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執行異議聽證代理詞

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第一篇:執行異議聽證代理詞

執行異議聽證代理詞

尊敬的審判長、審判員:

四川西華律師事務所接受本案被執行異議人xxxx委托,指派我擔任本案代理人,依法參加今天的執行聽證會,經過聽證調查,本案事實已經清楚,現發表如下代理意見,供合議庭參考:

一、異議申請人所主張的與被異議申請人xxx之間系質押行為不能成立。

根據本案的事實可以得知,被異議申請人xxx對xxx對外的債權債務關系并不清楚,與異議申請人xxx之間更是從未簽訂任何的質押合同,根據《中華人民共和國物權法》第二百一十:“設立質權,當事人應當采取書面形式訂立質權合同。”以及《中華人民共和國擔保法》第六十四條:“出質人和質權人應當以書面形式訂立質押合同。質押合同自質物移交于質權人占有時生效。”的相關規定,張吉與魏宜凌之間系質押行為不能成立。

二、異議申請人所主張的與被異議申請人之間的系出賣行為不能成立。

被異議申請人在聽證過程中已舉證證明案涉車輛系本人所有,被異議申請人與異議申請人之間沒有任何債權債務關系,異議申請人也從未向被異議申請人提出過買賣該案涉車輛的要求,被異議申請人從未收到過異議申請人所稱的全部價款。故被異議申請人作為案涉車輛的所有人,從未與異議申請人發生任何所謂的出賣行為,從何談買賣行為的成立。況且被異議申請人xxx于xxx年xx月xx日才將案涉車輛貸款清償完畢,如果有出賣行為,被異議申請人xxxx不可能繼續償還車貸。

綜上所述,人民法院對案涉車輛的查封系正確的,請求貴院駁回申請人的異議申請。

此致

xxxx人民法院

被異議申請人代理人:xxx

xxx年xx月xx日

第二篇:執行異議裁定復議案代理詞

關于安徽順風集團混凝土有限責任公司

不服滁州市中級人民法院(2011)滁執異字第00004號執行裁定申請復議的代理意見

尊敬的審判長、審判員:

安徽環滁律師事務所依法接受本案申請人的委托,指派本律師作為其代理人,為其提供復議申請代理服務。本律師現依據法律和事實依據就本案發表以下意見,供你院本案合議庭審查時參考:

一、被執行人河北冶金建設集團有限公司自己開設的 “社會保險基金”專用存款賬戶不合法。

中國人民銀行《人民幣銀行結算賬戶管理辦法》第十三條規定:“專用存款賬戶是存款人按照法律、行政法規和規章,對其特定用途資金進行專項管理和使用而開立的銀行結算賬戶。”,第六條規定:“存款人開立基本存款賬戶、臨時存款賬戶和預算單位開立專用存款賬戶實行核準制度,經中國人民銀行核準后由開戶銀行核發開戶登記證。”。《人民幣銀行結算賬戶管理辦法實施細則》第六條規定:“《辦法》中“開戶登記證”全部改為開戶許可證。開戶許可證是中國人民銀行依法準予申請人在銀行開立核準類銀行結算賬戶的行政許可證件,是核準類銀行結算賬戶合法性的有效證明。“。所謂預算單位是指那些收入全部上交,預算支出全部由預算安排的一般政府部門。本案中,被執行人河北冶金建設集團有限公司并非預算單位,其無權開立專用存款賬戶。被執行人河北冶金建設集團有限公司雖然提供了《專用賬戶取現審批表》,但并沒有提供中國人民銀行頒發的《開戶許可證》。

二、被執行人河北冶金建設集團有限公司自己開設的 “社會保險基金”專用存款賬戶,不適用(法〔2000〕19號)規定。

《最高人民法院關于在審理和執行民事、經濟糾紛案件時不得查封、凍結和扣劃社會保險基金的通知》(法〔2000〕19號)針對的情況是:“少數法院在審理和執行社會保險機構原下屬企業(現已全部脫勾)與其它企業、單位的經濟糾紛案件時,查封社會保險機構開設的社會保險基金帳戶,影響了社會保險基金的正常發放,不利于社會的穩定”。本案中,滁州市中級人民法院凍結的賬戶不是“社會保險機構開設的”---“社會保險基金帳戶”而是被答辯人河北冶金建設集團有限公司自己開設的“社會保險基金帳戶”!

