第一篇：訴訟保全和執行中的突出問題及對策

在長期的國家賠償審判工作中，注意到有相當數量的司法賠償案件，為人民法院民事訴訟保全和執行行為引起。這些案件類型多樣，原因復雜，帶有普遍性，嚴重影響了人民法院的司法權威，有的還引起了國家賠償和涉訴上訪。以下就民事訴訟保全和執行中的突出問題作出分析。

一、訴訟保全和執行工作中存在的突出問題

1.對查封、扣押財產不作認真清點、登記

人民法院在民事案件中，采取訴訟保全和執行措施，對相關財產實施查封、扣押的，應當造具查封、扣押清單，詳細記載被查封、扣押財產的所在地、種類、數量等情況。有的法院對查封、扣押財產不作認真清點，不填寫查封、扣押清單，或者查封、扣押清單上品種、數量以及成色、規格、單價等情況不具體、真實。由于查封、扣押財產情況不明，其真實價值無法確定，即使到國家賠償環節也難以處理。這方面已有不少教訓。例如：在查封瓶裝酒時，僅在查封清單上記載“酒若干”，其數量、品種和價值無法確定。扣押郵冊時，扣押清單僅記錄郵冊冊數，而未對郵冊中存放的各張郵票作具體清點、記載，而郵票多是物小價高。

2.查封、扣押不動產和特定的動產，未及時送達協助執行通知

人民法院對不動產和特定的動產（如車輛、船舶等）進行查封、扣押，應當通知有關產權登記部門不予辦理該項財產的轉移手續。不動產物權的設立、變更、轉讓和消滅，經依法登記，發生效力；船舶、航空器和機動車等特定的動產物權的設立、變更、轉讓和消滅，未經登記，不得對抗善意第三人。人民法院查封、扣押不動產和特定的動產，應當及時向不動產和特定的動產登記部門送達協助執行通知，防止被查封、扣押財產的物權變動。在實際工作中，有的法院向當事人發出了查封、扣押手續，卻沒有及時向不動產和特定的動產登記部門送達協助執行通知，致使已被查封、扣押的財產物權轉移、變動，產生不必要的麻煩。例如，經被拆遷戶申請，法院對一在建樓房的門市實施查封并張貼封條，但未通知房屋登記部門，后作判決確認門市屬其所有。而在訴訟過程中，另一被拆遷戶也主張該門市屬其所有，并到房屋登記部門辦理了商品房預售登記證，明確其是受讓人。致使法院判決和預售登記證內容沖突。

3.對查封、扣押的財產保管不善或疏于保管

人民法院采取查封、扣押，應對查封、扣押的財產履行監管職責；查封、扣押的財產不宜由人民法院保管的，人民法院可以指定被告、被執行人負責保管；不宜由被告、被執行人保管的，可以委托第三人或者原告、申請執行人保管。但在實際工作中，被查封、扣押財產的監管責任履行、保管人指定這一工作環節，并未引起足夠重視。目前，這一問題相當突出，特別是查封、扣押手續上不明確誰負保管責任，待損失發生后，查封、扣押法院和當事人互相推卸保管責任。例如，被執行人下落不明，法院對其房產實施查封，將查封公告和封條張貼在房屋大門上，但未對屋內物品進行清點和監管。后來，該房多次發生被盜，損失產生。

4.對“經營性”財產，一律采取“死查封”

由于社會經濟的高速發展，財產形式多樣化，汽車、門市、煤礦、水電站等“經營性財產”大量涌現。人民法院在采取訴訟保全和執行措施時，只要繼續使用對該財產的價值無重大影響的，一般應允許繼續使用。有的法院在訴訟保全和執行中，工作簡單機械，不視具體情況，一律采取“死查封”，不允許對該財產的正常使用和開展經營活動，致使被查封、扣押的財產不能實現市場和經濟效益，財產價值降低，費用繼續產生，損失不斷擴大，令人痛心。例如，將正常營運的車輛予以扣押，禁止車主繼續經營，長期存放，車輛報廢。對煤礦實施查封，封堵煤洞，不允許生產，日常維護也無法進行，導致礦井垮塌，設備毀損，各種證照也不能申報，損失巨大。

5.處理財產未經依法評估、拍賣，或評估、拍賣有瑕疵

依法對財產進行委托評估和拍賣，以合法的評估、拍賣程序確定和實現標的物的市場價格，是保護當事人合法權益的需要，也是司法公正的需要。評估、拍賣專業性極強，也十分重要，最高人民法院就對外委托鑒定、評估、拍賣等工作，制定了專門規定。有的法院在訴訟保全和執行工作中不重視評估、拍賣，認為費時費力，而直接將標的物變賣、處理。有的不嚴格按照規定，在委托評估、拍賣的收案、選擇專業機構與委托、監督協調以及結案上不規范，出現瑕疵評估和瑕疵拍賣，甚至評估、拍賣違法，工作十分被動。例如：對被執行人閑置的機器設備不經評估，直接當廢品予以處理。對貨車進行異地扣押，委托當地公路運輸管理所作價格鑒定評估。但公路運輸管理所不是合格的評估機構，委托評估行為違法。在委托評估、拍賣被執行人工廠房地產時，工作不細，未查實廠區內有變壓器以及部分土地和搭建房屋未辦證，而籠統委托，并予拍賣成功。買受人后來補辦了土地證。被執行人提出異議，執行法院、評估公司以及拍賣公司，對究竟是整體執行、評估、拍賣廠區還是只涉及上證的土地、房產面積，前后說法不一，難以說服人。

