第一篇：全國民事審判工作會議紀要(2011)

最高人民法院辦公廳

關于印發《全國民事審判工作會議紀要》的通知

法辦【2011】442號

各省、自治區、直轄市高級人民法院，解放軍軍事法院，新疆堆吾爾自治區高級人民法院生產建設兵團分院

現將《全國民事審判工作會議紀要》印發給你們，請認真貫徹執行。此系內部文件，請勿外傳。

最高人民法院辦公廳 二0一一年十月九日

全國民事審判工作會議紀要 011年6月22日至24日，最高人民法院在杭州召開了全國民事審判工作會議。各省、自治區、直轄市高級人民法院和新疆維吾爾自治區高級人民法院生產建設兵團分院分管民事審判工作的副院長和民一庭庭長，解放軍軍事法院民庭庭長，以及計劃單列市中級人民法院分管民事審判工作的副院長參加了會議。最高人民法院院長王勝俊對本次會議做了重要批示，副院長奚曉明出席會議并講話。

這次會議是在中國特色社會主義法律體系形成的新形勢下召開的，對于在全國民事審判隊伍始終堅持社會王義法治理念，更好落實“為大局服務，為人民司法”工作主題，更加充分發揮民事審判工作職能，為全面實施“十二五”規劃、全面建設小康社會提供有力司法保障具有重要意義。通過討論，與會同志對今后一段時期如何更好開展民事審判工作提出了許多意見和建議，并形成廣泛共識。現將有關情況紀要如下：

一、關于民事審判工作的總體要求

會議認為，我國正處在深化改革開放，加快轉變經濟發展方式、深入貫徹落實科學發展觀、全面建設小康社會的關鍵時期，為更好地適應中國特色社會主義法律體系形成的新形勢，民事審判工作的總體要求是：

——始終堅持“三個至上”的指導思想，牢固樹立社會主義法制理念和群眾觀點。公正司法、能動司法，深入推進“三項重點工作”，為服務經濟社會又快又好發展、保障和改善民生提供強有力的司法保障。

——始終堅持自覺學習，努力提升隊伍素質、審判質量和司法公信力。要適應社會主義法律體系形成的新形勢，更加注重對中國特色社會主義法律精神的深入領會，更加注重對司法實踐中新情況、新問題的調查研究，更加注重對與民事審判工作相關聯的新知識的學習理解。

——始終堅持“調解優先、調判結合”工作原則。努力提高調解質量，做好調判結合；繼續推進和完善多元矛盾糾紛解決機制；積極推廣訴調對接，做好訴前調解；完善人民調解協議司法確認機制，推動人民調解工作更大發展。

——始終堅持重心下移，適應人民法院基層基礎建設對民事審判工作的新要求，要把基層能力建設放在更加突出的位置，進一步提高基層民事法官的法律適用能力，進一步規范人民法庭的案件審理，切實保證民事審判固本強基。

——始終堅持改革創新，全面加強對下監督指導工作。努力解決實踐中存在的裁判尺度不統一問題，全面提升民事審判權威；努力提高一、二審案件裁判質量，降低上訴、申請再審、申訴上訪的比例，從源頭上預防和減少信訪案件，最大限度就近、就地做好當事人服判息訴工作；做好小額速裁試點工作，發揮小額速裁及時化解矛盾、提高司法效率的重要作用，為我國民事訴訟法律制度的不斷完善，積累更多更好的經驗。

——始終堅持黨的領導，進一步增強黨性觀念。大力弘揚公正、廉潔、為民的司法核心價值觀，以人為本、為民司法。大力加強司法能力建設，大力加強司法作風建設，大力加強司法廉潔建設，全面加強隊伍建設。

二、關于房地產糾紛案件

會議認為，房地產糾紛案件審判歷來是民事審判的重要組成部分，審理好房地產糾紛案件對于貫徹落實好國家房地產調控政策，服務黨和國家工作大局，促進經濟又快又好發展，保障和改善民生具有重要的意義。當前，在房地產案件審判工作中，應注意以下幾個司題：

（一）關于合同效力問題

要準確理解和適用法律、行政法規的強制性規定，依法維護合同的效力。城市房地產管理法第三十九條第一款第（二）項規定并非效力性強制性規定，當事人僅以轉讓國有土地使用權未達到上述規定的條件為由，請求確認轉讓合同無效的，不應予以支持。

物權法第一百九十一條第二款并非針對抵押財產轉讓合同的效力性強制性規定，當事人僅以轉讓抵押房地產未經抵押權人同意為由，請求確認轉讓合同無效的，不應予以支持。受讓人因抵押登記未涂消無法辦理物權轉移登記而請求解除合同的，可予以支持；受讓人要求轉讓人承擔相應民事責任的，應考慮當事人的過錯程度等因素進行處理。

轉讓人轉讓登記在其個人名下的房地產不符合法律規定或者當事人約定轉讓條件的，如果受讓人是善意，且支付了合理對價并已經辦理了房地產轉移登記手續，可以依據物權法第一百零六條第一款的規定處理。

（二）關于一房數賣的合同履行問題

在審理一房數賣案件糾紛時，如果數份合同均為有效且各買受人均要求履行合同，一般應按照已經辦理房屋所有權變更登記、合法占有房屋以及買賣合同成立先后等順序確定權利保護順位。而已辦理登記的買受人，其權利不能優先于已經合法占有該房屋的買受人；變更登記、合法占有發生在預告登記有效期內的，登記權利人或占有人的權利不能對抗預告登記權利人。對于買賣合同的成立時間，應綜合合同在主管機關的備案時間、合同載明的簽訂時間以及其他證據證明的合同簽訂時間等因素進行確定。

（三）關于在民事審判中貫徹落實房地產調控政策的問題 房屋買賣合同約定以按揭貸款方式付款，買受人以房貸政策變化不能辦理按揭貸款導致無履約能力為由，請求解除合同，并要求出賣人返還所收受的購房款或定金的，經審查，買受人的確因房貸政策變化而不能辦理約定的按揭貸款，對其請求可予支持。房屋買賣合同簽訂后，由于相應住房限購政策的實施，當事人無法辦理房屋所有權變更登記，買受人請求解除合同，并要求出賣人返還所收受的購房款或定金的，如果經審查，當事人的確因住房限購政策的實施而不能辦理房屋所有權變更登記，對其請求可予支持。

要注意發揮司法審判在規范和引導房地產居間市場中的作用。房屋買賣雙方當事人確因居間人的居間行為訂立合同，如果房屋買賣合同明確約定以按揭貸款方式付款、且買受人因不能辦理約定的按揭貸款，或買受人由于相應住房限購政策的實施而無法辦理房屋所有權變更登記，居間人以已經促成合同訂立為由請求支付居間報酬的，一般不予支持，但居間人要求委托人支付從事居間活動支出的合理費用的，應予以支持。居間人故意隱瞞真實情況、違規操作，惡意促成買賣雙方訂立合同，如果房屋買賣合同不能履行，嚴重損害委托人利益的，對居間人請求委托人支付報酬的，不能予以支持；委托人請求居間人賠償所造成損失的，應根據當事人的過錯程度處理。

三、關于其他物權糾紛案件

會議認為，物權法是維護國家基本經濟制度，維護社會主義市場秩序的重要法律，對于明確物的歸屬，發揮物的效用，保障各種市場主體平等法律地位和發展權利，具有不可替代的作用。當前，應著重處理好以下幾方面問題：

（一）關于違法建筑相關糾紛的處理問題

對于未取得建設工程規劃許可證或者未按照建設工程規劃許可證規定內容建設的違法建筑的認可和處理，按照城鄉規劃法等法律、行政法規的規定，屬于國家有關行政機關的職責范圍，應避免通過民事審判變相為違法建筑確權。當事人請求確認違法建筑權利歸屬及內容的，人民法院不應予以受理；已經受理的，應駁回起訴。

違法建筑倒塌或其擱置物、懸掛物脫落、墜落造成他人損害的，屬于民事案件受理范圍，應按照侵權責任法有關物件損害責任的相關規定處理。

（二）關于被拆遷人安置補償權利保護問題

被拆遷人依法享有的拆遷安置或補償權利是其被拆遷物物權的轉化。要深刻認識依法保護被拆遷人的拆遷安置補償權利，對于保障被拆遷人的生存權，即使化解矛盾，維護社會穩定所具有的重要意義。要在黨委的領導和人大監督下，爭取政府相關部門的支持，能動司法，努力通過協商或調解方式妥善處理涉及被拆遷人安置補償權利的糾紛。

（三）關于礦業權相關糾紛處理問題

探礦權、采礦權轉讓未經相關審批管理機關批準，但符合礦產資源法等法律、法規規定的條件，應認定探礦權、采礦權轉讓未生效，但不影響轉讓合同中當事人履行報批義務條款及因該報批義務而設定的相關條款的生效及效力。當事人僅以探礦權、采礦權轉讓未經相關審批機關批準為由請求確認探礦權、采礦權轉讓合同無效的，不應予以支持。

（四）關于土地補償費分配糾紛處理問題

在審理土地補償費用分配糾紛中涉及界定相關權利主體范圍的，要在現行法律規定框架內，綜合考慮當事人生產、生活狀況、戶口登記狀況以及農村土地對農民的基本生活保障功能等因素予以認定。要以當事人是否獲得其他替代性基本生活保障為重要考慮因素，慎重認定其權利主體資格的喪失，依法保護婦女、兒童以及農民工等群體的合法權益。

（五）關于訴訟時效問題

已經合法占有轉讓標的物的受讓人請求轉讓人辦理物權變更登記，登記權利人請求無權占有人返還不動產或者動產，利害關系人請求確認物權的歸屬或內容，以及權利人請求排除妨礙、消除危險，對方當事人以超過訴訟時效期間抗辯的，均不應予以支持。

四、關于建設工程合同糾紛案件

會議認為，審理好建設工程合同糾紛案件，對維護建筑市場秩序，保證建筑工程質量，維護人民群眾人身財產安全，保護農民工等弱勢群體的利益，意義重大。要貫徹執行好法律、行政法規和《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》等司法解釋的有關規定，并應進一步深化對一下問題的認識：

（一）關于工程價款結算問題 要依法維護通過招投標方式所簽訂的中標合同的法律效力。對以低于工程建設成本的工程項目標底訂立的施工合同，應當依據招標投標法第四十一條第（二）項的規定認定無效；當事人違反工程建設強制性標準，任意壓縮合理工期、降低工程質量標準的約定，也應認定無效。對于約定無效后的工程價款結算，應依據《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》的相關規定處理。

招標人和中標人另行簽訂改變工期、工程價款、工程項目性質等中標結果的協議，應認定為變更中標合同實質性內容，中標人作出的以明顯高于市場價格購買承建房產、無償建設住房配套設施、讓利、向建設方捐款等承諾，亦應認定為變更中標合同的實質性內容。對于變更中標合同實質性內容的工程價款結算，應按照《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十一條規定，以備案的中標合同作為結算工程價款的根據。

協議變更合同是法律賦予合同當事人的一項基本權利。建設工程開工后，因涉及變更、建設工程規劃指標調整等客觀原因，發包人與承包人通過補充協議、會議紀要、來往函件、簽證等洽商記錄形式變更工期、工程價款、工程項目性質的，不應認定為變更中標合同的實質性內容。

依法有效地建設工程施工合同，雙方當事人均應依約履行。除合同另有約定，當事人請求以審計機關作出的審計報告、財政評審機構作出的評審結論作為工程價款結算依據的，一般不予支持。

（二）關于建設工程價款優先受償權問題 非因承包人的原因，建設工程未能在約定期間內竣工，承包人依據合同法第二百八十六條規定享有的優先受償權不受影響。承包人請求行使優先受償權的期限，自建設工程實際竣工之日起計算；如果建設工程合同由于發包人的原因解除或終止履行，承包人行使建設工程價款優先受償權的期限自合同解除或終止履行之日起計算。

（三）關于實際施工人的權利行使對象問題

對實際施工人向與其沒有合同關系的轉包人、分包人、總承包人、發包人提起的訴訟，要嚴格依照法律、司法解釋的規定進行審查；不能隨意擴大《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十六條第二款的適用范圍，并且要嚴格根據相關司法解釋規定明確發包人只在欠付工程價款范圍內對實際施工人承擔責任。

五、關于民間借貸糾紛案件

會議認為，民間借貸糾紛案件審理對于維護人民群眾之間的合法借貸關系，保護中小企業生存發展、維護國家金融安全，保障經濟健康發展具有重要作用。在處理民間借貸糾紛時，要嚴格審查事實，準確適用法律，著重處理好以下幾個問題：

（一）關于證據認定問題

對于民間借貸糾紛案件的全部證據，應從各證據與案件事實的關聯程度、各證據之間的聯系等方面進行綜合審查判斷。對于存在借貸關系及借貸內容等事實，出借人應承擔舉證責任；對已經歸還借款的事實，借款人應承擔舉證責任。對形式有瑕疵的“借條”，出借人應對交付款項給借款人承擔舉證責任。對形式有瑕疵的“欠條”或“收條”等，應結合其他證據認定是否存在借貸關系。對現金交付的借貸，可根據交付憑證、支付能力、交易習慣、借貸金額大小、當事人關系以及當事人陳述的交付細節經過等因素綜合判斷是否存在借貸關系。

（二）關于復利及高利貸的處理問題

要堅決控制復利及高利貸。一般應將民間借貸借據上記載的借款金額認定為本金，但是當事人約定利息預先在本金中扣除的，應當按照實際出借金額認定本金。

民間借貸既約定利息又約定違約金的，當事人同時請求支付利息和違約金的，可予以支持，但二者之和不能超過依據《關于人民法院審理借貸案件的若干意見》第六條規定利率限度所計算的數額；對超出的部分，一般不予保護。

（三）關于逾期利率問題

當事人僅約定借期內利率，未約定逾期利率，出借人以借期內的利率主張逾期還款利息的，應予支持。當事人既末約定借期內利率，也未約定逾期利率的，出借人參照中國人民銀行同期同類貸款基準利率，主張自逾期還款之日起的利息損失的，亦應支持。