三、被執行人河北冶金建設集團有限公司自己開立 “社會保險基金”專用存款賬戶,系逃債之舉。

《中華人民共和國公司法》第三條規定:“公司是企業法人,有獨立的法人財產,享有法人財產權。公司以其全部財產對公司的債務承擔責任。”,不論被執行人河北冶金建設集團有限公司開設何種賬戶,其賬戶存款均是其公司財產,均可以執行用以償還債務。

復議申請人代理人:

2012年3月14日

第三篇:包頭市九原區人民法院執行異議聽證規則

包頭市九原區人民法院執行異議聽證規則

包頭市九原區人民法院執行異議聽證規則

發布時間:2009-04-17 09:10:08

第一章 總 則

第一條 為了保證執行案件當事人依法行使訴訟權利,增加人民法院執行工作中的透明度,保護當事人的合法權益,根據《中華人民共和國民事訴訟法》和最高人民法院《關于人民法院執行工作若干問題的規定(試行)》等規定,結合我院執行工作實際,制定本規則。

第二條 執行異議聽證是人民法院在執行程序中,根據當事人、案外人對具體執行行為合法性提出的異議,組織有關當事人進行的公開舉證、質證和辯論的程序,目的在于確定執行異議是否成立,以及執行措施是否正確的司法活動。

第三條 聽證當事人在執行異議聽證中依法享有平等的訴訟權利。

第四條 執行異議聽證除涉及國家秘密、商業秘密、個人隱私等依法不宜公開進行的情形,應當依法公開進行。

第五條 執行異議聽證依法實行回避制度。

第二章 執行異議聽證的主體

第六條 執行異議聽證由審判監督庭組織進行,應當組成合議庭進行聽證。

第七條 執行異議聽證的當事人是與舉行聽證活動有利害關系的參與人,包括申請執行人、被執行人、案外人。

第八條 聽證當事人享有下列權利:

(一)委托代理權;

(二)申請回避權;

(三)獲得聽證通知和了解聽證內容的權利;

(四)申請不公開聽證的權利;

(五)申請聽證和放棄聽證的權利;

(六)陳述、申辯與質證的權利;

(七)和解的權利。

第九條 聽證當事人應當履行下列義務:

(一)按時出庭參加聽證的義務;

包頭市九原區人民法院執行異議聽證規則

(二)遵守聽證紀律的義務;

(三)履行聽證裁決的義務。

第三章 執行異議聽證適用的范圍

第十條 有下列情況之一的,應當進行聽證:

(一)當事人對變更、追加其為被執行人提出異議的;

(二)對執行標的、執行程序、執行措施提出異議的;

(三)案外人對執行標的主張權利的。

第十一條

當事人、案外人對訴前保全、訴訟保全提出異議以及法院認為應當聽證的其他情形,參照本規則進行。

第四章 聽證預備

第十二條 執行局收到執行異議申請后,應當組成合議庭決定是否報審判監督庭,決定報審判監督庭的,需報相關領導批準后將案卷轉審判監督庭。

第十三條

移交案件時必須提供兩份異議申請書,并附相關當事人的聯系方式及詳細地址。如無法與當事人聯系的,案件退回執行局。

第十四條 審判監督庭在收到案卷15日內審查完畢。第十五條

聽證法官應當做好以下準備工作:

(一)認真閱卷,熟悉案情,核對有關證據和材料,確定聽證的重點和提綱;

(二)根據具體案情,確定聽證參加人;

(三)確定聽證的時間、地點。執行異議聽證的地點原則上應在法庭內進行,也可以根據方便原則就地進行。

第十六條 書記員應當做好以下預備工作:

(一)協助聽證法官將一方當事人的異議書、申請書等據以聽證的文書及相關證據材料送達給對方當事人;

(二)在聽證3日前向聽證參加人送達傳票及相關法律文書,告知召開聽證會的時間、地點及合議庭組成人員;

(三)聽證法官要求的其它程序性工作。

第十七條 重大復雜的案件可在聽證前主持聽證當事人交換證據。

第五章 聽證程序

包頭市九原區人民法院執行異議聽證規則

第十八條 經人民法院確定參加聽證的人員,有義務出庭參加聽證。異議人無正當理由缺席的,視為自動撤回異議申請。聽證相對人無正當理由缺席的,不影響聽證程序的進行。

第十九條 聽證程序應包括準備階段、陳述階段、舉證質證階段和辯論階段。

第二十條 準備階段按下列程序進行:

