，列入清算財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分配，并按有關(guān)規(guī)定予以處罰；構(gòu)成犯罪，依法追究刑事責(zé)任。

第三章 公司法律制度

1．甲、乙、丙、丁均為非國(guó)有企業(yè)。1996年2月，甲、乙、丙、丁共同出資依法設(shè)立華昌有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“華昌公司”），注冊(cè)資本為6000萬(wàn)元。

2000年2月6日，華昌公司召開(kāi)股東會(huì)會(huì)議司不作出如下三項(xiàng)決議：

（1）更換公司兩名監(jiān)事。一是由乙企業(yè)代表陳某代替丁企業(yè)代表王某；二是由公司職工代表李某代替公司職工代表徐某。

（2）決定于2000年4月發(fā)行公司債券800存的萬(wàn)元，用于擴(kuò)大公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)。

（3）經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)，批準(zhǔn)了公司董事會(huì)提出的從公司2100萬(wàn)元金用于公積金中提取500萬(wàn)元轉(zhuǎn)為公司資本的方案。3月10日，華昌公司用公司公益金中的20萬(wàn)元修繕職工宿舍。資產(chǎn)3月15日，華昌公司總經(jīng)理用公司資產(chǎn)為其擔(dān)親屬提供債務(wù)擔(dān)保。

要求：根據(jù)以上事實(shí)，回答下列問(wèn)題：

（1）股東會(huì)會(huì)議作出更換兩名監(jiān)事的決議是否符合我國(guó)《公司法》的規(guī)定？為什么？

（2）股東會(huì)會(huì)議做出發(fā)行公司債券的決議是否符合我國(guó)《公司法》的規(guī)定？為什么？

（3）股東會(huì)會(huì)議批準(zhǔn)公司公積金轉(zhuǎn)為資本方案的決議是否符合我國(guó)《公司法》的規(guī)定？為什么？

（4）華昌公司用公司公益金修繕職工食堂是否符合我國(guó)《公司法》的規(guī)定？為什么 ？

（5）華昌公司總經(jīng)理用公司資產(chǎn)為其親屬提供債務(wù)債務(wù)擔(dān)保的行為是否符合我國(guó)《公司法》的規(guī)定？為什么？ 答案與解析：

（1）股東會(huì)會(huì)議作出由乙企業(yè)代表陳某代替丁企業(yè)代表王某出任公司監(jiān)事的決議符合我國(guó)《公司法》的規(guī)定，而做出由公司職工代表李某代替公司職工代表徐某擔(dān)任公司監(jiān)事的決議不符合我國(guó)《公司法》的規(guī)定，根據(jù)我國(guó)〈公司法〉的規(guī)定，有限責(zé)任公司監(jiān)事會(huì)中股東代表出任的監(jiān)事由股東會(huì)選舉和更換，公司職工代表出任的監(jiān)事由公司職工民主選舉產(chǎn)生。

（2）不符合我國(guó)〈公司法〉規(guī)定。根據(jù)我國(guó)〈公司法〉的規(guī)定，只有股份有限公司、國(guó)有獨(dú)資公司和兩個(gè)以上的國(guó)有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司才能發(fā)行公司債券，華昌公司由四個(gè)非國(guó)有企業(yè)投資設(shè)立，不具備發(fā)行公司債券的資格。

（3）符合我國(guó)〈公司法〉的規(guī)定。根據(jù)我國(guó)〈公司法〉的規(guī)定，經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東表決通過(guò)，公司可以將公積金的一部分轉(zhuǎn)為資本，但法定公積金轉(zhuǎn)為資本時(shí)，所留該項(xiàng)公積金不得少于注冊(cè)資本的25％。

（4）符合我國(guó)〈公司法〉的規(guī)定，根據(jù)我國(guó)〈公司法〉的規(guī)定，公司依法提取的公益金用于本公司職工的集體福利。

（5）不符合我國(guó)〈公司法〉的規(guī)定。根據(jù)我國(guó)〈公司法〉的規(guī)定，董事、經(jīng)理不得以公司資產(chǎn)為本公司股東或者其他個(gè)人（親屬）債務(wù)提供保。解析：上述答案中的理由即是解析。

2．A股份有限公司2000有關(guān)事項(xiàng)如下：

（1）公司召開(kāi)董事會(huì)，通過(guò)以下決議：

①根據(jù)經(jīng)理丙的提名解聘財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人甲；

②決定發(fā)行公司債券，責(zé)成董事乙準(zhǔn)備有關(guān)發(fā)行文件報(bào)送有關(guān)部門(mén)審批。

（2）該公司注冊(cè)資本5 000萬(wàn)元人民幣，2000稅后利潤(rùn)3 000萬(wàn)元。公司自成立以來(lái)沒(méi)有發(fā)生虧損，已提取法定公積金累計(jì)額為2 600萬(wàn)元。公司決定不再提取法定公積金，只提取法定公益金100萬(wàn)元。

（3）公司經(jīng)理丙將其持有的A公司股份轉(zhuǎn)讓給丁；丙還以B公司代理人的身份從事與A公司業(yè)務(wù)同類(lèi)的營(yíng)業(yè)活動(dòng)，從中獲得收入2萬(wàn)元。

（4）公司以“財(cái)政部門(mén)無(wú)權(quán)對(duì)股份有限公司進(jìn)行會(huì)計(jì)檢查”為由，拒絕市財(cái)政局的檢查。

要求：根據(jù)上述情況，回答下列問(wèn)題：

（1）A公司董事會(huì)通過(guò)的兩項(xiàng)決議是否符合我國(guó)公司法的規(guī)定？說(shuō)明理由。

（2）A公司不提取法定公積金的做法是否符合我國(guó)公司法的規(guī)定？說(shuō)明理由。

（3）A公司提取法定公益金的數(shù)額是否符合我國(guó)公司法的規(guī)定？說(shuō)明理由。

（4）公司經(jīng)理丙將其持有的A公司股份轉(zhuǎn)讓給丁是否符合我國(guó)公司法的規(guī)定？說(shuō)明理由。

（5）公司經(jīng)理丙能否以B公司代理人的身份從事與A公司業(yè)務(wù)同類(lèi)的營(yíng)業(yè)活動(dòng)？丙從該營(yíng)業(yè)活動(dòng)中獲得的收入應(yīng)如何處理？

（6）A公司拒絕市財(cái)政局對(duì)該公司會(huì)計(jì)工作檢查的理由是否符合我國(guó)會(huì)計(jì)法的規(guī)定？為什么？ 答案與解析：

（1）①A公司董事會(huì)通過(guò)的解聘公司時(shí)務(wù)負(fù)責(zé)人的決議符合我國(guó)公司法的規(guī)定。理由：公司法規(guī)定公司董事會(huì)可以行使的職權(quán)之一是根據(jù)經(jīng)理的提名，聘任或者解聘公司財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人。

②董事會(huì)通過(guò)發(fā)行公司債券的決議不符合公司法的規(guī)定。

理由：根據(jù)公司法的規(guī)定，發(fā)行公司債券應(yīng)當(dāng)由公司股東大會(huì)作出決議。

（2）A公司不提取法定公積金的做法符合法律規(guī)定。

理由：雖然公司法規(guī)定公司應(yīng)提取法定公積金，其提取數(shù)額是稅后利潤(rùn)的10％，但也同時(shí)規(guī)定當(dāng)公司法定公積金累計(jì)額為公司注冊(cè)資本的5 0％以上的，可不再提取。該案中公司法定公積金累計(jì)額已為 2600萬(wàn)元，故可不再提取。

（3）A公司提取法定公益金的數(shù)額不符合法律規(guī)定。

理由：公司法規(guī)定法定公益金的提取數(shù)額為稅后利潤(rùn)的5%至10%，即 A公司提取法定公益金的數(shù)額應(yīng)為 l50萬(wàn)元至300萬(wàn)元。

（4）公司經(jīng)理丙將其持有的A公司股份轉(zhuǎn)讓給丁不符合我國(guó)公司法的規(guī)定。理由：公司法規(guī)定，股份有限公司經(jīng)理持有的本公司股份，在任職期間內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

（5）公司經(jīng)理丙不能以B公司代理人的身份從事與其所任職公司同類(lèi)的營(yíng)業(yè)活動(dòng)。

公司經(jīng)理丙從中所得收入應(yīng)歸A公司所有。

（6）A公司拒絕市財(cái)政局對(duì)該公司會(huì)計(jì)工作檢查的理由不符合我國(guó)會(huì)計(jì)法的規(guī)定。

理由：會(huì)計(jì)法規(guī)定，財(cái)政部門(mén)代表國(guó)家對(duì)各單位的會(huì)計(jì)工作實(shí)行監(jiān)督。各單位必須自覺(jué)接受財(cái)政等部門(mén)的監(jiān)督、檢查。縣級(jí)以上地方各級(jí)人民政府財(cái)政部門(mén)管理本行政區(qū)域內(nèi)的會(huì)計(jì)工作。市財(cái)政局有權(quán)對(duì)A 公司進(jìn)行會(huì)計(jì)檢查。解析：上述答案中的理由即是解析。3．樂(lè)哈哈公司是一家有限責(zé)任公司，生產(chǎn)的薯片一直很受市場(chǎng)歡迎。2002年底，公司發(fā)現(xiàn)銷(xiāo)售額持續(xù)下降。經(jīng)查，原來(lái)是公司董事陳某與幾個(gè)朋友出資設(shè)立家家寶公司，該公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的薯片在原料、工藝、口味上與樂(lè)哈哈公司生產(chǎn)的薯片相差無(wú)幾，擠占了樂(lè)哈哈公司的一部分市場(chǎng)份額。樂(lè)哈哈公司于是召開(kāi)董事會(huì)，作出兩項(xiàng)決議：（1）免去陳某的董事職務(wù)，增補(bǔ)王某為董事；（2）要求陳某將其從家家寶公司獲得的收入上交樂(lè)哈哈公司。

要求：根據(jù)上述情況和公司法律制度的有關(guān)規(guī)定，回答下列問(wèn)題：

（1）陳某與朋友出資設(shè)立家家寶公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)薯片的行為是否合法？為什么？

（2）樂(lè)哈哈公司董事會(huì)作出的兩項(xiàng)決議是否合法？為什么？ 答案與解析：

（1）不合法。《公司法》規(guī)定，董事、經(jīng)理不得自營(yíng)或?yàn)樗私?jīng)營(yíng)與其所任職公司同類(lèi)的營(yíng)業(yè)或從事?lián)p害本公司利益的活動(dòng)。

（2）決議中免去陳某的董事職務(wù)并增補(bǔ)王某為董事不合法。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，選舉和更換董事是股東會(huì)的職權(quán)，因此應(yīng)由股東會(huì)決定是否將董事陳某更換為王某。決議要求陳某將其從家家寶公司獲得的收入上交樂(lè)哈哈公司做法合法。《公司法》規(guī)定，董事、經(jīng)理從事與其所任職公司同類(lèi)的營(yíng)業(yè)或從事?lián)p害本公司利益的活動(dòng)的，所得收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。解析：上述答案中的理由即是解析。

4．某房地產(chǎn)有限責(zé)任公司由一個(gè)國(guó)有企業(yè)和一個(gè)集體企業(yè)聯(lián)營(yíng)組成，1999年8月，為籌集生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)資金，決定再次發(fā)行公司債券。公司在呈報(bào)的發(fā)行債券申請(qǐng)中提出：

1、經(jīng)過(guò)多年經(jīng)營(yíng)，去年底，公司賬面已有總資產(chǎn)6000萬(wàn)元，賬面凈資產(chǎn)為3000萬(wàn)元。

2、公司1995年發(fā)行的五年期債券1500萬(wàn)元，已經(jīng)募集百分之九十；1996年發(fā)行兩年期債券1000萬(wàn)元，已經(jīng)募足并償還。本次申請(qǐng)發(fā)行債券總額為1000萬(wàn)元。

3、公司上次發(fā)行的債券的利息僅欠一個(gè)月未支付，最近二年平均稅前利潤(rùn)可以支付公司債券一年的利息。

問(wèn)：上述申請(qǐng)有哪些違法之處？為什么？ 答案及解析：

本申請(qǐng)有下列違法之處：

1、發(fā)行債券的主體違法。國(guó)有企業(yè)和集體企業(yè)聯(lián)營(yíng)組成的有限責(zé)任公司不能發(fā)行債券,只有股份有限公司和國(guó)有的有限責(zé)任公司才能發(fā)行債券。

2、凈資產(chǎn)額沒(méi)有達(dá)到法定的最低限額。有限責(zé)任公司發(fā)行債券時(shí),凈資產(chǎn)額必須達(dá)到6000萬(wàn)元，而該公司是總資產(chǎn)6000萬(wàn)元，凈資產(chǎn)只有3000萬(wàn)元。

3、上一次發(fā)行的債券沒(méi)有募足，不能再次發(fā)行債券。

4、累計(jì)債券總額超過(guò)了法定的最低限額。法律規(guī)定，公司發(fā)行債券時(shí)，累計(jì)債券總額不能超過(guò)凈資產(chǎn)的40%。該公司95年發(fā)行的五年期債券99年時(shí)尚未清償,再加上99年的發(fā)行額已超過(guò)40%。1996年發(fā)行的兩年期債券1000萬(wàn)元已經(jīng)償還，故不算在此比例中。

5、有拖欠利息的行為，不能再次發(fā)行債券。

6、必須最近三年平均可分配利潤(rùn)足以支付公司債券一年的利息，才可以發(fā)行債券。

.5.某公司注冊(cè)資本為6 000萬(wàn)元，1998該公司稅后利潤(rùn)為8 000萬(wàn)元，法定公積金累計(jì)為2 500萬(wàn)元。

要求：(1)簡(jiǎn)述公司利潤(rùn)的分配順序；

(2)公司至少需再提取多少萬(wàn)元法定公積金后，方可不再提取法定公積金? 答案與解析：

(1)公司的利潤(rùn)分配順序是：①?gòu)浹a(bǔ)以前的虧損，但不得超過(guò)稅法規(guī)定的彌補(bǔ)期限。②繳納所得稅。③法定公積金不足彌補(bǔ)以前虧損的，彌補(bǔ)虧損。④依法提取法定公積金和公益金。⑤提取任意公積金(公司在稅后利潤(rùn)中提取法定公積金后，經(jīng)股東大會(huì)決議，可以提取任意公積金)。⑥向股東分配利潤(rùn)。(2)公司至少需再提取500萬(wàn)元法定公積金后，方可不再提取法定公積金。計(jì)算過(guò)程是：6 000萬(wàn)元×50%-2 500萬(wàn)元=500萬(wàn)元

因?yàn)椋鶕?jù)《公司法》的規(guī)定，公司分配當(dāng)年稅后利潤(rùn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)提取利潤(rùn)的10%列入公司法定公積金，并可提取利潤(rùn)的5%～10%列入公司的法定公益金。當(dāng)公司法定公積金累計(jì)額為公司注冊(cè)資本的50%以上的，可不再提取。

第四章 合同法律制度

1．2001年3月10日，萬(wàn)寧公司與興隆啤酒廠簽訂了買(mǎi)賣(mài)啤酒的合同。合同約定：萬(wàn)寧公司在4月30日前支付2萬(wàn)元預(yù)付款；興隆啤酒廠在7月10日交貨。

4月5日，興隆啤酒廠突發(fā)火災(zāi)，設(shè)備、原料大部分被燒毀，嚴(yán)重影響了履行債務(wù)的能力。萬(wàn)寧公司聞?dòng)嵑螅J(rèn)為興隆啤酒廠極有可能喪失履行合同的能力，于是通知興隆啤酒廠中止履行合同，不再支付預(yù)付款，后經(jīng)興隆啤酒廠交涉，萬(wàn)寧公司同意由振明公司為興隆啤酒廠作一般保證，萬(wàn)寧公司按期向興隆啤酒廠支付預(yù)付款，合同仍繼續(xù)履行。

7月10日，興隆啤酒廠未交貨。萬(wàn)寧公司要求興隆啤酒廠返還預(yù)付款，賠償萬(wàn)寧公司經(jīng)濟(jì)損失。興隆啤酒廠拒絕了萬(wàn)寧公司的要求。隨后，萬(wàn)寧公司要求振明公司承擔(dān)保證責(zé)任，但振明公司也拒絕了萬(wàn)寧公司的要求。

8月25日，在多次協(xié)商未果的情況下，萬(wàn)寧公司向法院起訴，要求興隆啤酒廠和振明公司承擔(dān)違約責(zé)任，賠償損失。經(jīng)法院查明，由于興隆啤酒廠違約，萬(wàn)寧公司除2萬(wàn)元預(yù)付款沒(méi)有收回外，還發(fā)生經(jīng)濟(jì)損失3萬(wàn)元；法院同時(shí)查明，萬(wàn)寧公司尚欠興隆啤酒廠設(shè)備款5萬(wàn)元。在法院調(diào)解下，雙方同意將債務(wù)相互抵銷(xiāo)。

要求：根據(jù)《合同法》、《擔(dān)保法》的有關(guān)規(guī)定，回答下列問(wèn)題：

（１）萬(wàn)寧公司單方面通知興隆啤酒廠中止履行合同是否違反法律規(guī)定？說(shuō)明理由。

（２）振明公司拒絕萬(wàn)寧公司要求其為興隆啤酒廠承擔(dān)保證責(zé)任的要求是否符合法律規(guī)定？

（３）萬(wàn)寧公司與興隆啤酒廠的債務(wù)能否相互抵銷(xiāo)？說(shuō)明理由。答案與解析：

（1）合法。因?yàn)椤逗贤ā芬?guī)定，雙務(wù)合同成立后，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方不能履行債務(wù)或有不能履行債務(wù)的可能時(shí)，在對(duì)方?jīng)]有履行或提供擔(dān)保之前，有權(quán)中止履行合同義務(wù)。興隆啤酒廠發(fā)生火災(zāi)，設(shè)備、原料大部分被燒毀，嚴(yán)重影響了履行債務(wù)的能力，因此，萬(wàn)寧公司可以行使不安抗辯權(quán)，中止履行。

（2）符合法律規(guī)定。依據(jù)《擔(dān)保法》規(guī)定，一般保證的保證人在主合同的糾紛未經(jīng)審判或仲裁，并就債務(wù)人財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對(duì)債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。所以萬(wàn)寧公司應(yīng)當(dāng)先找興隆啤酒廠要求其承擔(dān)法律責(zé)任。

（3）可以相互抵銷(xiāo)。因?yàn)橐馈逗贤ā芬?guī)定當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，該債務(wù)的標(biāo)的物種類(lèi)、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務(wù)與對(duì)方的債務(wù)抵銷(xiāo)。當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，標(biāo)的物種類(lèi)、品質(zhì)不同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可以抵銷(xiāo)。解析：前述答案中的理由即為解析。

2．甲、乙簽訂了一份買(mǎi)賣(mài)合同，合同約定：甲將一批木板賣(mài)給乙，乙于收到貨物后一定期限內(nèi)付款。為了保證合同履行，經(jīng)乙與甲、丙協(xié)商同意，甲又與丙簽訂了一份質(zhì)押合同。質(zhì)押合同約定，丙以其可轉(zhuǎn)讓商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)出質(zhì)為乙擔(dān)保（已向有關(guān)部門(mén)辦理了出質(zhì)登記），當(dāng)乙不能履行合同義務(wù)時(shí)，由丙承擔(dān)質(zhì)押擔(dān)保責(zé)任。

合同生效后，甲依約將木板運(yùn)送至乙所在地，乙認(rèn)為木板質(zhì)量不合標(biāo)準(zhǔn)，要求退貨。由于甲、乙簽訂的買(mǎi)賣(mài)合同中沒(méi)有明確規(guī)定標(biāo)的物質(zhì)量要求，于是甲與乙協(xié)商，建議乙改變?cè)撆景宓挠猛荆瑫r(shí)向乙承諾適當(dāng)降低木板的售價(jià)。乙同意甲建議，但要求再延期一個(gè)月付款，甲同意了乙的要求。

在此期間甲因資金周轉(zhuǎn)困難，遂要求丙履行擔(dān)保責(zé)任，丙以乙的付款期限未到為由拒絕履行。于是甲將合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓給丁，同時(shí)通知了乙、丙。

乙、丁以協(xié)商達(dá)成協(xié)議，乙給丁開(kāi)出并承兌了一張商業(yè)承兌匯票。匯票到期后，丁持該匯票向銀行要求付款，因乙在該銀行賬廖上的資金不足銀行不予支付。

要求：根據(jù)上述事實(shí)及有關(guān)法律規(guī)定，回答下列問(wèn)題：

（1）甲、乙簽訂的買(mǎi)賣(mài)合同中對(duì)標(biāo)的物的質(zhì)量要求在沒(méi)有約定的情況下，應(yīng)如何確定標(biāo)的特質(zhì)量的履行規(guī)則？

（2）甲、丁之間的合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓行為是否符合法律規(guī)定？并說(shuō)明理由。（3）甲將合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓給丁后，丙對(duì)甲承擔(dān)的質(zhì)押擔(dān)保責(zé)任是否對(duì)丁有效？并說(shuō)明理由。

（4）丁在匯票不獲付款后，可以行使何種票據(jù)權(quán)利？行使的程度是什么？ 答案與解析：（1）甲、乙簽訂的買(mǎi)賣(mài)合同對(duì)標(biāo)的物的質(zhì)量要求在沒(méi)有約定的情況下，雙方可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或交易習(xí)慣確定；如仍不能確定，按照國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒(méi)有國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。

（2）甲、丁之間的合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓行為符合法律規(guī)定。《合同法》規(guī)定，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利不需要經(jīng)債務(wù)人同意，但應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人，未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對(duì)債務(wù)人不發(fā)生法律效力。甲將合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓給丁時(shí)通知了乙，所以甲、丁之間的合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓行為符合法律規(guī)定。

（3）甲將合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓給丁后，丙對(duì)甲承擔(dān)的質(zhì)押擔(dān)保責(zé)任對(duì)丁有效。《合同法》規(guī)定，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓主權(quán)利時(shí)，附屬于主權(quán)利的從權(quán)利也一并轉(zhuǎn)讓?zhuān)茏屓嗽谌〉脗鶛?quán)時(shí)，也取得與債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利。

（4）丁在匯票不獲付款后，可以向乙行使追索權(quán)。行使追索權(quán)的程序是：第一，取得拒絕證明、退票理由書(shū)或其他合法證明。第三，發(fā)出追索通知。

3．甲企業(yè)委托乙企業(yè)為其生產(chǎn)一批通用機(jī)構(gòu)配件，雙方約定4月1日交貨，驗(yàn)貨合格后10日內(nèi)甲企業(yè)支付貨款。2月1日，乙企業(yè)有確切證據(jù)得知甲企業(yè)經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化，已喪失履行債務(wù)能力，遂停止為其生產(chǎn)配件，并與甲企業(yè)交涉，要求其在一個(gè)月內(nèi)提供擔(dān)保，否則無(wú)法繼續(xù)履行合同。3月25日，乙企業(yè)在甲企業(yè)仍未恢復(fù)履行債務(wù)能力且未提供擔(dān)保的情況下，通知其與其解除合同。要求回答：

（1）乙企業(yè)單方中止履行合同并要求甲企業(yè)提供擔(dān)保的行為是否合法？為什么？

（2）乙企業(yè)單方面解除合同的行為是否合法？為什么？ 答案與解析：

（1）合法。《合同法》規(guī)定了不安抗辯權(quán)，應(yīng)當(dāng)先履行義務(wù)的當(dāng)事人有確切證據(jù)證明對(duì)方有喪失或可能喪失履行債務(wù)能力的情形，可以中止履行合同。

（2）合法。中止履行后，對(duì)方在合理期限內(nèi)（一個(gè)月內(nèi)）未恢復(fù)履行能力且未提供擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除（終止）合同。

解析：需要注意的是，這種直截了當(dāng)?shù)暮?jiǎn)答題在近些年基本上沒(méi)有了，而簡(jiǎn)答題多是以簡(jiǎn)單案例的形式出現(xiàn)。

4．王壩公司在3月1日向董集公司發(fā)出一封購(gòu)買(mǎi)建材的函件，該函件具備了合同的主要條款，而且聲稱(chēng)“只要董集公司同意，我公司就認(rèn)為合同成立并受函件條款的約束”。董集公司于3月6日收到函件，并于3月10發(fā)出回函聲稱(chēng)“本公司同意貴公司函件的條款，只是將數(shù)量500噸改為400噸；如貴公司不同意，請(qǐng)?jiān)?日內(nèi)通知本公司，否則本公司將向貴公司發(fā)貨”。3月15日王壩公司接到回函后未作任何答復(fù)。3月20日董集公司向王壩公司發(fā)貨，但王壩公司拒絕接受。請(qǐng)回答下列問(wèn)題：