六、關于侵權責任糾紛案件

會議認為，審理好侵權損害賠償案件對于保護自然人、法人和其他組織的合法權益，明確侵權責任，預防并制裁侵權行為，促進社會公平正義具有重要意義。在侵權責任糾紛案件審判工作中，要準確理解侵權責任法有關規定精神，貫徹執行好侵權責任法：

（一）關于侵權責任法實施中的相關問題 鑒于侵權責任法只明確規定被侵權人死亡，其近親屬有權請求侵權人承擔侵權責任，沒有賦予有關機關或者單位提起請求的權利，故侵權行為造成身份不明人死亡時，如果沒有賠償權利人或者賠償權利人不明，有關機關或者單位提起民事訴訟主張死亡賠償金的，應不予受理；已經受理的，應駁回起訴。

被侵權人依據侵權責任法第二十一條規定，請求侵權人承擔停止侵害、排除妨礙、消除危險等侵權責任，侵權人以自己無過錯為由提出抗辯的，不應予以支持。

殘疾賠償金或死亡賠償金的計算標準，應根據案件的實際情況，結合受害人住所地、經常居住地、主要收入來源等因素，確定應適用的標準。在計算被撫養人生活費時，如果受害人是農村居民但經常居住在城鎮，且其被撫養人經常居住地也在城鎮的，被撫養人生活費也應按照受訴法院所在地上一年度城鎮居民人均消費性支出標準計算。

職工遭受工傷事故后非因自身原因未進行工傷認定，賠償權利人請求侵權人承擔民事賠償責任的，應予受理。

掛靠機動車發生交通事故造成他人損害，由掛靠車主承擔損害賠償責任，被掛靠單位承擔補充賠償責任。

（二）關于醫療損害賠償責任問題

要積極探索醫療損害賠償案件審理的新思路，及時研究舉證責任、證明標準等新問題，既要充分保護患者權益，也要為醫療機構的正常運轉、醫學發展和醫療水平的提高提供司法保障?；颊咭环秸埱筢t療機構承擔侵權責任，應證明與醫療機構之間存在醫療關系及受損害的事實，并提供醫療機構及其醫務人員有過錯的初步證據。對于是否存在醫療關系，應綜合掛號單、繳費單、病歷、出院證明及其他能證明存在醫療行為的證據加以認定。

醫療機構一損害是由于患者或者其近親屬不配合醫療機構進行符合診療規范的診療造成，或者醫務人員在搶救生命垂危的患者等緊急情況下已經盡到合理診療義務，或者限于當時的醫療水平難以診療等為由，王張不承擔賠償責任的，應承擔舉證責任。

在醫療損害賠償糾紛案件中，對當事人所舉證據材料，應根據法律、法規及司法解釋的相關規定進行綜合審查。因當事人采取偽造、篡改、涂改等方式改變病歷資料內容，或者遺失、銷毀、搶奪病歷，致使醫療行為與損害后果之間的因果關系或醫療機構及其醫務人員的過錯無法認定的，改變或者遺失、銷毀、搶奪病歷資料一方當事人應承擔相應的不利法律后果；制作方對病歷資料內容存在的明顯矛盾或錯誤不能做出合理解釋的，應承擔相應的不利法律后果；病歷僅存在錯別字、未按病歷規范格式書寫等形式瑕疵的，不影響對病歷資料真實性的認定。

七、關于婚姻家庭糾紛案件

會議認為，審理好婚姻家庭案件對于構建和諧的家庭倫理關系，維護穩固的社會倫理基礎具有重要意義?；橐龇ㄋ痉ń忉?/p>

（三）出臺后，要正確理解和全面貫徹落實好婚姻法及其司法解釋

（一）、（二）、（三），不能機械地適用有關規定，更不能將其割裂開來?；橐黾彝グ讣械碾x婚案件容易傷害感情、激化矛盾，要綜合運用情、理、法等手段，耐心細致地多作當事人的說服教育和矛盾化解工作，對于矛盾已經激化無法調和或者有報復傾向的，要切實加強防范，避免因當事人情緒過激演變成惡性事件甚至刑事犯罪。除此之外，還要注意以下幾個方面的問題：

《關于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋

（二）》第十條第一款第（一）項規定的“雙方未辦理結婚登記手續”，并非針對雙方已共同生活的情形，如果未婚男女雙方確已共同生活但最終未能辦理結婚登記手續，給付彩禮方請求返還彩禮，人民

法院可以根據雙方共同生活的時間、彩禮數額并結合當地風俗習慣等因素，確定是否返還及具體返還的數額。

離婚糾紛案件中夫妻一方請求分割另一方因企業改制等原因獲得的“工齡買斷款”，可以參照《關于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋

（二）》第十四條確立的原則處理。

失蹤人長期下落不明，財產由配偶掌握，致使其父母、成年子女等合法權益受到損害，失蹤人父母、成年子女申請作為失蹤人財產代管人的，可按照民法通則第二十一條規定處理。

八、關于勞動爭議糾紛案件

會議認為，和諧的勞動關系既關系到每個勞動者及其家庭的切身利益，也關系到經濟發展和社會穩定，在審理勞動爭議案件時要堅持以下原則 第一，堅持依法保障勞動者合法權益和用人單位的生存發展并重；第二，通過司法手段倡導和諧穩定的勞動關系，第三，切實保護勞動者的合法權益。要在堅持上述原則基礎上，妥善處理好以下幾類糾紛案件

用人單位或他人代替勞動者簽訂勞動合同，用人單位有證據證明代簽勞動合同經勞動者本人同意，或者勞動者以實際行為表明接受所代簽勞動合同內容，如果勞動合同并不違反法律、行政法規效力性強制性規定，當事人王張勞動合同無效的，不應予以支持。

用人單位和勞動者在競業限制條款中約定的違約金過分高于或者低于實際損失，當事人請求調整違約金數額的，可予支持。給付違約金后，當事人請求繼續履行競業限制協議的，一般應予支持。

用人單位在勞動合同期內通過“末位淘汰”或者“競爭上崗”等形式單方解除勞動合同，勞動者以用人單位違法解除勞動合同為由，請求用人單位繼續履行勞動合同或者支付賠償金的，應予支持，但勞動合同另有約定的除外。

發包人將工程發包給承包人，承包人又轉包或者分包給實際施工人，實際施工人招用的勞動者請求確認與發包人之間存在勞動關系的，不予支持。

九、關于民事訴訟程序及其他問題

會議認為，要進一步強化程序意識，注重程序公正。應嚴格依據民事訴法法以及《關于民事訴訟據的若干規定》的有關規定及精神，對鑒定結論進行審查，努力解映當前審判實踐中不同程度存在的隨意啟動重新鑒定問題。當事人對決民法院委托的鑒定機構作出的鑒定結論有異議，申請重新鑒定的，應嚴格依照《關于民事訴訟證據的若干規定》第二十七條規定，決定是否準許。在訴訟中應嚴格執行《關于民事訴訟證據的若干規定》有關鑒定人應當出庭接受當事人質詢的要求；鑒定人確因特殊原因無法出庭的，經人民法院準許，可以書面答復當事人的質詢。

應嚴格執行民事訴訟法第八十四條規定，杜絕隨意采用公告送達方式的錯誤做法，充分維護當事人的訴訟權利和實體權利,只有在受送達人下落不明，窮盡其他方式無法送達的情況下，才可以采用公告送達方式。在送達訴訟文書時，在征得當事人同意的情況下，可以采用傳真、電子郵件等方便、快捷的方式送達。

在訴訟活動中，委托人同對方當事人進行調解或者達成和解是其依法享有的訴訟權利，有利于及時解決沖突，有效化解社會矛盾。對委托人同代理律師在委托合同中限制委托人行使調解等訴訟權利的約定，應不予保護。

會議強調，全國民事審判工作會議針對新情況、新問題，在法律與司法解釋沒有明確規定的情況下，提出一些處理意見，形成會議紀要，對于及時滿足實踐需求，在一定程度上統一裁判思路、標準和尺度，有效化解矛盾無疑具有重要的意義，各級人民法院一定要貫徹落實好此次會議精神。對紀要提出的一些意見，在充分積累經驗并被證明切實可行時，最高人民法院將及時制定司法解釋，地方各級人民法院也要結合本地實際，規劃好新形勢下民事審判工作，為民事審判工作實現新發展、取得新成績，做出新的更大的貢獻。

第二篇：全國民事審判工作會議紀要

全國民事審判工作會議紀要

六、關于侵權責任糾紛案件

37、審理人身損害賠償案件時，應根據案件的實際情況，結合受害人住所地、經常居住地、主要收入來源等因素，確定適用城鎮居民人均可支配收入(人均消費性支出)或者農村居民人均純收入(人均年生活消費支出)的標準計算受害人的殘疾賠償金或死亡賠償金。

受害人是農村居民但經常居住地在城鎮的，應適用城鎮居民標準，其被扶養人經常居住地也在城鎮的，被扶養人生活費也采用城鎮居民標準計算。

第三篇：2011年《全國民事審判工作會議紀要》

2011年《全國民事審判工作會議紀要》 及物權、房地產糾紛部分的律師解評

2011年6 月22 日至24 日，最高人民法院在杭州召開了全國民事審判工作會議。各高級人民法院和新疆生產建設兵團分院分管民事審判工作的副院長和民一庭庭長，解放軍軍事法院民庭庭長，以及計劃單列市中級人民法院分管民事審判工作的副院長參加了會議。最高人民法院副院長奚曉明出席會議并講話。這次會議是在社會主義市場經濟體制確立和中國特色社會主義法律體系形成的新形勢下召開的，它對我國民事審判隊伍始終堅持社會主義法治理念，更好落實“為大局服務，為人民司法”工作主題，更加充分發揮民事審判工作職能，為全面實施“十二五”規劃、全面建設小康社會提供有力司法保障具有重要意義。通過討論，與會同志對今后一段時期如何更好開展民事審判工作提出了許多意見和建議，并形成廣泛共識。現將有關情況紀要如下：

一、民事審判工作的總體要求

1、民事審判要始終堅持“三個至上”的指導思想，始終堅持社會主義法治理念，始終堅持公正司法、能動司法，始終堅持群眾路線，以人為本、司法為民，深入推進“三項重點工作”，為服務經濟社會又快又好發展、保障和改善民生提供強有力的司法保障。

2、民事審判要適應社會主義法律體系形成對工作的新要求，要求全國民事法官更加自覺地加強學習，更加注重對中國特色社會主

義法律精神的深入領會，更加注重對司法實踐中新情況、新問題的調查研究，更加注重對與民事審判工作相關聯的新知識的學習理解。

3、民事審判要始終堅持“調解優先、調判結合”工作原則，努力提高調解質量，做好調判結合；要繼續創新和完善多元化矛盾糾紛解決機制；要積極推廣訴調對接，做好訴前調解；要完善人民調解協議司法確認機制，推動人民調解工作更大發展。

4、民事審判要始終堅持重心下移，適應人民法院基層基礎建設對民事審判工作新要求，把基層能力建設放在更加突出的位置，進一步解決基層法院面臨的困難，進一步提高基層民事法官的法律適用能力，進一步規范人民法庭的案件審理，切實保證民事審判固本強基。

5、民事審判要始終堅持改革創新，全面加強對下監督指導工作。要有效解決實踐中存在的法律理解、裁判尺度不統一問題，切實提高一、二審案件裁判質量；要有效降低上訴、申請再審、申訴上訪的比例，從源頭上預防和減少信訪案件，最大限度地就近做好當事人服判息訴工作；要做好小額速裁試點工作，發揮小額速裁機制在及時化解矛盾、提高司法效率中的重要作用，為我國民事訴訟法律制度的不斷完善，積累更多更好的經驗。

6、民事審判要始終堅持加強隊伍建設，進一步增強黨性觀念，自覺接受黨的領導，大力弘揚公正、廉潔、為民的司法核心價值觀，大力加強司法能力建設，大力加強司法作風建設，大力加強司

法廉潔建設。

二、關于物權糾紛案件

7、當事人請求確認違法建筑權利歸屬及內容的，不予受理；已經受理的應駁回起訴。因違法建筑的占有受到侵害而產生的爭議，屬于民事案件受案范圍。違法建筑及其擱置物、懸掛物倒塌或者脫落、墜落造成他人報害，按照侵權責任法相關規定處理。

【陳枝輝律師解評】違章建造的房屋，因其違反法律規定，在未經主管部門處理并補辦合法手續之前，不能產生房屋所有權之法律效果。買賣合同標的房屋系違章建筑，且當事人在一審辯論終結前未補辦相關手續的，應認定合同無效，出賣人基于該無效協議收取的房款應退還給買受人。

司法實踐中：

（一）包含違章建筑的房屋轉讓后，買受人以受欺詐和顯失公平起訴撤銷的，法院根據價格差距、簽約情形等因素，可能予以支持。案見北京昌平區法院〔2009〕昌民初字第3581號“焦某訴范某房屋買賣合同糾紛案”。

（二）在無產權證的違章建筑轉讓情形，法院一般認定合同無效。案見遼寧沈陽中院〔2007〕沈民（2）房終字第301號“劉某與曲某房屋買賣合同糾紛案”、遼寧沈陽中院〔2005〕沈民（2）房終字第996號“鄒某與某農工商公司房屋買賣合同糾紛案”。

（三）對于合同已明確約定“產權證下房屋”的交易，買受人就出賣人違章擴建部分主張其重大誤解而訴請撤銷的，不予支持。案見廣東廣州中院〔2009〕穗中法民五終字第3610號“巫某與張某等房屋買賣合同糾紛上訴案”。

（四）買賣違章

建筑導致合同無效，雙方返還，賣方存在欺詐，買方亦未盡到審查義務，賣方售房給予買方的居住利益，以及買方支付房款的利息損失，可能因雙方過錯自行承擔。案見重慶渝北區法院〔2010〕渝北法民初字第12403號“蔣某訴聶某等房屋買賣合同糾紛案”。

（五）明知部分房屋系違章建筑仍予購買，對不能順利辦理產權證應有所預見，買受人對法律規定的誤解不構成《合同法》意義上的誤解，在通過恢復原狀后能辦理產權證明的情況下，買受人可能需要承擔恢復原狀的損失。案見廣東廣州中院〔2009〕穗中法民五終字第3610號“巫某與張某等房屋買賣合同糾紛上訴案”。