(一)書記員查明聽證當事人是否到庭(場),并核對到庭當事人的身份;

(二)書記員宣布聽證紀律;

1、服從聽證主持人的指揮,未經聽證主持人許可不得發言;

2、聽證當事人未經聽證主持人許可不得退庭;

3、未經聽證主持人許可不得錄音、錄象和攝影;

4、旁聽人員不得大聲喧嘩、鼓掌、哄鬧或進行其他妨礙聽證秩序的活動。

(三)書記員向聽證主持人報告聽證準備工作情況及聽證當事人到庭情況;

(四)聽證主持人說明聽證會召開的原因、程序等事項,并宣布執行異議聽證開始;

(五)聽證主持人告知聽證當事人相關的權利和義務;

(六)聽證主持人宣布合議庭組成人員及書記員名單,并征詢聽證當事人是否申請回避(有申請回避的,應當休庭,并依《中華人民共和國民事訴訟法》關于回避的有關規定作出決定)。

第二十一條

陳述階段按下列順序進行:

(一)異議人陳述異議理由、事實和請求;

(二)相對人進行申辯,對異議人的主張承認或進行反駁(若相對人承認異議人的異議請求、事實和理由,異議成立,直接進入聽證裁決階段);

(三)聽證主持人歸納爭議的焦點及聽證的重點,并征求各方當事人的意見;

第二十二條

舉證質證階段按下列順序進行:

(一)各方對爭議焦點無異議后,聽證主持人要求聽證當事人圍繞爭議焦點問題進行舉證、質證。焦點問題多于一個的,可分組進行舉證、質證。

(二)先由異議人圍繞爭議焦點問題出示或宣讀相關證據并發表

包頭市九原區人民法院執行異議聽證規則

意見以證明執行行為的違法性,隨后按照執行申請人、被申請人的順序依次發表質證意見;

(三)相對方提供證據并發表意見以證明執行行為的必要性和合法性。異議人發表質證意見;

(四)聽證參加人經聽證主持人許可,可就相對方出示的證據進行發問。各方當事人之間可就有關證據問題互相提問和辯論;

第二十三條 當事人在聽證過程中要求對有關事實或證據重新進行調查的,是否準許,由合議庭決定。

第二十四條

需證人出庭作證的,可通知證人出庭,有關當事人有權對證人陳述的證詞提問。

第二十五條 對證據審查認定的方法,依照《中華人民共和國民事訴訟法》及最高人民法院《關于民事訴訟證據的若干規定》的有關規定進行。

第二十六條

質證辯論階段按照異議人、執行申請人、被申請人的順序發表辯論意見。

第二十七條

質證辯論終結,由聽證主持人按照異議人、被執行人、申請執行人的先后順序征詢各方最后意見,如有和解意向的,允許聽證當事人自行和解。

第二十八條

聽證主持人作聽證小結,宣布聽證會結束。

第二十九條 書記員應當將聽證的全部活動記入筆錄,聽證筆錄由所有出庭參加聽證的人員審核無誤后簽名。拒絕簽名的,記明情況附卷。

聽證記錄及在聽證中收集的其他證據材料,是作出裁決的依據。

第六章 聽證裁決

第三十條

經審查,理由成立的,裁定中止對該標的的執行;理由不成立的,裁定駁回。

第七章 附則

第三十一條 本規定自公布之日起施行。

第四篇:的適用論執行聽證在執行異議審查中

論執行聽證在執行異議審查中的適用

張明

執行聽證,主要是指人民法院在案件執行過程中,在對被執行主體的變更和追加、案外人異議的審查等重大事項做出裁決前,由執行法官召集各方當事人及其他利害關系人就爭議的相關事項公開進行陳述、舉證、質證和申辯等的一種司法活動。其目的就是要通過充分聽取意見做出正確、公正的執行裁決。目前,雖然,我國現有的執行法律規范中對執行聽證沒有明確的規定,但隨著我國加入WTO、司法體制改革的不斷深入和“規范執行行為,促進執行公正”專項整改活動的全面推進,社會和民眾對于執行工作公開、透明的呼聲日益高漲。在這種大背景下,筆者認為,設立執行聽證制度并將之積極應用到強制執行程序中,必將會對人民法院的執行工作起到巨大的推動作用。司法實踐中,有很多法院也嘗試執行聽證程序,本文主要分析在執行異議審查程序中適用聽證程序的問題。