（1）本案中涉及的要約有哪些？分別于何時(shí)生效？

（2）王壩公司拒絕收貨的行為是否合法？為什么？ 答案及解析：

（1）首先，王壩公司向董集公司發(fā)出的函件是要約，因?yàn)榈陌l(fā)出者（王壩公司）和接受者（董集公司）均是特定的人，合同的內(nèi)容明確、肯定，具備了合同的主要條款，且王壩公司在函件表明了經(jīng)對(duì)方承諾后自己受其約束的意思，符合要約的條件，屬于要約。該要約在3月6日生效，因?yàn)?月6日該要約到達(dá)受要約人董集公司，而要約是自到達(dá)受要約人時(shí)生效。其次，董集公司的回函也是要約，因?yàn)槎镜拇饛?fù)是對(duì)要約的內(nèi)容有實(shí)質(zhì)性修改的承諾（修改了數(shù)量），在性質(zhì)上屬于新的要約，該要約自3月15日生效，因?yàn)?月15日是該要約到達(dá)對(duì)方當(dāng)事人的時(shí)間。

（2）王壩公司拒絕接受的行為合法。因?yàn)槎净睾瘜儆谛碌囊s，而對(duì)新的要約受要約人沒(méi)有答復(fù)的義務(wù)，其不答復(fù)并不能推定承諾，故王壩公司沒(méi)有承諾，因而在兩公司之間沒(méi)有形成合同關(guān)系，王壩公司也就沒(méi)有履行合同的義務(wù)（即接收貨物）。

5．丙、丁兩公司于9月1日訂立了一份合同，約定由丙公司向丁公司交付某種原材料10噸，在交貨后丁公司支付全部貨款20萬(wàn)元。在訂立合同的過(guò)程中，丙公司對(duì)原材料的質(zhì)量問(wèn)題提供了虛假的證明材料。9月15日丙公司交付了5噸原材料，丁公司收貨后發(fā)現(xiàn)質(zhì)量有問(wèn)題而拒絕付款，并拒絕丙公司交付剩余的貨物。因未能及時(shí)買(mǎi)進(jìn)原材料，丁公司損失1萬(wàn)元，該合同未造成影響國(guó)家和社會(huì)利益。9月30日丁公司向法院起訴，要求廢止該合同，法院于11月5日經(jīng)審理后廢止了該合同。請(qǐng)回答：

（1）從效力上講該合同屬于何種類(lèi)型的合同？為什么？

（2）如果該合同不具有法律效力，從何時(shí)開(kāi)始不具有法律效力？

（3）對(duì)于該合同所引起的財(cái)產(chǎn)后果應(yīng)當(dāng)如何處理？ 答案及解析：

（1）該合同屬于可撤銷(xiāo)合同。依《合同法》規(guī)定，一方以欺詐、脅近的手段訂立合同，未損害國(guó)家利益的，屬于可撤銷(xiāo)合同。丙公司在訂立合同時(shí)對(duì)質(zhì)量問(wèn)題進(jìn)行了欺詐，且未損害到國(guó)家和社會(huì)利益，故屬于可撤銷(xiāo)的合同。

（2）由于該合同經(jīng)當(dāng)事人申請(qǐng)后被法院撤銷(xiāo)，故不具有法律效力，應(yīng)當(dāng)從9月1日起便不具有法律效力。因?yàn)楸怀蜂N(xiāo)合同從一開(kāi)始（即合同訂立日）便不具有法律約束力。

（3）由于合同已經(jīng)部分履行，首先，依合同法規(guī)定返還財(cái)產(chǎn)，丁公司應(yīng)當(dāng)將根據(jù)合同取得的財(cái)產(chǎn)（即丙方交付的5噸貨物）返還給丙方，若不必返還或不能返還的，折價(jià)補(bǔ)償；丙公司尚未根據(jù)合同的約定取得對(duì)方丁的財(cái)產(chǎn)，故不存在返還的問(wèn)題。其次，賠償損失，有過(guò)錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方的損失，該合同的被撤銷(xiāo)的過(guò)錯(cuò)在于欺詐方丙公司，丙公司應(yīng)當(dāng)賠償丁公司因此所受的1萬(wàn)元損失。

6．陳陳公司與湖安公司訂立了一份合同，由陳陳公司在4月8日前向湖安公司交付普通的原料3噸，總價(jià)款12萬(wàn)元，合同未約定交貨地點(diǎn)。在交貨前，陳陳公司經(jīng)多方取證發(fā)現(xiàn)湖安公司欠外債較多，為了不償債，該公司將兩個(gè)賬戶的資金秘密轉(zhuǎn)移。陳陳公司便通知湖安公司，聲稱(chēng)自己在4月8日前不會(huì)交貨，除非湖安公司在1個(gè)月內(nèi)改變錯(cuò)誤的行為或提供擔(dān)保。請(qǐng)根據(jù)《合同法》的有關(guān)規(guī)定回答下列問(wèn)題：

（1）如何確定陳陳公司的交貨地點(diǎn)？

（2）陳陳公司拒絕履行合同的行為及其要求是否合理？為什么？ 答案及解析：

（1）首先由雙方協(xié)商確定，如果協(xié)商不成的，根據(jù)合同的相關(guān)條款或交易習(xí)慣確定；采取上述方法仍不行的，合同履行地應(yīng)在陳陳公司所在地，因?yàn)椤逗贤ā芬?guī)定標(biāo)的物屬于貨幣和不動(dòng)產(chǎn)以外的事物的，在履行義務(wù)一方所在地履行。

（2）陳陳公司拒絕履行及其要求是合理的。《合同法》規(guī)定一方有確切的證據(jù)證明對(duì)方有轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金以逃避債務(wù)的行為的，可以行使不安抗辯權(quán)，即中止履行；如果對(duì)方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力、也未提供擔(dān)保的，可以解除合同。

7．丙公司向某銀行借款50萬(wàn)元，由丁公司作為保證人，提供一般保證擔(dān)保，由甲學(xué)校用其價(jià)值30萬(wàn)元的教室作抵押，由已企業(yè)用其價(jià)值20萬(wàn)元的設(shè)備質(zhì)押（已將設(shè)備移交銀行占有）。后來(lái)丙公司未能清償銀行貨款本息共55萬(wàn)元，銀行便要求各擔(dān)保人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。請(qǐng)根據(jù)《合同法》和《擔(dān)保法》的規(guī)定回答下列問(wèn)題：

（1）本案涉及的哪些擔(dān)保是無(wú)效的？為什么？

（2）保證人對(duì)多少債權(quán)數(shù)額承擔(dān)保證責(zé)任？

（3）銀行可否直接要求丁公司承擔(dān)保證責(zé)任？為什么？ 答案及解析：

（1）甲學(xué)校提供的抵押擔(dān)保無(wú)效，因?yàn)椤稉?dān)保法》規(guī)定學(xué)校的教育設(shè)施不得用作抵押物。

（2）保證人對(duì)35萬(wàn)元的債權(quán)承擔(dān)保證責(zé)任。本案的有效擔(dān)保是丁公司的保證擔(dān)保和已企業(yè)的質(zhì)押擔(dān)保，先用質(zhì)押設(shè)備折價(jià)或其變賣(mài)、拍賣(mài)款清償，再由保證人丁公司承擔(dān)保證責(zé)任。因?yàn)椤稉?dān)保法》規(guī)定同一債權(quán)既有保證又有物的擔(dān)保（本案的質(zhì)押擔(dān)保）的，保證人對(duì)物的擔(dān)保以外的債權(quán)承擔(dān)保證責(zé)任。

（3）不能直接要求丁公司承擔(dān)保證責(zé)任，因?yàn)槎」咎峁┑谋ＷC方式是一般保證，享有先訴抗辯權(quán)，債權(quán)人銀行應(yīng)先對(duì)債務(wù)人申請(qǐng)仲裁或起訴，并用債務(wù)人全部財(cái)產(chǎn)清償后尚不能得到清償?shù)模拍芤蟊ＷC人清償。

8．費(fèi)費(fèi)公司與會(huì)會(huì)公司于3月2日訂立了一份買(mǎi)賣(mài)合同，合同約定：由費(fèi)費(fèi)公司在5月7日前向會(huì)會(huì)公司供應(yīng)特種原料30噸，總價(jià)款為150萬(wàn)元，在交貨后10內(nèi)支付；合同約定違約金比例為20%；買(mǎi)方會(huì)會(huì)公司支付定金25萬(wàn)元；由偉偉公司提供連帶責(zé)任保證；大大公司用其一批工藝品作為質(zhì)押擔(dān)保。合同訂立后，偉偉公司與費(fèi)費(fèi)公司訂立了保證合同，會(huì)會(huì)公司也于3月5日將25萬(wàn)元定金付給了費(fèi)費(fèi)公司，但大大公司一直未將作為質(zhì)押的工藝品移交給費(fèi)費(fèi)公司。

費(fèi)費(fèi)公司依約交付了貨物，但會(huì)會(huì)公司未能按合同支付價(jià)款，現(xiàn)成了費(fèi)費(fèi)公司損失了5萬(wàn)元。費(fèi)旨公司一方面追究會(huì)會(huì)公司的違約責(zé)任，另一方面要求保證人偉偉公司承擔(dān)保證責(zé)任，并要處分大大公司的工藝品用來(lái)償債。但遭到了兩擔(dān)保人的拒絕：大大公司認(rèn)為費(fèi)費(fèi)公司無(wú)權(quán)處分自己的工藝品；偉偉公司則要求費(fèi)費(fèi)公司先向會(huì)會(huì)公司求償，不足部分再由自己承擔(dān)清償責(zé)任。

請(qǐng)根據(jù)《合同法》和《擔(dān)保法》的規(guī)定回答下列問(wèn)題：

（1）費(fèi)費(fèi)公司如何解決違約金和定金問(wèn)題？

（2）會(huì)會(huì)公司如果覺(jué)得違約責(zé)任太重，應(yīng)當(dāng)如何處理？

（3）大大公司拒絕費(fèi)費(fèi)公司處分其工藝品是否合法？為什么？

（4）偉偉公司有關(guān)保證責(zé)任的主張是否正確？為什么？ 答案及解析：

（1）費(fèi)費(fèi)公司要么要求會(huì)會(huì)公司支付違約金，要么拒絕償還其定金，而不能兩者兼用。因?yàn)椤逗贤ā芬?guī)定，合同既約定了違約金，又約定和給付了定金的，由違約方的對(duì)方當(dāng)事人選擇適用違約金條款或定金條款。由于本案的違約金為30萬(wàn)元，定金責(zé)任為25萬(wàn)元，故費(fèi)費(fèi)公司一般會(huì)選擇適用違約金條款。

（2）會(huì)會(huì)公司可以請(qǐng)求法院或仲裁機(jī)構(gòu)減少違約金的數(shù)額。因?yàn)椤逗贤ā芬?guī)定，如果合同約定的違約金過(guò)分高于實(shí)際損失的數(shù)額的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。

（3）大大公司的拒絕是合法的。因?yàn)椤稉?dān)保法》規(guī)定動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押自質(zhì)物移交給債權(quán)人占有時(shí)生效，而大大公司并未將質(zhì)物（工藝品）交付給債權(quán)人費(fèi)費(fèi)公司，故該質(zhì)押不生效，債權(quán)人當(dāng)然也就不能行使質(zhì)權(quán)。

（4）偉偉公司的主張不正確。因?yàn)椤稉?dān)保法》規(guī)定連帶保證的保證人無(wú)先訴抗辯權(quán)，債權(quán)人可以要求債務(wù)人承擔(dān)責(zé)任，也可以直接要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任，沒(méi)有先后順序。

9．理會(huì)公司與家農(nóng)公司于2月5日訂立了一份買(mǎi)賣(mài)特殊物資的合同，該物資屬于禁止流通物，對(duì)此理會(huì)公司是熟知的，而家農(nóng)公司則不知情。合同訂立后，理會(huì)公司于2月25日交付了物資20噸，家農(nóng)公司依約支付了貨款400萬(wàn)元。后雙方因?yàn)榧m紛起訴到法院，法院認(rèn)定該合同違反了法律的強(qiáng)制性規(guī)定而廢除了該合同。因該合同無(wú)效使家農(nóng)公司損失300萬(wàn)元，而此時(shí)理會(huì)公司已經(jīng)無(wú)財(cái)產(chǎn)可借清償。但家農(nóng)公司查明五明公司尚欠理會(huì)公司到期貨款100萬(wàn)元，理會(huì)公司一直未追要；而且理會(huì)公司在法院廢除合同后不久還將價(jià)值120萬(wàn)元的貨物無(wú)償送給了達(dá)達(dá)公司。家農(nóng)公司便要求五明公司清償其欠理會(huì)公司的100萬(wàn)元貨款，但五明公司以自己與家農(nóng)公司沒(méi)有關(guān)系為由而拒絕；家農(nóng)公司希望追回理會(huì)公司送給達(dá)達(dá)公司的貨物以?xún)攤衷獾搅诉_(dá)達(dá)公司的拒絕。

請(qǐng)根據(jù)《合同法》的規(guī)定回答下列問(wèn)題：

（1）理會(huì)公司與家農(nóng)公司訂立的合同屬于何種效力的合同？為什么？

（2）該合同何時(shí)開(kāi)始不受法律保護(hù)？

（3）對(duì)該合同引起的財(cái)產(chǎn)后果如何處理？

（4）家農(nóng)公司可否通過(guò)五明公司對(duì)理會(huì)公司的欠款得到部分清償？

（5）家農(nóng)公司能否通過(guò)理會(huì)公司送給達(dá)達(dá)公司貨物得到部分清償？該行為的期限如何？ 答案及解析：

（1）屬于無(wú)效合同。《合同法》規(guī)定違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的合同屬于無(wú)效合同。

（2）從2月5日開(kāi)始不受法律保護(hù)，不具有法律約束力。因?yàn)椤逗贤ā芬?guī)定無(wú)效合同從一開(kāi)始（即合同訂立之日）便不受法律保護(hù)。

（3）理會(huì)公司應(yīng)將收到的400萬(wàn)元貨款退還給家農(nóng)公司，家農(nóng)公司則應(yīng)將20噸物資退還給理會(huì)公司，理會(huì)公司應(yīng)當(dāng)賠償家農(nóng)公司因合同無(wú)效受到的300萬(wàn)元損失。因?yàn)椤逗贤ā芬?guī)定，合同被宣告無(wú)效的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ椒颠€根據(jù)無(wú)效合同所取得的財(cái)產(chǎn)，不能返還或沒(méi)有必要返還的，折價(jià)補(bǔ)償；有過(guò)錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方所受到的損失，雙方都有過(guò)錯(cuò)的，各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，由于理會(huì)公司明知該物資不能轉(zhuǎn)讓?zhuān)肄r(nóng)公司不知情，故過(guò)錯(cuò)方為理會(huì)公司，它應(yīng)當(dāng)賠償家農(nóng)公司所受的損失。

（4）可以，因?yàn)榉闲惺勾粰?quán)的條件：債權(quán)人（家農(nóng)公司）對(duì)債務(wù)人（理會(huì)公司）享有到期債權(quán)；債務(wù)人對(duì)第三人（五明公司）享有到期債權(quán)，且不具有專(zhuān)屬性；債務(wù)人怠于行使其對(duì)第三人的到期債權(quán)；債務(wù)人的消極行為損害了其對(duì)債權(quán)人的清償。不過(guò)該代位權(quán)的行使應(yīng)當(dāng)通過(guò)法院進(jìn)行。

（5）家農(nóng)公司可以申請(qǐng)法院將該贈(zèng)送行為撤銷(xiāo)，從而將收回的貨物用于清償債務(wù)。因?yàn)楹贤ㄒ?guī)定債務(wù)人將財(cái)產(chǎn)無(wú)償轉(zhuǎn)讓給第三人的，債權(quán)人享有撤銷(xiāo)權(quán)，即申請(qǐng)法院撤銷(xiāo)該轉(zhuǎn)讓行為的權(quán)利。但該權(quán)利的行使應(yīng)當(dāng)自債權(quán)人知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷(xiāo)事由之日起1年行使，自行為發(fā)生之日起5年內(nèi)未提出撤銷(xiāo)要求的，權(quán)利消滅。

10．原甲公司業(yè)務(wù)員張某在火車(chē)上遇到與甲公司有長(zhǎng)期業(yè)務(wù)關(guān)系的乙廠經(jīng)理陳某，閑聊中張某得知乙廠正準(zhǔn)備進(jìn)行技術(shù)改造，需購(gòu)臵一臺(tái)精密儀表。張某表示甲公司有這方面的業(yè)務(wù)關(guān)系，可以代為采購(gòu)。雙方達(dá)成協(xié)議。但到合同約定的交貨日期，甲公司卻以張某在與乙廠簽訂合同時(shí)已是該公司下崗人員，沒(méi)有該公司業(yè)務(wù)代理權(quán)為由，拒絕履行合同；乙廠卻認(rèn)為甲公司并沒(méi)有把解除張某業(yè)務(wù)代理權(quán)的情況通知自己，且張某仍具有蓋有甲公司合同專(zhuān)用章的空白合同書(shū)，簽訂的合同有效。雙方為此發(fā)生糾紛。經(jīng)協(xié)商，甲公司同意在15日內(nèi)履行合同，乙廠同意追加1%的代理費(fèi)。但15日后，甲公司仍未能購(gòu)到乙廠需要的儀表。乙廠催告甲公司因時(shí)間緊迫，只能再給10日的寬限期，屆時(shí)仍不履行合同，將解除合同并追究違約責(zé)任。但期限過(guò)后，甲公司仍未購(gòu)到乙廠急需精密儀表。乙廠為此損失15萬(wàn)元人民幣。于是乙廠提出解除該合同，并要求甲公司賠償損失。要求：根據(jù)上述事實(shí)和有關(guān)法律，回答下列問(wèn)題：

(1)張某代表甲公司與乙廠簽訂的合同是否有效，為什么？

(2)甲公司與乙廠就履行時(shí)間和代理費(fèi)達(dá)成的協(xié)議屬于訂立的新合同，還是原合同的補(bǔ)充，是否有效？為什么？

(3)乙廠向甲公司提出解除合同、退還預(yù)付款并賠償自己損失的要求，是否有法律依據(jù)?為什么？ 答案與解析：

.(1)張某代表甲公司與乙廠簽訂的合同有效。張某的代理權(quán)雖已終止，但由于乙廠與甲公司有長(zhǎng)期業(yè)務(wù)關(guān)系，對(duì)甲公司的業(yè)務(wù)員張某很熟悉，且甲公司并未將業(yè)務(wù)員變更的情況通知乙廠，乙廠有理由相信張某是有代理權(quán)的，故該代理行為有效，合同有效。

(2)甲公司與乙廠就履行時(shí)間和代理費(fèi)問(wèn)題達(dá)成協(xié)議并非是新的合同，而是對(duì)原合同的變更，是有效的。

依法訂立的合同，即具有法律約束力，當(dāng)事人必須全面履行合同規(guī)定的義務(wù)，任何一方都不得擅自變更或者解除合同。但是，在合同沒(méi)有履行或者沒(méi)有完全履行時(shí)，法律賦予當(dāng)事人可以根據(jù)客觀情況的變化，依照法律規(guī)定的條件和程序，對(duì)原合同進(jìn)行修改和補(bǔ)充(或：《合同法》規(guī)定，當(dāng)事人協(xié)商一致，可以變更合同)。

(3)乙廠向甲公司提出解除合同、退還預(yù)付款并賠償自己損失的要求是有法律依據(jù)的。《合同法》規(guī)定，當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行的，當(dāng)事人可以解除合同。合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀，采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。據(jù)此，乙廠鑒于甲公司一再違約，可以提出解除合同，退還預(yù)付款并要求其賠償損失。

第五章 會(huì)計(jì)法律制度

1． 2000年10月10日，甲公司收到一張應(yīng)由甲公司與已公司共同負(fù)擔(dān)費(fèi)用支出的原始憑證，甲公司會(huì)計(jì)人員張某以該原始憑證及應(yīng)承擔(dān)的費(fèi)用進(jìn)行賬務(wù)處理，并保存該原始憑證；同時(shí)應(yīng)已公司要求將該原始憑證復(fù)制件提供給已公司用于賬務(wù)處理。年終，甲公司擬銷(xiāo)毀一批保管期滿的會(huì)計(jì)檔案，其中有一張未結(jié)清債權(quán)債務(wù)的原始憑證，會(huì)計(jì)人員李某認(rèn)為只要保管期滿的會(huì)計(jì)檔案就可以銷(xiāo)毀。

要求：根據(jù)我國(guó)會(huì)計(jì)法律制度的規(guī)定，回答下列問(wèn)題：

（1）會(huì)計(jì)人員張某將原始憑證復(fù)制件提供給已公司用于賬務(wù)處理的做法是否正確？簡(jiǎn)要說(shuō)明理由。

（2）會(huì)計(jì)人員李某的觀點(diǎn)是否正確？簡(jiǎn)要說(shuō)明理由。答案與解析：（1）會(huì)計(jì)人員張某的做法不正確。理由：根據(jù)有關(guān)規(guī)定，一張?jiān)紤{證所列的支出需要由兩個(gè)以上的單位共同負(fù)擔(dān)時(shí)，應(yīng)當(dāng)由保存該原始憑證的單位開(kāi)具原始憑證分割單給其他應(yīng)負(fù)擔(dān)的單位，而不是給復(fù)制件。

（2）會(huì)計(jì)人員李某的觀點(diǎn)不正確。理由：根據(jù)有關(guān)規(guī)定，保管期滿但未結(jié)清的債權(quán)債務(wù)原始憑證，不得銷(xiāo)毀。解析：上述答案中的理由即為解析。

2．振光有限責(zé)任公司是一家中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)，2002發(fā)生了以下事項(xiàng)：（1）1月21日，公司接到市財(cái)政局通知，市財(cái)政局將要來(lái)公司檢查會(huì)計(jì)工作情況。公司董事長(zhǎng)兼總經(jīng)理胡某認(rèn)為，公司作為中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)，不應(yīng)受《會(huì)計(jì)法》的約束，財(cái)政部門(mén)無(wú)權(quán)來(lái)檢查。

（2）3月5日，公司會(huì)計(jì)科一名檔案管理人員生病臨時(shí)交接工作，胡某委托單位出納員李某臨時(shí)保管會(huì)計(jì)檔案。

（3）4月15日，公司從外地購(gòu)買(mǎi)了一批原材料，收到發(fā)票后，與實(shí)際支付款項(xiàng)進(jìn)行核對(duì)時(shí)發(fā)現(xiàn)發(fā)票金額錯(cuò)誤，經(jīng)辦人員在原始憑證上進(jìn)行了更改，并加蓋了自己的印章，作為報(bào)銷(xiāo)憑證。

（4）5月2日，公司會(huì)計(jì)科科長(zhǎng)退休。公司決定任命自參加工作以來(lái)一直從事文秘工作的辦公室副主任王某為會(huì)計(jì)科科長(zhǎng)。

（5）6月30日，公司有一批保管期滿的會(huì)計(jì)檔案，按規(guī)定需要進(jìn)行銷(xiāo)毀。公司檔案管理部門(mén)編制了會(huì)計(jì)檔案銷(xiāo)毀清冊(cè)，檔案管理部門(mén)的負(fù)責(zé)人在會(huì)計(jì)檔案銷(xiāo)毀清冊(cè)上簽了字，并于當(dāng)天銷(xiāo)毀。

（6）9月9日，公司人事部門(mén)從外省招聘了一名具有高級(jí)會(huì)計(jì)師資格的會(huì)計(jì)人員。該高級(jí)會(huì)計(jì)師持有外省的會(huì)計(jì)從業(yè)資格證書(shū)，其相關(guān)的會(huì)計(jì)從業(yè)資格業(yè)務(wù)檔案資料仍保存在外省的原單位所在地財(cái)政部門(mén)。

（7）21月1日，公司董事會(huì)研究決定，公司以后對(duì)外報(bào)送的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告由王科長(zhǎng)簽字、蓋章后報(bào)出。

要求：

根據(jù)上述情況和會(huì)計(jì)法律制度的有關(guān)規(guī)定，回答下列問(wèn)題：

（1）公司董事長(zhǎng)兼總經(jīng)理胡某認(rèn)為中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)不受《會(huì)計(jì)法》約束的觀點(diǎn)是否正確？為什么？

（2）該公司由出納員臨時(shí)保管會(huì)計(jì)檔案的做法是否符合法律規(guī)定？為什么？

（3）該公司經(jīng)辦人員更改原始憑證金額的做法是否符合法律規(guī)定？為什么？

（4）該公司王某擔(dān)任會(huì)計(jì)科科長(zhǎng)是否符合法律規(guī)定？為什么？

（5）該公司銷(xiāo)毀會(huì)計(jì)檔案的做法是否符合法律規(guī)定？為什么？

（6）該公司招聘的高級(jí)會(huì)計(jì)師是否需要辦理會(huì)計(jì)從業(yè)資格調(diào)轉(zhuǎn)手續(xù)？如需辦理，應(yīng)當(dāng)怎樣辦理？

（7）該公司董事會(huì)作出的關(guān)于對(duì)外報(bào)送財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告的決定是否符合法律規(guī)定？為什么？ 答案與解析：

（1）中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)無(wú)權(quán)拒絕財(cái)政部門(mén)對(duì)其會(huì)計(jì)工作的監(jiān)督檢查。根據(jù)我國(guó)會(huì)計(jì)法律制度的規(guī)定，縣級(jí)以上政府財(cái)政部門(mén)為各單位會(huì)計(jì)工作的監(jiān)督檢查部門(mén)，對(duì)各單位會(huì)計(jì)工作行使監(jiān)督權(quán)。