相關規定：最高人民法院《全國民事審判工作座談會紀要》（1993年11月24日 法發〔1993〕37號）第2條：“因違章建筑妨礙他人通風采光或因違章建筑的買賣、租賃、抵押等引起的民事糾紛，人民法院可以受理。違章建筑的認定、拆除不屬民事糾紛，依法應由有關行政部門處理?！北本└咴骸蛾P于房地產案件受理問題的意見（試行）》（1994年4月25日）第9條：“凡屬關于違章建筑的認定與處理方面的糾紛，不屬法院管轄范圍，應告知其向有關行政主管部門申請解決。”第10條：“因違章建筑妨礙他人通行、通風、采光等民事權益引起的相鄰糾紛，或以違章建筑為標的發生的買賣、租賃、抵押等糾紛，當事人起訴的，由民庭受理。”廣東高院《關于審理房屋糾紛案件若干問題的意見（試行）》（1993年11月4日 粵高法發〔1993〕64號）第22條：“要求對違章建筑進行所有權確認或對違章建筑物進行處理的糾紛，人民法院應告知向有關行

政部門申請解決。但因違章建筑侵害他人人身或其它財產引起的損害賠償糾紛，人民法院可直接受理。房主在其有合法所有權的房屋內添置的違章建筑，經主管部門罰款留用的，法院在處理房屋析產、所有權糾紛中，可一并處理該屋內的違章建筑在保留使用期間的占有權、使用權和收益權。”

〔參見陳枝輝律師編著《房屋買賣合同糾紛疑難案件裁判要點與依據》（法律出版社，2012年4月）〕

8、未經抵押權人同意轉讓抵押財產的，不能依據物權法第一百九十一條第二款規定認定轉讓合同無效。受讓人因抵押權登記未涂銷，請求解除合同的，應予支持；受讓人要求轉讓人承擔相應民事責任的，根據當事人的過錯程度等予以確定。

【陳枝輝律師解評】根據《物權法》第15條的規定，當事人之間訂立有關設立、變更、轉讓和消滅不動產物權的合同，除法律另有規定或者合同另有約定外，自合同成立時生效；未辦理物權登記的，不影響合同效力。該規定確定了不動產物權變動的原因與結果相區分的原則。物權轉讓行為不能成就，并不必然導致物權轉讓合同無效。根據《物權法》第191條、《擔保法》第49條的規定，抵押期間抵押人轉讓抵押物，應當通知抵押權人并經抵押權人同意，否則轉讓行為無效。但《物權法》第191條以及最高人民法院《關于適用<中華人民共和國擔保法>若干問題的解釋》第67條還同時規定，未經通知或者未經抵押權人同意轉讓抵押物的，如受讓方代為清償債務消滅抵押權的，轉讓有效。即受讓方通過行使滌除權滌除

轉讓標的物上的抵押權負擔的，轉讓行為有效。上述法律、司法解釋的規定，旨在實現抵押權人、抵押人和受讓人之間的利益平衡，既充分保障抵押權不受侵害，又不過分妨礙財產的自由流轉，充分發揮物的效益。

司法實踐中：

（一）出賣人轉讓已抵押房屋，應告知買受人，在未告知受讓人情況下，合同是無效還是有效，不能一概而論?！稉７ā匪痉ń忉尩?7條是否就是對《擔保法》第49條的變更或擴充，在理論及司法實踐中并非毫無爭議?！稉７ā返?9條第1款盡管對抵押物轉讓效力認定設定了條件，理論及實踐中對此傾向于從寬解釋，即轉讓已登記的抵押物即使未經抵押權人知曉或未告知受讓人也并不必然導致合同無效，依據就是最高人民法院嗣后發布的《擔保法》司法解釋第67條之規定。但在《擔保法》該條款未有明確解釋或被修訂前，依據該款直接判決無效仍堪稱有據。案如云南昆明中院〔2009〕昆民一終字第19號“陳某與楊某房屋買賣合同糾紛”。筆者認為：關于抵押合同與買賣合同相互關系，二者并不一定相互沖突，在已抵押登記的情況下只要買受人愿意接受已經抵押的房產（或地產），抵押合同有效，買賣合同亦可有效，但在未登記的情況下抵押權人不得對抗已辦過戶登記的買受人。故，筆者認為，《擔保法》第49條關于合同效力的規定，應理解為“效力待定的合同”為宜：（1）在受讓人代為滌除或出賣人主動滌除抵押權負擔的，轉讓合同有效；（2）受讓人或出賣人不能滌除抵押權負擔，轉讓合同無效；（3）無論受讓人或出賣人是否滌除抵押權負擔，抵押

權合同因為已辦登記，皆為有效；（4）在抵押權未辦登記情況下，后成立的轉讓合同辦理了過戶登記的，抵押人的債權不能對抗善意買受人的物權。

此外，筆者注意到，《民法通則》司法解釋第115條“抵押物如由抵押人自己占有并負責保管，在抵押期間，非經債權人同意，抵押人將同一抵押物轉讓他人，或者就抵押物價值已設置抵押部分再作抵押的，其行為無效”與《擔保法》第49條如出一轍，但《民法通則》司法解釋第115條在2008年12月18日已被最高人民法院《關于廢止2007年底以前發布的有關司法解釋（第七批）的決定》（實施日期：2008年12月24日）廢止，原因就是“與物權法有關規定沖突”。而《物權法》第191條的相關規定又是與《擔保法》司法解釋第67條要旨相通，故《擔保法》第49條亦無有效存續理由，修訂或廢止勢在必行、當在必行。

（二）出賣人轉讓房產告知了受讓人，或法院認定受讓人明知或應知受讓房產的所有權負擔，買受人能否單以“抵押人未通知抵押權人”為由主張合同無效？尚存爭議。實踐中，關于抵押人的通知義務是必要的，但未經通知，是否必然導致轉讓合同無效，《擔保法》第49條“抵押人未通知抵押權人或者未告知受讓人的，轉讓行為無效”貫徹“缺一不可”的原則，然此原則與《物權法》第191條“抵押人未經抵押權人同意，不得轉讓抵押財產，但受讓人代為清償債務消滅抵押權的除外”規定相沖突?！稉７ā返?9條依然有效，但邏輯不嚴謹。司法實踐中為緩解此一矛盾，通過對“通

知”的形式及時間點要求予以解釋，達到平衡的目的：（1）可以口頭形式通知。案見上海一中院〔2004〕滬一中民二（民）終字第51號“某投資公司與某糖業公司房屋買賣合同糾紛案”。（2）可以隨時通知，至遲在轉讓合同簽訂之前，故買受人在簽訂預約合同之后而未簽訂本約合同之前，以出賣人轉讓已抵押房產未通知抵押權人為由反悔，可能構成違約。案見廣東佛山中院〔2004〕佛中法民五終字第14號“林某與某建筑公司房屋買賣合同糾紛案”。

（三）如轉讓抵押房產且未通知抵押權人，買受人起訴主張的是合同無效，但裁判者認為是合同有效，買受人只能在法官釋明的情況下，根據《合同法》第54條規定以欺詐主張撤銷權。如買受人堅持合同無效的訴訟請求，則可能導致訴訟請求被全部駁回的風險。

（四）二手房買賣合同雖約定了標的房屋設定抵押則為欺詐，出賣人應雙倍返還定金，但該約定在房屋買賣合同因轉讓抵押物未通知抵押權人被認定無效時，作為從合同的定金合同條款，亦自始無效，不產生雙倍返還的法律效果。案如云南昆明中院〔2009〕昆民一終字第19號“陳某與楊某房屋買賣合同糾紛”。

（五）故意隱瞞所售商品房已抵押事實，導致與買受人所簽售房合同解除或被撤銷的，買受人可以請求出賣人返還已付購房款及利息、賠償損失，并可以請求出賣人承擔不超過已付購房款一倍的賠償責任。

（六）以滌除標的房屋上設定的抵押為付款條件的買賣合同，收款對象為抵押權人，而在合同簽訂后，未辦理產權變更登記前，該房被第三人作為訴訟保全對象，這樣就不僅存在合同履行上的障礙，而且很可能喪失對案涉房屋的所有權，在主張債權時，只能針對出賣人，而無法向已收款的原抵押權人索賠。給出去的是現錢，買賣落空還不能向收錢的人追回。故，買賣抵押房之前，需先核實房屋除抵押權之外是否存在其他財產所有權糾紛，預先了解實際辦理產權過戶手續存在的障礙，一旦簽約，及時辦理過戶登記手續，如簽約后不能及時辦理，則依據《物權法》新規定，申請預告登記，同樣能產生不動產變動的公示效果。

（七）被執行人將其名下需辦理過戶登記的財產出賣給第三人，第三人已支付部分或全部價款并實際占有該財產，但尚未辦理產權過戶登記手續的，人民法院可以查封、扣押、凍結；第三人已經支付全部價款并實際占有，但未辦理過戶登記手續的，如第三人對此沒有過錯，人民法院不得查封、扣押、凍結。故對買受人而言，為避免此種情形下的爭端，簽訂購房合同后，應及時辦理交付，取得實際占有的效果，并及時過戶手續，或辦理預告登記。

8.適用《民法通則》第113條，以不享有所有權的抵押行為被認定無效，海南?？谥性骸?002〕海中法民終字第209號“某銀行與吳某房屋買賣合同糾紛案”并非此類案件的典型，只能是購房人的美好愿望。按照《物權法》規定的原則，不動產的公示公信原則，能夠保護第三人取得的抵押權，即買受人在先取得的所有權不具有對抗善意第三人的效力。

〔參見陳枝輝律師編著《房屋買賣合同糾紛疑難案件裁判要點與依據》（法律出版社，2012年4月）〕

9、轉讓人轉讓登記在其個人名下的共有物不符合對共有物處分約定的，原則上應當認定該轉讓行為有效。受讓人雖然知道轉讓標的物為共有，但其有理由相信轉讓人的處分是共有人共同意思表示的，可以認定轉讓行為有效。

另一種意見：轉讓人轉讓登記在其個人名下的共有物不符合對共有物處分約定的，按照物權法第一百零六條有關善意取得的規定處理。

【陳枝輝律師解評】夫妻共同共有及其他法定共有房屋僅登記在其中部分共有人名下，未經占份額三分之二以上的按份共有人或全體共同共有人同意的登記人，或者，依法律規定或合同約定非屬實際權利人的登記人，擅自以自己名義處分房屋的，除非受讓人受讓該房屋時系善意且支付了合理的價格并辦理了轉移登記，否則不發生買受人善意取得的法律效果。

夫妻一方作為無權處分人在售房合同失效的情況下，理論上及實踐中存在這樣的爭議：產生的是締約過失責任還是違約責任？合同無效時定金返還或者是違約雙倍賠償？因違約責任產生的夫妻一方返還、賠償責任是否作為夫妻共同債務？實踐中均存在不同的判例。

司法實踐中，與登記的產權人簽訂房屋買賣合同，有必要留意是否為夫妻共同財產的性質，是否存在其他權屬爭議；與非登記的

產權人簽訂房屋買賣合同，必須考察房屋的共有及授權情況，以避免合同效力之爭。交易時僅看房產證且實地看房，而未去相關部門查驗房屋資料，尤其在權屬有爭議，賣方急于脫手的情況下，此交易可能會被法院認定買受人“在查明房屋共有權利人問題上，主觀心理持放任狀態，不構成善意第三人”。實踐中的“相關部門”，不僅指房管部門，在交易標的為買賣按揭房屋情形，為避免可能產生的法律風險，建議買受人到貸款銀行查詢貸款合同載明的共有權人。為避免共有房屋無權處分情形發生，還應注意：

（一）就產權人已過世的作為遺產的房屋設定買賣，買受人應當對產權人法定繼承人及簽約人的受權情況作必要了解，同時有中間人或見證人，對所有授權委托情況要進行核驗，并保留相關查驗記錄，保留付款憑證做到有據可查，以避免在無權處分情形時被認定存在重大過失而不構成表見代理，以致影響買賣合同效力。

（二）房產共有人之一雖因故暫時意志不清，但在未被認定為無民事行為能力或限制民事行為能力人之前，其近親屬作為代表出售共有房屋，買受人仍存在合同無效導致購房目的落空的風險。案見遼寧沈陽中院〔2005〕沈民（2）房終字第450號“賈某與劉某等房屋買賣合同糾紛”。

〔參見陳枝輝律師編著《房屋買賣合同糾紛疑難案件裁判要點與依據》（法律出版社，2012年4月）〕

10、被拆遷人依法享有的拆遷安置補償權利具有物權屬性，在產生權利沖突時，優先于其他權利。

【陳枝輝律師解評】最高人民法院《關于審理商品方買賣合同

糾紛案件司法解釋》第7條：“拆遷人與被拆遷人按照所有權調換形式訂立拆遷補償安置協議，明確約定拆遷人以位置、用途特定的房屋對被拆遷人予以補償安置，如果拆遷人將該補償安置房屋另行出賣給第三人，被拆遷人請求優先取得補償安置房屋的，應予支持?！弊鳛閺V義上的互易合同之一種，拆遷安置補償合同不同于商品房買賣合同，司法解釋賦予被拆遷人享有的債權具有對抗第三人的效力，亦即具有法定的優先權。意味著拆遷人將《房屋拆遷補償安置協議》的補償安置房屋再行轉讓構成侵權，即使第三人已辦理產權登記，被拆遷人也可以基于該種物權化的特種債權的優先效力，撤銷登記，優先取得拆遷補償安置房屋。

需要說明的是，2011年1月21日國務院實施《國有土地上房屋征收與補償條例》后，“被拆遷人”提法明顯不妥。

11、在處理業主專有權、共有權以及業主撤銷權等糾紛時，應堅持保護業主個體權利與維護業主共同利益并重的原則，既要避免因業主個體權利絕對化而損害共同利益，也要防止以維護業主共同利益為名損害業主合法權利，要在依法保護業主合法權益的基礎上促進業主共同關系的和諧穩定。

【陳枝輝律師解評】《物權法》規定業主的建筑物區分所有權，包括對專有部分的所有權、對建筑區劃內的共有部分享有共有權、對共有部分享有共同管理的權利。從權利內容及性質上看，三種權利構成一個不可分離的有機整體，必然要求權利行使之間相生相克，不可絕對化。