一、執行異議審查實踐中存在的問題

我國現行法律對執行異議制度的規定只有兩處,根據民事訴訟法第二百零八條規定:“執行過程中,案外人對執行標的提出異議的,執行員應當按照法定程序審查。理由不成立的,予以駁回;理由成立的,由院長批準中止執行。如果發現判決、裁定確有錯誤的,按照審判監督程序處理”。1998年6月最高人民法院《關于人民法院執行工作若干問題的規定(試行)》(以下稱規定)第70條規定:“案外人對執行標的主張權利的,可以向執行法院提出異議”,第71條規定:“對案外人提出的異議,執行法院應當按照民訴法第二百零八條規定進行審查”,以及第72條至第75條的規定。強制執行的目的在于保護申請執行人的權益,而執行異議則是為了保護案外人的利益免受執行行為的侵害。也就是說,如果在執行過程中侵犯了案外人的合法權益,應允許案外人提出異議,請求人民法院予以糾正。這是我國法律賦予案外人的權利,是保證人民法院正確執行的一項重要措施。

目前,從法律規定來看,對執行異議審查的規定過于原則,缺乏可操作性。一方面,沒有明確規定審查范圍,導致在實踐中對審查范圍的標準把握不一,有的過寬,有的過窄。二是沒有建立一個專門的審查機構。現行法律沒有建立執行分權制度,執行實施權和執行裁決權不分,異議人提出執行異議后,一般是由承擔執行實施權的執行員進行審查,這有悖于回避原則,也損害了裁決權的中立性和權威性。三是缺乏對審查程序的明確規定,現行法律在審查程序上只規定了合議制,沒有對回避、公開審查和兩審終審作出規定,也沒有對審查方式作出具體的規定,這導致實踐中對執行異議的審查表現出很大的隨意性,也為某些執行員以枉法裁判創造了條件。

二、實施聽證制度在完善執行異議審查制度中的作用

由于現行執行異議制度存在上述不足,遠遠不能發揮執行異議制度保護當事人合法權益和矯正執行過程中執法人員的違法錯誤的作用,因此,對現行執行異議制度的完善勢在必行。在執行異議審查過程中,尤其須制訂切實可行的執行異議審查程序,使之具有可操作性。在完善執行異議審查程序的工作中,推廣適用聽證程序是非常重要的環節。

隨著實踐和認識的深化,有的專家學者根據權利制衡原理提出執行權可以分解為執行命令權、執行實施權、執行裁決權,不少法院已試行并得到最高法院認可,基本上述理論和實踐的成果,對現行的執行異議審查制度應明確為以聽證方式審查,由有執行裁決權的法官負責審查并裁決。

聽證,是程序公正的核心內容,其本質涵義在于聽取意見。它源于自然公正的法理,即要求任何國家權利的行使,必須聽取利害關系人的意見。聽證作為一項法律制度,已有幾十年的歷史,在法制比較發達的國家已普遍適用于立法、行政和司法領域。1996年3月通過的《行政處罰法》正式確立了我國聽證制度,聽政首先被用于具體行政處理和行政處罰行為。在總結行政聽證實踐經驗的基礎上,《立法法》又把聽證制度引入立法程序,這是我國為推進立法民主化、科學化所采取的一項重要措施。與行政聽證相比,執行異議聽證程序帶有準司法性。具體表現在,執行異議聽證可以行使一定的裁決權,而行政聽證不能行使裁

決權。根據規定,聽證審查異議不成立的,聽證合議庭可以逕行駁回,只有異議成立,才報請院長批準中止。

在對執行異議審查中適用聽證形式,可以改變法官在執行中包攬一切,“申請人一張紙,執行員跑斷腿”的被動狀態,使當事人和執行法官的活動變成一種在一定程序下比較規范的活動。作為一種新型的異議審查程序,在近幾年部分人民法院的實踐效果來看,取得了一些良好的效果。這主要是由于:首先,它符合公開、公正、公平的訴訟要求,同時又對審判程序和執行程序做出了科學的界定。其次,執行聽證有利于執行職能的充分發揮,也充分地保障了案外異議人的權益。通過查明異議人的訴請,一方面對被執行人的財產狀況和履行能力會有進一步了解,對于那些能夠立即執行的案件,可以很快執行,提高了執行工作的效率。更重要的是,對案件異議人的權益有了程序的保障,異議人可以通過聽證展示異議訴求,出示證據,進行辯論陳述,使執行庭對異議相關問題有全面的了解。再次,在執行異議審查中適用聽證,增強了執行工作的“亮度”,有利于樹立法院的良好形象,同時,通過執行聽證,執行法官在法庭上得到鍛煉,也有利于建立一支高素質的執行法官隊伍。