（2）不符合法律規(guī)定。出納人員不得兼管會(huì)計(jì)檔案保管工作。

（3）不符合法律規(guī)定。根據(jù)《會(huì)計(jì)基礎(chǔ)工作規(guī)范》的規(guī)定，原始憑證金額有錯(cuò)誤的，應(yīng)當(dāng)由出具單位重開(kāi)，不得在原始憑證上更正。

（4）不符合法律規(guī)定。根據(jù)我國(guó)會(huì)計(jì)法律制度的規(guī)定，擔(dān)任會(huì)計(jì)機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人，除取得會(huì)計(jì)從業(yè)資格證書(shū)外，還應(yīng)當(dāng)具備會(huì)計(jì)師以上專(zhuān)業(yè)技術(shù)資格或從事會(huì)計(jì)工作3年以上工作經(jīng)歷。而從王某的實(shí)際情況看，既無(wú)會(huì)計(jì)從業(yè)資格證書(shū)，也不具有會(huì)計(jì)師以上專(zhuān)業(yè)技術(shù)資格，也未從事會(huì)計(jì)工作3年以上。

（5）不符合法律規(guī)定。會(huì)計(jì)檔案保管期滿需要銷(xiāo)毀的，要由本單位檔案部門(mén)提出意見(jiàn)，會(huì)同單位的會(huì)計(jì)部門(mén)共同進(jìn)行審查和鑒定，編制會(huì)計(jì)檔案銷(xiāo)毀清冊(cè)，并經(jīng)單位負(fù)責(zé)人在會(huì)計(jì)檔案銷(xiāo)毀清冊(cè)上簽字，銷(xiāo)毀時(shí)要有單位檔案部門(mén)和會(huì)計(jì)部門(mén)共同派人監(jiān)銷(xiāo)。

（6）該會(huì)計(jì)應(yīng)當(dāng)辦理會(huì)計(jì)從業(yè)資格證書(shū)調(diào)轉(zhuǎn)手續(xù)。按照規(guī)定，會(huì)計(jì)人員因故調(diào)到其他地區(qū)從事會(huì)計(jì)工作的，應(yīng)當(dāng)在辦理調(diào)轉(zhuǎn)手續(xù)后規(guī)定的時(shí)間內(nèi)到新單位所在地財(cái)政部門(mén)辦理注冊(cè)登記。

（7）不符合會(huì)計(jì)法律制度。公司對(duì)外報(bào)送的會(huì)計(jì)報(bào)告應(yīng)當(dāng)由企業(yè)負(fù)責(zé)人和主管會(huì)計(jì)工作的負(fù)責(zé)人、會(huì)計(jì)機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人簽名并蓋章；設(shè)臵總會(huì)計(jì)師的，還應(yīng)由總會(huì)計(jì)師簽名并蓋章。

解析：上述答案中的理由即為解析。分別參見(jiàn)教材P172、185、162、177、169、181、166。

3． A國(guó)有企業(yè)與B國(guó)有企業(yè)等五個(gè)國(guó)有企業(yè)作為發(fā)起人共同設(shè)立了一規(guī)模很大的H股份有限公司，公司的財(cái)務(wù)收支很復(fù)雜。A公司委派的陳某當(dāng)選為公司董事長(zhǎng)，基于公司的會(huì)計(jì)人員比較少，董事會(huì)決定H股份公司不設(shè)立單獨(dú)的會(huì)計(jì)機(jī)構(gòu)，而是在秘書(shū)科中配備幾個(gè)會(huì)計(jì)人員，并指定陳某的女兒陳某某（公司中財(cái)會(huì)專(zhuān)業(yè)學(xué)歷最高的，且公正無(wú)私）擔(dān)任會(huì)計(jì)主管人員。陳某某任職后不久要出國(guó)深造，便將其工作移交給尹某，并由秘書(shū)科長(zhǎng)進(jìn)行了監(jiān)督。請(qǐng)根據(jù)會(huì)計(jì)法的有關(guān)規(guī)定回答下列問(wèn)題并說(shuō)明理由：

（1）該公司有關(guān)會(huì)計(jì)機(jī)構(gòu)設(shè)臵的做法是否合法？

（2）陳某某能否擔(dān)任會(huì)計(jì)主管人員？

（3）陳某某的會(huì)計(jì)工作交接是否合法？ 答案及解析：

（1）不合法。該股份公司規(guī)模很大，而且財(cái)務(wù)收支很復(fù)雜，這些因素決定了該股份公司應(yīng)當(dāng)設(shè)臵單獨(dú)的會(huì)計(jì)機(jī)構(gòu)，而不應(yīng)僅僅是在其他機(jī)構(gòu)中配備會(huì)計(jì)人員。

（2）不能擔(dān)任。H股份公司屬于國(guó)有企業(yè)或國(guó)有資產(chǎn)占主導(dǎo)地位的企業(yè)，應(yīng)當(dāng)實(shí)行會(huì)計(jì)人員的回避制度，即單位負(fù)責(zé)人的直系親屬不得擔(dān)任本單位的會(huì)計(jì)機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人或會(huì)計(jì)主管人員，而陳某作為董事長(zhǎng)，是H公司的單位負(fù)責(zé)人，其直系親屬陳某某不能擔(dān)任本單位的會(huì)計(jì)主管人員。

（3）不合法。會(huì)計(jì)人員辦理會(huì)計(jì)工作交接，應(yīng)當(dāng)由專(zhuān)人監(jiān)交。會(huì)計(jì)機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人或會(huì)計(jì)主管人員辦理交接手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)由單位負(fù)責(zé)人監(jiān)交。陳某某作為會(huì)計(jì)主管人員，其會(huì)計(jì)工作交接應(yīng)當(dāng)由單位負(fù)責(zé)人監(jiān)督，而不應(yīng)中層行政管理人員（秘書(shū)科長(zhǎng)）監(jiān)督。

4．某外商投資企業(yè)考慮到其業(yè)務(wù)收支基本上是H國(guó)貨幣，該外商投資企業(yè)便決定其會(huì)議核算使用H國(guó)貨幣作為本位幣，而不用人民幣；會(huì)計(jì)記錄文字不使用中文而使用H國(guó)文字。在一次會(huì)計(jì)核算過(guò)程中，會(huì)計(jì)人員黃某將張金額有錯(cuò)誤的發(fā)票修改后記了賬，后被財(cái)政部門(mén)發(fā)現(xiàn)，要追究該外商投資企業(yè)董事長(zhǎng)的責(zé)任，董事長(zhǎng)則認(rèn)為該錯(cuò)誤是由黃某造成的，自己不知情，不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。請(qǐng)根據(jù)會(huì)計(jì)法的有關(guān)規(guī)定回答下列問(wèn)題，并說(shuō)明理由：

（1）該外商企業(yè)能否用H國(guó)貨幣作為本位幣？

（2）該公司在編制和報(bào)送財(cái)務(wù)報(bào)告時(shí)有什么要求？

（3）該公司的會(huì)計(jì)記錄文字是否正確？

（4）黃某對(duì)金額錯(cuò)誤的發(fā)票的處理辦法是否正確？

（5）董事長(zhǎng)的主張是否正確？ 答案及解析：

（1）可以。因?yàn)闃I(yè)務(wù)收支以外國(guó)貨幣為主的單位可以使用某外國(guó)貨幣作為本位幣。

（2）該公司編報(bào)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告應(yīng)當(dāng)折合為人民幣反映。會(huì)計(jì)法規(guī)定，業(yè)務(wù)收支以外國(guó)貨幣為主的單位可以使用外幣為記賬本位，但編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告時(shí)應(yīng)當(dāng)折算為人民幣。

（3）不正確。會(huì)計(jì)記錄文字必須使用中文，外商投資企業(yè)可以在使用中文的同時(shí)使用某種外國(guó)文字，不得只使用外國(guó)文字而不使用中文。

（4）不正確。原始憑證金額記載錯(cuò)誤的，應(yīng)當(dāng)由原開(kāi)具單位重開(kāi)，而不能在該原始憑證上更正。

（5）不正確。會(huì)計(jì)法規(guī)定單位負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)對(duì)本單位會(huì)計(jì)工作和會(huì)計(jì)資料的真實(shí)性、完整性承擔(dān)責(zé)任。

5．劉天公司有一張發(fā)票是證明王地公司欠其20萬(wàn)元貨款的憑證，在例行銷(xiāo)毀會(huì)計(jì)檔案時(shí)，因該發(fā)票的保管期已滿，該公司便將其與其他會(huì)計(jì)檔案一起銷(xiāo)毀，由公司監(jiān)事會(huì)進(jìn)行了監(jiān)督。在會(huì)計(jì)檔案的銷(xiāo)毀過(guò)程中，公司的出納胡某有很大的過(guò)錯(cuò)，董事會(huì)便停止了其出納工作，并由會(huì)計(jì)檔案的保管人員秦某臨時(shí)兼任。請(qǐng)根據(jù)會(huì)計(jì)法的有關(guān)規(guī)定回答下列問(wèn)題，并說(shuō)明理由：

（1）劉天公司對(duì)該發(fā)票的銷(xiāo)毀是否合法？

（2）監(jiān)事會(huì)對(duì)會(huì)計(jì)檔案銷(xiāo)毀的監(jiān)督是否合法？

（3）胡某的工作變動(dòng)是否合法？ 答案及解析：

（1）不合法。因?yàn)樵摪l(fā)票雖然保管期滿，但其涉及的債權(quán)債務(wù)尚未到期，而涉及到未結(jié)債權(quán)債務(wù)的原始憑證在保管期滿后不得銷(xiāo)毀，在債權(quán)債務(wù)了結(jié)后才能銷(xiāo)毀。

（2）不合法。一般單位銷(xiāo)毀會(huì)計(jì)檔案由會(huì)計(jì)部門(mén)和檔案部門(mén)共同派人監(jiān)督。

（3）不合法。違反了內(nèi)部牽制制度的規(guī)定，不應(yīng)當(dāng)由會(huì)計(jì)檔案保管人員秦某兼任，因?yàn)槌黾{人員不得兼管單位的稽核、會(huì)計(jì)檔案保管和收入、費(fèi)用、債權(quán)債務(wù)賬目的登記工作。

6．某國(guó)有大型企業(yè)的廠長(zhǎng)魏某基于工作需要，直接任命已經(jīng)取得助理會(huì)計(jì)師任職資格的王某擔(dān)任總會(huì)計(jì)師。王某上任后，因工作需要而企業(yè)又未有合適的人員，便暫時(shí)讓大學(xué)財(cái)會(huì)專(zhuān)業(yè)剛畢業(yè)的本科生陳某擔(dān)任出納工作，為了把工作做好，陳某在任職后便積極向財(cái)政部門(mén)申請(qǐng)會(huì)計(jì)證。財(cái)政部門(mén)發(fā)現(xiàn)后要求該國(guó)有企業(yè)予以糾正，便該企業(yè)以企業(yè)有用人自主權(quán)為由拒絕了財(cái)政部門(mén)的要求，認(rèn)為財(cái)政部門(mén)無(wú)權(quán)過(guò)問(wèn)。請(qǐng)根據(jù)會(huì)計(jì)法的有關(guān)規(guī)定回答下列問(wèn)題，并說(shuō)明理由：

（1）該國(guó)有企業(yè)有關(guān)總會(huì)計(jì)師的任命是否合法？

（2）陳某的任職是否合法？

（3）該國(guó)有企業(yè)對(duì)財(cái)政部門(mén)的態(tài)度是否合法？ 答案及解析：

（1）不合法。一是總會(huì)計(jì)師應(yīng)當(dāng)具有會(huì)計(jì)師的專(zhuān)業(yè)職務(wù)任職資格，而王某只具有助理會(huì)計(jì)師的任職資格；二是國(guó)有企業(yè)的總會(huì)計(jì)師應(yīng)當(dāng)由單位領(lǐng)導(dǎo)人提名后由政府主管部門(mén)任命或聘任，而不應(yīng)由廠長(zhǎng)（單位領(lǐng)導(dǎo)人）直接任命。

（2）不合法。所有會(huì)計(jì)人員必須取得會(huì)計(jì)從業(yè)資格證書(shū)，而陳某正在申請(qǐng)會(huì)計(jì)證，說(shuō)明其在任職時(shí)尚未取得會(huì)計(jì)從業(yè)資格證書(shū)。

（3）不合法。財(cái)政部門(mén)作為國(guó)家監(jiān)督的主要主體，有權(quán)對(duì)各單位的會(huì)計(jì)工作實(shí)施監(jiān)督。

7．在2002年12月，國(guó)有宏業(yè)建筑公司發(fā)生了下列事情：

（１）基于公司經(jīng)營(yíng)管理和財(cái)務(wù)收支活動(dòng)的需要，公司設(shè)臵了專(zhuān)門(mén)的會(huì)計(jì)機(jī)構(gòu)，由李某擔(dān)任會(huì)計(jì)機(jī)構(gòu)責(zé)任人。

（２）公司招聘出納人員，因只有李某的女兒應(yīng)聘，而公司又急需要出納人員，公司最終便聘用李某女兒任某擔(dān)任出納人員。

（３）在核算過(guò)程中，任某發(fā)現(xiàn)一張發(fā)票上的客戶名單會(huì)計(jì)科目有錯(cuò)，便讓開(kāi)出該發(fā)票的某國(guó)有企業(yè)予以更正，并蓋上了該國(guó)有企業(yè)的印章，任某據(jù)此入了賬。

（４）因公司會(huì)計(jì)檔案管理員出差，李某決定由任某暫時(shí)兼任會(huì)計(jì)檔案保管員。

（５）李某在一次查賬的過(guò)程中，發(fā)現(xiàn)公司的賬面記載與公司實(shí)際收取的款項(xiàng)和收到的財(cái)物不相吻合，但按照公司內(nèi)部規(guī)定他對(duì)此問(wèn)題無(wú)權(quán)處理。

（６）因已經(jīng)是年底，公司清理了會(huì)計(jì)檔案，對(duì)于已經(jīng)到期的會(huì)計(jì)檔案進(jìn)行了銷(xiāo)毀，其中包括其在建項(xiàng)目的一些會(huì)計(jì)檔案。

根據(jù)有關(guān)法律的規(guī)定回答下列問(wèn)題，并說(shuō)明理由：

（1）公司聘用任某擔(dān)任出納人員是否合法？

（2）任某對(duì)記載錯(cuò)誤的發(fā)票的處理是否正確？

（3）李某決定任某兼管檔案保管員是否正確？

（4）李某對(duì)查賬過(guò)程中查出的問(wèn)題應(yīng)當(dāng)如何處理？

（5）公司對(duì)會(huì)計(jì)檔案的銷(xiāo)毀是否合法？ 答案及解析：（1）不合法。國(guó)有企業(yè)的會(huì)計(jì)人員應(yīng)當(dāng)實(shí)行回避制度，會(huì)計(jì)機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人或會(huì)計(jì)主管人員的直系親屬不得擔(dān)任本單位的出納工作。李某是會(huì)計(jì)機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人，其女兒任某作為其直系親屬不能擔(dān)任公司出納人員。

（2）正確。對(duì)于記載錯(cuò)誤的原始憑證，除了金額錯(cuò)誤的需原開(kāi)具單位重開(kāi)外，可以由原出具單位重開(kāi)或更正，并加蓋開(kāi)具單位的印章；因該發(fā)票不屬于金額記載錯(cuò)誤，所以可以由原開(kāi)具單位更正后據(jù)以記賬。

（3）不正確。會(huì)計(jì)工作崗位應(yīng)當(dāng)實(shí)行內(nèi)部牽制制度，出納人員不得兼管稽核、會(huì)計(jì)檔案保管和收入、費(fèi)用、債權(quán)債務(wù)賬目的登記工作。任某作為出納人員，當(dāng)然不能擔(dān)任會(huì)計(jì)檔案保管員。

（4）應(yīng)當(dāng)立即向單位責(zé)任人報(bào)告，請(qǐng)求其處理。根據(jù)會(huì)計(jì)法有關(guān)內(nèi)部監(jiān)督的規(guī)定，會(huì)計(jì)人員發(fā)現(xiàn)賬實(shí)不符、賬款不符的，如果無(wú)權(quán)處理，應(yīng)當(dāng)立即向單位負(fù)責(zé)人報(bào)告，請(qǐng)求查明原因后作出處理。

（5）不合法。不應(yīng)當(dāng)將其在建項(xiàng)目的會(huì)計(jì)檔案銷(xiāo)毀，因?yàn)檎诮ㄔO(shè)期間的建設(shè)單位，其保管期滿的會(huì)計(jì)檔案不得銷(xiāo)毀。

第六章 稅收法律制度

1．光華公司簽發(fā)了一張商業(yè)匯票給安安公司，金額記載為“30萬(wàn)圓”，簽章為光華公司的公章，出票日期填寫(xiě)為“2月18日”。安安公司收到匯后在規(guī)定的期限內(nèi)向付款人銀行要求承兌，但銀行認(rèn)為票據(jù)不符合要求而拒絕受理。請(qǐng)根據(jù)有關(guān)規(guī)定回答下列問(wèn)題：

（1）該匯票上的金額填寫(xiě)是否符合要求？

（2）該匯票上的出票日期的填寫(xiě)是否符合要求？（3）該匯票上的簽章是否符合要求？（4）銀行拒絕受理的行為是否合法？ 答案及解析：（1）該匯票上金額的填寫(xiě)不符合要求。按照規(guī)定票據(jù)和結(jié)算憑證上的金額應(yīng)當(dāng)以文字大寫(xiě)和阿拉伯?dāng)?shù)碼同時(shí)記載。（2）該匯票上的出票日期的填寫(xiě)不符合要求，按規(guī)定應(yīng)填寫(xiě)為“零貳月壹拾捌日”。參見(jiàn)教材P342。（3）匯票上的簽章不符合要求。應(yīng)當(dāng)使用該公司的公章或財(cái)務(wù)專(zhuān)用章，并加上法定代表人或其授權(quán)的代理人的個(gè)人簽章。（4）合法。由于金額填寫(xiě)不符合要求導(dǎo)致票據(jù)無(wú)效，且出票日期未以中文大寫(xiě)，銀行有權(quán)不予受理。參見(jiàn)教材P342。

2．甲企業(yè)從乙企業(yè)購(gòu)進(jìn)一批設(shè)備，價(jià)款為80萬(wàn)元。甲企業(yè)開(kāi)出一張付款期限為6個(gè)月的已承兌商業(yè)匯票給乙企業(yè)，丙企業(yè)在該匯票的正面記載了保證事項(xiàng)。乙企業(yè)取得匯票后，將該匯票背書(shū)轉(zhuǎn)讓給了丁企業(yè)。匯票到期，丁企業(yè)委托銀行收款時(shí)才得知甲企業(yè)的存款賬戶不足支付。銀行將付款人未付款通知書(shū)和該商業(yè)承兌匯票一同交給丁企業(yè)。丁企業(yè)遂向乙企業(yè)要求付款。

要求：根據(jù)上述情況和票據(jù)法律制度的有關(guān)規(guī)定，回答下列問(wèn)題：

（1）丁企業(yè)在票據(jù)未獲付款的情況下是否有權(quán)向乙企業(yè)要求付款？為什么？

（2）丁企業(yè)在乙企業(yè)拒絕付款的情況下是否可向甲企業(yè)、丙企業(yè)要求付款？為什么？

（3）如果丙企業(yè)代為履行票據(jù)付款義務(wù)，則丙企業(yè)可向誰(shuí)行使追索權(quán)？為什么？ 答案與解析：（1）有權(quán)。我國(guó)票據(jù)法律制度規(guī)定，持票人行使付款請(qǐng)求權(quán)受到拒絕時(shí)，可以向其前手請(qǐng)求支付票據(jù)金額。

（2）可以。根據(jù)票據(jù)法律制度規(guī)定，匯票的出票人、背書(shū)人、保證人、承兌人對(duì)持票人承擔(dān)連帶責(zé)任。持票人可以不按匯票債務(wù)人的先后順序，對(duì)其中任何一人、數(shù)人或全體行使追索權(quán)。因此，丁企業(yè)有權(quán)向甲企業(yè)、乙企業(yè)、丙企業(yè)進(jìn)行追索。

（3）有權(quán)。因?yàn)楸髽I(yè)是保證人，甲企業(yè)是被保證人，保證人在被保證人不能履行票據(jù)付款責(zé)任時(shí)，以自己的金錢(qián)履行票據(jù)付款義務(wù)，然后取得持票人的權(quán)利，可以向票據(jù)債務(wù)人（甲企業(yè)）追索。解析：上述答案中的理由即為解析。

3．振輝機(jī)械廠服務(wù)部8月15日開(kāi)出兩張票據(jù)：一張為面額10000元的支票，用于向甲賓館支付會(huì)議費(fèi)；另一張為面額200000元的銀行承兌匯票，到期日為9月5日，用于向乙公司支付材料款，該匯票已經(jīng)銀行承兌。

8月20日，甲賓館向銀行提示付款。銀行發(fā)現(xiàn)該支票為空頭支票，遂予以退票，并對(duì)振輝機(jī)械廠處以1000元的罰款。甲賓館要求振輝機(jī)械廠除支付其10000元會(huì)議費(fèi)外，還另需支付其2000元賠償金。

9月5日，乙公司向銀行提示付款時(shí)，得知振輝機(jī)械廠的賬戶余額不足200000萬(wàn)元。

要求：根據(jù)金融法律制度的有關(guān)規(guī)定，回答下列問(wèn)題：

（1）銀行對(duì)振輝機(jī)械廠簽發(fā)空頭支票處以1000元罰款是否符合法律規(guī)定？簡(jiǎn)要說(shuō)明理由。

（2）甲賓館能否以振輝機(jī)械廠簽發(fā)空頭支票為由要求其支付2000元賠償金？簡(jiǎn)要說(shuō)明理由。

（3）銀行能否以振輝機(jī)械廠賬戶余額不足200000元為由，拒絕向乙公司付款？簡(jiǎn)要說(shuō)明理由。答案與解析：

（1）符合法律規(guī)定。因?yàn)榉梢?guī)定出票人簽發(fā)空頭支票的，銀行應(yīng)予退票，并按票面金額處以5%但不低于1000元的罰款。

（2）不能。因?yàn)榉梢?guī)定，出票人簽發(fā)空頭支票的，持票人有權(quán)要求出票人賠償支票金額2%的賠償金，即200元的賠償金，而不是2000元。

（3）不能拒絕。因?yàn)殂y行承兌匯票的出票人于匯票到期日未能足額交存票款時(shí)，承兌銀行除憑票向持票人無(wú)條件付款外，對(duì)出票人尚未支付的匯票金額按每天萬(wàn)分之五計(jì)收利息。

解析：上述答案中的理由即為解析。

4．華立公司在A銀行開(kāi)立了基本存款賬戶，并在B信用社開(kāi)立了一個(gè)一般存款賬戶。華立公司根據(jù)其20日的日常零星開(kāi)支所需要的現(xiàn)金數(shù)量自行為確定了其庫(kù)存現(xiàn)金限額。在公司成立的第一個(gè)月，公司發(fā)生了下列業(yè)務(wù)：（1）從其在B信用社的賬戶上支付了職工工資；（2）將開(kāi)業(yè)當(dāng)天收取的現(xiàn)金在20日后交存A銀行；（3）在商品銷(xiāo)售收入中取出800元支付給他人作勞務(wù)費(fèi)；（4）向自己的供貨商借取了1萬(wàn)元現(xiàn)金應(yīng)急。

根據(jù)我國(guó)現(xiàn)金管理的規(guī)定回答下列問(wèn)題，并說(shuō)明理由：

（1）其工資的支付是否合法？

（2）其確定的庫(kù)存現(xiàn)金限額是否合法？（3）其對(duì)開(kāi)業(yè)當(dāng)天收取的現(xiàn)金的處理是否合法？

（4）其對(duì)勞務(wù)費(fèi)的支付是否合法？

（5）其向供貨商借用現(xiàn)金是否合法？ 答案及解析：

（1）不合法。根據(jù)規(guī)定，開(kāi)戶單位的工資、獎(jiǎng)金等現(xiàn)金支付只能通過(guò)其基本存款賬戶（即其在A銀行開(kāi)立的賬戶）進(jìn)行。

（2）不合法。根據(jù)規(guī)定，開(kāi)戶單位的庫(kù)存現(xiàn)金限制額由開(kāi)戶銀行（而不是單位自己）根據(jù)開(kāi)戶單位3-5天（而不是20天）日常零星開(kāi)支所需現(xiàn)金數(shù)量核定。

（3）不合法。根據(jù)規(guī)定，開(kāi)戶單位的現(xiàn)金收入應(yīng)當(dāng)于當(dāng)日送存開(kāi)戶銀行。

（4）不合法。根據(jù)規(guī)定，開(kāi)戶不得坐支現(xiàn)金，即不得從現(xiàn)金收入中直接支付。

（5）不合法。根據(jù)規(guī)定，國(guó)家禁止單位之間相互借用現(xiàn)金。

5．某商場(chǎng)在2003年1月15日為了購(gòu)買(mǎi)一批商品而向一生產(chǎn)企業(yè)簽發(fā)了一張金額為50萬(wàn)元的支票，支票上載明下列字樣：“現(xiàn)金支票”；“人民幣伍拾萬(wàn)圓”；“500，010元”；“出票日期：2003年1月15日”。另外還有商場(chǎng)董事長(zhǎng)（法定代表人）的簽名，但未蓋有任何印章。該生產(chǎn)企業(yè)取得支票后，又將支票背書(shū)轉(zhuǎn)讓給了一個(gè)公司。