12、在審理礦業權轉讓合同糾紛案件時，應按照礦產資源法等相關法律、法規規定，確認合同的法律效力。轉讓合同符合礦產資源法等相關法律、法規規定，但未經審批管理機關批準的，應認定轉讓合同未生效。

【陳枝輝律師解評】注意是“未生效”，而非絕對無效。意味著：（1）辦理審批手續是合同義務；（2）法庭辯論終結前，已經審批的，應認定合同有效；（3）未經審批導致合同不生效，一方可能需要承擔違約責任。

13、在界定征地補償費用分配等糾紛中涉及集體成員資格時，要在現行法律規定框架內，綜合考慮當事人生產、生活狀況、戶口登記狀況、農村土地對農民的基本生活保障功能等因素予以認定，并以其是否獲得其他替代性基本生活保障為實質性要件，慎重、從嚴認定集體成員資格的喪失，最大限度地保護農民特別是婦女、兒童以及農民工等群體的合法權益。

【陳枝輝律師解評】一種典型的“和諧”式的概括和表達。貌似考慮因素多，非常周到，落實到審判實踐，不過為有些裁判者上下其手提供更豐富的說辭。

實踐中，“外嫁女”、“空掛戶”及入贅女婿、上學子女、服役士兵等是否享有征地補償費用案例普遍。部分高院司法性文件亦較早關注，如重慶高院《關于當前民事審判若干法律問題的指導意見》（2007年11月22日）第45條、安徽高院《關于處理農村土地糾紛案件的指導意見》（2004年12月27日）第2條、遼寧沈陽中院

《關于審理房地產案件若干問題的處理意見（之一）》（2004年3月27日）第2條、江西高院2004年《全省民事審判工作座談會紀要》第8條—第10條。

更豐富的裁判規則存在于司法實踐之中。《人民法院案例選》2005年第1輯《周秋婷訴內林村委會和內林村官倉村民小組拒絕發放勞力安置費案》（李加勝），福建廈門中院（2003）廈民終字第568號“周某訴某村委會等土地補償款糾紛案”，就村民資格的認定，確立的裁判規則：原則上應以“具有本村戶口的集體經濟組織的成員”為判斷標準，在以戶籍登記為前提條件的基礎上考慮該村民與村集體經濟組織是否建立土地承包關系，或該村民的生活基礎是否在該村、是否承擔了該村相應的村民義務等?！度嗣穹ㄔ喊咐x》2008年第3輯《蘆利霞訴新鄉市開發區東楊村村民委員會土地補償款糾紛案》（張西、孫峰、王文信）一文提及的河南新鄉中院（2008）新中民一終字第545號“蘆某訴某村委會土地補償款分配案””，一審以蘆某雖有該村戶籍，但其未在該村居住，且出具保證其及兒子戶口為空頭戶口，視為自愿放棄權利，故蘆某無權再要求參加分配，判決駁回其訴訟請求；二審改判分配4萬余元。該案的裁判思路為：土地補償費是因國家征用土地而對土地所有人和使用人的損失給予的補償，在土地補償安置方案確定時具有該集體經濟組織成員資格的人，應當享有分配該筆土地補償款的權利。具有集體經濟組織成員資格的村民享有獲得征地補償收益的權利，村委會不得以村民會議民主表決為由剝奪其成員的正當、合法權益，該資

格和權利亦不因出具放棄保證而取消。

《中國審判案例要覽》（2007年民事審判案例卷）《王義華訴宣漢縣東鄉鎮永安村第三農業合作社土地承包經營權、土地補償費分配案》（余靜），即四川宣漢法院（2006）宣法民初字第372號判決，確立的裁判思路為：凡在集體經濟組織所在地長期居住生產、生活，并依法登記了常住戶口，履行了作為村民的相關權利和義務的人，應認定具有該集體經濟組織成員資格；父母一方具有本集體經濟組織成員資格并依法登記本集體經濟組織所在地常住戶口的出生人員，自其出生時起具有本集體經濟組織成員資格?！对⒏坏仍V宜賓市翠屏區象鼻鎮大麥村第六村民組土地補償費案》（伍崇輝、葉薇）即四川宜賓市翠屏區法院（2005）翠屏民初字第1456號判決，表述為：依《農村土地承包法》第13條，承包期內，婦女結婚，在新居住地未取得承包地的，發包方不得收回其原承包地。征地補償方案確定時已經具有本集體經濟組織成員資格的人，有權請求支付相應份額。曾某、劉某系村小組合法村民，在征地補償方案確定時具有村小組成員的資格，應享受與同村村民相同的權利土地補償費、安置補償費。

14、已經合法占有轉讓標的物的受讓人請求轉讓人辦理物權轉移登記，登記權利人請求無權占有人返還不動產或者動產，當事人請求確認物權的歸屬或內容，以及權利人請求排除妨害、消除危險，對方當事人以超過訴訟時效抗辯的，不予支持。

【陳枝輝律師解評】物權請求權不受訴訟時效約束。實踐中，常見的購房人請求開發商履行交房和辦證義務，通常被認為屬于行使物上請求權，不適用訴訟時效。但開發商逾期交房和逾期辦理產權證的違約金，屬于具有給付性質的債權，應適用訴訟時效。對于超過2年訴訟時效的逾期交房或辦證產生的違約金，考慮到開發商未予交房和辦證違約狀態的持續，司法實踐中存在對購房人違約金請求權從起訴之日往前推2年，其他因過時效不予保護的做法。

〔參見陳枝輝律師編著《房屋買賣合同糾紛疑難案件裁判要點與依據》（法律出版社，2012年4月）〕

三、關于房地產糾紛案件

15、在農村集體所有土地上建造房屋并向社會公開銷售，應當依據合同法第五十二條和土地管理法第四十三條規定，認定該買賣合同無效。

將宅基地上建造的房屋出賣給本集體經濟組織成員以外的人的合同，不具有法律效力；出售給本集體經濟組織成員的，應當符合法律、行政法規和國家政策關于宅基地分配、使用條件的規定。

在確定合同無效后的損失承擔時，應綜合考慮當事人的過錯，避免處理結果導致當事人利益的失衡。

【陳枝輝律師解評】針對小產權房、農村房買賣合同效力的重申。

農村私房買賣原則無效。農村住房轉讓時，宅基地使用權一并轉讓，故農村私房買賣合同涉及到農村宅基地的轉讓。依照《土地管理法》和有關政策的規定，農村宅基地使用權的主體僅限于本集

體經濟組織成員，向本集體經濟組織以外的農村居民轉讓農村住房和宅基地的，因違反了集體經濟組織的成員權屬性，應當認定無效。司法實踐中，如果農村宅基地房屋買賣合同的時間較早，且房款已付清，房屋已實際交付，且經有關政府部門審核同意，從保護交易安全角度出發，農村房屋買賣的買受人即使是非同一集體經濟組織的村民，或者是城鎮居民，亦不作無效處理。

關于農村房屋買賣前景，筆者認為，作為社會主義國家，我國就農村房屋買賣是否自由放開，在過去及未來可預見的時期，無論是理論，還是司法實踐中，禁止買賣都會是一項長期的原則性規則。農村房屋是農民賴以生存的最后屏障，作為農業大國，農村的穩定對中國來說又具有十分重要的意義。千年封建社會，耕種土地的農民地位低下、食不果腹，都與土地所有權性質有密切關系。即使在經濟社會發展的當下，農民的群體特征，仍然在物質尤其生計保障方面處于弱勢，而且各農村地區，以及同一地區不同農戶間都存在發展水平及生活條件的差異。故，農村房屋禁止自由流轉是符合我國國情的一項司法實踐原則。

地方法規或規章很早就在農村房屋抵押貸款制定過規范性文件，因抵押權的實現必然以集體土地上的房屋所有權轉移為條件，故實質效果等同于房屋買賣，在政策、法律未做修改前，這樣的“破冰”之舉適法性值得考量。

2007年實施的《物權法》就一定范圍的農村房屋買賣合法性予以明確，但亦只是對過去政策、法律法規的重申或延續，即本集體

經濟組織成員內部有條件的相互轉讓，并未就農村房屋向本集體經濟組織外的成員或機構抵押和出售予以解禁。

既然是作為一項原則性規定，不排除司法實踐中，因買賣時間長、交易過戶后雙方履行并無異議，交易時不存在其他違法行為，而認定有效的例外。這樣的有效判定不僅能反映裁判者對公平、誠信的內心確信，而且符合立法保障社會秩序和良好風俗的目標，并為一般社會大眾的價值觀所包容。但也依然是作為例外的特別個案存在，而以一般原則存在的農村房屋買賣無效的規則，始終沒有變化，在可預見的將來，也不會輕易消解。

法律、法規、政策相關規定鱗次櫛比，地方司法性文件表述植根于實踐，往往規制更為周全，最具代表性的當數北京高院《關于印發農村私有房屋買賣糾紛合同效力認定及處理原則研討會會議紀要的通知》（2004年12月15日 京高法發〔2004〕391號），次之如：山東青島中院《關于審理農村宅基地房屋買賣糾紛案件相關問題的意見》（2006年11月16日青中法〔2006〕232號）、湖南高院《關于房屋買賣、租賃糾紛案件適用法律問題的指導意見（試行）》（2008年1月21日）、山東高院《關于印發〈全省民事審判工作座談會紀要〉的通知》（2008年12月23日）、遼寧高院《全省法院民事審判工作座談會紀要》（2009年5月14日 遼高法〔2009〕120號）、山東臨沂中院《關于印發〈臨沂市中級人民法院關于審理民事案件的若干指導意見（試行）〉的通知》（2011年3月29日 臨中法〔2011〕55號）、山東高院《關于印發〈全省民事審判工作座談會

紀要〉的通知》（2005年11月23日 魯高法〔2005〕201號）、遼寧沈陽中院《關于審理房地產案件若干問題的處理意見（之二）》（2004年12月2日 沈中法〔2004〕31號）、江蘇高院《房屋買賣合同糾紛案件疑難問題法律適用研討會綜述》（2004年11月27日）、上海高院《關于審理農村宅基地房屋買賣糾紛案件的原則意見》（2004年）、廣東高院《關于審理農村集體土地出讓、轉讓、出租用于非農業建設糾紛案件若干問題的指導意見》（2001年10月30日 粵高法發〔2001〕42號）等。

〔參見陳枝輝律師編著《房屋買賣合同糾紛疑難案件裁判要點與依據》（法律出版社，2012年4月）〕

16、數份房屋買賣合同均為合法有效且各買受人均要求履行合同的，應按照已經辦理房屋所有權移轉登記、合法占有房屋以及買賣合同成立先后等順序確定權利保護順位。確定買賣合同成立時間，應綜合考慮合同在主管機關備案的時間、合同載明的簽訂時間以及其他證據證明的合同簽訂時間等。

預告登記期間內，未經預告登記的權利人同意，房屋所有權人所為的處分行為，不得對抗預告登記權利人。

【陳枝輝律師解評】一房二賣問題，該條欲一攬子解決包括二手房、商品房一房二賣情形出現時的規則，詳細解讀為：出賣人就同一房屋分別簽訂數份買賣合同，在合同均為有效的前提下，買受人均要求繼續履行合同的，原則上應按照以下順序確定履行合同的買受人：（1）已經辦理房屋所有權轉移登記的；（2）均未辦理房屋

所有權轉移登記，已經實際合法占有房屋的；（3）均未辦理房屋所有權轉移登記，又未合法占有房屋，應綜合考慮各買受人實際付款數額的多少及先后、是否辦理了網簽、合同成立的先后等因素，公平合理的予以確定。買受人中之一人起訴要求出賣人繼續履行買賣合同，出賣人以房屋已轉讓給他人為由提出抗辯的，法院可以根據案件具體情況決定是否追加其他買受人作為第三人參加訴訟；其他買受人另行提起訴訟要求繼續履行合同的，應當依據前款原則協調處理。商品房買賣合同訂立后，出賣人又將該房屋出賣或未告知買受人又將該房屋抵押給第三人，導致商品房買賣合同目的不能實現的，無法取得房屋的買受人可以按照最高人民法院《關于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第8條的規定請求解除合同、返還已付購房款及利息、賠償損失，并可以請求出賣人承擔不超過已付購房款一倍的賠償責任。

關于二手房一房二賣，地方司法性文件可參見：山東臨沂中院《關于印發〈臨沂市中級人民法院關于審理民事案件的若干指導意見（試行）〉的通知》（2011年3月29日 臨中法〔2011〕55號）第5條、北京高院《關于審理房屋買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的指導意見（試行）》（2010年12月22日 京高法發〔2010〕458號）第13條、浙江高院《關于審理涉及房地產登記民事案件若干問題的意見（試行）》（2010年4月16日 浙法民一〔2009〕3號）第11條、廣東深圳中院《關于審理二手房買賣合同糾紛案件若干問題的指導意見（初稿）》（2009年7月）第4條、廣東深圳中院

《關于審理商品房買賣糾紛案件若干問題的指導意見（試行）》〔2009〕、內蒙古包頭中院《關于印發關于審理城鎮房屋買賣糾紛案件相關問題的處理意見》（2008年8月5日）第1條、湖南高院《關于房屋買賣、租賃糾紛案件適用法律問題的指導意見（試行）》（2008年1月21日）第4條、湖南高院《關于房屋買賣、租賃糾紛案件適用法律問題的指導意見（試行）》（2008年1月21日）第4條、遼寧沈陽中院《關于審理房地產案件若干問題的處理意見（之二）》（2004年12月2日 沈中法〔2004〕31號）第14條、江蘇高院《房屋買賣合同糾紛案件疑難問題法律適用研討會綜述》（2004年11月27日）第2條。

關于商品房一房二賣，地方司法性文件可參見：浙江溫州中院民四庭《審理商品房買賣合同糾紛案件疑難問題參考意見》（2010年4月30日）第8條—第11條，浙江高院《關于審理涉及房地產登記民事案件若干問題的意見（試行）》（2010年4月16日 浙法民一〔2009〕3號）第8條、第11條，山東濰坊中院《民事審判工作會議紀要》（2008年）第5條，重慶高院《關于當前民事審判若干法律問題的指導意見》（2007年11月22日）第38條，山東高院《關于印發〈全省民事審判工作座談會紀要〉的通知》（2005年11月23日 魯高法〔2005〕201號）第5條。