三、執行異議聽證程序的原則

執行聽證制度的原則是指由執行聽證制度的價值取向和目標模式決定的,反映執行聽證本質的,對執行聽證程序具有指導意義的原理和評價標準。在執行聽證中要遵循聽證程序的一般原則,這些一般原則主要包括以下幾項:

1、公開透明原則。我國的馬懷德先生認為,公開是“聽證程序順利進行的前提條件,也是防止用專橫的方法行使權力的有力保障”。英國的一位法學家也曾說過:“一切裁判活動必須以三個原則為指導,即公開、公正和無偏私。在這三個原則中,公開原則列為第一位。”因此,執行聽證應當遵循公開透明的基本原則。根據這一原則,除涉及國家秘密、商業秘密或個人隱私外,執行聽證必須以公開的方式進行,應當在舉行聽證之前發出公告,并允許社會公眾旁聽和記者采訪報道,案卷材料、裁決的結果和理由也應當公開。

2、權力分離原則。權力分離原則來源于英國古老的自然公正法則,主要指在聽證過程中主持聽證的組織及人員,不能從事與裁決和聽證行為不相容的活動,以保證裁決的公平。根據這一原則,主持聽證和做出裁決的人。不能同時既是案件的執行者又是案件的裁決者,聽證應當由非案件執行者的其他執行法官來主持。我國《行政處罰法》第42條第1款第4項即做出過類似的規定:“聽證由行政機關指定的非本案調查人主持。”

3、權利平等原則。權利平等原則是指參加執行聽證的當事人在聽證程序中享有平等的訴訟權利。根據這一原則,在聽證過程中,雙方當事人均平等地享有申請加避、提出主張、舉證和質證、申辯等訴訟權利。主持聽證的法官應當對當事人不偏不倚,一視同仁保障當事人平等地行使各項權利。

4、尊重當事人處分原則。民事強制執行,從性質上講仍然屬于私法的范疇。因此,還是應當充分尊重當事人的意思表示,切實保障當事人的處分權。根據這一原則,聽證審查的范圍應限于當事人申請的范圍;申請人有權在聽證中變更請求或撤回申請;聽證程序的啟動主要應以當事人的申請為前提。

執行異議聽證作為人民法院的執行機構在作出涉及執行當事人及案外第三人重大權益的處理之前,指派專人主持并聽取有關當事人就案件事實、證據以及法律依據進行陳述、質證和辯論并作出裁決的程序,尚須遵循一些適應執行異議審查程序需要的特殊原則,這些特殊原則主要包括:

①限制執行原則。當事人對執行標的提出異議后,執行法院仍然可以采取或者繼續財產保全措施,但必須停止對標的物的處分,直至執行異議審查結束并作出處理決定。限制執行意味著,既要為執行保留條件,又要為撤銷執行、終結執行或執行回轉留有余地。

②風險分擔原則。在復雜的社會環境中,人民法院在財產保全、拍賣、交割、權屬確認等執行過程中存在較大風險,其中執行異議的處理更為復雜。為保障當事人的合法權益不受損失,以及人民法院避免不必要的風險責任,應在執行階段參照民訴法財產保全和先予執行的精神,由執行員主持,根據誰主張財產

權利誰提供風險擔保的原則,為當事人設定風險責任。主張財產措施而不提供財產擔保一般不予準許。該原則的意義在于,可以制約外人與被執行人惡意串通以提出執行異議,拖延時間,逃避債務,規避法律。

③公正和效率原則。處理執行異議應堅持以事實為根據,以法律為準繩,切實糾正錯誤的執行措施和執行根據,對申請人、被執行人、案外人的合法權益予以全面平等的保護。具體表現在:(1)講求實效,這是由執行案件的特點所決定的,因此聽證程序的各個環節都應由確定的時間限制,并不得違反。(2)講求簡便,為使聽證程序具有可操作性,必須根據必要而可能的原則進行程序設計。執行異議聽證程序,既不同于審判的普通程序和簡易程序,也與行政處罰法規定的聽證程序有所區別。因此,對聽證程序的設置不應搞模式設計,只定基本要素,這樣可以根據具體的案件區別對待,以及時準確公正地作出裁決。(3)講求規范,講求簡便不等于簡單,聽證程序每個環節必要的規范應有明確要求,聽證后的裁決文書應有統一的格式。