根據(jù)我國(guó)有關(guān)法律規(guī)定，回答下列問(wèn)題，并簡(jiǎn)要說(shuō)明理由：

（1）該支票上金額的書(shū)寫(xiě)是否符合要求？

（2）該支票上的出票日期的書(shū)寫(xiě)是否符合要求？

（3）該支票上的簽章是否符合要求？

（4）該支票是否有效？

（5）該生產(chǎn)企業(yè)轉(zhuǎn)讓票據(jù)的行為是否合法？ 答案及解析：

（1）不符合要求。票據(jù)和結(jié)算憑證上金額應(yīng)當(dāng)采取文字大寫(xiě)和阿拉伯?dāng)?shù)碼同時(shí)記載，且二者必須一致，而該支票上兩種文字的書(shū)寫(xiě)金額不一致。

（2）不符合要求。票據(jù)的出票日期應(yīng)當(dāng)采取中文大寫(xiě)，且要按規(guī)定的要求填寫(xiě)。

（3）不符合要求。單位在票據(jù)和結(jié)算憑證上的簽章為單位的公章或財(cái)務(wù)專(zhuān)用章加單位負(fù)責(zé)人或其授權(quán)的代理人的個(gè)人的簽章，而該支票上只有個(gè)人簽章，沒(méi)有單位的印章。

（4）無(wú)效。票據(jù)金額的文字大寫(xiě)和阿拉伯?dāng)?shù)碼不一致的，票據(jù)無(wú)效。

（5）不合法。現(xiàn)金支票不得背書(shū)轉(zhuǎn)讓。

6．A公司因結(jié)算貨款而向B公司簽發(fā)一張以B公司為收款人的商業(yè)匯票，金額為30萬(wàn)元，確定的付款人為X公司，出票日期是2003年4月10日，付款日為見(jiàn)票后10天。后來(lái)出于各自結(jié)算的需要，該匯票由B公司背書(shū)轉(zhuǎn)讓給了C公司，C公司又背書(shū)轉(zhuǎn)讓給了D公司。D公司于2003年5月15日向X公司提示匯票，要求其承兌，但X公司拒絕承兌。D公司便向C公司和B公司行使追索權(quán)，均遭到拒絕。

根據(jù)我國(guó)票據(jù)法的有關(guān)規(guī)定回答下列問(wèn)題，并簡(jiǎn)要說(shuō)明理由：

（1）該匯票的持票人應(yīng)當(dāng)在何時(shí)提示承兌？

（2）B公司與C公司拒絕付款是否合法？

（3）如果D公司按期提示承兌遭到拒絕后，可以向哪些債務(wù)人追索票款？ 答案及解析：

（1）應(yīng)在2003年5月10日前提示承兌。票據(jù)法規(guī)定，見(jiàn)票后定期付款的匯票，持票人提示承兌的期限是自出票日起1個(gè)月內(nèi)。

（2）合法。票據(jù)法規(guī)定，持票人未按規(guī)定期限提示承兌或提示付款的，喪失對(duì)其前手（本題中的B公司和C公司）的追索權(quán)。

（3）可以向A公司、B公司和C公司追索。因?yàn)樽匪鳈?quán)的對(duì)象包括出票人（A公司）、背書(shū)人（B公司和C公司）、承兌人和保證人，這些債務(wù)人負(fù)有連帶清償責(zé)任。

7． A企業(yè)在2003年4月12日分別向B公司和當(dāng)?shù)氐膹埬迟?gòu)買(mǎi)商品，為了付款，A企業(yè)向其開(kāi)戶銀行申請(qǐng)分別向B公司開(kāi)出金額為20萬(wàn)元的非現(xiàn)金銀行匯票、向張某開(kāi)出金額為1萬(wàn)元的現(xiàn)金銀行本票，其開(kāi)戶銀行只開(kāi)出了銀行匯票而拒絕向張某開(kāi)出現(xiàn)金銀行本票。B公司取得銀行匯票后由于疏忽丟失了匯票，B公司向A企業(yè)的開(kāi)戶銀行申請(qǐng)掛失被拒絕。

根據(jù)我國(guó)支付結(jié)算的有關(guān)法律規(guī)定回答下列問(wèn)題，并簡(jiǎn)要說(shuō)明理由：

（1）A企業(yè)可否申請(qǐng)銀行通過(guò)銀行匯票和銀行本票辦理其與B公司和張某的款項(xiàng)結(jié)算？

（2）A企業(yè)的開(kāi)戶銀行拒絕向張某簽發(fā)現(xiàn)金銀行本票是否符合規(guī)定？

（3）A企業(yè)的開(kāi)戶銀行拒絕B公司的掛失申請(qǐng)是否合法？

（4）B公司為了保護(hù)自己丟失的票據(jù)權(quán)利不受侵犯應(yīng)當(dāng)采取哪些措施？ 答案及解析：

（1）可以。因?yàn)殂y行匯票適用于單位和個(gè)人各種款項(xiàng)的結(jié)算；銀行本票適用于單位和個(gè)人之間的在同一票據(jù)交換區(qū)域內(nèi)的各種款項(xiàng)的結(jié)算。

（2）符合規(guī)定。因?yàn)楹灠l(fā)現(xiàn)金銀行本票的條件是申請(qǐng)人和收款人均為個(gè)人，而本題中的收款人張某是個(gè)人，申請(qǐng)人則是單位。

（3）合法。根據(jù)規(guī)定，只有填明“現(xiàn)金”字樣的銀行匯票喪失才可以掛失止付。

（4）應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)公示催告或向法院提起普通訴訟。

8．安安公司在2003年3月份有兩筆業(yè)務(wù)：一是4日委托胡志貿(mào)易商行代銷(xiāo)一批商品，一個(gè)月后支付代銷(xiāo)款；二是8日向秦安公司購(gòu)買(mǎi)一批電腦，價(jià)款50萬(wàn)元，安安公司為付款向秦安公司開(kāi)出一張商業(yè)承兌匯票，約定付款期限為見(jiàn)票后7個(gè)月內(nèi)，由光光公司作為付款人。秦安公司收到匯票后不久背書(shū)轉(zhuǎn)讓給了偉民公司，偉民公司收到后不久又將其背書(shū)轉(zhuǎn)讓給了明清公司。4月5日安安公司委托其開(kāi)戶銀行采取托收承付方式向胡志貿(mào)易商行收取代銷(xiāo)款，遭到其開(kāi)戶銀行的拒絕；安安公司又以代銷(xiāo)合同為依據(jù)委托其開(kāi)戶銀行以委托收款方式向胡志貿(mào)易商行收取代銷(xiāo)款，又遭到拒絕。由于未能及時(shí)收取到銷(xiāo)售款，安安公司只好用其庫(kù)存現(xiàn)金向農(nóng)民支付了該公司收購(gòu)的農(nóng)副產(chǎn)品的款項(xiàng)。明清公司取得安安公司出具的商業(yè)匯票后，于當(dāng)年4月10日向光光公司提示承兌，遭到拒絕光光公司拒絕。明清公司又向秦安公司和偉民公司追索，也遭到了拒絕。

根據(jù)我國(guó)的有關(guān)規(guī)定回答下列問(wèn)題，并說(shuō)明理由：

（1）安安公司開(kāi)出的商業(yè)匯票上記載的付款期限是否合法？

（2）安安公司的開(kāi)戶銀行兩次拒絕為安安公司辦理有關(guān)的結(jié)算手續(xù)是否合法？

（3）安安公司向農(nóng)民支付現(xiàn)金的行為是否合法？（4）明清公司向光光公司提示承兌的行為是否符合要求？

（5）秦安公司和偉民公司拒絕支付的行為是否合法？ 答案及解析：

（1）不合法。按照規(guī)定，商業(yè)匯票的付款期限最長(zhǎng)為6個(gè)月。該商業(yè)匯票上記載的付款期限是7個(gè)月，超過(guò)了法定的最長(zhǎng)期限，因而不合法。

（2）兩次拒絕均合法。按照有關(guān)規(guī)定，托收承付不適用于代銷(xiāo)款項(xiàng)的結(jié)算，所以安安公司不能委托銀行采取這種結(jié)算方式，銀行當(dāng)然有權(quán)拒絕；委托收款的依據(jù)是已承兌商業(yè)匯票、存單、債券等已確定債務(wù)憑證，代銷(xiāo)合同不能作為委托收款的依據(jù)，故開(kāi)戶銀行有權(quán)拒絕辦理該委托收款結(jié)算。

（3）合法。按照現(xiàn)金管理的規(guī)定，向農(nóng)民收購(gòu)農(nóng)副產(chǎn)品的支出，可以支付現(xiàn)金，屬于現(xiàn)金使用的范圍；開(kāi)戶單位的現(xiàn)金支出首先從其庫(kù)存現(xiàn)金限額中提取，安安公司的做法正是執(zhí)行了這一規(guī)定。

（4）合法。提示承兌必須在規(guī)定的期限內(nèi)進(jìn)行，見(jiàn)票即付的商業(yè)匯票的承兌提示期限是自出票之日起1個(gè)月內(nèi)，明清公司在4月10日提示承兌，已經(jīng)超過(guò)了1個(gè)月的期限（出票日期是3月8日），付款人有權(quán)拒絕承兌。

（5）兩公司的拒絕是合法的。根據(jù)規(guī)定，持票人未在規(guī)定期限內(nèi)提示承兌或提示付款的，喪失對(duì)其前手的追索權(quán)，明清公司因未在規(guī)定的期限1個(gè)月內(nèi)提示承兌，故不能向其前手（秦安公司和偉民公司）追索票款，兩公司也有權(quán)拒絕其追索。

第三篇：經(jīng)濟(jì)法基礎(chǔ)與實(shí)務(wù)案例分析答案

第二章 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法

【案例2-1】 本案中，王小強(qiáng)的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)因受騙造成損失，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任，但王小強(qiáng)與其父母在經(jīng)濟(jì)上是相互獨(dú)立的，因而其家長(zhǎng)不負(fù)有所謂的連帶責(zé)任，法院不會(huì)支持對(duì)方此要求。對(duì)方可以要求王小強(qiáng)在未來(lái)數(shù)年內(nèi)分次還清。【案例2-2】

在本案中，李某不符合我國(guó)設(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的條件，他的設(shè)立申請(qǐng)當(dāng)然也不會(huì)被批準(zhǔn)。（1）李某身為國(guó)家公務(wù)人員身份決定了李某不能成為個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資。（2）《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》明確規(guī)定，申請(qǐng)?jiān)O(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人只能是一個(gè)自然人。而本案中，李某打算和其表弟王某共同經(jīng)營(yíng)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，顯然違反了法律關(guān)于設(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人的人數(shù)規(guī)定。

（3）李某擬成立的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的名稱(chēng)不符合《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》以及《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)登記管理辦法》法律在個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的企業(yè)名稱(chēng)上嚴(yán)禁采用“有限”、“有限責(zé)任”以及“公司”的字樣。【案例2-2】

（4）關(guān)于企業(yè)申報(bào)出資問(wèn)題，李某的做法也不符合法律規(guī)定。因?yàn)殡m然在個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的申報(bào)出資問(wèn)題上采取的是由投資人自愿申報(bào)的原則，但是申報(bào)出資是設(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的必備條件之一，不能缺少。

（5）設(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)必須有固定的經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件。因?yàn)槔钅硵M成立的是飲食業(yè)的企業(yè)，其經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所即酒樓的場(chǎng)所當(dāng)然是其設(shè)立該獨(dú)資企業(yè)的前提條件。【案例2-3】

是個(gè)人獨(dú)資企業(yè)。其設(shè)立過(guò)程中有兩處錯(cuò)誤： 第一，申請(qǐng)書(shū)上應(yīng)當(dāng)注明以家庭共有財(cái)產(chǎn)出資。《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》規(guī)定：出資人可以個(gè)人財(cái)產(chǎn)出資，也可以家庭共有財(cái)產(chǎn)作為個(gè)人出資。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)投資人在申請(qǐng)企業(yè)設(shè)立登記時(shí)明確以其家庭共有財(cái)產(chǎn)作為個(gè)人出資的，應(yīng)當(dāng)依法以家庭共有財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任。第二，名稱(chēng)不合法。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的名稱(chēng)中不得使用有限責(zé)任公司字樣。宏發(fā)企業(yè)的名稱(chēng)可以叫宏發(fā)食品加工廠，宏發(fā)食品加工部。【案例2-4】

未經(jīng)張某同意與某公司簽訂交易額為100萬(wàn)元的合同和向某電視臺(tái)支付廣告費(fèi)8萬(wàn)元的行為有效。因?yàn)橥顿Y人對(duì)受托人職權(quán)的限制，不得對(duì)抗善意第三人。

未經(jīng)張某同意將企業(yè)的商標(biāo)有償轉(zhuǎn)讓和將自己的房屋以1萬(wàn)元出售給本企業(yè)的行為無(wú)效。因?yàn)槲唇?jīng)投資人同意，受托人不得同本企業(yè)進(jìn)行交易或者將企業(yè)商標(biāo)轉(zhuǎn)讓。【案例2-5】

甲企業(yè)財(cái)產(chǎn)清償順序?yàn)椋核仿毠すべY和社會(huì)保障費(fèi)用—所欠稅款—其他債務(wù)。因此，首先用甲企業(yè)的銀行存款和實(shí)物折價(jià)共8萬(wàn)元清償所欠趙某的工資、社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用、稅款后，剩余68 000元清償欠葉某的債務(wù)；甲企業(yè)剩余財(cái)產(chǎn)全部用于清償后，仍欠葉某22 000萬(wàn)元，可用謝某個(gè)人其他可執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)3萬(wàn)元清償。【案例2-6】 根據(jù)《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》第2條：“本法所稱(chēng)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，是指依照本法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立，由一個(gè)自然人投資，財(cái)產(chǎn)為投資人個(gè)人所有，投資人以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任的經(jīng)營(yíng)實(shí)體。”第28條：“個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散后，原投資人對(duì)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任，但債權(quán)人在五年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請(qǐng)求的，該責(zé)任消滅。”

【綜合實(shí)訓(xùn)】

（1）華美企業(yè)是一個(gè)自然人出資設(shè)立的企業(yè)，應(yīng)為個(gè)人獨(dú)資企業(yè)。其設(shè)立過(guò)程中的錯(cuò)誤有兩處。一是個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法規(guī)定，出資人可以個(gè)人財(cái)產(chǎn)出資，也可以家庭共有財(cái)產(chǎn)作為個(gè)人出資。以家庭共有財(cái)產(chǎn)作為個(gè)人出資的，出資人應(yīng)當(dāng)在申請(qǐng)書(shū)上予以注明。二是個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的名稱(chēng)不合法，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的名稱(chēng)中不得使用有限責(zé)任公司字樣，華美企業(yè)的名稱(chēng)可以叫華美食品加工廠，華美食品加工部。

（2）鄭某以華美企業(yè)的名義向甲企業(yè)買(mǎi)劣質(zhì)貨物行為無(wú)效。根據(jù)規(guī)定，受托人或者被聘用的人員超出投資人限制與善意第三人的有關(guān)業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)有效。但惡意串通者除外，本案中的甲企業(yè)與吳某惡意串通，不屬善意第三人，應(yīng)為無(wú)效。

（3）鄭某從其合伙開(kāi)辦的糖廠購(gòu)貨的行為不合法。該行為屬于關(guān)聯(lián)交易。

第三章 合伙企業(yè)法

【案例3-1】

“合伙企業(yè)由甲全權(quán)負(fù)責(zé)管理，其他人不得過(guò)問(wèn)也不承擔(dān)任何合伙虧損”不合乎相關(guān)法律規(guī)定。

（1）合伙人應(yīng)共同從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，共同執(zhí)行合伙事務(wù)。共負(fù)盈虧，共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。各個(gè)合伙人都有權(quán)直接參與經(jīng)營(yíng)，處理合伙事務(wù)，對(duì)外代表合伙企業(yè)。

（2）委托一名合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)時(shí)，其執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)所產(chǎn)生的虧損應(yīng)由全體合伙人承擔(dān)，不執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人有權(quán)監(jiān)督執(zhí)行事務(wù)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)的情況，有權(quán)查閱合伙企業(yè)會(huì)計(jì)賬簿等財(cái)務(wù)資料。【案例3-2】

（1）C可以成為該合伙企業(yè)中的普通合伙人。根據(jù)規(guī)定，自然人、法人和其他組織可以依照《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)。因此，C作為非法人組織，也是可以成為合伙企業(yè)中的合伙人。

（2）在該合伙企業(yè)的設(shè)立中，合伙人的責(zé)任約定有誤。根據(jù)我國(guó)《合伙企業(yè)法》的有關(guān)規(guī)定，普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。因此，合伙協(xié)議中約定C對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任是不符合規(guī)定的。

（3）根據(jù)法律規(guī)定，退伙人對(duì)其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，與其他合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任，入伙人對(duì)其入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)也承擔(dān)連帶責(zé)任，故債權(quán)人甲公司有權(quán)向Ａ、Ｂ、C、D、E要求償還其債務(wù)。

（4）該合同應(yīng)該認(rèn)定為有效。根據(jù)規(guī)定，合伙企業(yè)對(duì)合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對(duì)外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對(duì)抗不知情的善意第三人。乙公司不知道B是權(quán)利被限制的合伙人而與之簽約，因此該合同是有效的。

（5）E的出質(zhì)行為是無(wú)效的。根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意；未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無(wú)效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。在本案中，E只征得了A的同意，沒(méi)有同時(shí)獲得A、B、C的同意，因此，E出質(zhì)行為無(wú)效。【案例3-3】

（1）本案中乙和戊不符合合伙人的條件。乙15歲屬限制民事行為能力的人，因而不能成為合伙人。為黨政機(jī)關(guān)干部因而不能成為合伙人。（2）甲向工商局申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記時(shí)提交的文件不全。《合伙企業(yè)法》第15條第1款規(guī)定：“申請(qǐng)合伙企業(yè)設(shè)立登記應(yīng)當(dāng)向企業(yè)登記機(jī)關(guān)提交登記申請(qǐng)書(shū)、合伙協(xié)議書(shū)、合伙人身份證明等文件。”本案中甲還應(yīng)提交身份證明文件。

（3）登記機(jī)關(guān)—縣工商局在登記過(guò)程中違反了法定期限和方式的規(guī)定。縣工商局應(yīng)于9月1日之前書(shū)面告知甲，并將不予登記的理由予以說(shuō)明。本案中縣工商局直到9月20日才予答復(fù)，且不是向申請(qǐng)人甲答復(fù)，也未采用書(shū)面形式，因而違反了法律規(guī)定。【案例3-4】

（1）可以。合伙人的出資方式可以是貨幣、實(shí)物、土地使用權(quán)、知識(shí)使用權(quán)或其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利，經(jīng)全體合伙人一致同意，也可以用勞務(wù)出資。

（2）不行。經(jīng)授權(quán)執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人對(duì)外代表企業(yè)。事務(wù)執(zhí)行人執(zhí)行合伙事務(wù)產(chǎn)生的收益歸全體合伙人，產(chǎn)生的虧損或民事責(zé)任也有全體合伙人承擔(dān)。【案例3-5】

（1）不符合。合伙企業(yè)法規(guī)定，全體普通合伙人對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。

（2）不可以。合伙企業(yè)法規(guī)定，合伙人的債權(quán)人不得以該債權(quán)為由代為行使該合伙人的權(quán)利。

（3）不能當(dāng)然取得。因?yàn)槠胀ê匣锶擞匈Y格限定。（4）不成立。此時(shí)所有出資為合伙企業(yè)獨(dú)立支配。（5）有效。內(nèi)部約定不能對(duì)抗善意第三人。

（6）平均分擔(dān)。合伙企業(yè)法規(guī)定，有約定按約定，沒(méi)有約定或約定不明的，平均分擔(dān)。【案例3-6】

（1）丙以勞務(wù)作價(jià)出資的做法不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限合伙人不得以勞務(wù)出資，丙為該合伙企業(yè)的有限合伙人，因此不得以勞務(wù)作為出資。

（2）合伙企業(yè)的事務(wù)由丙和丁執(zhí)行的做法不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限合伙人不執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，不得對(duì)外代表合伙企業(yè)，由于丙為該合伙企業(yè)的有限合伙人，因此其執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，對(duì)外代表合伙企業(yè)的做法是不符合規(guī)定的。

（3）合伙人轉(zhuǎn)讓出資的約定符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，須經(jīng)其他合伙人一致同意。按照該規(guī)定，只要合伙協(xié)議中約定了轉(zhuǎn)讓的方式，那么就可以按照合伙協(xié)議的約定來(lái)處理。

（4）合伙企業(yè)名稱(chēng)不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限合伙企業(yè)名稱(chēng)中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“有限合伙”字樣，該企業(yè)名稱(chēng)中并沒(méi)有標(biāo)明“有限合伙”，因此是不符合規(guī)定的。其名稱(chēng)應(yīng)該為“穩(wěn)信物流有限合伙企業(yè)”。

（5）各合伙人按照相同比例分配盈利、分擔(dān)虧損的約定符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合伙企業(yè)的利潤(rùn)分配、虧損分擔(dān)，按照合伙協(xié)議的約定辦理。因此，有限合伙企業(yè)合伙協(xié)議有約定的，可以按照約定來(lái)處理。【案例3-7】

（1）債權(quán)人丁能就A合伙企業(yè)不能清償?shù)?00萬(wàn)元向有限合伙人丙追償，因?yàn)楫?dāng)?shù)谌擞欣碛上嘈庞邢藓匣锶藶槠胀ê匣锶瞬⑴c其交易的，該有限合伙人承擔(dān)與普通合伙人同等的責(zé)任。（2）甲的主張不符合法律規(guī)定，因?yàn)椋匣飬f(xié)議沒(méi)有約定的，有限合伙人可同本企業(yè)交易。（3）乙的主張不符合法律規(guī)定，因?yàn)椋匣飬f(xié)議沒(méi)有約定的，有限合伙人可以自營(yíng)或與他人合作經(jīng)營(yíng)與本企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)。【案例3-8】

（1）龍發(fā)食品廠承擔(dān)的保證擔(dān)保責(zé)任也屬于合伙企業(yè)的債務(wù)。（2）根據(jù)《擔(dān)保法》《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)擔(dān)保法〉若干問(wèn)題的解釋》的相關(guān)規(guī)定，龍發(fā)食品廠承擔(dān)的保證責(zé)任由于沒(méi)有約定保證方式因而認(rèn)定為連帶保證責(zé)任，而且應(yīng)認(rèn)定為在保證期間內(nèi)向龍發(fā)食品廠主張了保證責(zé)任，因此龍發(fā)食品廠應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)連帶保證責(zé)任。

（3）合伙企業(yè)解散時(shí)在電視臺(tái)發(fā)布的限期清理債權(quán)債務(wù)逾期免責(zé)的聲明對(duì)外并不能發(fā)生法律效力，因?yàn)楫?dāng)事人不能自行做出規(guī)定排除對(duì)自身所負(fù)債務(wù)的清償責(zé)任。又根據(jù)《合伙企業(yè)法》第二條、第三十九條的規(guī)定，“合伙企業(yè)對(duì)其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償。合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足清償?shù)狡趥鶆?wù)的，各合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無(wú)限連帶清償責(zé)任”。合伙企業(yè)解散后并不能免除王某等五人的民事責(zé)任，而且債權(quán)人于2013年9月起訴王某等要求承擔(dān)清償責(zé)任并沒(méi)有超過(guò)《合伙企業(yè)法》六十三條規(guī)定的有效期間。因此王某等五人應(yīng)當(dāng)對(duì)合伙企業(yè)解散前承擔(dān)的保證責(zé)任承擔(dān)無(wú)限連帶清償責(zé)任。

【綜合實(shí)訓(xùn)】

1.（1）“丙只參加具體勞動(dòng)工作”，此企業(yè)為普通合伙企業(yè)，丙作為普通合伙人，應(yīng)有權(quán)參與企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)；

（2）“乙考慮風(fēng)險(xiǎn)，只愿意出資并且僅以所出資本為限對(duì)合伙企業(yè)負(fù)責(zé)”，乙是普通合伙企業(yè)的合伙人，應(yīng)以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)可能發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任；

（3）合伙企業(yè)名稱(chēng)為“大明商貿(mào)有限責(zé)任商行”，其中不應(yīng)包含“有限責(zé)任”字樣，又無(wú)“普通合伙”的標(biāo)明，違反了有關(guān)合伙企業(yè)名稱(chēng)的相關(guān)規(guī)定，（4）經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所應(yīng)在辦理合伙企業(yè)設(shè)立登記前確定。