〔參見陳枝輝律師編著《房屋買賣合同糾紛疑難案件裁判要點與依據》（法律出版社，2012年4月）〕

17、當事人以轉讓房地產時未達到城市房地產管理法第三十九

條第一款第（二）項規定的條件為由，請求認定轉讓合同無效的，不予支持。

【陳枝輝律師解評】《房地產管理法》第三十九條第一款第（二）項：“以出讓方式取得土地使用權的，轉讓房地產時，應當符合下列條件：按照出讓合同約定進行投資開發，屬于房屋建設工程的，完成開發投資總額的百分之二十五以上，屬于成片開發土地的，形成工業用地或者其他建設用地條件?！?/p>

《物權法》第9條、第15條將物權變動的原因與物權變動的結果加以區分，即合同是否有效，不受是否登記或交付影響，也不受能否登記或者交付的影響。辦理土地使用權過戶登記屬于合同的履行，在受讓方按約情況下，轉讓方以開發投資總額不到25%，反而認定合同無效，有悖誠信原則。《房地產管理法》第39條立法本意非為鼓勵違約。最高院自2004年來即通過終審案例對該問題進行過回答，如最高院（2004）民一終字第46號“某電器公司與某開發公司等土地使用權轉讓合同糾紛案”、（2006）民一終字第26號“某置業公司與某公司土地使用權轉讓合同糾紛案”、（2006）民一終字第57號“某房地產開發公司與某旅游開發公司土地使用權轉讓合同糾紛案”、（2007）民一終字第30號“某房地產開發公司與某投資公司合作開發房地產糾紛案”。

從上述案例看，最高院民一庭對此問題的意見是明確的、一致的。

18、當事人以國有土地使用權或資金出資進行合作開發，并以

一方名義進行開發建設的，因合作項目產生的債權債務，按照物權法第一百零二條的規定處理。

另一種意見：當事人以國有土地使用權或資金出資進行合作開發，并以一方名義進行開發建設的，因合作項目產生的債權債務，應當嚴格遵循合同相對性原則處理。

【陳枝輝律師解評】聯建各方之間對聯建合作成果的分配約定不能對抗合作關系之外的已履行了全部義務的善意第三人。

19、對房屋買賣合同明確約定以按揭貸款方式付款，且買受人能夠舉證證明其確因首付款比例提高、貸款利率提高或不能辦理按揭貸款等因素，導致無履約能力的，其以不可歸責于雙方當事人的事由為由請求解除合同，并要求出賣人返還收受的購房款或者定金的，可以支持。

對合同未明確約定以按揭貸款方式付款的，買受人以信貸政策變化為由請求解除買賣合同的，原則上不予支持；但買受人舉證證明訂立合同時出賣人明知且接受其實際將以按揭方式付款的，人民法院應依據相關法律、司法解釋的規定，審查其解除合同的理由是否成立。

【陳枝輝律師解評】商品房購房合同履行中情勢變更認定問題。

關于情勢變更司法原則的淵源，在最高人民法院《關于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋

（二）》（2009年5月13日 法釋〔2009〕5號）第26條：“合同成立以后客觀情況發生了當事

人在訂立合同時無法預見的、非不可抗力造成的不屬于商業風險的重大變化，繼續履行合同對于一方當事人明顯不公平或者不能實現合同目的，當事人請求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應當根據公平原則，并結合案件的實際情況確定是否變更或者解除?！?/p>

司法實踐中，一般認為：限購、限貸、禁購等樓市調控政策導致當事人簽訂的房屋買賣合同履行受阻的，不屬于商業風險或不可抗力，是否屬于“情勢變更”或“不可歸責于當事人雙方的事由”的情形，應結合購房合同簽訂與調控政策出臺的時間先后，及調控政策對購房合同履行受阻產生的實質影響來確定違約責任承擔。購房合同對違約情形有明確約定的，應依照約定處理。樓市調控政策造成房屋買賣合同履行受阻，購房人是否享有解除合同的正當理由，實踐中對“直接影響合同履行”的嚴格甄斷，仍需遵守《合同法》“鼓勵交易”的基本原則。

地方司法性文件對此問題表述完整而深入的，當數浙江高院民一庭《關于審理受房地產市場調控政策影響的房屋買賣合同糾紛案件的若干意見（試行）》（2011年4月22日）。

〔參見陳枝輝律師編著《房屋買賣合同糾紛疑難案件裁判要點與依據》（法律出版社，2012年4月）〕

20、房屋買受人在合同簽訂后由于相應住房限購政策的實施而無法辦理房屋所有權轉移登記的，買受人以不可歸責于雙方當事人的原因導致合同目的無法實現為由，請求解除合同，返還所支付的購房款和定金的，可以支持。當事人并主張賠償損失的，原則上不

予支持。

【陳枝輝律師解評】解評如上。既非可歸責于雙方，合同解除后雙方回復原來的利益狀態，除非存在畸形利益狀態，方存在調整的必要。

21、人民法院對因國家宏觀調控政策調整導致雙方當事人解除房屋買賣合同后的損失，應適當區分基本住房、改善性住房和投資性住房予以公平處理，依法保護普通民眾特別是弱勢群體和低收入階層的利益。對購買基本住房或改善性住房的，出賣人在解除合同后請求買受人賠償損失的的，原則上不予支持；對購買投資性住房的，出賣人在合同解除后請求買受人承擔相應補償責任的，人民法院應當依據公平原則進行處理，合同約定定金的．補償數額原則上以定金數額為限，沒有約定定金的，原則上不超過合同標的額的10%；對購買投資性住房的，應依據合同法的相關規定處理。

【陳枝輝律師解評】利益填補原則考慮購房目的。剛需，還是改善、投資，目的不同，收益不同。

22、對因國家宏觀調控政策變化引發的居間報酬糾紛應加以重視。房屋買賣雙方確因中介機構的居間行為訂立合同的，除合同另有約定外，一方當事人以宏觀調控政策調整無法繼續履行合同為由，請求解除居間合同并要求返還已支付的居間報酬的，原則上不予支持。但約定的居間報酬確實過高，當事人請求適當酌減的，人民法院可以根據案件具體情況，根據公平原則處理。

對于中介機構故意隱瞞真實情況、違規操作，惡意促成買賣雙

方交易，導致房屋買賣合同無法履行，嚴重損害委托人利益的，中介機構請求委托人支付居間報酬的，不予支持；委托人請求中介機構賠償損失的，應當根據當事人的過錯程度處理。

【陳枝輝律師解評】認定中介違規操作在實踐中有難度。認定“居間報酬確實過高”主觀性太強。實踐中，合同解除，中介能退居間費的案例鳳毛麟角。

筆者為此總結相關與中介機構打交道的相關法律風險提示如下：

（一）通過中介進行二手房屋交易的，即便房屋最終未成交，交易一方或雙方依照合同仍可能需要支付約定的中介服務費用。案見北京二中院〔2011〕二中民終字第16243號“項某與某中介公司居間合同糾紛上訴案”。但同樣的案情，即使在買受人簽署傭金確認書，在交易未成就的情況下，法院可能會從“等價有償”的民事活動基本原則出發，酌定中介機構應收取的勞動報酬。案見上海一中院〔2011〕滬一中民二（民）終字第1950號“黃某與某房產中介居間合同糾紛上訴案”。

（二）約定以過戶作為居間費用支付條件的，在過戶手續已辦理情況下，交易一方或雙方主張以房產中介工作人員辦理過戶過程中的行為瑕疵要求退還中介費的，法院不會支持。案見北京二中院〔2011〕二中民終字第17447號“王某與某房產中介公司居間合同糾紛上訴案”。

（三）二手房交易因買受人一方不符合貸款條款而未成就，后以房產中介工作人員承諾“能貸款，能代為出具有單位、有收入的證明”為由，拒付居間服務費的，如無無

充分有效的證據證明，法院不會支持。案見北京二中院〔2011〕二中民終字第15492號“王某與某房產中介居間合同糾紛上訴案”。

（四）就未取得權屬證書的房屋進行交易并不必然導致合同無效，買受人以之作為房產中介“故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或提供虛假情況損害委托人利益”而拒付中介費的，可能不會被法院支持。案見北京二中院〔2011〕二中民終字第12113號“某房產中介與孫某居間合同糾紛上訴案”。

（五）房產中介收取委托人“購房定金”后，不能就該房屋交易達成居間促成的，可能承擔向委托人雙倍返還定金的責任。案見北京房山區法院〔2009〕房民初字第4493號“隗某訴某房產中介居間合同糾紛案”。故，對存在中介方的二手房買賣，定金交納應有明確的接收主體，同時須有相對方或義務方明確承諾遵守定金罰則，且承諾對象直接針對的是定金交付者。實踐中，中介以“代管定金”形式進行居間中保的交易形式，作為一種促成交易的安排，法院在審判中通常會予以尊重和確認。案見北京一中院〔2007〕一中民終字第1618號“田某訴楊某房屋買賣合同糾紛案”。

（六）一方利用對售房政策的了解，比如是否交納營業稅問題上故意做出虛假意思表示，導致另一方有理由相信，從而影響簽訂房屋買賣合同時價款確定，會被認定存在重大誤解和顯失公平，導致合同被撤銷。案見遼寧沈陽中院〔2007〕沈中民（2）房終字第101號“趙某與那某房屋買賣合同糾紛案”。

（七）中介參與的三方協議，如因附加于中介方的義務未履行，實踐中如中介方承諾墊資代賣方還清貸款從銀行取出抵押房產本，最終又未踐諾，導致買方或賣方違約，有可能會被法院認定中介方責任屬第三方責任，買方或賣方應單獨向對方先承擔違約責任。案見云南昆明中院〔2008〕昆民一終字第266號“羅某等與張某等房屋買賣合同糾紛案”。

〔參見陳枝輝律師編著《房屋買賣合同糾紛疑難案件裁判要點與依據》（法律出版社，2012年4月）〕

----------------附余文：

四、關于建設工程合同糾紛案件

23、招標人和中標人另行簽訂的改變工期、工程價款、工程項目性質等中標結果的約定，應當認定為變更中標合同實質性內容；中標人作出的以明顯高于市場價格購買承建房產、無償建設住房配套設施、讓利、向建設方捐款等承諾，亦應認定為變更中標合同的實質性內容。

建設工程開工后，發包方與承包方因設計變更、建設工程規劃指標調整等原因，通過補充協議、會談紀要、往來函件、簽證等形式變更工期、工程價款、工程項目性質的，不應認定為變更中標合同的實質性內容。

24、對按照“最低價中標”等違規招標形式，以低于工程建設成本的工程項目標底訂立的施工合同，應當依據招標投標法第四十一條第（二）項的規定認定無效。

對建設工程施工合同中有關違反工程建設強制性標準，任意壓縮合理工期、降低工程質量標準的約定內容，應認定為無效。該約定被認定為無效后，依據《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》相關規定處理。

25、當事人以審計機關作出的審計報告、財政評審機構作出的評審結論，主張變更有效的建設工程施工合同約定的工程價款數額的，不予支持。

26、非因承包人的原因，建設工程未能在約定期間內竣工，承包人依據合同法第二百八十六條規定享有的優先受償權不受影響；承包人行使優先受償權的期限為六個月，自建設工程合同約定的竣工之日起計算；建設工程合同未約定竣工日期，或者由于發包人的原因，合同解除或終止履行時已經超出合同約定的竣工日期的，承包人行使優先受償權的期限自合同解除或終止履行之日起計算。

27、當事人以《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十四條第（二）、（三）項規定的竣工日期作為承包人行使建設工程價款優先受償權期間起算點的，不予支持。

28、人民法院在受理建設工程施工合同糾紛時，不能隨意擴大《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十六條第二款的適用范圍，要嚴格控制實際施工人向與其沒有合同關系的轉包人、違法分包人、總承包人、發包人提起的民事訴訟，且發包人只在欠付工程價款范圍內對實際施工人承擔責任。

29、因違法分包、轉包等導致建設工程合同無效的，實際施工

人請求依據合同法第二百八十六條規定對建設工程行使優先受償權的，不予支持。

30、在審理建設工程施工合同糾紛案件時，應當準許并鼓勵合同當事人就與訴爭焦點密切相關的工程管理、質量標準、工程技術、計價方法和計價標準等專業性問題，聘請專家證人參加庭審、邀請鑒定人出庭接受質詢或者出具專業性書面意見。

五、關于民間借貸糾紛案件

31、對于民間借貸糾紛案件的全部證據，應從各證據與案件事實的關聯程度、各證據之間的聯系等方面進行綜合審查判斷。

出借人應對存在借貸關系、借貸內容以及已將款項交付給借款人等事實承擔舉證責任；借款人應承擔已經歸還借款的舉證責任。對于形式要件有瑕疵的“欠條”或“收條”等，應結合其他證據認定是否存在借貸關系。對現金交付的借貸，可根據借貸金額大小、交付憑證、支付能力、交易習慣、當事人關系以及當事人陳述的交付經過等因素，綜合判斷是否存在借貸關系。

32、原則上應將民間借貸借據上記載的借款金額認定為本金。當事人約定利息預先在本金中扣除的，應當按照實際出借金額認定本金。

當事人既約定利息又約定違約金的，最終收取利息的利率不得超過銀行同類貸款利率的四倍（包含利率本數）。超出此限度的，超出部分不予保護。

33、當事人僅約定了借期內的利率，沒有約定逾期利率的，出

借人以借期內的利率主張逾期還款利息的，應予支持。當事人既未約定借期內利率，也未約定逾期利率的，出借人參照中國人民銀行公布的同期同類貸款基準利率，請求自逾期還款之日或者主張權利之日起的利息的，應予支持。

六、關于侵權責任糾紛案件

34、賠償權利人根據侵權責任法第十三條規定僅起訴部分共同侵權人的，人民法院應當允許，但其他共同侵權人不參加訴訟不能查明案件事實的，人民法院可以將其他共同侵權人追加為第三人；被起訴的部分共同侵權人請求人民法院將其他共同侵權人追加為被告的，應當追加；賠償權利人在訴訟中放棄對部分共同侵權人的訴訟請求的，其他共同侵權人對被放棄訴訟請求的賠償份額不承擔責任。