四、執行異議聽證的運作程序

類似于案件的審判程序,執行異議聽證程序也可分為聽證調查,聽證辯論,合議庭評議裁決三個階段。從整個聽證程序上來看,可能在聽證會開始前尚需要作一些準備工作,根據聽證程序的原則,執行異議聽證程序一般應本著如下程序運作:

(一)聽證前的準備

1、告知

告知執行機關采取強制執行措施的事實和法律依據,以及當事人申請異議聽證的權利。告知的主體為原案執行員,告知的對象為案件當事人包括申請人和利害關系人。告知一般以書面形式。

2、聽證的申請

申請異議聽證的內容目前限定在被執行主體的變更和追加、案外人對執行標的的異議等涉及當事人重大實體權利的異議。執行異議一般以書面形式提出。時間限定在執行員告知后十五日之內。相應的執行異議證據一般應在十五日內提供,遇有特殊情況,可申請予以延長。提出的異議證據一式三份,正式聽證前由具體負責聽證的法官安排各方的證據交換。其間,有關當事人可以撤回執行異議。

3、聽證的受理

負責聽證的法官應對執行異議進行形式審查,包括執行異議的對象是否存在;異議人的資格手續是否完備;有無在限定的時間內提供相應的異議證據。符合聽證申請條件的應當正式受理,并通知執行異議的申請人,對不符合聽證申請條件的,予以駁回,并說明理由。申請聽證人如主張實體權利要求確權的,屬異議之訴,應通知申請人另案訴訟解決。

4、聽證人員的確定

聽證由專職法官負責,一般情況聽證主持人由一名專職法官擔任,如果案情復雜、影響較大的,由三名法官組成合議庭進行審查,聽證法官目前一般從執行機構中選定專職法官擔任。根據案情需要,還可以在審判庭中選定資深法官和人民陪審員擔任執行異議的聽證法官。聽證參與人包括執行案件的當事人、案外第三人、聽證的代理人及證人等其他聽證參與人。

5、聽證時間的確定

聽證時間的確定,不僅與執行效率相關,更重要的是涉及當事人的合法權益的保護,但目前法律對此并無明文規定。參照有關立法,應當在受理當事人聽證申請之后十五日內進行聽證,并在聽證會五日前通知有關當事人聽證的時間和地點。同時告知:可以委托代理人以及無故缺席將視為放棄的法律后果;舉行聽證的形式,可以申請不公開的權利;如果有證人、鑒定人的,也應通知有關聽證的事項;公開聽證的,應發布聽證公告,便于群眾旁聽監督以及法制宣傳。

(二)聽證會的舉行

1、預備階段

聽證主持人或書記員宣布聽證紀律;核對參加聽證人員的身份;宣布聽證合議庭組成人員、書記員名單以及回避、舉證、質證、申辯等聽證權利。

2、正式階段

先由執行異議人陳述事實、主張權利、舉證說明,然后由申請人反駁舉證,雙方質證辯論,被執行人發表意見,聽證合議庭在各方當事人舉證、交叉詢問、質證、辯論后,可以發問。聽證過程無須象法庭審理那樣作出嚴格的階段限制,執行異議聽證并不適用調解。執行調查人員目前不到庭履行舉證說明義務。

3、例外情況的處理

(1)有下列情況聽證延期:必須參加聽證的當事人因故不能參加;聽證當事人申請回避理由成立的;應延期的其他情況。

(2)有下列情況聽證中止:聽證當事人要求通知新的證人到庭、調取新的證據、重新審計鑒定;聽證當事人因不可抗力的原因不能繼續聽證的;其他應中止的情形。

(3)有下列情況聽證終結:聽證當事人死亡;聽證當事人放棄或撤訴的;其他應終結的情形。

為保證聽證的規范,全部的聽證活動由書記員記錄在案。有關人員在聽證會結束后應在聽證筆錄上簽名確認。

(三)聽證的評議裁決

聽證會結束后,聽證合議庭一般應在十日內評議并作出書面裁決。其中執行異議不成立的,予以駁回,并闡述具體的事實和法律依據;異議成立的,報經院長批準,分別作出中止執行標的物及解除、撤銷已經