6.查封、扣押、凍結的財產被轉移、隱匿，或者毀損、滅失的，其追查不力

因為各種原因，查封、扣押、凍結的財產被人轉移、隱匿，或者毀損、滅失的，法院不予積極清查追回，或及時對毀損、滅失財產的替代物、賠償款進行查封、扣押、凍結。人民法院采取查封、扣押、凍結措施，其目的是保證財產安全，以利進一步的執行。如果被查封、扣押、凍結財產被轉移、隱匿或者毀損、滅失，法院不予追查，其查封、扣押、凍結措施的嚴肅性何在？當事人的合法權益也無法實現。例如，法院對被告的挖沙船進行了查封，并責令被告的合伙人繼續負責保管，其后未再作監管。在漫長的訴訟和執行中，挖沙船失去采礦資格，最后也去向不明。在國家賠償中，經多方調查，才得知該船早已為合伙人作廢品處理，獲款幾萬元。

二、預防減少訴訟保全和執行工作差錯的對策建議

1.不斷增強工作的責任意識和大局意識

司法工作的質量，根本上取決于司法人員的責任意識和大局意識強不強。人民法院的審判、執行工作，事關公民、法人和其他組織的合法權益和切身利益，事關社會和諧、穩定和發展大業，事關司法權威，意義重大。為此，需要不斷增強人民法院及其工作人員的責任意識和大局意識，實現政治效果、社會效果和法律效果的統一；努力學習審判、訴訟保全和執行業務知識，不斷提高工作水平和能力；塑造清正廉潔品格，堅守法官職業操守；開展經常性的廉政警示教育，做到自我約束和單位教育相結合。

2.分立訴訟保全和執行的裁決權、實施權

根據審判和執行工作規律，在人民法院內部實行一定的職權分立十分必要，目前已經實現了立審分立、審執分立、審監分立，各環節和部門互相制約、配合，運行效果良好。執行工作也在積極探索和落實執行裁決權和實施權的分立，積累了一定經驗，并在大力推廣。訴訟保全措施與執行措施十分類似，訴訟保全措施也可轉化為執行措施，因此，訴訟保全應借鑒執行兩權分立的做法，建立起訴訟保全的裁決權、實施權分立機制，由不同的環節和組織負責。甚至也可探索由執行裁決、實施部門，同時負責訴訟保全的裁決和實施。

3.實行訴訟保全和執行網上流程管理

實行案件流程管理，是人民法院保證案件質量的重要手段和機制，從以人管人、管案變為以機制管人、管案，在案件管理上實現規范化、制度化。案件流程管理，特別是網上案件流程管理，從運行來看，其效果特別明顯，案件質量明顯提高。訴訟保全和執行工作，是人民法院的重要工作，一定意義上其對外影響比審判工作更大。訴訟保全和執行工作，要借鑒審判流程管理做法，并在已有的經驗上，結合自身工作特點，增強公開性、透明度和可操作性，減少隨意性，完善配套規定，細化各環節，做到權責分明，責任到人，建立起更加規范有序的訴訟保全和執行網上流程管理機制。

4.落實國家賠償追償和責任追究

國家賠償法第31條規定：賠償義務機關賠償后，應當向有下列情形之一的工作人員追償部分或者全部賠償費用：

（一）有本法第17條第4項、第5項規定情形的；

（二）在處理案件中有貪污受賄，徇私舞弊，枉法裁判行為的。對有前款規定情形的責任人員，有關機關應當依法給予處分；構成犯罪的，應當依法追究刑事責任。建立、健全錯案責任追究機制，并與相關法律和紀律規定配套，落實經濟責任、紀律責任和法律責任，構筑比較完整的促進、教育、預防和懲處體系。

5.突出國家賠償促進功能

國家賠償法的一個立法目的是，促進國家機關依法行使職權。人民法院和賠償委員會，應就賠償案件中發現的訴訟保全和執行問題，以及人民法院各訴訟案件中的其他問題，定期開展調查研究，深入分析，向院里提出解決辦法和措施。在具體案件中，賠償工作部門不僅要保證賠償案件辦理質量，還要特別重視對訴訟案件中的問題進行梳理和分析，及時反饋訴訟案件承辦人、業務庭或相關法院，通報審判管理部門，做到辦好一案，促進一片。定期分析和個案分析應制度化、常態化。