2.（1）合伙企業(yè)應(yīng)接受甲公司的索賠請(qǐng)求，雖然王某是在未經(jīng)其他合伙人同意的情況下代表該合伙企業(yè)與甲公司簽訂了買(mǎi)賣(mài)合同，但不得以此對(duì)抗不知情的善意第三人甲公司，普通合伙企業(yè)全體合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，應(yīng)當(dāng)給予甲公司相應(yīng)的賠償。（2）法院強(qiáng)制執(zhí)行江某的財(cái)產(chǎn)份額江某當(dāng)然退伙，而王某、張某、姚某均表示放棄優(yōu)先受讓權(quán)，視為同意某人成為新的合伙人。

（3）由于此債務(wù)發(fā)生在江某退伙前，江某在退伙后，也應(yīng)對(duì)此債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，而某人已成為此合伙企業(yè)的合伙人，也應(yīng)對(duì)此債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，因而，在40萬(wàn)元合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)已不足償還這筆60萬(wàn)元的債務(wù)時(shí)，應(yīng)由王某、張某、江某、姚某、某人以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)對(duì)合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足償還的20萬(wàn)元承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。

第四章 公司法

【案例4-1】

本案包括兩種情況。A公司承擔(dān)的法律責(zé)任有所不同，第一，對(duì)B與甲訂立的合同A公司不承擔(dān)責(zé)任。B雖然是A公司投資建立的子公司，但具有獨(dú)立的法人資格，子公司與母公司民事責(zé)任相互獨(dú)立，B拖欠的貨款應(yīng)由其獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任。第二，對(duì)C與甲簽訂的合同，A公司承擔(dān)法律責(zé)任。C公司作為分公司，雖可進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，但不具有法人資格，無(wú)獨(dú)立財(cái)產(chǎn)，無(wú)獨(dú)立的民事行為能力。【案例4-2】

（1）甲、乙公司的出資符合法律規(guī)定，而丙公司以勞務(wù)出資不符合法律規(guī)定。根據(jù)《公司法》第27條規(guī)定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。對(duì)作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。法律、行政法規(guī)對(duì)評(píng)估作價(jià)有規(guī)定的，從其規(guī)定。”所以從出資形式來(lái)看，甲和乙公司的出資符合法律規(guī)定。但是丙以勞務(wù)出資雖然可以用貨幣評(píng)估作價(jià)，但不可以依法轉(zhuǎn)讓?zhuān)时疽詣趧?wù)出資無(wú)效。

（2）丙公司有權(quán)單獨(dú)提議召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)。根據(jù)《公司法》第40條第2款規(guī)定：“代表十分之一以上表決權(quán)的股東，三分之一以上董事、監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事提議召開(kāi)臨時(shí)會(huì)議的，應(yīng)當(dāng)召開(kāi)臨時(shí)會(huì)議。”在本案中，丙公司僅以貨幣出資部分的表決權(quán)已達(dá)到十分之一，因此有權(quán)單獨(dú)提議召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議。

（3）乙公司的說(shuō)法不正確，其擁有的表決權(quán)尚不足以通過(guò)該修正案。根據(jù)《公司法》第44條第2款規(guī)定：“股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程，增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并，分立，解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)。”本案中修改公司章程屬于特別決議事項(xiàng)，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過(guò)尚可。而乙公司擁有的表決權(quán)尚不到2/3，故該修正案不能通過(guò)。

（4）乙公司應(yīng)當(dāng)補(bǔ)交差額，甲、丙兩公司應(yīng)對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任。根據(jù)《公司法》第31條規(guī)定：“有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額；公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。”本案中乙公司用于出資的廠房實(shí)際價(jià)額只有210萬(wàn)，遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于公司成立時(shí)所作價(jià)的330萬(wàn)元（即公司章程中載明的價(jià)額），因此要補(bǔ)交差額120萬(wàn)元。甲、丙兩公司對(duì)此還應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。【案例4-3】

（1）本案例中有三種出資形式：即實(shí)物，現(xiàn)金，勞務(wù)。其中A的出資為實(shí)物出資，符合我國(guó)《公司法》的規(guī)定；B雖然是從銀行借的資金，當(dāng)并不影響其出資能力，故屬貨幣出資，符合我國(guó)《公司法》的規(guī)定；C的出資是勞務(wù)，但以管理能力作為出資不符合我國(guó)《公司法》的規(guī)定。

（2）甲公司不能成立。因?yàn)镃的出資不符合公司法要求。【案例4-4】（1）可以。

（2）對(duì)作為出資的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專(zhuān)利技術(shù)或者土地使用權(quán)，必須進(jìn)行評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。土地使用權(quán)的評(píng)估作價(jià)，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦理。以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專(zhuān)利技術(shù)或者土地使用權(quán)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。（3）股東應(yīng)當(dāng)足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入準(zhǔn)備設(shè)立的有限責(zé)任公司在銀行開(kāi)設(shè)的臨時(shí)賬戶，股東不按照前款規(guī)定繳納所認(rèn)繳的出資，應(yīng)當(dāng)向已足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。

（4）設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。設(shè)立國(guó)有獨(dú)資公司，應(yīng)當(dāng)由國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國(guó)家授權(quán)的部門(mén)作為申請(qǐng)人，申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。法律、行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立有限責(zé)任公司必須報(bào)經(jīng)審批的，應(yīng)當(dāng)自批準(zhǔn)之日起90日內(nèi)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記；逾期申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記的，申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)報(bào)審批機(jī)關(guān)確認(rèn)原批準(zhǔn)文件的效力或者另行報(bào)批。

（一）公司董事長(zhǎng)簽署的設(shè)立登記申請(qǐng)書(shū)；

（二）全體股東指定代表或者共同委托代理人的證明；

（三）公司章程；

（四）具有法定資格的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具的驗(yàn)資證明；

（五）股東的法人資格證明或者自然人身份證明；

（六）載明公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理的姓名、住所的文件以及有關(guān)委派、選舉或者聘用的證明；

（七）公司法定代表人任職文件和身份證明；

（八）企業(yè)名稱(chēng)預(yù)先核準(zhǔn)通知書(shū)；

（九）公司住所證明。法律、行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立有限責(zé)任公司必須報(bào)經(jīng)審批的，還應(yīng)當(dāng)提交有關(guān)的批準(zhǔn)文件。（5）符合。【案例4-5】（1）戊不能以勞務(wù)出資。

（2）符合。股東人數(shù)較少、規(guī)模較小的有限責(zé)任公司可以不設(shè)董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)。

（3）屬公司（或法人）分立。分立前飲料公司的債權(quán)債務(wù)應(yīng)當(dāng)由飲料公司和保健品廠承擔(dān)連帶責(zé)任。

（4）應(yīng)經(jīng)過(guò)其他股東過(guò)半數(shù)同意；其他股東在同等條件下有優(yōu)先受讓權(quán)（或購(gòu)買(mǎi)權(quán)）。（5）A銀行可以飲料公司和保健品廠為共同被告，也可以飲料公司或保健品廠為被告。因?yàn)轱嬃瞎竞捅＝∑窂S對(duì)分立前的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

（6）B公司可以債權(quán)人的身份向法院申請(qǐng)保健品廠破產(chǎn)，以清償其債權(quán)。【案例4-6】

王某以華天商城的名義與家電中心簽訂的購(gòu)銷(xiāo)合同有效。王某因此競(jìng)業(yè)禁止行為給公司造成的損失，公司可要求王某承擔(dān)賠償責(zé)任。【案例4-7】

該公司存在著以下與《公司法》規(guī)定不符之處：（1）《公司法》第85條規(guī)定，除法律.行政法規(guī)另有規(guī)定的以外，以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%。本案中，該公司設(shè)立總股本3000萬(wàn)元，其中向社會(huì)募集2200萬(wàn)元，發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的僅為800萬(wàn)元，僅占公司股本總數(shù)的26.7%。（2）《公司法》第113條規(guī)定，董事因故不能出席董事會(huì)，可以書(shū)面委托其他董事代為出席董事會(huì)會(huì)議。因此，本案中甲的委托合法有效；而乙和丙委托非董事出席，其委托違法無(wú)效，因?yàn)楸晃姓邿o(wú)權(quán)出席董事會(huì)會(huì)議。（3）《公司法》第112條規(guī)定，董事會(huì)會(huì)議應(yīng)由過(guò)半數(shù)以上的董事出席方可舉行。本案中該公司董事會(huì)成員為15人，合法出席會(huì)議的為6人（即本人出席者5人，甲委托出席1人），不足董事會(huì)成員半數(shù)以上，董事會(huì)會(huì)議的召開(kāi)不符合法律規(guī)定。（4）《公司法》第100條規(guī)定，本法第38條第1款關(guān)于有限責(zé)任公司股東會(huì)職權(quán)的規(guī)定，適用于股份有限公司股東大會(huì)。第38條規(guī)定：股東會(huì)行使下列職權(quán)：……

（八）對(duì)發(fā)行公司債券做出決議；……故本案中該公司議事日程事項(xiàng)中第（2）該項(xiàng)屬于股東大會(huì)的職權(quán)，不應(yīng)由公司董事會(huì)討論決定。（5）《公司法》第112條規(guī)定，董事會(huì)做出決議，必須經(jīng)全體董事的過(guò)半數(shù)通過(guò)。故本案中由出席會(huì)議的董事過(guò)半數(shù)通過(guò)的做法錯(cuò)誤。【案例4-8】

（1）7個(gè)發(fā)起人中有4個(gè)住所地在境外的發(fā)起人不符合法律規(guī)定。《公司法》規(guī)定，設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有2人以上200人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)有住所。而本題設(shè)立中的公司7個(gè)發(fā)起人中只有3個(gè)在中國(guó)境內(nèi)有住所，沒(méi)有超過(guò)半數(shù)或達(dá)到半數(shù)。

（2）公司的注冊(cè)資本是8 000萬(wàn)元，其中7個(gè)發(fā)起人認(rèn)購(gòu)2 500萬(wàn)元不符合法律規(guī)定。因?yàn)樵谀技O(shè)立的情況下，發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份不得少于公司股份總數(shù)的35％，而本案中發(fā)起人認(rèn)購(gòu)2 500萬(wàn)元，沒(méi)有達(dá)到35％的比例要求。

（3）所有的出資必須是貨幣是不符合法律規(guī)定的。為了保證資本的確定和充實(shí)，公司法規(guī)定，發(fā)起人除可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專(zhuān)利技術(shù)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資外，其他股東必須是貨幣出資。當(dāng)然，對(duì)作為出資的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專(zhuān)利技術(shù)或者土地使用權(quán)，必須進(jìn)行評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，并折合為股份。不得高估或者低估作價(jià)。

（4）發(fā)起人決定成立專(zhuān)門(mén)小組，自己發(fā)行股份不符合法律規(guī)定。《公司法》規(guī)定，發(fā)起人向社會(huì)公開(kāi)募集股份，應(yīng)當(dāng)由依法設(shè)立的證券公司承銷(xiāo)，簽訂承銷(xiāo)協(xié)議。因此發(fā)起人是不能自己發(fā)行股份的。

（5）認(rèn)股人在繳納股款后，在任何情況下，都不可以要求發(fā)起人返還股款是不符合法律規(guī)定的。因?yàn)楦鶕?jù)《公司法》規(guī)定，發(fā)行的股份超過(guò)招股說(shuō)明書(shū)規(guī)定的截止期限尚未募足的，或者發(fā)行股份的股款繳足后，發(fā)起人在30日內(nèi)未召開(kāi)創(chuàng)立大會(huì)的，認(rèn)股人可以按照所繳股款并加算銀行同期存款利息，要求發(fā)起人返還。

（6）創(chuàng)立大會(huì)可根據(jù)需要，結(jié)合市場(chǎng)情況由發(fā)起人決定召開(kāi)的時(shí)間是不符合法律規(guī)定的。因?yàn)椤豆痉ā芬?guī)定，發(fā)行股份的股款繳足后，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)主持召開(kāi)公司創(chuàng)立大會(huì)。創(chuàng)立大會(huì)由認(rèn)股人組成。

（7）如果公司不能設(shè)立，發(fā)起人和繳足股款的認(rèn)股人會(huì)共同承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任是不符合法律規(guī)定的。因?yàn)楣痉ㄒ?guī)定，股份有限公司的發(fā)起人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)下列責(zé)任：①公司不能成立時(shí)，對(duì)設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任；②公司不能成立時(shí)，對(duì)認(rèn)股人已繳納的股款，負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任；③在公司設(shè)立過(guò)程中，由于發(fā)起人的過(guò)失致使公司利益受到損害的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任。【案例4-9】

（1）公司發(fā)生經(jīng)營(yíng)虧損后，在單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之十以上股份的股東請(qǐng)求時(shí)，應(yīng)當(dāng)召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)。本案中該公司的未彌補(bǔ)虧損7000萬(wàn)元已超過(guò)注冊(cè)資本2億元的1/3。（2）該公司在臨時(shí)股東大會(huì)的召集.召開(kāi)過(guò)程中，存在以下與法律不符的地方：選舉和更換董事長(zhǎng)，不屬于股東大會(huì)的職權(quán)，應(yīng)由董事會(huì)選舉和更換董事長(zhǎng)；股東大會(huì)不能選舉和更換全部監(jiān)事，因其中有公司職工選出的監(jiān)事，股東大會(huì)只能選舉和更換由股東代表出任的監(jiān)事；更換聘任公司經(jīng)理，是董事會(huì)的職權(quán)，不是股東大會(huì)的職權(quán)；公司合并決議應(yīng)經(jīng)出席股東大會(huì)的股東所持表決權(quán)的2/3，而不是過(guò)半數(shù)以上通過(guò)。【案例4-10】

（1）本案中勝達(dá)科技有限公司利潤(rùn)是：營(yíng)利利潤(rùn)500萬(wàn)元＋投資收益400萬(wàn)元＋營(yíng)業(yè)外收支凈額300萬(wàn)元=1 200萬(wàn)元。公司實(shí)現(xiàn)的利潤(rùn)則是減去以前虧損1 200萬(wàn)元－200萬(wàn)元=1000萬(wàn)元。再依據(jù)國(guó)家稅收的有關(guān)規(guī)定繳納所得稅，應(yīng)納稅額：（1 000萬(wàn)元）×稅率（33%）=330萬(wàn)元。稅后利潤(rùn)則是1 000萬(wàn)元－330萬(wàn)元=670萬(wàn)元，再依據(jù)分配原則分配。

（2）我國(guó)《公司法》規(guī)定了公司利潤(rùn)分配的原則：公司分配當(dāng)年稅后利潤(rùn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)提取利潤(rùn)的10%列入公司法定公積金。公司法定公積金累計(jì)額為公司注冊(cè)資本的50%以上的，可以不再提取。公司的法定公積金不足以彌補(bǔ)上虧損的，在依照前款規(guī)定提取法定公積金之前，應(yīng)當(dāng)先用當(dāng)年利潤(rùn)彌補(bǔ)虧損。公司在從稅后利潤(rùn)中提取法定公積金后，經(jīng)股東會(huì)決議，可以提取任意公積金。公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金后所余利潤(rùn)，有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。（3）依據(jù)《公司法》規(guī)定，勝達(dá)科技有限公司應(yīng)與A公司簽訂合并協(xié)議，并編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。而且，公司合并，應(yīng)當(dāng)由公司的股東會(huì)做出決議。公司應(yīng)當(dāng)自股東會(huì)做出合并決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上至少公告3次。公司合并，登記事項(xiàng)發(fā)生變更或是增加或減少注冊(cè)資本的，要依法向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記。【案例4-11】

（1）公積金，是指依照法律.公司章程或股東大會(huì)決議而從公司的營(yíng)業(yè)利潤(rùn)或其他收入中提取的一種儲(chǔ)備金，又稱(chēng)之為附加資本，可用于彌補(bǔ)虧損，擴(kuò)大公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，增中資本。股份有限公司依法溢價(jià)發(fā)行的款項(xiàng)屬于公司資本公積金，不能作為股利分配，華聲公司將股票發(fā)行的溢價(jià)款作為股利分配是錯(cuò)誤的。

（2）公司向股東分配股利時(shí)應(yīng)遵循非有盈余不得分配原則，按照法定順序分配，具體講，分配順序?yàn)椋孩僭诙惙ㄔ试S的補(bǔ)虧期限內(nèi)，以當(dāng)年全部應(yīng)納稅所得額彌補(bǔ)公司以前的虧損；②依法繳納所得稅；③彌補(bǔ)以稅前所得補(bǔ)虧后仍存在的虧損；④提取法定公積金和法定公益金；⑤提取任意公積金；⑥分配股利。華聲公司在剛開(kāi)始盈利時(shí)未彌補(bǔ)以往公司的虧損就分配股利，違反法律規(guī)定，必須將分配的利潤(rùn)退還給公司。（3）《公司法》規(guī)定，公司的法定公積金累計(jì)額為公司注冊(cè)資本的50%以上，可不再提取，華聲公司法定公積金占公司注冊(cè)資本的55%，可以不再提取法定公積金。《公司法》規(guī)定，公司在分配當(dāng)年稅后利潤(rùn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)提取利潤(rùn)的10%列入公司法定公積金，并提取利潤(rùn)的5%至10%列入公司的法定公益金，但沒(méi)有規(guī)定上限。所以，只要公司有稅后利潤(rùn)，就應(yīng)提取一定比例法定公益金。據(jù)此，華聲公司做出停止提取法定公益金的決定是錯(cuò)誤的。

（4）股份有限責(zé)任公司經(jīng)股東大會(huì)決議可將法定公積金轉(zhuǎn)為資本，但法定公積金轉(zhuǎn)為資本時(shí)，所留存的該項(xiàng)公積金不得少于注冊(cè)資本的25%，本案中華聲公司將全部法定公積金轉(zhuǎn)為公司資本，顯然違反了《公司法》的有關(guān)規(guī)定。

第五章 合同法

【案例5-1】

本案關(guān)鍵在于正確認(rèn)識(shí)合同的概念、特征，分清行政管理關(guān)系與民事合同關(guān)系差異。根據(jù)《合同法》第2條“合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議”的規(guī)定以及合同具有平等性、自愿性、合意性和目的性等特征，本案被告工商局具有雙重身份，當(dāng)它對(duì)市場(chǎng)進(jìn)行監(jiān)督管理時(shí)是以行政管理機(jī)關(guān)身份出現(xiàn)，不受合同法調(diào)整；當(dāng)它以市場(chǎng)主體身份出現(xiàn)時(shí)，則為民事主體，與其他民事主體法律地位平等，其收取攤位費(fèi)行為是民事法律行為，而不是行政行為。因此本案應(yīng)該作為民事案件審理。【案例5-2】

本案關(guān)鍵在于合同是否成立。根據(jù)《合同法》規(guī)定，A公司與甲廠之間的合同關(guān)系是成立的。理由如下：第一，合同關(guān)系是否成立應(yīng)當(dāng)看要約人發(fā)出的要約是否具有法律效力。A公司向甲廠發(fā)出的傳真符合要約的特征。第二，A公司發(fā)出要約后，沒(méi)有做出使要約不發(fā)生法律效力或者使要約失效的事由。第三，在A公司發(fā)出的要約還具有法律效力期間，甲廠即受要約人向A公司做出正式承諾，并且將承諾通知用傳真的形式送達(dá)你廠。因此，按照新《合同法》規(guī)定，A公司與甲廠的合同關(guān)系應(yīng)當(dāng)受到法律的保護(hù)。

正因?yàn)樯鲜鲈颍M管A公司沒(méi)有與甲廠正式簽訂合同書(shū)，但A公司與甲廠之間的傳真往來(lái)已經(jīng)導(dǎo)致雙方合同關(guān)系的建立。合同關(guān)系建立后，雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)受合同條款的約束，不得違背合同約定的義務(wù)，否則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。如果A公司確實(shí)已經(jīng)購(gòu)貨重復(fù)，需要解除一份合同，那就應(yīng)當(dāng)與甲廠協(xié)商；如果甲廠同意解除合同，雙方可以解除合同；如果甲廠不同意，A公司應(yīng)當(dāng)履行合同義務(wù)，不能拒收貨物。【案例5-3】

5月8日生效。承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效，以信件的方式承諾，該信件到達(dá)時(shí)為成立的時(shí)間。

【案例5-4】

（1）甲方雙方簽訂的木材訂購(gòu)合同有效。《合同法》第13條規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式。”這就是說(shuō)要約和承諾作為合同訂立必須經(jīng)過(guò)的兩個(gè)階段，如果缺少了其中一個(gè)，合同就不能成立。甲乙雙方在訂立合同過(guò)程中提出的要約、承諾等一系列行為均符合有關(guān)法律的規(guī)定。根據(jù)我國(guó)《合同法》第25條規(guī)定：“承諾生效時(shí)合同成立。”

（2）甲方應(yīng)承擔(dān)合同違約的全部責(zé)任，即應(yīng)履行合同規(guī)定的以750元立方米的價(jià)格供應(yīng)一級(jí)紅松2 000立方米，并賠償乙方租賃的滯待費(fèi)用。【案例5-5】

本案的焦點(diǎn)是被告是否具有欺詐行為。從案件事實(shí)看，雙方在合同標(biāo)的物的質(zhì)量狀況方面作了約定，并已在驗(yàn)收后辦理交接手續(xù)，被告方按約履行，并無(wú)欺詐故意。問(wèn)題在本案雙方當(dāng)事人對(duì)于標(biāo)的物質(zhì)量認(rèn)識(shí)的不一致，對(duì)于“廢船”與“舊船”的認(rèn)識(shí)上存在重大誤解，故此合同應(yīng)為可變更、可撤銷(xiāo)合同。【案例5-6】

(1)該合同屬于無(wú)效合同。

依據(jù)《合同法》第52條的規(guī)定：“有下列情形之一的，合同無(wú)效：①一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益;②惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益;③以合法形式掩蓋非法目的;④損害社會(huì)公共利益;⑤違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。”，甲公司與乙公司之間的買(mǎi)賣(mài)合同屬于違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的合同，故為無(wú)效合同。

(2)由于合同為無(wú)效合同，合同自始、絕對(duì)、確定、永久沒(méi)有法律拘束力，因此法院應(yīng)駁回甲公司的訴訟請(qǐng)求。同時(shí)，甲公司和乙公司的交易損害了國(guó)家利益，法院可以采取民事制裁措施，沒(méi)收雙方用于交易的財(cái)產(chǎn)。【案例5-7】

此合同屬于限制民事行為能力人訂立的合同，屬于效力待定合同，而王某父親已明確表示要求退表還款，因而該合同自始無(wú)效，林某應(yīng)歸還手表或者賠償手表價(jià)款8萬(wàn)元。【案例5-8】 不承擔(dān)。A公司行使先履行抗辯權(quán)，即應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人在特定情況下可以中止履行，直到解除合同。應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方有下列情形之一的，可以行使先履行抗辯權(quán)：經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化；轉(zhuǎn)移、抽逃資金以逃避債務(wù)；喪失商業(yè)信譽(yù)；有喪失或可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。A公司的正確做法是暫停支付預(yù)付款并通知Ｂ公司；Ｂ公司在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保時(shí)，解除合同。【案例5-9】

（1）甲公司履行義務(wù)在先，乙履行義務(wù)在后。

（2）不安抗辯權(quán)，又稱(chēng)先履行抗辯權(quán)，因?yàn)椤逗贤ā芬?guī)定應(yīng)當(dāng)先履行義務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化，可以中止履行。而乙經(jīng)營(yíng)狀態(tài)嚴(yán)重惡化，欠貨款未還，資產(chǎn)凍結(jié)，有可能喪失或可能喪失履行義務(wù)的能力，所以甲公司有權(quán)中止合同。

（3）條件：①雙務(wù)合同；②互負(fù)債務(wù)；③合同義務(wù)的履行有先后順序；④后方經(jīng)濟(jì)狀況嚴(yán)重惡化；⑤先方有抗辯權(quán)；⑥雙方合同義務(wù)在時(shí)間上均已到期。（4）程序：①通知（先方通知后方）；②舉證；③后方向先方提供擔(dān)保；④先方中止履行合同；⑤若后方不提供擔(dān)保；⑥先方可由中止履行合同延續(xù)到合同解除；⑦解決合同糾份。（5）經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化，喪失信譽(yù)；有喪失或有可能喪失履行債務(wù)的能力。【案例5-10】

《公司法》第73條規(guī)定：“因債務(wù)怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)。”在A公司不愿意向B公司追收200萬(wàn)元到期債權(quán)的情況下，甲公司為了保護(hù)自身債權(quán)，可以依法行代們權(quán)，向人民法院起訴B公司。因?yàn)锽公司對(duì)A公司負(fù)債200萬(wàn)元，A公司對(duì)甲公司又負(fù)債300萬(wàn)元，所以甲公司可以直接訴請(qǐng)B公司清償債務(wù)，以200萬(wàn)元為限。【案例5-11】

本案中甲公司行使撤銷(xiāo)權(quán)符合《合同法》第74、75條規(guī)定的法定條件：甲乙之間有合法的債權(quán)；乙公司實(shí)施了兩種不正當(dāng)處分財(cái)產(chǎn)的行為并導(dǎo)致其責(zé)任財(cái)產(chǎn)減少；甲公司的債權(quán)至今未還，損害事實(shí)已經(jīng)發(fā)生。法院應(yīng)當(dāng)支持甲公司的訴訟請(qǐng)求，撤銷(xiāo)乙公司的低價(jià)轉(zhuǎn)讓門(mén)面房和無(wú)償贈(zèng)與車(chē)庫(kù)的行為，判令撤銷(xiāo)乙公司低價(jià)轉(zhuǎn)讓門(mén)面房和無(wú)償贈(zèng)與車(chē)庫(kù)的行為的同時(shí)，并判令丙公司將門(mén)面房和車(chē)庫(kù)返還給乙公司。【案例5-12】