35、侵權行為造成流浪乞討等身份不明人死亡，無賠償權利人或者賠償權利人不明，有關機關或者單位提起民事訴訟主張死亡賠償金的，不予受理，已經受理的，應駁回起訴。

36、人民法院適用侵權責任法審理民事糾紛案件時，如受害人有被扶養人的，應當依據《關于適用<中華人民共和國侵權責任法>若干問題的通知》第四條的規定，將被扶養人生活費計入殘疾賠償金或死亡賠償金，被扶養人生活費在判決判列中不再列出。

37、審理人身損害賠償案件時，應根據案件的實際情況，結合受害人住所地、經常居住地、主要收入來源等因素，確定適用城鎮居民人均可支配收入（人均消費性支出）或者農村居民人均純收入

（人均年生活消費支出）的標準計算受害人的殘疾賠償金或死亡賠償金。

受害人是農村居民但經常居住地在城鎮的，應適用城鎮居民標準，其被扶養人經常居住地也在城鎮的，被扶養人生活費也采用城鎮居民標準計算。

38、被侵權人依據侵權責任法第二十一條規定，請求侵權人承擔停止侵害、排除妨礙、消除危險等責任，侵權人以無過錯抗辯的，不予支持。

39、被侵權人依據侵權責任法第四十三條規定，將產品的生產者和銷售者作為共同被告起訴的，人民法院應向被侵權人釋明其只能選擇生產者或者銷售者一方請求承擔責任；被侵權人經釋明后不選擇的，人民法院應根據案件事實、被侵權人的保護力度、最終責任人等因素作出判決。

被侵權人依照侵權責任法第五十九條、第六十八條、、第八十三條規定起訴的，參照上述原則處理。

另一種意見：被侵權人依據侵權責任法第四十三條規定，將產品的生產者和銷售者作為共同被告起訴的，應當判決共同被告對被侵權人承擔責任；共同被告中的一方有證據證明其不應承擔責任的，應在同一判決中明確其對其他被告的追償權。

被侵權人依照侵權責任法第五十九條、第六十八條、第八十三條規定起訴的，參照上述原則處理。

40、機動車交通事故責任糾紛案件中，應將承保機動車第三者

責任強制保險的保險公司列為第三人。人民法院在侵權責任已經確定的基礎上，應直接判令保險公司在責任強制保險限額范圍內向賠償權利人給付保險金。

根據當事人的請求，人民法院可以將承保商業第三者責任險的保險公司列為第三人，并在認定侵權責任的基礎上，根據保險法的相關規定及保險合同約定，直接判令保險公司向賠償權利人給付保險金。

41、機動車交通事故責任糾紛案件由侵權行為地或侵權人住所地的人民法院管轄。被侵權人選擇向承保機動車第三者責任強制險的保險公司住所地人民法院起訴的，應告知其向對侵權案件有管轄權的人民法院起訴。

42、因機動車發生交通事故，被侵權人請求經營性車輛停運損失的，應予支持，請求非經營性車輛使用中斷損失的，不予支持。被侵權人請求承保機動車第三者責任強制保險的保險公司給付經營性車輛停運損失的，應予支持。

另一種意見：因機動車發生交通事故，被侵權人請求經營性車輛停運損失或非經營性車輛使用中斷損失的，應予支持。被侵權人請求承保機動車第三者責任強制保險的保險公司給付經營性車輛停運損失或非經營性車輛使用中斷損失的，應予支持。

43、掛靠機動車發生交通事故造成他人損害的，由掛靠車主承擔損害賠償責任，被掛靠單位承擔補充賠償責任。

另一種意見：掛靠機動車發生交通事故造成他人損害的，由掛

靠車主和被掛靠單位承擔連帶賠償責任。

44、患者一方請求醫療機構承擔侵權責任的，其應證明與醫療機構之間存在醫療關系及受損害的事實，并提供醫療機構及其醫務人員有過錯的初步證據。人民法院應綜合交費單、掛號單、病歷、出院證明等證據認定是否存在醫療關系。

45、醫療機構依據侵權責任法第六十條第一款規定主張不承擔賠償責任的，應承擔舉證責任。

46、在醫療損害責任糾紛案件中，當事人應提交由其保管的涉案病歷資料。醫療機構提交的客觀性病歷資料與主觀性病歷資料，符合民事訴訟法相關證據規定的，人民法院經依法認定后，均可以作為證據采用。

因偽造、篡改、涂改或以其他不當方式改變病歷資料的內容，致使醫療行為與損害后果之間是否存在因果關系或醫療機構及其醫務人員是否有過錯無法認定的，改變病歷資料的當事人應承擔相應的不利法律后果；制作方對病歷資料內容存在的明顯矛盾或錯誤不能做出合理解釋的，應承擔相應的不利法律后果；病歷僅存在錯別字、未按病歷規范格式書寫等形式瑕疵的，不影響對病歷資料真實性的認定；因當事人遺失、銷毀、搶奪病歷，導致醫療行為與損害結果之間的因果關系或醫療機構及其醫務人員是否有過錯無法認定的，遺失、銷毀、搶奪一方當事人應承擔不利的法律后果。

47、職工因用人單位的侵權行為遭受人身損害的，賠償權利人請求用人單位承擔民事賠償責任的，工傷保險已經支付的數額應在

用人單位的賠償數額中扣除。

職工因第三人侵權遭受人身損害的，賠償權利人請求侵權人承擔民事賠償責任的，在侵權人的賠償數額中不予扣除工傷保險已經支付的數額。

第二款另一種意見：職工因第三人侵權遭受人身損害的，賠償權利人請求侵權人承擔民事賠償責任的，在侵權人的賠償數額中應扣除工傷保險已經支付的數額。

48、職工遭受工傷事故后非因自身原因未進行工傷認定，賠償權利人請求侵權人承擔民事賠償責任的，應予受理。

49、對于在體育活動中發生的人身損害，考慮到受害人對參加體育活動所可能發生的風險具有合理的預見、該損害發生在體育運動場合、行為人的手段和行為方式等因素，對其請求行為人分擔損失的，原則上不予支持；但如果行為人在體育活動中嚴重違背運動規則且損害后果特別嚴重的，對受害人要求行為人適當補償的請求，應予支持。

七、關于婚姻家庭糾紛案件

50、婚約財產糾紛案件中，當事人請求返還以結婚為條件而給付的彩禮，如果未婚男女雙方確已共同生活但最終未登記結婚，人民法院可以根據雙方共同生活的時間、彩禮數額并結合當地農村的風俗習慣等因素，確定是否返還及返還數額。

《關于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋

（二）》第十條第一款第（一）項規定針對的是雙方并未共同生活的情形。

51、對夫妻一方因企業改制等原因獲得的“工齡買斷款”，可以參照《關于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋

（二）》第十四條確立的原則處理。

52、婚姻介紹服務合同履行過程中，委托人可以解除合同并要求退還支付的報酬。因解除合同給介紹人造成損失的，委托人應承擔相應的賠償責任。

介紹人故意提供虛假信息造成委托人損失，委托人請求承擔損害賠償責任的，應根據介紹人的過錯程度進行處理。

涉外婚姻介紹服務合同的委托人解除合同時，可以請求介紹人返還所支付的報酬。介紹人請求扣除因介紹活動支出的必要合理費用的，可予支持。

53、失蹤人長期下落不明且已符合宣告死亡的法定條件，配偶基于財產掌控等目的惡意不行使申請權，致使其他利害關系人合法權益遭受損害的，失蹤人父母、子女申請宣告失蹤人死亡的，人民法院應予受理。

54、夫妻一方起訴離婚的，即使離婚案件涉及不動產財產分割內容的，也應由被告住所地人民法院管轄。

八、關于勞動爭議糾紛案件

55、用人單位或他人代替勞動者簽訂勞動合同，用人單位有充分證據證明代簽勞動合同經勞動者本人同意，或者勞動者以實際行為表明接受所代簽勞動合同的，不影響勞動合同效力。

56、用人單位和勞動者在競業限制條款中約定的違約金過分高

于或者低于實際損失，勞動者或用人單位請求調整違約金數額的，可予支持。給付違約金后，用人單位或勞動者請求繼續履行競業限制協議的，應予支持。

57、勞動者加班工資計算基數應為勞動者應得的工資，包括計時工資或者計件工資以及獎金、津貼、補貼等貨幣性收入。用人單位與勞動者明確約定獎金、津貼、補貼等項自不作為加班工資計算基數的，從其約定，但約定的正常工作時間工資低于當地最低工資標準的除外。

用人單位與勞動者未書面約定實際支付的工資是否包含加班工資，但用人單位有證據證明已支付的工資包含正常工作時間工資和加班工資的，可以認定用人單位已支付的工資包含加班工資，但折算后正常工作時間工資低于當地最低工資標準或者計件工資的勞動定額明顯不合理的除外。

另一種意見：用人單位與勞動者對月工資有約定的，加班工資基數應按雙方約定的正常工作時間的月工資確定；如雙方對月工資沒有約定或約定不明的，應按勞動合同法第十八條規定確定正常工作時間的月工資，并以確定的工資數額作為加班工資的計算基數。如按勞動合同法第十八條規定仍無法確定正常工作時間工資數額的，對加班工資的基數，可按照勞動者實際獲得的月收入扣除非常規性獎金、福利性、風險性收入等項目后的正常工作時間的月工資確定。如工資系打包支付，或雙方形式上約定的“正常工作時間工資”標準明顯不合理，或有證據證明用人單位惡意將本應計入正常

工作時間工資的項目歸入非常規性獎金、福利性、風險性收入等項目中，以達到減少正常工作時間工資數額計算目的的，可參考實際收入*70％的標準進行適當調整。按上述原則確定的加班工資基數均不得低于當地月最低工資標準。

58、用人單位在勞動合同期內通過“末位淘汰”或者“競爭上崗”等形式單方解除勞動合同，勞動者以用人單位違法解除勞動合同為由，請求用人單位繼續履行勞動合同或者支付賠償金的，應子支持。

59、建設單位將工程發包給承包人，承包人又非法轉包或者違法分包給實際施工人，實際施工人招用的勞動者請求確認與具有用工主體資格的發包人之間存在勞動關系的，不予支持。

九、關于民事訴訟程序及其他問題

60、要做好小額速裁試點工作的溝通協調機制。試點法院要做好小額速裁試點工作的問題發現和經驗總結工作，及時上報；各高級人民法院要加強對試點法院的業務指導與監督，及時將問題和經驗上報最高人民法院。沒有試點任務的地區要密切關注小額速裁試點工作的優秀經驗做法，并做好本轄區范圍內小額速裁試點的可行性調研。最高人民法院將適時擴展小額速裁試點范圍，以更好地發揮小額速裁的功能，減輕當事人的訴訟成本，便利人民群眾訴訟。

61、在審理民事案件時，應當按照有利于當事人行使訴訟權利和人民法院查明事實的要求，結合法律、司法解釋等規定，準確理解和把握舉證期限的規定。對于當事人在舉證期限屆滿后提交的證

據以及鑒定、調查取證、證人出庭作證等申請，應當綜合逾期原因、證據與案件事實的關聯等因索，決定是否準許。對于另一方當事人僅以提交證據或申請超過舉證期限為由，拒絕發表質證意見和配合鑒定、調查取證的，應將其意見記入筆錄，其意見不影響人民法院對該證據真實性的審查以及依法委托鑒定、調查取證的效力。

62、當事人僅以合同無效或可撤銷等事由抗辯，而未依照合同法第一百一十四條第二款的規定請求調整違約金的，人民法院可以根據當事人的訴辯主張及案件事實，對當事人是否請求違約金過高或低的問題進行釋明；經釋明后，當事人仍未明確請求調整違約金的，人民法院不依職權主動調整。

63、一方當事人向人民法院請求確認解除合同通知的效力，人民法院經審查認定對方當事人對解除合同的異議不成立的，合同自通知到達對方時解除；當事人向人民法院起訴解除合同，人民法院判決解除合同的，合同自判決生效之日起解除。

64、當事人起訴后又撤訴或者人民法院依法裁定按撤訴處理，不引起訴訟時效的中斷。但起訴后起訴狀已送達相對人后又撤訴或被裁定按撤訴處理的，訴訟時效于起訴狀送達相對人之日起中斷。

65、委托人與受托人之間關于對委托人行使調解等訴訟權利進行限制的約定，人民法院不予保護。

66、鑒定結論是民事訴訟證據之一，應嚴格依據民事訴訟法以及《關于民事訴訟證據的若干規定》的有關規定，對鑒定結論進行審查。應嚴格執行《關于民事訴訟證據的若干規定》有關鑒定人應

當出庭接受當事人質詢的規定要求；鑒定人確因特殊原因無法出庭的，經人民法院準許，可以書面答復當事人的質詢。

67、當事人對人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結論有異議，申請重新鑒定的，人民法院應嚴格執行《關于民事訴訟證據的若干規定》第二十七條規定，決定是否予以準許，切實解決當前不同程度存在的隨意啟動重新鑒定問題。

68、人民法院在送達訴訟文書時，應鼓勵運用現代科技手段送達。在征得當事人同意的情況下，可以采用傳真、電子郵件等更方便、更快捷的方式送達。通過上述方式送達的，應要求受送達人在7 日內予以回復。當事人回復時確認收到的時間為送達時間；當事人回復時未確認收到時間的，其回復時間為送達時間；當事人未回復的，視為未送達。

69、人民法院只有在民事訴訟法第八十四條規定的受送達人下落不明，窮盡其他方式無法送達的情況下，才可以采用公告送達方式。堅決杜絕隨意采用公告送達方式的錯誤做法，充分維護當事人的訴訟權利和實體權利。

第四篇：2011年全國民事審判工作會議紀要

2011年全國民事審判工作會議紀要

2011年6 月22 日至24 日，最高人民法院在杭州召開了全國民事審判工作會議。各高級人民法院和新疆生產建設兵團分院分管民事審判工作的副院長和民一庭庭長，解放軍軍事法院民庭庭長，以及計劃單列市中級人民法院分管民事審判工作的副院長參加了會議。最高人民法院副院長奚曉明出席會議并講話。這次會議是在社會主義市場經濟體制確立和中國特色社會主義法律體系形成的新形勢下召開的，它對我國民事審判隊伍始終堅持社會主義法治理念，更好落實“為大局服務，為人民司法”工作主題，更加充分發揮民事審判工作職能，為全面實施“十二五”規劃、全面建設小康社會提供有力司法保障具有重要意義。通過討論，與會同志對今后一段時期如何更好開展民事審判工作提出了許多意見和建議，并形成廣泛共識。現將有關情況紀要如下：