采取的執行措施的書面裁定,并送達有關當事人。聽證合議庭應當將裁定結果及時告知執行案件承辦人,聽證材料并入原執行案卷。

(四)聽證裁決后的復議

對異議聽證所作出的裁定,如涉及有關執行當事人及案外第三人重大權益的,可以向上一級法院申請復議,復議的決定是終局的決定,異議人必須履行。但申請復議的時間和范圍可以作出限定,諸如明確規定對程序性異議的審查實行一審終局的制度,異議人不得向上級法院申請復議。對實體異議的審請實行兩審終審制,異議人對執行法院審查結果不服的,可以在十日內向上級法院申請復議,這樣可以體現執行的效率,真正實現執行的公正。

第五篇:執行異議申請書

執行異議申請書

申請人:XXX,女,XXX年XXX月XXX日生,漢族,住XXX 市XXX弄XXX號402室。電話:

系擬強制執行房產的實際所有人。

請求事項

終止執行對XXX市XXX區XXX路XXX弄XXX號602室房產的拍賣、執行程序。依法保護申請人的合法權益。

事實和理由

一、申請人從未收到過上述被執行房屋的查封及要求履行義務的告知。貴院于2011年3月XXX日查封了上述被執行房屋,并責令被執行人于2011年3月XXX日前履行義務。申請人從未收到過上述被執行房屋的查封及要求履行義務的告知,也無從知曉被執行人是否收到。事實上被執行人XXX自2010年6月XXX日已被羈押于XXX市XXX看守所,后被移送至XXX監獄。鑒于被執行人XXX無法以正常人的身份去接受通知及履行此義務,故提請法庭查證當時送達的地址及簽收人,以確認被執行人XXX是否真正收到過此告知,及是否有不履行此義務的故意。如果草率認定因被執行人XXX至今未履行此義務而作出強制拍賣其房產的決定,是對被執行人XXX的極大不公平,也是對申請人合法財產的極大侵害。

二、擬強制拍賣執行的XXX市XXX區XXX路XXX弄XXX號602室房產,在申請人與被執行人XXX離婚前屬于共有財產,離婚后應屬于申請人個人所有。強制拍賣該房屋將嚴重損害申請人的合法利益。

上海市XXX區XXX路XXX弄XXX號602室的房屋本是1996年雙方準備結婚時共同出資買下的婚房,屬于雙方共同財產,且當時因為被執行人工作剛剛起步,買房的大部分資金還是申請人籌集的。證據4所示的動遷協議提到的補償款,其中 XXX 元也是雙方共同出資的。即此房產的增值部分至少有XXX元這一半的份額確定屬于申請人所有。

(證據1:付款單據)

2008年申請人與被執行人XXX因感情破裂及其它糾紛協議離婚,XXX為了兒子自愿放棄他份額的所有權歸申請人所有,只保留了居住權,因房產證被債權人扣押而無法進行過戶,但這并不影響該房屋的所有權已實際轉讓。故XXX路XXX弄XXX號602室房屋目前應屬于申請人個人所有。(證據2:自愿離婚協議書)

至于該房屋是否已經抵押給債權人,申請人認為該房屋并未進行任何抵押。其一,根據(XXX)XXX刑初字第XXX號刑事判決書,申請人有理由認定該房屋并未進行抵押。當時辯護人已在當庭請求法庭認定此房屋抵押有效,并折價扣除相應數額不屬于非法集資,但法庭并沒未確認此房屋抵押有效,還是將該房屋折價款列為非法集資。其二,被執行人XXX當時主動找該債權人擬將此房屋轉讓或以抵押的方式歸還一部分款項,并將房產證交出,但該債權人并未同意,也沒有去有關部門辦理抵押手續,所以此房屋并未進行任何抵押。

另外,有人主張被執行人XXX無權私自將此房屋進行處置是沒有根據的。因為(XXX)XXX刑初字第XXX號刑事判決書上認定犯罪的主體是被告單位,即XXX有限公司,而非其法人個人。至今仍沒有任何法律規定在公司負債經營的情況下,其法人無權處置自己的私人房產。

三、執行此房屋拍賣適用的法律依據錯誤。

1、(XXX)XXX執刑字第XXX號《執行裁定書》所依據的是(XXX)XXX刑初字第XXX號刑事判決書,其判決如下所示:

一、被告單位XXX有限公司犯非法吸收公眾存款罪,判處罰金人民幣XXX萬元。

二、??