本案中由于張某不按時(shí)供貨，經(jīng)李某多次催促后仍不履行，張某的行為已構(gòu)成單方違約。據(jù)此，李某擁有合同的解除權(quán)，李某可依照法律規(guī)定，有權(quán)請(qǐng)求法院判決解除合同。合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。由于張某的違約行為給李某造成多支付一部分石料款，這部分的損失應(yīng)由張某承擔(dān)，并且須退還李某的3萬(wàn)元預(yù)付款。【案例5-13】

（1）汽車(chē)買(mǎi)賣(mài)合同有效。因?yàn)殡p方主體資格有效，訂立合同的程序、標(biāo)的物均合法。（2）卡車(chē)受損應(yīng)由工廠承擔(dān)責(zé)任，因?yàn)楦鶕?jù)《合同法》142條的規(guī)定，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)，在標(biāo)的物交付之前由出賣(mài)人承擔(dān)。本卡車(chē)尚未交付，受損的風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)由工廠承擔(dān)。（3）甲有權(quán)要求退車(chē)，因?yàn)楦鶕?jù)《合同法》111條的規(guī)定，受害人有權(quán)合理選擇要求對(duì)方承擔(dān)修理、更換、重作、減少價(jià)款等違約責(zé)任。

（4）甲不能既請(qǐng)求工廠支付違約金，同時(shí)要求雙倍返還定金，因?yàn)楦鶕?jù)《合同法》116條的規(guī)定，不能同時(shí)選擇兩種罰則。

（5）甲可以請(qǐng)求工廠賠償經(jīng)營(yíng)損失。因?yàn)楦鶕?jù)《合同法》113條的規(guī)定，一方當(dāng)事人履行合同義務(wù)不符合約定，給對(duì)方造成損失的，損失賠償額應(yīng)相當(dāng)于違約造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益。

（6）甲可以同時(shí)請(qǐng)求工廠支付6 000元的違約金和支付每天50元的遲延履行違約金。因?yàn)楦鶕?jù)《合同法》第114條的規(guī)定，這兩種違約金分別適用于不同的情形，對(duì)應(yīng)于兩種不同的違約行為。【案例5-14】

（1）甲是定金的給付方，乙是接受方。甲違約。

（2）不合法。依據(jù)法律規(guī)定定金比例，不超過(guò)20%，本題定金（30/81）X100%=37%>20%所以不合法，已超17%比例。

（3）法定的定金金額81萬(wàn)×20%=16.2萬(wàn)元超30萬(wàn)-16.2萬(wàn)元=13.8萬(wàn)元

（4）不合法。根據(jù)《合同法》115條規(guī)定：給付定金的一方不履行合同，無(wú)權(quán)請(qǐng)求返還定金。

（5）定金金額交不超過(guò)16.2萬(wàn)元，剩余為30-16.2=13.8萬(wàn)元。所以16.2萬(wàn)元作為定金不予返還甲；13.8萬(wàn)元作為預(yù)付款返還甲。

【綜合實(shí)訓(xùn)】

一、單項(xiàng)選擇題

1.A

2.B 3.D

4.A

5.D

二、多項(xiàng)選擇題

1.ABC

2.ACD

3.ACDE

BCE

5.AD

三、案例分析

1.（1）甲公司中止履行合同合法。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方有下列情況之一的，可以行使不安抗辯權(quán)，中止合同履行：A、經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化；B、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；C、喪失商業(yè)信譽(yù)；D、有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。在本題中，乙公司因突發(fā)火災(zāi)導(dǎo)致廠房、布料和大部分機(jī)器設(shè)備被燒毀，說(shuō)明乙公司有喪失履行債務(wù)能力的可能，因此甲公司可以中止履行合同。（2）甲公司提出解除合同合法。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，當(dāng)事人一方延遲履行債務(wù)，致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人可以解除合同。在本題中，由于服裝銷(xiāo)售季節(jié)性很強(qiáng)，乙公司的延遲履行致使甲公司無(wú)法實(shí)現(xiàn)合同目的，因此甲公司可以依法提出解除合同。

（3）甲公司主張解除合同的行為是合法有效的，該合同自甲公司解除合同的通知到達(dá)乙公司時(shí)解除。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，合同解除后，合同解除后，尚未履行的，終止履行。合同已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。在本題中，尚未履行的3萬(wàn)套服裝不再履行，對(duì)已經(jīng)履行的2萬(wàn)套服裝，由甲公司支付尚欠乙公司的100萬(wàn)元貨款。

2.（1）部分無(wú)效，定金合同中超過(guò)20%飛部分無(wú)效。（2）不會(huì)，定金合同是從合同。（3）不可以，《合同法》116條規(guī)定，定金與違約金只能選擇一項(xiàng)適用。（4）不可以，合同責(zé)任具有相對(duì)性。

3.乙與丙之間的買(mǎi)賣(mài)合同屬于效力未定的合同。該合同有權(quán)利瑕疵（出賣(mài)人無(wú)所有權(quán)、處分權(quán)），有權(quán)利瑕疵的合同經(jīng)追認(rèn)可以生效，可追認(rèn)的合同就是效力未定的合同，即有權(quán)利瑕疵的合同不一定都是無(wú)效合同。丙對(duì)該幅字畫(huà)享有所有權(quán)，丙善意取得所有權(quán)。

第六章反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法

【案例6-1】是，屬于引人誤解的虛假宣傳行為。【案例6-2】構(gòu)成，屬于欺騙性交易行為。【案例6-3】是，屬于商業(yè)賄賂行為。

【案例6-4】屬于引人誤解的虛假宣傳行為。

【案例6-5】是。反光材料廠的行為屬于以利誘手段獲取權(quán)利人商業(yè)秘密的行為。【案例6-6】不合法，屬于低價(jià)傾銷(xiāo)行為。【案例6-7】是，是不正當(dāng)搭售行為。

【案例6-8】是，屬于不正當(dāng)有獎(jiǎng)銷(xiāo)售行為。【案例6-9】是一種詆毀商譽(yù)行為。

【案例6-10】屬于濫用行政權(quán)力限制競(jìng)爭(zhēng)行為。【案例6-11】屬于強(qiáng)制交易行為。【案例6-12】屬于串通招標(biāo)投標(biāo)行為。

【案例6-13】是，監(jiān)督檢查部門(mén)應(yīng)停止違法行為，消除影響，并根據(jù)情節(jié)輕重處以1萬(wàn)元以上20萬(wàn)元以下的罰款。

【案例6-14】是，停止違法行為，根據(jù)情節(jié)輕重處以1萬(wàn)元以上10萬(wàn)元以下的罰款。應(yīng)該由工商行政部門(mén)對(duì)其行為進(jìn)行監(jiān)督。

【綜合實(shí)訓(xùn)】

一、單項(xiàng)選擇題

1.A

2.D

3.A

4.A

5.B

二、多項(xiàng)選擇題

1.CD

2.ABC

3.DE

4.ABCE

5.ABC

三、案例分析題

1.（1）有11種。分別為欺騙性交易行為、商業(yè)賄賂行為、引人誤解的虛假營(yíng)銷(xiāo)行為、侵犯商業(yè)秘密行為、低價(jià)傾銷(xiāo)行為、不正當(dāng)搭售行為、不正當(dāng)有獎(jiǎng)銷(xiāo)售行為、詆毀商譽(yù)行為、；濫用行政權(quán)力限制競(jìng)爭(zhēng)行為、公用企業(yè)或者其他依法具有獨(dú)占地位經(jīng)營(yíng)者的強(qiáng)制交易行為和串通招標(biāo)投標(biāo)行為。

（2）B企業(yè)行為構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，屬于低價(jià)傾銷(xiāo)行為。

（3）B企業(yè)以排擠競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手、獨(dú)占市場(chǎng)為目的，以低于成本的價(jià)格銷(xiāo)售商品，構(gòu)成了低價(jià)傾銷(xiāo)。（4）依照《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第20條的規(guī)定要求賠償，還可以依照相關(guān)法律（如民法通則、價(jià)格法等）的規(guī)定保護(hù)被侵害的經(jīng)營(yíng)者的利益。

2.（1）甲旅行社的行為已構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，屬于侵犯商業(yè)秘密的行為。商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益，具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息。

雇員或職員的“跳槽”行為是企業(yè)的商業(yè)秘密被泄露的主要渠道。甲旅行社利用高薪利誘乙旅行社職員泄露乙旅行社的經(jīng)營(yíng)信息，致使乙旅行社業(yè)務(wù)驟減，造成一定經(jīng)濟(jì)損失。

（2）商業(yè)秘密是企業(yè)的一種無(wú)形財(cái)產(chǎn)，具有不可侵犯性，任何人均負(fù)有不可侵犯的義務(wù)，雇員也不例外。以上案例的雇員“跳槽”以及泄露商業(yè)秘密行為都有構(gòu)成侵權(quán)，應(yīng)依法進(jìn)行相應(yīng)的處理。獲取被泄露商業(yè)秘密的甲旅行社采用了不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)手段，也應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，給予相應(yīng)的制裁。

3.（1）C服裝廠與A單位之間的交易行為是合法的。我國(guó)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》規(guī)定的商業(yè)賄賂的表現(xiàn)形式主要是回扣。回扣是指在商業(yè)購(gòu)銷(xiāo)中，賣(mài)方從明確標(biāo)價(jià)應(yīng)支付價(jià)款外，暗中向買(mǎi)方退還錢(qián)財(cái)及其他報(bào)償以爭(zhēng)取交易機(jī)會(huì)和交易條件的行為。回扣的特征之一是從帳外秘密給付。由此看C服裝廠與A單位之間沒(méi)有秘密給付。A單位和C服裝廠所簽合同中的確10%的優(yōu)惠是折扣，折扣是經(jīng)營(yíng)者在市場(chǎng)交易中，以明示的方式減扣或送讓給對(duì)方一部分款額，促成交易的一種促銷(xiāo)手段，不屬于商業(yè)賄賂，是一種合法行為。

（2）介紹人B所取的是介紹人勞務(wù)報(bào)酬也稱(chēng)傭金。傭金也是經(jīng)營(yíng)者以明示的方式給付，并明示入賬的。所以介紹人B收取1000元傭金是合法的。

第七章消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法

【案例7-1】

應(yīng)當(dāng)。因?yàn)椤断M(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第54條還規(guī)定，農(nóng)民購(gòu)買(mǎi)、使用直接用于農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的生產(chǎn)資料參照本法執(zhí)行。【案例7-2】

（1）侵犯了消費(fèi)者張女士的知情權(quán)、公平交易權(quán)。

（2）不合法。依據(jù)《消法》規(guī)定：經(jīng)營(yíng)者不得以格式合同、聲明、通知、店堂告示等方式做出對(duì)消費(fèi)者不公平、不合理的規(guī)定，或者減輕、免除其損害消費(fèi)者合法權(quán)益應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任。格式合同、通知、店堂告示、聲明等含有前款所列內(nèi)容的，其內(nèi)容無(wú)效。（3）《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第49條規(guī)定，經(jīng)營(yíng)者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，應(yīng)當(dāng)按照消費(fèi)者的要求增加賠償其受到的損失，增加賠償?shù)慕痤~為消費(fèi)者購(gòu)買(mǎi)商品的價(jià)格或者接受服務(wù)的費(fèi)用的一倍。所以本案中百貨商店應(yīng)該給張女士退貨，并按價(jià)款的一倍給張女士給予賠償。

【案例7-3】

依照《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》規(guī)定：使用其他消費(fèi)者購(gòu)買(mǎi)的商品或服務(wù)的使用人，他們因產(chǎn)品缺陷而導(dǎo)致其人身和財(cái)產(chǎn)損害時(shí)，也可以以消費(fèi)者的身份主張權(quán)利。因?yàn)轱埖陮儆诓惋嫹?wù)業(yè)的經(jīng)營(yíng)者，小波作為接受飲食服務(wù)的顧客，雖然其并未直接支付服務(wù)費(fèi)，但仍然是消費(fèi)者；依照《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》規(guī)定：消費(fèi)者在購(gòu)買(mǎi)、使用商品或接受服務(wù)時(shí)享有人身、財(cái)產(chǎn)安全不受損害的權(quán)利，即消費(fèi)者享有安全保障權(quán)。依據(jù)《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第41條規(guī)定：經(jīng)營(yíng)者提供商品或者服務(wù)，造成消費(fèi)者或者其他受害人人身傷害的，應(yīng)當(dāng)支付醫(yī)療費(fèi)、治療期間的護(hù)理費(fèi)、因誤工減少的收入等費(fèi)用。據(jù)此，飯店應(yīng)賠償小波因其侵權(quán)而產(chǎn)生的護(hù)理費(fèi)、交通費(fèi)、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)、適當(dāng)?shù)木駬p害賠償金、后續(xù)治療費(fèi)等費(fèi)用。【案例7-4】

是。依據(jù)《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》規(guī)定：消費(fèi)者有權(quán)根據(jù)商品或服務(wù)的不同情況，有權(quán)要求經(jīng)營(yíng)者提供商品的價(jià)格、產(chǎn)地、生產(chǎn)者、用途、性能、規(guī)格等級(jí)、主要成分、生產(chǎn)日期、有效期限、檢查合格證明、使用方法說(shuō)明、售后服務(wù)等，或者服務(wù)的內(nèi)容、規(guī)格、費(fèi)用等有關(guān)情況。

【案例7-5】

侵犯了王先生的自主選擇權(quán)。因?yàn)橐罁?jù)《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》規(guī)定：消費(fèi)者有權(quán)對(duì)經(jīng)營(yíng)者提供的商品或服務(wù)進(jìn)行比較、鑒別、挑選、購(gòu)買(mǎi)自己滿意的商品或服務(wù)的權(quán)利。消費(fèi)者有權(quán)根據(jù)自己的意愿和需要選擇商品品種或服務(wù)方式的權(quán)利，其他任何人不得干涉，不得強(qiáng)迫消費(fèi)者接受他不需要的商品或服務(wù)。【案例7-6】

不合理。因?yàn)樗緳C(jī)違反了公平交易的原則，應(yīng)正常收取出租車(chē)服務(wù)費(fèi)64元，而不應(yīng)該向林女士多收16元錢(qián)。【案例7-7】

（1）維護(hù)尊嚴(yán)權(quán)是指消費(fèi)者在購(gòu)買(mǎi)、使用商品或接受服務(wù)時(shí)所享有的其人格尊嚴(yán)、民族風(fēng)俗習(xí)慣得到尊重的權(quán)利。《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第14條規(guī)定：“消費(fèi)者在購(gòu)買(mǎi)、使用商品及接受服務(wù)時(shí)，享有人格尊嚴(yán)、民族風(fēng)俗習(xí)慣得到尊重的權(quán)利。”第25條規(guī)定：“經(jīng)營(yíng)者不得搜查消費(fèi)者身體及攜帶的物品，不得侵犯消費(fèi)者人身自由。”（2）已經(jīng)侵權(quán)。自選超市應(yīng)公開(kāi)向李某賠禮道歉。【案例7-8】

根據(jù)《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第8條消費(fèi)者的知情權(quán)和第19條經(jīng)營(yíng)者提供商品或服務(wù)真實(shí)信息的義務(wù)的相關(guān)規(guī)定，保險(xiǎn)公司應(yīng)全額退還保費(fèi)。【案例7-9】

評(píng)析：第一項(xiàng)措施。應(yīng)為按照《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》的規(guī)定經(jīng)營(yíng)者應(yīng)當(dāng)標(biāo)明其真實(shí)名稱(chēng)和標(biāo)記。租賃他人柜臺(tái)或場(chǎng)地的經(jīng)營(yíng)者，應(yīng)當(dāng)標(biāo)明其真實(shí)名稱(chēng)和標(biāo)記。【案例7-10】

有權(quán)要求賠償。依照《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》規(guī)定：“經(jīng)營(yíng)者提供商品或服務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照國(guó)家規(guī)定或者與消費(fèi)者的約定，承擔(dān)包修、包換、包退或者其他責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)按照國(guó)家規(guī)定或者約定履行，不得故意拖延或者無(wú)理拒絕。依法經(jīng)有關(guān)部門(mén)認(rèn)定為不合格的商品，消費(fèi)者要求退貨的，經(jīng)營(yíng)者應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)退貨。還應(yīng)賠償消費(fèi)者的損失。” 【案例7-11】 不合理。依照《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第24條的規(guī)定：“經(jīng)營(yíng)者不得以格式合同、聲明、通知、店堂告示等方式做出對(duì)消費(fèi)者不公平、不合理的規(guī)定，或者減輕、免除其損害消費(fèi)者合法權(quán)益應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任。格式合同、通知、店堂告示、聲明等含有前款所列內(nèi)容的，其內(nèi)容無(wú)效。”經(jīng)營(yíng)者自我規(guī)定的有關(guān)行業(yè)規(guī)定或經(jīng)營(yíng)條款，如果損害了消費(fèi)者的權(quán)益，與《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》相抵觸，其內(nèi)容是無(wú)效的。【案例7-12】近幾年，網(wǎng)絡(luò)購(gòu)物逐漸成為人們的購(gòu)物風(fēng)尚。遠(yuǎn)程購(gòu)物的“非現(xiàn)場(chǎng)性”導(dǎo)致消費(fèi)者和商家的信息極不對(duì)稱(chēng)，因?yàn)橄M(fèi)者無(wú)法直接接觸商品進(jìn)行全面了解和挑選，僅靠商家提供的信息進(jìn)行選擇，難免有誤差，如果碰到不講誠(chéng)信的商家，隱瞞了商品的負(fù)面信息，消費(fèi)者易遭受損失。新《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》針對(duì)網(wǎng)絡(luò)等遠(yuǎn)程購(gòu)物方式賦予了消費(fèi)者七天反悔權(quán)，旨在促進(jìn)買(mǎi)賣(mài)雙方的平等地位。根據(jù)新《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》，上述案例中的張小姐有權(quán)要求退貨。【提醒】反悔權(quán)僅適用于網(wǎng)絡(luò)等遠(yuǎn)程購(gòu)物方式，消費(fèi)者直接到商店購(gòu)買(mǎi)的物品，不適用該條規(guī)定。另外反悔權(quán)的期限是收到商品之日起七日內(nèi)，根據(jù)商品性質(zhì)不宜退貨的商品不在此列。【案例7-13】

個(gè)人信息被隨意泄露或買(mǎi)賣(mài)，消費(fèi)者的正常生活受到嚴(yán)重干擾。誰(shuí)都知道是商家“出賣(mài)”了消費(fèi)者的個(gè)人信息，但卻沒(méi)人管也沒(méi)地方去投訴。新《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》首次將個(gè)人信息保護(hù)作為消費(fèi)者權(quán)益確認(rèn)，是消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)領(lǐng)域的一項(xiàng)重大突破。

【提醒】雖然新《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》將消費(fèi)者個(gè)人信息保護(hù)進(jìn)行確認(rèn)，但目前僅停留在文字上，具體操作性不強(qiáng)。如果個(gè)人信息被泄露，消費(fèi)者如何取證、維權(quán)，相關(guān)經(jīng)營(yíng)者將被如何處罰，有待進(jìn)一步規(guī)定。【案例7-14】

（1）是違法的。違反了《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》關(guān)于經(jīng)營(yíng)者不得搜查消費(fèi)者的身體及攜帶的物品的規(guī)定，侵犯了劉某的人格權(quán)。

（2）可與經(jīng)營(yíng)者協(xié)商；請(qǐng)求消協(xié)調(diào)解；向有關(guān)行政部門(mén)申訴；根據(jù)與經(jīng)營(yíng)者達(dá)成的仲裁協(xié)議提請(qǐng)仲裁機(jī)構(gòu)仲裁；向人民法院起訴。

（3）根據(jù)《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第43條規(guī)定，服裝陳列廳老板應(yīng)當(dāng)承擔(dān)為劉某恢復(fù)名譽(yù)、消除影響、賠禮道歉，并賠償損失的法律責(zé)任。【案例7-15】

網(wǎng)上購(gòu)物方式同普通購(gòu)物不同，對(duì)于商家是否具經(jīng)營(yíng)資質(zhì)、信譽(yù)等情況，買(mǎi)家無(wú)從查證，這就需要網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)加強(qiáng)審查和監(jiān)管。但另一方面，由于賣(mài)家眾多，網(wǎng)購(gòu)平臺(tái)只是提供一個(gè)交易平臺(tái)，買(mǎi)賣(mài)自由，雙方自愿，要求網(wǎng)購(gòu)平臺(tái)進(jìn)行直接監(jiān)管也是不現(xiàn)實(shí)的。為此，新《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》對(duì)網(wǎng)購(gòu)平臺(tái)的責(zé)任進(jìn)行了清晰定位，即網(wǎng)購(gòu)平臺(tái)不能提供銷(xiāo)售者或者服務(wù)者的真實(shí)名稱(chēng)、地址和有效聯(lián)系方式的，承擔(dān)賠償責(zé)任。上述案例中，根據(jù)新《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》，李女士有權(quán)要求網(wǎng)購(gòu)平臺(tái)賠償。新《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第55條規(guī)定：經(jīng)營(yíng)者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，應(yīng)當(dāng)按照消費(fèi)者的要求增加賠償其受到的損失，增加賠償?shù)慕痤~為消費(fèi)者購(gòu)買(mǎi)商品的價(jià)款或者接受服務(wù)的費(fèi)用的三倍；增加賠償?shù)慕痤~不足五百元的，為五百元。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。【案例7-16】

新《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》不僅將懲罰性賠償?shù)谋稊?shù)由“退一賠二”變?yōu)椤巴艘毁r三”，還對(duì)賠償?shù)淖畹蛿?shù)額進(jìn)行確定。上述案例中，超市的行為明顯構(gòu)成價(jià)格欺詐，根據(jù)新《消法》，孫小姐能獲得3倍賠償，由于該數(shù)額低于500元，因此孫小姐可以獲得500元賠償。

【提醒】此賠償原則僅針對(duì)經(jīng)營(yíng)者存在欺詐消費(fèi)者的行為。所謂欺詐消費(fèi)者的行為，是指經(jīng)營(yíng)者在提供商品或者服務(wù)中，采取虛假或者其他不正當(dāng)手段欺騙、誤導(dǎo)消費(fèi)者，使消費(fèi)者的合法權(quán)益受到損害的行為。

【綜合實(shí)訓(xùn)】

一、單項(xiàng)選擇題

1.B

2.B

3.D

4.C 5.C

二、多項(xiàng)選擇題 1.ABD

2.ABCD

3.ABCD

4.ABCD

5.AB

三、案例分析題

1.（1）銷(xiāo)售假冒偽劣產(chǎn)品致消費(fèi)者健康權(quán)受到損害，侵犯了消費(fèi)者王某的安全保障權(quán)。（2）銷(xiāo)售假冒產(chǎn)品的行為構(gòu)成了欺詐經(jīng)營(yíng)，消費(fèi)者王某可主張懲罰性賠償責(zé)任，可要求美容院賠償其醫(yī)療費(fèi)、誤工費(fèi)等；還可要求美容院除返還購(gòu)物款外，支付其購(gòu)物款一倍的賠償金。

2.（1）根據(jù)《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》的規(guī)定，李某的人格尊嚴(yán)權(quán)、人身安全權(quán)受到了侵犯。（2）李某可以通過(guò)五種途徑解決糾紛，保護(hù)自己的合法權(quán)益：與經(jīng)營(yíng)者協(xié)商；請(qǐng)求消費(fèi)者協(xié)會(huì)調(diào)解；向有關(guān)行政部門(mén)申訴；根據(jù)與經(jīng)營(yíng)者達(dá)成的仲裁條款提請(qǐng)仲裁；向人民法院起訴。從本案情況看，第一和第四種途徑無(wú)法采取，李某可采用其他方式。

3.李某可以向甲公司、乙公司、丁公司要求賠償。根據(jù)《消法》的規(guī)定，消費(fèi)者在展覽會(huì)、租賃柜臺(tái)購(gòu)買(mǎi)商品或者接受服務(wù)，其合法權(quán)益受到損害的，可以向銷(xiāo)售者或者服務(wù)者要求賠償。展覽會(huì)結(jié)束或者柜臺(tái)租賃期滿后，也可以向展覽會(huì)的舉辦者、柜臺(tái)的出租者要求賠償。因?yàn)檫@不是產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任，沒(méi)有造成其他財(cái)產(chǎn)或人身傷害，所以李某不能向生產(chǎn)廠家丙公司要求賠償。

第八章產(chǎn)品質(zhì)量法

【案例8-1】

外國(guó)某集團(tuán)在我國(guó)建立的玩具廠，是在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)，應(yīng)當(dāng)適用《產(chǎn)品質(zhì)量法》。同時(shí)，結(jié)合案例所述情況，該玩具廠所生產(chǎn)的電動(dòng)玩具屬于《產(chǎn)品質(zhì)量法》所稱(chēng)的產(chǎn)品范圍。因?yàn)椋谝唬妱?dòng)玩具這類(lèi)產(chǎn)品是通過(guò)勞動(dòng)者加工、制作完成的；第二，該廠所生產(chǎn)的電動(dòng)玩具是投入流通領(lǐng)域銷(xiāo)售以獲取利潤(rùn)為目的的。另外，由于該產(chǎn)品出現(xiàn)質(zhì)量問(wèn)題，工商行政部門(mén)給予玩具廠行政處罰是符合法律規(guī)定的。