一、民事審判工作的總體要求

1、民事審判要始終堅持“三個至上”的指導思想，始終堅持社會主義法治理念，始終堅持公正司法、能動司法，始終堅持群眾路線，以人為本、司法為民，深入推進“三項重點工作”，為服務經濟社會又快又好發展、保障和改善民生提供強有力的司法保障。

2、民事審判要適應社會主義法律體系形成對工作的新要求，要求全國民事法官更加自覺地加強學習，更加注重對中國特色社會主義法律精神的深入領會，更加注重對司法實踐中新情況、新問題的調查研究，更加注重對與民事審判工作相關聯的新知識的學習理解。

3、民事審判要始終堅持“調解優先、調判結合”工作原則，努力提高調解質量，做好調判結合；要繼續創新和完善多元化矛盾糾紛解決機制；要積極推廣訴調對接，做好訴前調解；要完善人民調解協議司法確認機制，推動人民調解工作更大發展。

4、民事審判要始終堅持重心下移，適應人民法院基層基礎建設對民事審判工作新要求，把基層能力建設放在更加突出的位置，進一步解決基層法院面臨的困難，進一步提高基層民事法官的法律適用能力，進一步規范人民法庭的案件審理，切實保證民事審判固本強基。

5、民事審判要始終堅持改革創新，全面加強對下監督指導工作。要有效解決實踐中存在的法律理解、裁判尺度不統一問題，切實提高一、二審案件裁判質量；要有效降低上訴、申請再審、申訴上訪的比例，從源頭上預防和減少信訪案件，最大限度地就近做好當事人服判息訴工作；要做好小額速裁試點工作，發揮小額速裁機制在及時化解矛盾、提高司法效率中的重要作用，為我國民事訴訟法律制度的不斷完善，積累更多更好的經驗。

6、民事審判要始終堅持加強隊伍建設，進一步增強黨性觀念，自覺接受黨的領導，大力弘揚公正、廉潔、為民的司法核心價值觀，大力加強司法能力建設，大力加強司法作風建設，大力加強司法廉潔建設。

二、關于物權糾紛案件

7、當事人請求確認違法建筑權利歸屬及內容的，不予受理；已經受理的應駁回起訴。因違法建筑的占有受到侵害而產生的爭議，屬于民事案件受案范圍。違法建筑及其擱置物、懸掛物倒塌或者脫落、墜落造成他人報害，按照侵權責任法相關規定處理。

8、未經抵押權人同意轉讓抵押財產的，不能依據物權法第一百九十一條第二款規定認定轉讓合同無效。受讓人因抵押權登記未涂銷，請求解除合同的，應予支持；受讓人要求轉讓人承擔相應民事責任的，根據當事人的過錯程度等予以確定。

9、轉讓人轉讓登記在其個人名下的共有物不符合對共有物處分約定的，原則上應當認定該轉讓行為有效。受讓人雖然知道轉讓標的物為共有，但其有理由相信轉讓人的處分是共有人共同意思表示的，可以認定轉讓行為有效。

另一種意見：轉讓人轉讓登記在其個人名下的共有物不符合對共有物處分約定的，按照物權法第一百零六條有關善意取得的規定處理。

10、被拆遷人依法享有的拆遷安置補償權利具有物權屬性，在產生權利沖突時，優先于其他權利。

11、在處理業主專有權、共有權以及業主撤銷權等糾紛時，應堅持保護業主個體權利與維護業主共同利益并重的原則，既要避免因業主個體權利絕對化而損害共同利益，也要防止以維護業主共同利益為名損害業主合法權利，要在依法保護業主合法權益的基礎上促進業主共同關系的和諧穩定。

12、在審理礦業權轉讓合同糾紛案件時，應按照礦產資源法等相關法律、法規規定，確認合同的法律效力。轉讓合同符合礦產資源法等相關法律、法規規定，但未經審批管理機關批準的，應認定轉讓合同未生效。

13、在界定征地補償費用分配等糾紛中涉及集體成員資格時，要在現行法律規定框架內，綜合考慮當事人生產、生活狀況、戶口登記狀況、農村土地對農民的基本生活保障功能等因素予以認定，并以其是否獲得其他替代性基本生活保障為實質性要件，慎重、從嚴認定集體成員資格的喪失，最大限度地保護農民特別是婦女、兒童以及農民工等群體的合法權益。

14、已經合法占有轉讓標的物的受讓人請求轉讓人辦理物權轉移登記，登記權利人請求無權占有人返還不動產或者動產，當事人請求確認物權的歸屬或內容，以及權利人請求排除妨害、消除危險，對方當事人以超過訴訟時效抗辯的，不予支持。

三、關于房地產糾紛案件

15、在農村集體所有土地上建造房屋并向社會公開銷售，應當依據合同法第五十二條和土地管理法第四十三條規定，認定該買賣合同無效。

將宅基地上建造的房屋出賣給本集體經濟組織成員以外的人的合同，不具有法律效力；出售給本集體經濟組織成員的，應當符合法律、行政法規和國家政策關于宅基地分配、使用條件的規定。

在確定合同無效后的損失承擔時，應綜合考慮當事人的過錯，避免處理結果導致當事人利益的失衡。

16、數份房屋買賣合同均為合法有效且各買受人均要求履行合同的，應按照已經辦理房屋所有權移轉登記、合法占有房屋記憶買賣合同成立先后等順序確定權利保護順位。確定買賣合同成立時間，應綜合考慮合同再主管機關備案的時間、合同載明的簽訂時間以及其他證據證明的合同簽訂時間等。

預告登記期間內，未經預告登記的權利人同意，房屋所有權人所為的處分行為，不得對抗預告登記權利人。

17、當事人以轉讓房地產時未達到城市房地產管理法第三十九條第一款第（二）項規定的條件為由，請求認定轉讓合同無效的，不予支持。

18、當事人以國有土地使用權或資金出資進行合作開發，并以一方名義進行開發建設的，因合作項目產生的債權債務，按照物權法第一百零二條的規定處理。

另一種意見：當事人以國有土地使用權或資金出資進行合作開發，并以一方名義進行開發建設的，因合作項目產生的債權債務，應當嚴格遵循合同相對性原則處理。

19、對房屋買賣合同明確約定以按揭貸款方式付款，且買受人能夠舉證證明其確因首付款比例提高、貸款利率提高或不能辦理按揭貸款等因素，導致無履約能力的，其以不可歸責于雙方當事人的事由為由請求解除合同，并要求出賣人返還收受的購房款或者定金的，可以支持。

對合同未明確約定以按揭貸款方式付款的，買受人以信貸政策變化為由請求解除買賣合同的，原則上不予支持；但買受人舉證證明訂立合同時出賣人明知且接受其實際將以按揭方式付款的，人民法院應依據相關法律、司法解釋的規定，審查其解除合同的理由是否成立。

20、房屋買受人在合同簽訂后由于相應住房限購政策的實施而無法辦理房屋所有權轉移登記的，買受人以不可歸責于雙方當事人的原因導致合同目的無法實現為由，請求解除合同，返還所支付的購房款和定金的，可以支持。當事人并主張賠償損失的，原則不予支持。

21、人民法院對因國家宏觀調控政策調整導致雙方當事人解除房屋買賣合同后的損失，應適當區分基本住房、改善性住房和投資性住房予以公平處理，依法保護普通民眾特別是弱勢群體和低收入階層的利益。對購買基本住房或改善性住房的，出賣人在解除合同后請求買受人賠償損失的的，原則上不予支持；對購買投資性住房的，出賣人在合同解除后請求買受人承擔相應補償責任的，人民法院應當依據公平原則進行處理，合同約定定金的．補償數額原則上以定金數額為限，沒有約定定金的，原則上不超過合同標的額的10%；對購買投資性住房的，應依據合同法的相關規定處理。

22、對因國家宏觀調控政策變化引發的居間報酬糾紛應加以重視。房屋買賣雙方確因中介機構的居間行為訂立合同的，除合同另有約定外，一方當事人以宏觀調控政策調整無法繼續履行合同為由，請求解除居間合同并要求返還已支付的居間報酬的，原則上不予支持。但約定的居間報酬確實過高，當事人請求適當酌減的，人民法院可以根據案件具體情況，根據公平原則處理。

對于中介機構故意隱瞞真實情況、違規操作，惡意促成買賣雙方交易，導致房屋買賣合同無法履行，嚴重損害委托人利益的，中介機構請求委托人支付居間報酬的，不予支持；委托人請求中介機構賠償損失的，應當根據當事人的過錯程度處理。

四、關于建設工程合同糾紛案件

23、招標人和中標人另行簽訂的改變工期、工程價款、工程項目性質等中標結果的約定，應當認定為變更中標合同實質性內容；中標人作出的以明顯高于市場價格購買承建房產、無償建設住房配套設施、讓利、向建設方捐款等承諾，亦應認定為變更中標合同的實質性內容。

建設工程開工后，發包方與承包方因設計變更、建設工程規劃指標調整等原因，通過補充協議、會談紀要、往來函件、簽證等形式變更工期、工程價款、工程項目性質的，不應認定為變更中標合同的實質性內容。

24、對按照“最低價中標”等違規招標形式，以低于工程建設成本的工程項目標底訂立的施工合同，應當依據招標投標法第四十一條第（二）項的規定認定無效。對建設工程施工合同中有關違反工程建設強制性標準，任意壓縮合理工期、降低工程質量標準的約定內容，應認定為無效。該約定被認定為無效后，依據《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》相關規定處理。

25、當事人以審計機關作出的審計報告、財政評審機構作出的評審結論，主張變更有效的建設工程施工合同約定的工程價款數額的，不予支持。

26、非因承包人的原因，建設工程未能在約定期間內竣工，承包人依據合同法第二百八十六條規定享有的優先受償權不受影響；承包人行使優先受償權的期限為六個月，自建設工程合同約定的竣工之日起計算；建設工程合同未約定竣工日期，或者由于發包人的原因，合同解除或終止履行時已經超出合同約定的竣工日期的，承包人行使優先受償權的期限自合同解除或終止履行之日起計算。

27、當事人以《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十四條第（二）、（三）項規定的竣工日期作為承包人行使建設工程價款優先受償權期間起算點的，不予支持。

28、人民法院在受理建設工程施工合同糾紛時，不能隨意擴大《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十六條第二款的適用范圍，要嚴格控制實際施工人向與其沒有合同關系的轉包人、違法分包人、總承包人、發包人提起的民事訴訟，且發包人只在欠付工程價款范圍內對實際施工人承擔責任。

29、因違法分包、轉包等導致建設工程合同無效的，實際施工人請求依據合同法第二百八十六條規定對建設工程行使優先受償權的，不予支持。

30、在審理建設工程施工合同糾紛案件時，應當準許并鼓勵合同當事人就與訴爭焦點密切相關的工程管理、質量標準、工程技術、計價方法和計價標準等專業性問題，聘請專家證人參加庭審、邀請鑒定人出庭接受質詢或者出具專業性書面意見。

五、關于民間借貸糾紛案件

31、對于民間借貸糾紛案件的全部證據，應從各證據與案件事實的關聯程度、各證據之間的聯系等方面進行綜合審查判斷。

出借人應對存在借貸關系、借貸內容以及已將款項交付給借款人等事實承擔舉證責任；借款人應承擔已經歸還借款的舉證責任。對于形式要件有瑕疵的“欠條”或“收條”等，應結合其他證據認定是否存在借貸關系。對現金交付的借貸，可根據借貸金額大小、交付憑證、支付能力、交易習慣、當事人關系以及當事人陳述的交付經過等因素，綜合判斷是否存在借貸關系。

32、原則上應將民間借貸借據上記載的借款金額認定為本金。當事人約定利息預先在本金中扣除的，應當按照實際出借金額認定本金。

當事人既約定利息又約定違約金的，最終收取利息的利率不得超過銀行同類貸款利率的四倍（包含利率本數）。超出此限度的，超出部分不予保護。

33、當事人僅約定了借期內的利率，沒有約定逾期利率的，出借人以借期內的利率主張逾期還款利息的，應予支持。當事人既未約定借期內利率，也未約定逾期利率的，出借人參照中國人民銀行公布的同期同類貸款基準利率，請求自逾期還款之日或者主張權利之日起的利息的，應予支持。

六、關于侵權責任糾紛案件

34、賠償權利人根據侵權責任法第十三條規定僅起訴部分共同侵權人的，人民法院應當允許，但其他共同侵權人不參加訴訟不能查明案件事實的，人民法院可以將其他共同侵權人追加為第三人；被起訴的部分共同侵權人請求人民法院將其他共同侵權人追加為被告的，應當追加；賠償權利人在訴訟中放棄對部分共同侵權人的訴訟請求的，其他共同侵權人對被放棄訴訟請求的賠償份額不承擔責任。

35、侵權行為造成流浪乞討等身份不明人死亡，無賠償權利人或者賠償權利人不明，有關機關或者單位提起民事訴訟主張死亡賠償金的，不予受理，已經受理的，應駁回起訴。

36、人民法院適用侵權責任法審理民事糾紛案件時，如受害人有被扶養人的，應當依據《關于適用<中華人民共和國侵權責任法>若干問題的通知》第四條的規定，將被扶養人生活費計入殘疾賠償金或死亡賠償金，被扶養人生活費在判決判列中不再列出。

37、審理人身損害賠償案件時，應根據案件的實際情況，結合受害人住所地、經常居住地、主要收入來源等因素，確定適用城鎮居民人均可支配收入（人均消費性支出）或者農村居民人均純收入（人均年生活消費支出）的標準計算受害人的殘疾賠償金或死亡賠償金。

受害人是農村居民但經常居住地在城鎮的，應適用城鎮居民標準，其被扶養人經常居住地也在城鎮的，被扶養人生活費也采用城鎮居民標準計算。

38、被侵權人依據侵權責任法第二十一條規定，請求侵權人承擔停止侵害、排除妨礙、消除危險等責任，侵權人以無過錯抗辯的，不予支持。

39、被侵權人依據侵權責任法第四十三條規定，將產品的生產者和銷售者作為共同被告起訴的，人民法院應向被侵權人釋明其只能選擇生產者或者銷售者一方請求承擔責任；被侵權人經釋明后不選擇的，人民法院應根據案件事實、被侵權人的保護力度、最終責任人等因素作出判決。