三、追繳在案的犯罪所得發還被害人,責令退賠尚未退賠的犯罪所得發還被害人。

(證據3:XXX市XXX區人民法院刑事判決書(XXX)XXX刑初字第XXX號第6、7頁)

在第三條中明確寫明是將“犯罪所得”發還被害人,而上述被執行房屋為申請人與被執行人XXX在1995年左右共同出資買下的婚房,系被執行人XXX的個人合法財產,不應被強制拍賣。

(證據4:XXX市征用集體所有土地房屋拆遷補償安置協議(拆遷人:XXX),拆遷補償時間為2004年XXX月XXX日,而集資行為發生在2007年XXX月,表明此房屋并非是違法所得購置的房屋,為其合法私有財產)

2、另外,(XXX)XXX刑初字第XXX號刑事判決書認定的此“非法吸收公眾存款罪”系單位犯罪,即刑事判決書所列的被告單位:XXX有限公司,被責令退賠的義務人也應是XXX有限公司而非其法人,被害人應該提請貴院去查封并清算XXX公司來追討損失,強制拍賣XXX的唯一私有財產并無法律依據。

3、依據人民法院報理論版《刑法第六十四條作出的判決執行問題》一文的觀點,認為責令退賠違法所得的刑事判決其僅表明國家對犯罪有關財物的態度和處理原則,并非是確定一種具體的刑罰,也非對當事人民事權益的具體裁判,該判決不具有執行的效力。正因如此,最高人民法院《關于人民法院執行工作若干問題的規定》(下稱《執行規定》)才未將刑事判決書作為人民法院執行的依據。《執行規定》第2條第(1)項將法院執行機構負責執行的生效法律文書規定為“人民法院民事、行政判決、裁定、調解書,民事制裁決定、支付令,以及刑事附帶民事判決、裁定、調解書”,未將具有“責令退賠”內容的刑事判決書明列其中,故受害人的經濟損失只能通過另行提起民事訴訟的途徑進行救濟。

三、位于XXX市XXX區XXX路XXX弄XXX號402室的房產根本沒有被執行人XXX的份額。即XXX區XXX路XXX弄XXX號402室為申請人的個人財產。

2004年此兩套房屋基本上是同時進行拆遷,根據有關拆遷法律規定,被執行人XXX只能在一處享受拆遷政策,所以他選擇了XXX市XXX區XXX路XXX弄XXX號602室的房產。XXX區XXX路XXX弄XXX號402室這一套房屋不管動遷協議上有沒有他的名字,補償的面積都不會發生變化。即根本沒有他的份額,況且他并沒有在動遷協議上簽字。后來申請人與被執行人XXX離婚,動遷協議上更沒有保留他名字的必要。且動遷協議當然以發生更改后的最新協議為合法有效。

(證據5:XXX市征用集體所有土地房屋拆遷補償安置協議(拆遷人:XXX等),拆遷補償時間為2004年XXX月XXX日,與XXX路XXX弄XXX號602室的拆遷幾乎同時進行。且被執行人XXX未簽字,修改處有XXX市XXX區XXX鎮人民政府的蓋章確認。)

四、擬強制拍賣執行的位于XXX市XXX區XXX路XXX弄XXX號602室房屋,是被執行人XXX的唯一住所。

申請人與被執行人XXX早已離婚,被害人所提供的XXX市XXX區XXX路XXX弄XXX號402室房屋是申請人的個人財產,與被執行人XXX沒有關系。所以XXX路XXX弄XXX號602室是被執行人XXX唯一的住所。如果強行繼續拍賣程序將至被執行人無處可住,無家可歸。尤其是在他出獄后會同時面臨巨大的生存壓力與社會壓力,對已穩定的社會關系將產生巨大影響,其必會造成不安定不和諧的社會影響。

五、被執行人XXX還有一個未成年兒子需要撫養。

2008年申請人與XXX離婚,兒子XXX時年10歲。當時約定XXX由申請人撫養,被執行人每月給付撫養費人民幣1000元,但至今一分未付。如果法庭定要不認可申請人所述,繼續強制處置被執行人所存的唯一財產,也提請法庭考慮此因素,扣除8年共計96000元撫養費以供撫養兒子為盼!

綜上所述,懇請貴院終止對該房屋的執行及拍賣程序,以保護申請人的合法權益!

此致

XX市XXX人民法院執行庭

申請人:

年月日

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