課堂討論評(píng)析：暴露處我國(guó)產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)管體制上的許多漏洞。

課堂討論評(píng)析：首先，在中國(guó)的豐田汽車(chē)主要是以合資的形式，這跟豐田在美國(guó)等國(guó)多采用獨(dú)資的形式不同；第二，豐田很多車(chē)在中國(guó)沒(méi)有投產(chǎn)和進(jìn)口；第三，中國(guó)國(guó)內(nèi)廠商可能更多采用維修而非召回的方法應(yīng)對(duì)汽車(chē)故障；第四，豐田在召回過(guò)程中確實(shí)存在對(duì)不同國(guó)家汽車(chē)差別待遇的問(wèn)題。【案例8-2】

本案中高壓鍋的生產(chǎn)者生產(chǎn)的高壓鍋應(yīng)當(dāng)不存在危及人身、財(cái)產(chǎn)安全的不合理的危險(xiǎn)，必須具備高壓鍋應(yīng)當(dāng)具備的使用性能；銷(xiāo)售者應(yīng)當(dāng)進(jìn)貨檢查驗(yàn)收，應(yīng)驗(yàn)明高壓鍋的合格證明和其他標(biāo)識(shí)，并采取措施，保持所銷(xiāo)售高壓鍋的質(zhì)量。而事實(shí)上，高壓鍋氣墊圈損壞，存在密封不嚴(yán)以及漏氣現(xiàn)象，導(dǎo)致?lián)p害后果，對(duì)此，銷(xiāo)售者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。【案例8-3】

不合法，屬于以假充真行為。【案例8-4】

商場(chǎng)應(yīng)當(dāng)進(jìn)貨檢查驗(yàn)收，應(yīng)驗(yàn)明冰箱的合格證明和其他標(biāo)識(shí)，并采取措施，保持所持有銷(xiāo)售冰箱的質(zhì)量，因此商場(chǎng)對(duì)出售不制冷、溫控器失靈的冰箱應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。【案例8-5】

（1）不成立。依照《產(chǎn)品質(zhì)量法》第10條：任何單位和個(gè)人有權(quán)對(duì)違反本法規(guī)定的行為，向產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督部門(mén)或者其他有關(guān)部門(mén)檢舉。

（2）應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。依照《產(chǎn)品質(zhì)量法》第40條：售出的產(chǎn)品有下列情形之一的，銷(xiāo)售者應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)修理、更換、退貨；給購(gòu)買(mǎi)產(chǎn)品的消費(fèi)者造成損失的，銷(xiāo)售者應(yīng)當(dāng)賠償損失：①不具備產(chǎn)品應(yīng)當(dāng)具備的使用性能而事先未作說(shuō)明的；②不符合在產(chǎn)品或其包裝上注明采用的產(chǎn)品標(biāo)準(zhǔn)的；③不符合以產(chǎn)品說(shuō)明、實(shí)物樣品等方式表明的質(zhì)量狀況的。【案例8-6】

根據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》第42條的規(guī)定，由于銷(xiāo)售者的過(guò)錯(cuò)使產(chǎn)品存在缺陷，造成人身、財(cái)產(chǎn)損害的，銷(xiāo)售者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。銷(xiāo)售者不能指明缺陷產(chǎn)品的生產(chǎn)者也不能指明缺陷產(chǎn)品的供貨者的，銷(xiāo)售者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。本案中，任強(qiáng)的受傷是由于電視機(jī)爆炸而導(dǎo)致的。在產(chǎn)品檢驗(yàn)過(guò)程中，又無(wú)法斷定到底是商家的責(zé)任，還是用戶使用過(guò)程中的責(zé)任，而商場(chǎng)也無(wú)法舉證是任強(qiáng)使用的過(guò)錯(cuò)，也無(wú)法指明是生產(chǎn)者或者供貨者所提供的產(chǎn)品有缺陷。根據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》的立法精神，產(chǎn)品質(zhì)量糾紛是采用嚴(yán)格的責(zé)任制度。因此，本案的責(zé)任應(yīng)當(dāng)由商場(chǎng)來(lái)承擔(dān)。【案例8-7】

某廠不同意賠償?shù)淖龇ㄕ_。根據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》第29條的規(guī)定，生產(chǎn)者能夠證明未將產(chǎn)品投入流通的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。本案中，某廠開(kāi)發(fā)的新型節(jié)能爐具，只是樣品，且數(shù)量只有10件，在封存其間丟失流入市場(chǎng)，導(dǎo)致存在重大缺陷的產(chǎn)品在居民使用時(shí)發(fā)生爆炸，造成一定的傷害。某廠只要能證明此爐具未曾投入市場(chǎng)，則其可以免除產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任。【案例8-8】 本案中，王某因在某工業(yè)醫(yī)院做美容手術(shù)造成美容不成反而毀容，其人身權(quán)益受到嚴(yán)重?fù)p害，她依法有權(quán)向服務(wù)者醫(yī)院要求賠償。王某可主張醫(yī)療費(fèi)、交通費(fèi)、誤工費(fèi)、美容傷殘金、精神損害賠償。

【綜合實(shí)訓(xùn)】

一、單項(xiàng)選擇題

1.A

2.C

3.B

4.A

5.C

二、多項(xiàng)選擇題

1.ABC

2.AD

3.AC

4.AD

5.ABCD

三、案例分析題

1.氣筒確實(shí)存在缺陷，但該氣筒只是機(jī)械廠的樣品，未投入流通，劉某并非消費(fèi)者或用戶，因此，氣筒因缺陷造成劉某的損害不適用產(chǎn)品質(zhì)量法解決而應(yīng)依民法的規(guī)定進(jìn)行處理。2.宋某購(gòu)買(mǎi)的電視機(jī)出現(xiàn)嚴(yán)重質(zhì)量問(wèn)題，銷(xiāo)售者與生產(chǎn)者或供貨者在訂立買(mǎi)賣(mài)合同時(shí)又未明確地約定事后處理糾紛的方式，則銷(xiāo)售者依法負(fù)有產(chǎn)品瑕疵擔(dān)保責(zé)任，應(yīng)根據(jù)消費(fèi)者宋某的要求予以修理、更換或者退貨。因?yàn)楸景钢兴文乘?gòu)電視機(jī)已經(jīng)達(dá)不到使用的要求，商場(chǎng)應(yīng)予以更換;如宋某要求退貨，商場(chǎng)也不得拒絕。

第十二章勞動(dòng)合同法

【案例12-1】

《勞動(dòng)合同法》第26條規(guī)定，以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立或者變更勞動(dòng)合同的，勞動(dòng)合同無(wú)效或者部分無(wú)效。李某利用假文憑騙取公司信任，雙方簽訂的是無(wú)效勞動(dòng)合同。據(jù)此，上述公司有權(quán)對(duì)此勞動(dòng)合同實(shí)施撤銷(xiāo)，李某不但沒(méi)有權(quán)利要求得到只有解除合同才可能有的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金和代通知金，而且如果李某給公司造成直接經(jīng)濟(jì)損失，公司有權(quán)要求賠償。【案例12-2】

雜志社與張某的勞動(dòng)合同期滿后，張某仍在雜志社工作，雜志社沒(méi)有表示異議，視為雙方同意以原條件繼續(xù)履行勞動(dòng)合同。據(jù)此，雙方存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。事后，雜志社不再聘用張某，應(yīng)認(rèn)定為自行解除與張某的勞動(dòng)關(guān)系，應(yīng)向張某支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。【案例12-3】

公司提出與員工協(xié)商解除勞動(dòng)合同時(shí)，設(shè)定了一周的期限和書(shū)面同意的條件，劉先生未在公司設(shè)定的期限內(nèi)以書(shū)面形式表示同意，表明劉先生未能在公司提出協(xié)商解除勞動(dòng)合同時(shí)達(dá)成解除合同的協(xié)議；此后，劉先生在公司設(shè)定的期限和條件之外提出協(xié)商解除勞動(dòng)合同，應(yīng)是劉先生另行向公司提出的協(xié)商解除合同要求。雙方盡管最后還是協(xié)商一致依法解除了勞動(dòng)合同，但由于是劉先生提出協(xié)商解除要求的，根據(jù)以上規(guī)定，公司沒(méi)有支付額外獎(jiǎng)勵(lì)金和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的法定義務(wù)，因此劉先生要求公司支付額外獎(jiǎng)勵(lì)金和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金均無(wú)法律依據(jù)。【案例12-4】

小周于2008年10月進(jìn)入該公司工作。于2009年4月意外受傷入院，依法擁有3個(gè)月的醫(yī)療期，而廣告公司做出解除勞動(dòng)合同的決定是在小周入院1個(gè)月以后，尚在小周依法擁有的醫(yī)療期內(nèi)，因而廣告公司的做法不正確，不合法。

【綜合實(shí)訓(xùn)】

一、單項(xiàng)選擇題

1.A

2.B

3.B

4.B

5.C

二、多項(xiàng)選擇題

1.ABCDE

2.ABCD

3.ABCD

4.ABCD

5.ABC

三、案例分析題

1.根據(jù)《勞動(dòng)法》和《勞動(dòng)合同法》等相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，用人單位與勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)按照勞動(dòng)合同的約定，全面履行各自的義務(wù)。用人單位應(yīng)當(dāng)按照勞動(dòng)合同約定和國(guó)家規(guī)定，向勞動(dòng)者及時(shí)足額支付勞動(dòng)報(bào)酬。在勞動(dòng)者已履行勞動(dòng)義務(wù)的情況下，用人單位未按勞動(dòng)合同約定的數(shù)額、日期或方式支付勞動(dòng)報(bào)酬的，勞動(dòng)者可以與用人單位解除勞動(dòng)合同，并且用人單位要按照勞動(dòng)合同法規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的支付標(biāo)準(zhǔn)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

在該案例中，用人單位沒(méi)有按照勞動(dòng)合同的約定，向勞動(dòng)者按時(shí)足額支付勞動(dòng)報(bào)酬，因此，勞動(dòng)者有權(quán)解除勞動(dòng)合同，要求用人單位支付所欠付的勞動(dòng)報(bào)酬，并支付延期支付工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。競(jìng)業(yè)限制是指負(fù)有特定義務(wù)的勞動(dòng)者在任職期間或者離任后的一定期間內(nèi)，不得自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與所任職的企業(yè)同類(lèi)性質(zhì)的行業(yè)，不得泄露用人單位的商業(yè)秘密和與知識(shí)產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項(xiàng)。為了保護(hù)用人單位的商業(yè)秘密，限制惡意競(jìng)爭(zhēng)，根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第二十三條的規(guī)定，用人單位有權(quán)與負(fù)有保密義務(wù)的勞動(dòng)者簽訂競(jìng)業(yè)禁止條款。同時(shí)，根據(jù)競(jìng)業(yè)限制的規(guī)定，勞動(dòng)者在解除或終止勞動(dòng)關(guān)系的競(jìng)業(yè)限制期間將不能利用自己比較占優(yōu)勢(shì)的從業(yè)技術(shù)進(jìn)行勞動(dòng)，從而獲得相應(yīng)的勞動(dòng)報(bào)酬。競(jìng)業(yè)禁止這種對(duì)勞動(dòng)權(quán)能的限制，必將導(dǎo)致勞動(dòng)者競(jìng)業(yè)禁止期間收入的降低，往往會(huì)造成勞動(dòng)者生活質(zhì)量的下降。為了保障勞動(dòng)者競(jìng)業(yè)禁止期間的生活質(zhì)量，《勞動(dòng)合同法》第二十三條、第二十四條對(duì)經(jīng)營(yíng)限制的適用主體、行業(yè)范圍、時(shí)間范圍、區(qū)域范圍、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償、違約金等都進(jìn)行必要的合理性限制。因此，競(jìng)業(yè)禁止對(duì)用人單位來(lái)說(shuō)，其應(yīng)當(dāng)支付競(jìng)業(yè)禁止勞動(dòng)者在競(jìng)業(yè)禁止期間的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，并在與勞動(dòng)者約定競(jìng)業(yè)禁止條款時(shí)，對(duì)競(jìng)業(yè)禁止勞動(dòng)者的主體范圍和保密事項(xiàng)范圍、競(jìng)業(yè)禁止的地域范圍和競(jìng)業(yè)禁止年限進(jìn)行合理的限制。否則，用人單位不約定競(jìng)業(yè)禁止經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金或不實(shí)際支付該經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的，競(jìng)業(yè)禁止約定條款對(duì)勞動(dòng)者無(wú)效。在該案例中，用人單位盡管與勞動(dòng)者約定了競(jìng)業(yè)限制條款和違反競(jìng)業(yè)限制勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)支付違約金的條款，但是，由于用人單位并沒(méi)有按照法律規(guī)定，向勞動(dòng)者支付競(jìng)業(yè)限制補(bǔ)償金，因此，該競(jìng)業(yè)限制義務(wù)就終止，即勞動(dòng)者無(wú)需支付違約金。因此，根據(jù)《勞動(dòng)法》和《勞動(dòng)合同法》的相關(guān)規(guī)定，在該案例中，勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同，用人單位應(yīng)支付拖欠的工資、延期支付工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、解除勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，同時(shí)，競(jìng)業(yè)禁止條款對(duì)勞動(dòng)者不具有法律約束力。

2.用人單位與勞動(dòng)者約定的試用期違反《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定。按照《勞動(dòng)合同法》第十九條規(guī)定，勞動(dòng)合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過(guò)二個(gè)月。因此用人單位與勞動(dòng)者最多可以約定二個(gè)月的試用期。勞動(dòng)者按照合同約定履行了6個(gè)月的試用期，其中4個(gè)月是違法試用期，那么用人單位除了不能索回勞動(dòng)者已經(jīng)獲得的6個(gè)月的試用期工資6000元外，還必須按照試用期滿后的月工資標(biāo)準(zhǔn)1500元，再向勞動(dòng)者賠償這4個(gè)月的工資6000元。

3.根據(jù)《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定，訂立勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)遵循合法、公平、平等自愿、協(xié)商一致、誠(chéng)實(shí)信用的原則。同時(shí)，用人單位有權(quán)了解勞動(dòng)者與勞動(dòng)合同直接相關(guān)的基本情況，勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)如實(shí)說(shuō)明。勞動(dòng)者和用人單位在法律上處于平等的地位，且勞動(dòng)合同訂立的過(guò)程是完全出于當(dāng)事人自己的意愿，而且是出于內(nèi)心的真實(shí)意思表示。勞動(dòng)合同訂立的過(guò)程中，勞動(dòng)者和用人單位必須誠(chéng)實(shí)、善意地行使權(quán)利，不詐不欺，誠(chéng)實(shí)守信。同時(shí)，根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第三十九條的規(guī)定，在試用期期間，勞動(dòng)者不符合錄用條件的，用人單位可以與勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同，而且用人單位并不需要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。本案中，王某在填寫(xiě)錄用人員情況登記表時(shí)，隱瞞了自己曾先后2次受行政、刑事處分的事實(shí)，是一種不誠(chéng)實(shí)，不善意的行為，違背了誠(chéng)實(shí)信用原則。雖然簽訂合同是雙方自愿的，但這種自愿是建立在虛假材料的基礎(chǔ)上的，本質(zhì)上是違背了平等自愿的原則

第四篇：經(jīng)濟(jì)法實(shí)務(wù)-作業(yè)

鄭州大學(xué)現(xiàn)代遠(yuǎn)程教育《經(jīng)濟(jì)法實(shí)務(wù)》課程考核要求 說(shuō)明：本課程考核形式為提交作業(yè)，完成后請(qǐng)保存為WORD 2003格式的文檔，登陸學(xué)習(xí)的平臺(tái)提交，并檢查和確認(rèn)提交成功（能夠下載，并且內(nèi)容無(wú)誤即為提交成功）。

一、作業(yè)要求：

1、每題都做，獨(dú)立完成；

2、以word 2003形式提交學(xué)習(xí)的平臺(tái)；

二、作業(yè)內(nèi)容：

一、簡(jiǎn)答題：

1、簡(jiǎn)述授予專(zhuān)利權(quán)的條件。（10分）

答：專(zhuān)利申請(qǐng)要獲得授權(quán)需要滿足形式條件和實(shí)質(zhì)條件，形式條件主要為專(zhuān)利申請(qǐng)文件應(yīng)當(dāng)以專(zhuān)利法及其實(shí)施細(xì)則規(guī)定的格式，并依照法定程序履行各種必要的手續(xù)。文件或者手續(xù)如果不符合要求，應(yīng)當(dāng)在法律規(guī)定或者專(zhuān)利局指定的期限內(nèi)補(bǔ)正，經(jīng)過(guò)補(bǔ)正仍然不符合要求的，專(zhuān)利局將予以駁回。

實(shí)質(zhì)條件分兩種，發(fā)明專(zhuān)利和實(shí)用新型專(zhuān)利實(shí)質(zhì)條件為：應(yīng)當(dāng)具備新穎性、創(chuàng)造性和實(shí)用性，即：“三性” 標(biāo)準(zhǔn)。外觀設(shè)計(jì)專(zhuān)利實(shí)質(zhì)條件為：新穎性、明顯區(qū)別性、不得與他人在先權(quán)相沖突。新穎性，是指該發(fā)明或者實(shí)用新型(外觀設(shè)計(jì)）不屬于現(xiàn)有技術(shù)（設(shè)計(jì)）；也沒(méi)有任何單位或者個(gè)人就同樣的發(fā)明或者實(shí)用新型(外觀設(shè)計(jì)）在申請(qǐng)日以前向國(guó)務(wù)院專(zhuān)利行政部門(mén)提出過(guò)申請(qǐng)，并記載在申請(qǐng)日以后公布的專(zhuān)利申請(qǐng)文件或者公告的專(zhuān)利文件中。創(chuàng)造性，指同申請(qǐng)日以前公眾已知的現(xiàn)有技術(shù)相比，對(duì)于發(fā)明專(zhuān)利，應(yīng)具有突出的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和顯著進(jìn)步；對(duì)于實(shí)用新型專(zhuān)利，應(yīng)具有實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和進(jìn)步。實(shí)用性，指該發(fā)明或者實(shí)用新型能夠制造或者使用，并且能夠產(chǎn)生積極效果。明顯區(qū)別性，是指授予專(zhuān)利權(quán)外觀設(shè)計(jì)與現(xiàn)有設(shè)計(jì)或者現(xiàn)有設(shè)計(jì)特征的組合相比，應(yīng)當(dāng)具有明顯區(qū)別。不得與他人在先權(quán)相沖突，是指授予專(zhuān)利權(quán)的外觀設(shè)計(jì)不得與他人在申請(qǐng)日以前已經(jīng)取得的合法權(quán)利相沖突。

2、常見(jiàn)的商標(biāo)侵權(quán)形式有哪些？（10分）

答：商標(biāo)侵權(quán)形式包括使用侵權(quán)、銷(xiāo)售侵權(quán)、標(biāo)識(shí)侵權(quán)、反向假冒侵權(quán)和其他侵權(quán)五種情況。

一、使用侵權(quán)：未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人的許可，在同一種商品或者類(lèi)似商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同或者相近似的商標(biāo)的；

二、銷(xiāo)售侵權(quán)：銷(xiāo)售侵犯注冊(cè)商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)的商品的；

三、標(biāo)識(shí)侵權(quán)：偽造、擅自制造他人注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)或者銷(xiāo)售偽造、擅自制造的注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)的；

四、反向假冒侵權(quán)：未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人同意，更換其注冊(cè)商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場(chǎng)的；

五、其他侵權(quán)：

（一）企業(yè)名稱(chēng)侵權(quán)商標(biāo)權(quán)：將與他人注冊(cè)商標(biāo)相同或者相近似的文字作為企業(yè)的字號(hào)在相同或者類(lèi)似商品上突出使用，容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認(rèn)的；

（二）搶注馳名商標(biāo)：復(fù)制、摹仿、翻譯他人注冊(cè)的馳名商標(biāo)或其主要部分在不相同或者不相類(lèi)似商品上作為商標(biāo)使用，誤導(dǎo)公眾，致使該馳名商標(biāo)注冊(cè)人的利益可能受到損害的；

（三）域名侵犯商標(biāo)權(quán)：將與他人注冊(cè)商標(biāo)相同或者相近似的文字注冊(cè)為域名，并且通過(guò)該域名進(jìn)行相關(guān)商品交易的電子商務(wù)，容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認(rèn)的；

（四）商品名稱(chēng)和裝潢侵權(quán)：在同一種或者類(lèi)似商品上，將與他人注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的標(biāo)志作為商品名稱(chēng)或者商品裝潢使用，誤導(dǎo)公眾；

（五）為商標(biāo)侵權(quán)行為提供便利條件的：故意為侵犯他人注冊(cè)商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)行為提供倉(cāng)儲(chǔ)、運(yùn)輸、郵寄、隱匿等便利條件的。

3、什么是擔(dān)保合同，其效力如何?（20分）

答：所謂擔(dān)保合同，是指為促使債務(wù)人履行其債務(wù)，保障債權(quán)人的債權(quán)得以實(shí)現(xiàn)，而在債權(quán)人（同時(shí)也是擔(dān)保權(quán)人）和債務(wù)人之間，或在債權(quán)人、債務(wù)人和第三人（即擔(dān)保人）之間協(xié)商形成的，當(dāng)債務(wù)人不履行或無(wú)法履行債務(wù)時(shí)，以一定方式保證債權(quán)人債權(quán)得以實(shí)現(xiàn)的協(xié)議。擔(dān)保合同旨在明確擔(dān)保權(quán)人和擔(dān)保人之間的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系，保障債權(quán)人的債權(quán)得以實(shí)現(xiàn)。擔(dān)保合同是一種重要的民事合同，因?yàn)閾?dān)保合同是一種從合同，其規(guī)定和其他主合同放到了一起。擔(dān)保合同的從屬性，又稱(chēng)附隨性、伴隨性，是指擔(dān)保合同的成立和存在必須以一定的合同關(guān)系的存在為前提。被擔(dān)保的合同關(guān)系是一種主法律關(guān)系，為之而設(shè)立的擔(dān)保關(guān)系是一種從法律關(guān)系。

擔(dān)保合同的生效條件：（1）雙方當(dāng)事人具有民事行為能力；（2）意思表示真實(shí)；（3）內(nèi)容、形式合法（4）采取書(shū)面形式。

擔(dān)保合同的效力：（1）對(duì)于擔(dān)保權(quán)人的效力：在人的擔(dān)保中可以請(qǐng)求擔(dān)保人清償；在物的擔(dān)保中，可以從擔(dān)保物的價(jià)值中優(yōu)先受償。（2）對(duì)于擔(dān)保人的效力：擔(dān)保人付擔(dān)保債權(quán)實(shí)現(xiàn)義務(wù)。（3）對(duì)于被擔(dān)保人的效力：一是履行主債務(wù)；二是在擔(dān)保人履行擔(dān)保責(zé)任后，負(fù)有向擔(dān)保人償還的義務(wù)。《擔(dān)保法》第5條規(guī)定，擔(dān)保合同被確認(rèn)無(wú)效后，債務(wù)人、擔(dān)保人、債權(quán)人有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其過(guò)錯(cuò)各自承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。（1）因主合同無(wú)效而無(wú)效的，擔(dān)保合同另有約定的，按照約定。擔(dān)保人有過(guò)錯(cuò)時(shí)，其責(zé)任不應(yīng)超過(guò)債務(wù)人不能清償部分的1/3。（2）因自身不符合有效條件而無(wú)效。這時(shí)如果債權(quán)人無(wú)過(guò)錯(cuò)的的，債務(wù)人和擔(dān)保人對(duì)債權(quán)人的損失承擔(dān)連帶責(zé)任。債權(quán)人、擔(dān)保人有過(guò)錯(cuò)的，擔(dān)保人的責(zé)任不應(yīng)超過(guò)債務(wù)人不能清償部分的1/2。

二、論述題（30分）：

試述公司法對(duì)公司投資權(quán)和擔(dān)保權(quán)的限制。

答：盡管公司享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)，對(duì)其財(cái)產(chǎn)具有支配的權(quán)力，但是，為了維持公司資本充實(shí)，保證公司債權(quán)人的利益，公司在行使法人財(cái)產(chǎn)權(quán)利時(shí)，也將受到一定的限制。這類(lèi)限制主要有：

（1）對(duì)外投資的限制。我國(guó)《公司法》第十五條規(guī)定：“公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律規(guī)定外，不得成為對(duì)所投資企業(yè)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。”同時(shí)，《公司法》第十六條還規(guī)定，公司向其他企業(yè)投資，按照公司章程的規(guī)定由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議；公司章程對(duì)投資的總額及單項(xiàng)投資的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過(guò)規(guī)定的限額。

（2）擔(dān)保的限制。根據(jù)《公司法》第十六條規(guī)定，公司為他人提供擔(dān)保，按照公司

章程的規(guī)定由董事長(zhǎng)會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議；公司章程對(duì)擔(dān)保的總額或單項(xiàng)擔(dān)保的數(shù)額是有限額規(guī)定的，不得超過(guò)規(guī)定的限額。公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議。接受擔(dān)保的股東或者受實(shí)際控制人支配的股東不得參加表決，該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過(guò)半數(shù)通過(guò)。

三、案例分析題（30分）：

董事長(zhǎng)王某代表本公司與乙公司簽訂了一份機(jī)床轉(zhuǎn)讓合同。合同規(guī)定，精密機(jī)床作價(jià)950萬(wàn)元，甲公司于10月31日前交貨，乙公司在交貨后10天內(nèi)付清款項(xiàng)。在交貨日前，甲公司發(fā)現(xiàn)乙公司經(jīng)營(yíng)狀況惡化，通知乙公司提供擔(dān)保，乙公司予以拒絕。又過(guò)了1個(gè)月，甲公司發(fā)現(xiàn)乙公司的經(jīng)營(yíng)狀況進(jìn)一步惡化，于是提出解除合同。乙公司遂向法院起訴。

請(qǐng)回答：（1）甲公司中止履行的理由能否成立?為什么?（2）甲公司能否解除合同?為什么?