第二篇：執行中財產保全的問題

執行中財產保全的問題

財產保全指人民法院在利害關系人起訴前或者當事人起訴后，為保障將來的生效判決能夠得到執行或者避免財產遭受損失，對當事人的財產或者爭議的標的物，采取限制當事人處分的強制措施。

經過財產保全的措施就會限制被申請人對物的處分權，在實際的具體操作中既要考慮保證當事人或者利害關系人財產權益的實現，又要保護被申請人的合法權益。所以在實際的操作中要明確被申請的財產保全的范圍，要保證各方的利益的平等受到保護。

法律法規：《中華人民共和國民事訴訟法》

第一百條人民法院對于可能因當事人一方的行為或者其他原因，使判決難以執行或者造成當事人其他損害的案件，根據對方當事人的申請，可以裁定對其財產進行保全、責令其作出一定行為或者禁止其作出一定行為；當事人沒有提出申請的，人民法院在必要時也可以裁定采取保全措施。

人民法院采取保全措施，可以責令申請人提供擔保，申請人不提供擔保的，裁定駁回申請。

人民法院接受申請后，對情況緊急的，必須在四十八小時內作出裁定；裁定采取保全措施的，應當立即開始執行。

第一百零一條利害關系人因情況緊急，不立即申請保全將會使其合法權益受到難以彌補的損害的，可以在提起訴訟或者申請仲裁前向被保全財產所在地、被申請人住所地或者對案件有管轄權的人民法院申請采取保全措施。申請人應當提供擔保，不提供擔保的，裁定駁回申請。

人民法院接受申請后，必須在四十八小時內作出裁定；裁定采取保全措施的，應當立即開始執行。

申請人在人民法院采取保全措施后三十日內不依法提起訴訟或者申請仲裁的，人民法院應當解除保全。

第一百零二條保全限于請求的范圍，或者與本案有關的財物。

第一百零三條財產保全采取查封、扣押、凍結或者法律規定的其他方法。人民法院保全財產后，應當立即通知被保全財產的人。

財產已被查封、凍結的，不得重復查封、凍結。

第一百零四條財產糾紛案件，被申請人提供擔保的，人民法院應當裁定解除保全。第一百零五條申請有錯誤的，申請人應當賠償被申請人因保全所遭受的損失。

第三篇：訴訟保全申請書

申請人:郝某，女，漢族，19 年 月 日出生，身份證號碼：，住陜西省——縣——鄉——村號。無業，電話：。

被申請人：霍某，男，漢族，19 年 月 日出生，身份證號碼：，住陜西省--縣---鎮----路號，無業，電話：。

保全請求：

一、凍結被申請人在**集團的貨款50元

二、保全費用由被申請人負擔。

擔保事項：

事實與理由：

申請人訴被申請人借款合同糾紛一案，貴院已經受理，為保證本案順利執行，申請人的合法權益免受侵害，根據《中華人民共和國民事訴訟法》的有關規定，申請人特向貴院提出訴訟財產保全，望貴院依法裁定

此致

-----縣人民法院

申請人：

年 月 日

第四篇：訴訟保全申請書[范文模版]

訴 訟 保 全 申 請 書

申請人：xxx，男，漢族，1961年x月xx日出生，住合肥市xx室。

被申請人：xxx，女，漢族，1976年x月x日出生，住合肥市xx室。電話：xxxx

請求事項：

請求貴院依法查封被申請人房屋一套(坐落于xxx區xx小高層3幢x室，建筑面積為135平方米)。

事實與理由：

貴院受理的申請人訴被申請人民間借貸糾紛一案，為了保證判決能夠順利得到執行，申請人現依據《中華人民共和國民事訴訟法》第九十二條、第九十四條之規定，申請訴訟保全，請求貴院依法查封被申請人房屋一套(坐落于xxx區xx小高層3幢x室，建筑面積為135平方米)。

此致

xx市xxx區人民法院

申請人：

申請日期：

第五篇：訴訟保全申請書

訴訟保全申請書

申請人：**有限公司 住所地：** 機構代碼證：** 法定代表人：** 職務：經理 電話：

被申訴人：**公司 住所地：** 法定代表人：** 職務：經理 電話：** 申請人與被申請人之間因買賣合同糾紛，已于**年

月

日向貴院提起訴訟，由于被申訴人有轉移財產的可能，特向貴院申請采取訴訟財產保全措施。

申請事項

請求貴院立即凍結被申請人銀行存款**元或查封被申請人等值財產。開戶行：**銀行，帳號：***

事實和理由：

被申請人欠申請人貨款沒有結清，申請人已起訴到貴院。為審理判決后便于執行，防止被申請人轉移和隱蔽財產，造成執行困難，損害申請人的合法權益，故請求人民法院采取保全措施。申請人愿以**元銀行承兌匯票提供擔保。

此致

**人民法院

申請人：**有限公司

****年**月**日

證據目錄及證明事項1、2.