答：（1）甲公司中止履行的理由能成立。屬于不安抗辯權(quán)，不安抗辯權(quán)是指應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方有法律規(guī)定的情形從而可能導(dǎo)致不能履行義務(wù)的，可以要求對(duì)方提供相應(yīng)的擔(dān)保或者中止履行合同的權(quán)利。發(fā)生不安抗辯權(quán)的情形主要有以下四種：一是經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化；二是轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；三是喪失商業(yè)信譽(yù)；四是有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。本案中，乙公司經(jīng)營(yíng)狀況惡化，故甲公司有權(quán)中止履行合同。

（2）甲公司可以解除合同。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人在中止履行合同后，通知對(duì)方，如果對(duì)方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中指履行的一方可以解除合同。在本案例中，乙公司的經(jīng)營(yíng)狀況進(jìn)一步惡化，并且拒絕提供擔(dān)保，故甲公司可以解除合同。

第五篇：A3經(jīng)濟(jì)法教學(xué)案例

一、經(jīng)濟(jì)法總論

經(jīng)濟(jì)法總論1：某電器公司銷(xiāo)售的音箱十分暢銷(xiāo)，但其生產(chǎn)的變壓器耳機(jī)等小商品銷(xiāo)售量卻很小。于是該公司將各小型收錄機(jī)、變壓器、耳機(jī)等組合在一起，規(guī)定凡購(gòu)買(mǎi)音箱者必須同時(shí)購(gòu)買(mǎi)相應(yīng)的整套設(shè)備。這種做法引起了廣大消費(fèi)者的不滿，告到了工商局。工商局查清該公司的行為違反了反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法的有關(guān)規(guī)定，因此，責(zé)令其立即停止搭銷(xiāo)，并處50000元的罰款。問(wèn)：（1）工商局與該電器公司之間發(fā)生的法律關(guān)系是否屬于經(jīng)濟(jì)法調(diào)整的對(duì)象，為什么？

（2）經(jīng)濟(jì)法的概念有幾層含義？經(jīng)濟(jì)法的調(diào)整對(duì)象包括哪些？ 經(jīng)濟(jì)法總論

2、甲跨國(guó)食品公司的主要商標(biāo)“KELLOG”乃世界著名商標(biāo)。93年8月，該公司中國(guó)分公司發(fā)現(xiàn)，廣東乙公司的產(chǎn)品包裝除將“KELLOG”改成“KELLOGG”外，其他標(biāo)志與甲公司產(chǎn)品完全一致。94年7月，甲公司以商標(biāo)侵權(quán)為由起訴。公司。94年11月，一審判決原告敗訴；95年1月，甲公司上訴，二審撤銷(xiāo)了一審判決。問(wèn)：

甲公司與乙公司之間發(fā)生的是什么法律關(guān)系？其受到破壞和保護(hù)的法律事實(shí)分別是什么？

二、全民所有制工業(yè)企業(yè)法、破產(chǎn)法、公司法、合伙企業(yè)法、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法

市場(chǎng)主體法1：00年5月，某縣新華書(shū)店（有法人資格）由于經(jīng)營(yíng)上的需要，與某貿(mào)易公司簽定了一份江西五十鈴雙排座客貨兩用車(chē)一輛的購(gòu)銷(xiāo)合同。后來(lái)貿(mào)易公司依約向書(shū)店交了貨，但書(shū)店尚欠2萬(wàn)元遲遲不付。原來(lái)書(shū)店的上級(jí)主管部門(mén)縣文化局認(rèn)為，書(shū)店擅自購(gòu)車(chē)違反了財(cái)經(jīng)紀(jì)律，合同無(wú)效，不能支付余款。為此貿(mào)易公司訴諸法院要求書(shū)店承擔(dān)違約責(zé)任。問(wèn)：

合同是否有效？某縣文化局的行為應(yīng)如何認(rèn)定？ 市場(chǎng)主體法2：A有限公司由甲、乙、丙、丁四人共同出資申請(qǐng)?jiān)O(shè)立并獲登記。該公司注冊(cè)資本為100萬(wàn)元，其中甲、乙、丙均以現(xiàn)金出資，各為25萬(wàn)元，丁以機(jī)器設(shè)備出資，作價(jià)25萬(wàn)元。公司在經(jīng)營(yíng)過(guò)程中，發(fā)現(xiàn)丁出資的機(jī)器設(shè)備實(shí)際價(jià)值只有16萬(wàn)元，于是責(zé)令丁補(bǔ)交其出資。丁無(wú)力補(bǔ)交，丙因此要求抽回出資，但未獲公司準(zhǔn)許。后來(lái)丙與戊商定，由丙將其出資轉(zhuǎn)讓給戊，但甲、乙、丁三人均不同意。丙要求甲、乙、丁三人購(gòu)買(mǎi)其出資，但三人表示無(wú)力購(gòu)買(mǎi)。問(wèn)：

（1）丁無(wú)力補(bǔ)交的出資如何處理？（2）丙是否可以抽回出資？（3）丙的出資能否轉(zhuǎn)讓給戊？ 市場(chǎng)主體法3：甲、乙均為國(guó)有企業(yè)。1998年5月，兩企業(yè)達(dá)成共同出資設(shè)立國(guó)有獨(dú)資公司的協(xié)議，規(guī)定：（1）甲企業(yè)出資200萬(wàn)元，其中貨幣100萬(wàn)元，注冊(cè)商標(biāo)作價(jià)100萬(wàn)元；乙企業(yè)出資300萬(wàn)元，其中貨幣150萬(wàn)元，專(zhuān)利權(quán)作價(jià)150萬(wàn)元。（2）公司在A地設(shè)立具有法人資格的分公司，獨(dú)立進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。（3）公司設(shè)立3年后，雙方按各自出資比例抽回出資的30%。（4）其他（略）。問(wèn)：

該協(xié)議有哪些違法之處？為什么？

市場(chǎng)主體法4：甲股份有限公司董事會(huì)由11名董事組成。1999年5月，公司董事長(zhǎng)張某召集并主持召開(kāi)董事會(huì)會(huì)議，出席會(huì)議的共8名董事，另有3名董事因事請(qǐng)假。董事會(huì)討論的下列事項(xiàng)，經(jīng)表決有6名董事同意而獲通過(guò)：（1）鑒于公司董事會(huì)成員工作任務(wù)加重，決定給每位董事會(huì)成員漲工資30%；（2）鑒于監(jiān)事會(huì)成員中的職工代表李某生病，決定由本公司職工王某參加監(jiān)事會(huì)；（3）鑒于公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)工作任務(wù)日益繁重，擬將財(cái)務(wù)科升格為財(cái)務(wù)部，并面向社會(huì)公開(kāi)招聘會(huì)計(jì)人員3人。此方案將經(jīng)股東大會(huì)通過(guò)后付諸實(shí)施；

（4）鑒于公司的凈資產(chǎn)已達(dá)2900萬(wàn)元，符合有關(guān)發(fā)行公司債券的規(guī)定，決定發(fā)行公司債券1000萬(wàn)元。問(wèn)：（1）甲公司董事會(huì)會(huì)議的召開(kāi)和表決程序是否符合法律規(guī)定，為什么？（2）甲公司董事會(huì)通過(guò)的事項(xiàng)有哪些違法之處，為什么？

市場(chǎng)主體法5：某科技有限公司于99年12月注冊(cè)成立。一年后，公司著手分配利潤(rùn)。公司稅前利潤(rùn)是500萬(wàn)元，投資利潤(rùn)是400萬(wàn)元，營(yíng)業(yè)外收支凈額是300萬(wàn)元，前一虧損200萬(wàn)元。公司分配利潤(rùn)后準(zhǔn)備與另一有限責(zé)任公司合并成為某某有限責(zé)任公司。問(wèn)：

本例中公司獲利后，應(yīng)如何分配利潤(rùn)，才符合法律規(guī)定（已知其應(yīng)繳所得稅稅率為33%，法定公積金累計(jì)額達(dá)公司注冊(cè)資本的45%）？

市場(chǎng)主體法6：經(jīng)營(yíng)服裝的個(gè)體戶張某拉了一個(gè)朋友王某發(fā)起成立了一個(gè)服裝有限公司。公司收購(gòu)了張某店里的全部財(cái)產(chǎn)，為此公司給了張某一部分股份，其余的打了欠條。張某的股份占公司全部股份的94%，王某占6%。一年多后，因經(jīng)營(yíng)不善，公司無(wú)法清償一大堆到期債務(wù)而解散。清算時(shí)，張某欲以債權(quán)人身份參加分配公司財(cái)產(chǎn)，公司其他債權(quán)人均反對(duì)，理由是：這個(gè)公司基本上是張某的，張某就是公司，公司就是張某，兩者談不上誰(shuí)欠誰(shuí)的。問(wèn)：

（1）張某以債權(quán)人身份而不以股東身份參加清算分配，他有什么好處？理由？

（2）張某與公司其他債權(quán)人之間的糾紛該如何解決？理由？

市場(chǎng)主體法7：豐源服裝股份有限公司的董事張某和另外兩人合伙開(kāi)辦了一個(gè)服裝廠，生產(chǎn)的“M”牌保暖內(nèi)衣與豐源服裝股份有限公司的“N”牌保暖內(nèi)衣基本相同，包裝、材質(zhì)、生產(chǎn)方法等都相差無(wú)幾。后張某另辦服裝廠一事被豐源服裝有限公司董事覺(jué)察，董事會(huì)經(jīng)研究決定罷免張某的職務(wù)，沒(méi)收其經(jīng)營(yíng)服裝廠的收入所得。問(wèn)題：（1）張某另辦廠的行為是否合法？（2）公司的行為是否合理？

市場(chǎng)主體法8：2000年元月，甲、乙、丙共同設(shè)立一合伙企業(yè)。合伙協(xié)議約定：甲以現(xiàn)金人民幣6萬(wàn)元出資，乙以房屋作價(jià)人民幣9萬(wàn)元出資，丙以勞務(wù)作價(jià)人民幣3萬(wàn)元出資；各合伙人按相同比例分配盈利、分擔(dān)虧損。合伙企業(yè)成立后，為擴(kuò)大經(jīng)營(yíng)，于是乎2000年6月向銀行貸款人民幣7萬(wàn)元，期限為1年。2000年8月，甲提出退伙，鑒于當(dāng)時(shí)合伙企業(yè)盈利，乙、丙表示同意。同月，甲辦理了退伙結(jié)算手續(xù)。2000年9月，丁入伙。丁入伙后，因經(jīng)營(yíng)環(huán)境變化，企業(yè)嚴(yán)重虧損。2001年5月，乙、丙、丁決定解散合伙企業(yè)，并將合伙企業(yè)現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)價(jià)值人民幣3萬(wàn)元予以分配，但對(duì)未到期的銀行貸款未予以清償。2001年6月，銀行貸款到期后，銀行找合伙企業(yè)清償債務(wù)，發(fā)現(xiàn)該企業(yè)已經(jīng)解散，遂向甲要求償還全部貸 款，甲稱(chēng)自己早已退伙，不負(fù)責(zé)清償債務(wù)。銀行向丁要求償還全部貸款。丁稱(chēng)該筆貸款是在自己入伙前發(fā)生的，不負(fù)責(zé)清償。銀行向乙要求償還全部貸款，乙表示只按照合伙協(xié)議約定的比例清償相應(yīng)數(shù)額。銀行向丙要求償還全部貸款，丙則表示自己是以勞務(wù)出資的，不承擔(dān)償還貸款義務(wù)。要求：根據(jù)以上事實(shí)，回答下列問(wèn)題：

（1）甲、乙、丙、丁各自的主張能否成立？并說(shuō)明理由。

（2）合伙企業(yè)所欠銀行貸款應(yīng)如何清償？

（3）在銀行貸款清償后，甲、乙、丙、丁內(nèi)部之間應(yīng)如何分擔(dān)清償責(zé)任？

市場(chǎng)主體法9：1997年10月，劉某與王某合伙開(kāi)辦了一個(gè)五金包裝廠。劉某依約定以自己的1000平方米房屋作為廠房，王某出資15萬(wàn)元用于購(gòu)置設(shè)備及作開(kāi)辦費(fèi)，雙方盈余分配及債務(wù)承擔(dān)比例為4：6。98年6月，劉某瞞著王某以自己的名義將合伙企業(yè)的廠房作抵押，向張某借人民幣11萬(wàn)元，并約定3個(gè)月歸還，否則廠房由張某處置。后來(lái)劉某到期不還款，張某經(jīng)催促無(wú)效后訴諸法院，要求依約定擁有五金包裝廠1000平方米廠房的所有權(quán)。問(wèn)：

張某的債權(quán)到底應(yīng)如何實(shí)現(xiàn)？理由？

市場(chǎng)主體法10：2001年2月，甲出資10萬(wàn)元設(shè)立A個(gè)人獨(dú)資企業(yè)。甲聘請(qǐng)乙管理企業(yè)事務(wù)，并規(guī)定：凡對(duì)外簽定標(biāo)的額超過(guò)1萬(wàn)元以上的合同，須經(jīng)甲同意。3月5日，乙未經(jīng)甲同意以企業(yè)名義向善意第三人丙購(gòu)買(mǎi)價(jià)值2萬(wàn)元的貨物。

2001年8月，企業(yè)大虧損，甲決定解散它，并請(qǐng)求法院指定清算人。8月15日，法院指定戊作為清算人，對(duì)企業(yè)進(jìn)行清算。經(jīng)查，A企業(yè)和甲的資產(chǎn)及債權(quán)債務(wù)情況如下：（1）企業(yè)欠繳稅款3000元，欠乙工資6000元，欠社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用6000元，欠丁10萬(wàn)元；（2）A企業(yè)的銀行存款1萬(wàn)元，實(shí)物折價(jià)7萬(wàn)元；（3）甲在B合伙企業(yè)出資8萬(wàn)元，占50%的出資額，B合伙企業(yè)每年可向合伙人分配利潤(rùn)；（4）甲個(gè)人其他可執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)價(jià)值3萬(wàn)元。問(wèn)：

（1）乙以A企業(yè)名義向丙購(gòu)入2萬(wàn)元貨物的行為是否有效？理由？（2）A企業(yè)的財(cái)產(chǎn)清償順序如何，理由？（3）如何滿足丁的債權(quán)請(qǐng)求？

合同法1：某商場(chǎng)貼出告示稱(chēng)：柜臺(tái)招租，有意者請(qǐng)到某某處洽談。個(gè)體戶李某見(jiàn)了告示便前往，但被商場(chǎng)負(fù)責(zé)人告知：柜臺(tái)不打算出租了，請(qǐng)另覓他處。李某大為氣憤，要求商場(chǎng)賠償其誤工費(fèi)及“精神損失”。問(wèn)：能否為李某的主張找到合同法上的根據(jù)？為什么？

合同法2：丟失了一個(gè)內(nèi)裝重金的錢(qián)包的李某，在媒體登啟事稱(chēng)：拾到錢(qián)包者，將得到兩萬(wàn)元重酬。趙某不日將拾到的錢(qián)包依啟事說(shuō)明交還李某，并索要報(bào)酬。李某此時(shí)要求將報(bào)酬減為3千元，稱(chēng)：當(dāng)時(shí)許諾，是因?yàn)樾那樘保鋵?shí)現(xiàn)在看，那數(shù)額明顯不合理；況且拾金不昧是“社會(huì)主義精神文明”的要求。雙方協(xié)商不成。問(wèn)：此案應(yīng)如何處理？理由？

合同法3：香港甲公司與廣東乙廠，就購(gòu)買(mǎi)冰箱零件簽定了一份合同、兩種不一樣的文本。關(guān)于貨物總價(jià)款，一種文本規(guī)定為86萬(wàn)美元，另一種文本規(guī)定為56萬(wàn)美元。雙方私下約定：前一種為各自真實(shí)的意思表示，但拿后一種文本向海關(guān)出示，以便少交關(guān)稅。后來(lái)甲公司依約發(fā)貨，乙廠卻依后一種文本僅支付了56萬(wàn)美元而拒付余款。甲公司為此訴諸法院。問(wèn)：

本案該如何處理？理由？

合同法4：甲建筑商與乙公司簽訂了一 份合同，規(guī)定甲為乙建筑一棟住宅樓，應(yīng)于當(dāng)年10月20日交付使用。若延期交付則甲應(yīng)支付萬(wàn)元違約金。后來(lái)甲屆期沒(méi)法完成任務(wù)，按進(jìn)度需延長(zhǎng)一個(gè)月。但甲承接的另外一個(gè)工程開(kāi)工在即，故甲向乙表示愿意支付違約金并賠償損失以結(jié)束履行，乙卻一定要甲完成工作才罷休，雙方協(xié)商不成。問(wèn)：

本案應(yīng)如何處理？理由？

合同法5：某地毯廠與某百貨商場(chǎng)簽訂 了一份供應(yīng)地毯的合同，約定由地毯廠向商場(chǎng)供應(yīng)一批地毯，履行時(shí)間為7月份，但未約定哪方先履行。而后地毯廠打算用將要得到的貨款購(gòu)進(jìn)一批原材料，遂與某原材料供應(yīng)商簽訂了供應(yīng)合同，約定供應(yīng)商于7月底交付原材料，地毯廠收貨后即付款，一方違約，應(yīng)向?qū)Ψ街Ц?000元違約金。之后，地毯廠由于購(gòu)銷(xiāo)人員疏忽，到7月份沒(méi)向百貨商場(chǎng)交付地毯，商場(chǎng)也未支付貨款，而原材料供應(yīng)商卻如約將原材料送至地毯廠。地毯廠當(dāng)日要求商場(chǎng)付款，并稱(chēng)因地毯不是說(shuō)交貨就能交的，交貨則只能再寬限幾天；商場(chǎng)則以地毯廠未交貨為由，拒絕于當(dāng)日付款。致使地毯廠無(wú)力向原材料供應(yīng)商支付貨款而承擔(dān)了違約責(zé)任。地毯廠向法院起訴百貨商場(chǎng)，要求其賠償損失。問(wèn)：

本案應(yīng)如何處理？理由？

合同法6：光明公司與富華家具廠簽訂了一 份購(gòu)銷(xiāo)合同。規(guī)定由家具廠供應(yīng)光明公司一批沙發(fā)，還規(guī)定由光明公司付給家具廠10萬(wàn)元定金。合同訂立后，光明公司支付5萬(wàn)元作定金，家具廠當(dāng)即表示異議，不承認(rèn)其為定金。后來(lái)約定的交貨期限已過(guò)，不見(jiàn)家具廠交貨。原來(lái)家具廠正忙于履行另外幾份合同，就沒(méi)有履行這份合同。光明公司向法院起訴，要求家具廠雙倍返還其接受的定金共10萬(wàn)元，并繼續(xù)履行合同。而家具廠則稱(chēng)，光明公司沒(méi)有如約交足定金，購(gòu)銷(xiāo)合同因此沒(méi)有成立，因此談不到履行的問(wèn)題；只同意把5萬(wàn)元返還。問(wèn)：

本案應(yīng)如何處理？理由？

合同法7：甲公司與乙廠簽定了一份服裝購(gòu)銷(xiāo)合同，約定：甲于10月30日前向乙支付預(yù)付款100萬(wàn)元，乙要在12月1日前 交付第一批服裝2萬(wàn)套；12月10日前甲支付乙200萬(wàn)元，乙于次年1月15日前交付第二批服裝3萬(wàn)套，余款于甲收貨后15天內(nèi)付清。合同按期履行，但到12月5日，乙廠突發(fā)火災(zāi)，將廠房、布料和大部分設(shè)備燒毀。甲公司得知后便停止向乙支付第二筆款項(xiàng)。經(jīng)乙交涉，甲同意若乙廠在1月5日前恢復(fù)生產(chǎn)能力，甲公司便支付余款，雙方繼續(xù)履行合同。由于資金籌措困難，乙在1月15日才恢復(fù)生產(chǎn)，請(qǐng)求甲公司繼續(xù)履行合同。甲公司認(rèn)為，由于服裝銷(xiāo)售季節(jié)性很強(qiáng)，這時(shí)已過(guò)了高峰期，很難賣(mài)得出去，于是通知對(duì)方解除合同，表示愿意結(jié)清已收貨物的款項(xiàng)。乙廠反對(duì)，雙方協(xié)商不成。問(wèn)：

（1）甲得知乙失火后停止支付貨款，是否合法？理由？

（2）乙于1月15日恢復(fù)生產(chǎn)，而甲提出解除合同，是否應(yīng)予支持？理由？

合同法8：星光公司向遠(yuǎn)大公司訂購(gòu)一批普通設(shè)備，約定10月31日交貨，貨款已付。10月20日，星光公司通知遠(yuǎn)大公司，已將接收該貨物的權(quán)利轉(zhuǎn)讓給華連公司，請(qǐng)交貨給華連公司。11月5日，華連公司催促遠(yuǎn)大公司交貨。遠(yuǎn)大公司以華連公司非合同當(dāng)事人為由拒絕履行。華連公司訴諸法院。法院查明：遠(yuǎn)大公司已負(fù)債累累，該公司僅有的幾臺(tái)設(shè)備已于11月10日無(wú)償轉(zhuǎn)讓給其關(guān)聯(lián)企業(yè)丁。問(wèn)：

（1）遠(yuǎn)大公司拒絕履行合同的理由是否應(yīng)予支持？理由？

（2）若華連公司有權(quán)要求遠(yuǎn)大公司履行義務(wù)，則它最好先采取什么救濟(jì)措施？理由？

合同法9：甲商場(chǎng)與乙公司于97年11月訂立一份空調(diào)購(gòu)銷(xiāo)合同，約定乙公司于98年5月底交付空調(diào)500臺(tái)，單價(jià)4000元，甲商場(chǎng)先交付30萬(wàn)元定金。98年3月，氣象部門(mén)預(yù)測(cè)，今年將持續(xù)高溫。乙公司的空 調(diào)隨即被訂購(gòu)一空，且單價(jià)達(dá)4500元。98年3月底，乙公司向甲商場(chǎng)發(fā)函，稱(chēng)無(wú)法履約，請(qǐng)求解除合同。甲商場(chǎng)為防止乙公司向他人交付貨物，于98年4月初便將乙公司訴至法院，要求其實(shí)際履行合同，否則應(yīng)雙倍返還定金，賠償損失。乙公司辯稱(chēng)：合同尚未到履行期，甲商場(chǎng)的請(qǐng)求無(wú)根據(jù)。問(wèn)：

本案應(yīng)如何處理？理由？

合同法10：A地甲果園主與B地乙商人于某年簽定了一份100噸荔枝的買(mǎi)賣(mài)合同。可是，當(dāng)年冬天，甲的荔枝受霜凍死了大半，以致次年甲只能交貨40噸。乙要求甲承擔(dān)違約責(zé)任，甲以不可抗力為由抗辯。

問(wèn):本案應(yīng)如何處理？理由？

合同法11：甲、乙兩公司簽定了一份房屋買(mǎi)賣(mài)合同，約定乙公司于當(dāng)年八月底交房。此后，甲公司依約分期支付了購(gòu)房款。但在八月中旬，當(dāng)?shù)匕l(fā)生多年一遇之特大臺(tái)風(fēng)，導(dǎo)致乙公司設(shè)備損壞若干、施工中斷，交房日期只好推遲。甲公司要求乙公司承擔(dān)違約責(zé)任，乙公司以不可抗力為由抗辯。問(wèn)：

本案應(yīng)如何處理？理由？

合同法12：分處兩地的甲、乙兩企業(yè)原是常年生意伙伴。甲經(jīng)常有幾輛汽車(chē)放在乙處。某年，甲、乙因一份購(gòu)銷(xiāo)合同發(fā)生糾紛（甲欠交貨款），乙便將甲的兩輛汽車(chē)扣下，聲稱(chēng)行使留置權(quán)，以此抵對(duì)貨款。甲急需用車(chē)，但與乙協(xié)商不成。問(wèn)：

甲未清償貨款而請(qǐng)求乙解除扣押，其主 張是否應(yīng)予支持？理由？