被侵權人依照侵權責任法第五十九條、第六十八條、、第八十三條規定起訴的，參照上述原則處理。

另一種意見：被侵權人依據侵權責任法第四十三條規定，將產品的生產者和銷售者作為共同被告起訴的，應當判決共同被告對被侵權人承擔責任；共同被告中的一方有證據證明其不應承擔責任的，應在同一判決中明確其對其他被告的追償權。

被侵權人依照侵權責任法第五十九條、第六十八條、第八十三條規定起訴的，參照上述原則處理。

40、機動車交通事故責任糾紛案件中，應將承保機動車第三者責任強制保險的保險公司列為第三人。人民法院在侵權責任已經確定的基礎上，應直接判令保險公司在責任強制保險限額范圍內向賠償權利人給付保險金。

根據當事人的請求，人民法院可以將承保商業第三者責任險的保險公司列為第三人，并在認定侵權責任的基礎上，根據保險法的相關規定及保險合同約定，直接判令保險公司向賠償權利人給付保險金。

41、機動車交通事故責任糾紛案件由侵權行為地或侵權人住所地的人民法院管轄。被侵權人選擇向承保機動車第三者責任強制險的保險公司住所地人民法院起訴的，應告知其向對侵權案件有管轄權的人民法院起訴。

42、因機動車發生交通事故，被侵權人請求經營性車輛停運損失的，應予支持，請求非經營性車輛使用中斷損失的，不予支持。被侵權人請求承保機動車第三者責任強制保險的保險公司給付經營性車輛停運損失的，應予支持。

另一種意見：因機動車發生交通事故，被侵權人請求經營性車輛停運損失或非經營性車輛使用中斷損失的，應予支持。被侵權人請求承保機動車第三者責任強制保險的保險公司給付經營性車輛停運損失或非經營性車輛使用中斷損失的，應予支持。

43、掛靠機動車發生交通事故造成他人損害的，由掛靠車主承擔損害賠償責任，被掛靠單位承擔補充賠償責任。

另一種意見：掛靠機動車發生交通事故造成他人損害的，由掛靠車主和被掛靠單位承擔連帶賠償責任。

44、患者一方請求醫療機構承擔侵權責任的，其應證明與醫療機構之間存在醫療關系及受損害的事實，并提供醫療機構及其醫務人員有過錯的初步證據。人民法院應綜合交費單、掛號單、病歷、出院證明等證據認定是否存在醫療關系。

45、醫療機構依據侵權責任法第六十條第一款規定主張不承擔賠償責任的，應承擔舉證責任。

46、在醫療損害責任糾紛案件中，當事人應提交由其保管的涉案病歷資料。醫療機構提交的客觀性病歷資料與主觀性病歷資料，符合民事訴訟法相關證據規定的，人民法院經依法認定后，均可以作為證據采用。

因偽造、篡改、涂改或以其他不當方式改變病歷資料的內容，致使醫療行為與損害后果之間是否存在因果關系或醫療機構及其醫務人員是否有過錯無法認定的，改變病歷資料的當事人應承擔相應的不利法律后果；制作方對病歷資料內容存在的明顯矛盾或錯誤不能做出合理解釋的，應承擔相應的不利法律后果；病歷僅存在錯別字、未按病歷規范格式書寫等形式瑕疵的，不影響對病歷資料真實性的認定；因當事人遺失、銷毀、搶奪病歷，導致醫療行為與損害結果之間的因果關系或醫療機構及其醫務人員是否有過錯無法認定的，遺失、銷毀、搶奪一方當事人應承擔不利的法律后果。

47、職工因用人單位的侵權行為遭受人身損害的，賠償權利人請求用人單位承擔民事賠償責任的，工傷保險已經支付的數額應在用人單位的賠償數額中扣除。

職工因第三人侵權遭受人身損害的，賠償權利人請求侵權人承擔民事賠償責任的，在侵權人的賠償數額中不予扣除工傷保險已經支付的數額。

第二款另一種意見：職工因第三人侵權遭受人身損害的，賠償權利人請求侵權人承擔民事賠償責任的，在侵權人的賠償數額中應扣除工傷保險已經支付的數額。

48、職工遭受工傷事故后非因自身原因未進行工傷認定，賠償權利人請求侵權人承擔民事賠償責任的，應予受理。

49、對于在體育活動中發生的人身損害，考慮到受害人對參加體育活動所可能發生的風險具有合理的預見、該損害發生在體育運動場合、行為人的手段和行為方式等因素，對其請求行為人分擔損失的，原則上不予支持；但如果行為人在體育活動中嚴重違背運動規則且損害后果特別嚴重的，對受害人要求行為人適當補償的請求，應予支持。

七、關于婚姻家庭糾紛案件

50、婚約財產糾紛案件中，當事人請求返還以結婚為條件而給付的彩禮，如果未婚男女雙方確已共同生活但最終未登記結婚，人民法院可以根據雙方共同生活的時間、彩禮數額并結合當地農村的風俗習慣等因素，確定是否返還及返還數額。

《關于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋

（二）》第十條第一款第（一）項規定針對的是雙方并未共同生活的情形。

51、對夫妻一方因企業改制等原因獲得的“工齡買斷款”，可以參照《關于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋

（二）》第十四條確立的原則處理。

52、婚姻介紹服務合同履行過程中，委托人可以解除合同并要求退還支付的報酬。因解除合同給介紹人造成損失的，委托人應承擔相應的賠償責任。

介紹人故意提供虛假信息造成委托人損失，委托人請求承擔損害賠償責任的，應根據介紹人的過錯程度進行處理。

涉外婚姻介紹服務合同的委托人解除合同時，可以請求介紹人返還所支付的報酬。介紹人請求扣除因介紹活動支出的必要合理費用的，可予支持。

53、失蹤人長期下落不明且已符合宣告死亡的法定條件，配偶基于財產掌控等目的惡意不行使申請權，致使其他利害關系人合法權益遭受損害的，失蹤人父母、子女申請宣告失蹤人死亡的，人民法院應予受理。

54、夫妻一方起訴離婚的，即使離婚案件涉及不動產財產分割內容的，也應由被告住所地人民法院管轄。

八、關于勞動爭議糾紛案件

55、用人單位或他人代替勞動者簽訂勞動合同，用人單位有充分證據證明代簽勞動合同經勞動者本人同意，或者勞動者以實際行為表明接受所代簽勞動合同的，不影響勞動合同效力。

56、用人單位和勞動者在競業限制條款中約定的違約金過分高于或者低于實際損失，勞動者或用人單位請求調整違約金數額的，可予支持。給付違約金后，用人單位或勞動者請求繼續履行競業限制協議的，應予支持。

57、勞動者加班工資計算基數應為勞動者應得的工資，包括計時工資或者計件工資以及獎金、津貼、補貼等貨幣性收入。用人單位與勞動者明確約定獎金、津貼、補貼等項自不作為加班工資計算基數的，從其約定，但約定的正常工作時間工資低于當地最低工資標準的除外。

用人單位與勞動者未書面約定實際支付的工資是否包含加班工資，但用人單位有證據證明已支付的工資包含正常工作時間工資和加班工資的，可以認定用人單位已支付的工資包含加班工資，但折算后正常工作時間工資低于當地最低工資標準或者計件工資的勞動定額明顯不合理的除外。

另一種意見：用人單位與勞動者對月工資有約定的，加班工資基數應按雙方約定的正常工作時間的月工資確定；如雙方對月工資沒有約定或約定不明的，應按勞動合同法第十八條規定確定正常工作時間的月工資，并以確定的工資數額作為加班工資的計算基數。如按勞動合同法第十八條規定仍無法確定正常工作時間工資數額的，對加班工資的基數，可按照勞動者實際獲得的月收入扣除非常規性獎金、福利性、風險性收入等項目后的正常工作時間的月工資確定。如工資系打包支付，或雙方形式上約定的“正常工作時間工資”標準明顯不合理，或有證據證明用人單位惡意將本應計入正常工作時間工資的項目歸入非常規性獎金、福利性、風險性收入等項目中，以達到減少正常工作時間工資數額計算目的的，可參考實際收入*70％的標準進行適當調整。按土述原則確定的加班工資基數均不得低于當地月最低工資標準。

58、用人單位在勞動合同期內通過“末位淘汰”或者“競爭上崗”等形式單方解除勞動合同，勞動者以用人單位違法解除勞動合同為由，請求用人單位繼續履行勞動合同或者支付賠償金的，應子支持。

59、建設單位將工程發包給承包人，承包人又非法轉包或者違法分包給實際施工人，實際施工人招用的勞動者請求確認與具有用工主體資格的發包人之間存在勞動關系的，不予支持。

九、關于民事訴訟程序及其他問題

60、要做好小額速裁試點工作的溝通協調機制。試點法院要做好小額速裁試點工作的問題發現和經驗總結工作，及時上報；各高級人民法院要加強對試點法院的業務指導與監督，及時將問題和經驗上報最高人民法院。沒有試點任務的地區要密切關注小額速裁試點工作的優秀經驗做法，并做好本轄區范圍內小額速裁試點的可行性調研。最高人民法院將適時擴展小額速裁試點范圍，以更好地發揮小額速裁的功能，減輕當事人的訴訟成本，便利人民群眾訴訟。

61、在審理民事案件時，應當按照有利于當事人行使訴訟權利和人民法院查明事實的要求，結合法律、司法解釋等規定，準確理解和把握舉證期限的規定。對于當事人在舉證期限屆滿后提交的證據以及鑒定、調查取證、證人出庭作證等申請，應當綜合逾期原因、證據與案件事實的關聯等因索，決定是否準許。對于另一方當事人僅以提交證據或申請超過舉證期限為由，拒絕發表質證意見和配合鑒定、調查取證的，應將其意見記入筆錄，其意見不影響人民法院對該證據真實性的審查以及依法委托鑒定、調查取證的效力。

62、當事人僅以合同無效或可撤銷等事由抗辯，而未依照合同法第一百一十四條第二款的規定請求調整違約金的，人民法院可以根據當事人的訴辯主張及案件事實，對當事人是否請求違約金過高或低的問題進行釋明；經釋明后，當事人仍未明確請求調整違約金的，人民法院不依職權主動調整。

63、一方當事人向人民法院請求確認解除合同通知的效力，人民法院經審查認定對方當事人對解除合同的異議不成立的，合同自通知到達對方時解除；當事人向人民法院起訴解除合同，人民法院判決解除合同的，合同自判決生效之日起解除。

64、當事人起訴后又撤訴或者人民法院依法裁定按撤訴處理，不引起訴訟時效的中斷。但起訴后起訴狀已送達相對人后又撤訴或被裁定按撤訴處理的，訴訟時效于起訴狀送達相對人之日起中斷。

65、委托人與受托人之間關于對委托人行使調解等訴訟叔利進行限制的約定，人民法院不予保護。

66、鑒定結論是民事訴訟證據之一，應嚴格依據民事訴訟法以及《關于民事訴訟證據的若干規定》的有關規定，對鑒定結論進行審查。應嚴格執行《關于民事訴訟證據的若干規定》有關鑒定人應當出庭接受當事人質詢的規定要求；鑒定人確因特殊原因無法出庭的，經人民法院準許，可以書面答復當事人的質詢。

67、當事人對人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結論有異議，申請重新鑒定的，人民法院應嚴格執行《關于民事訴訟證據的若干規定》第二十七條規定，決定是否予以準許，切實解決當前不同程度存在的隨意啟動重新鑒定問題。

68、人民法院在送達訴訟文書時，應鼓勵運用現代科技手段送達。在征得當事人同意的情況下，可以采用傳真、電子郵件等更方便、更快捷的方式送達。通過上述方式送達的，應要求受送達人在7 日內予以回復。當事人回復時確認收到的時間為送達時間；當事人回復時未確認收到時間的，其回復時間為送達時間；當事人未回復的，視為未送達。

69、人民法院只有在民事訴訟法第八十四條規定的受送達人下落不明，窮盡其他方式無法送達的情況下，才可以采用公告送達方式。堅決杜絕隨意采用公告送達方式的錯誤做法，充分維護當事人的訴訟權利和實體權利。

附紀要相關參考法條 第8條

《物權法》第一百九十一條第二款：“抵押期間，抵押人未經抵押權人同意，不得轉讓抵押財產，但受讓人代為清償債務消滅抵押權的除外?！?/p>

第9條

《物權法》第一百零六條：“無處分權人將不動產或者動產轉讓給受讓人的，所有權人有權追回；除法律另有規定外，符合下列情形的，受讓人取得該不動產或者動產的所有權：

（一）受讓人受讓該不動產或者動產時是善意的；

（二）以合理的價格轉讓；

（三）轉讓的不動產或者動產依照法律規定應當登記的已經登記，不需要登記的已經交付給受讓人。

受讓人依照前款規定取得不動產或者動產的所有權的，原所有權人有權向無處分權人請求賠償損失。

當事人善意取得其他物權的，參照前兩款規定。” 《城市房地產管理法》第三十七條第一款第（四）項：“下列房地產不得轉讓：?

（四）共有房地產，未經其他共有人書面同意的；??！?/p>

第12條

《礦產資源法》第六條：“除按下列規定可以轉讓外，探礦權、采礦權不得轉讓：

（一）探礦權人有權在劃定的勘查作業區內進行規定的勘查作業，有權優先取得勘查作業區內礦產資源的采礦權。探礦權人在完成規定的最低勘查投入后，經依法批準，可以將探礦權轉讓他人。

（二）已取得采礦權的礦山企業，因企業合并、分立，與他人合資、合作經營，或者因企業資產出售以及有其他變更企業資產產權的情形而需要變更采礦權主體的，經依法批準可以將采礦權轉讓他人采礦。

前款規定的具體辦法和實施步驟由國務院規定。

禁止將探礦權、采礦權倒賣牟利?！?/p>

第14條

《物權法》第三十四條無權占有不動產或者動產的，權利人可以請求返還原物。

第三十五條：“妨害物權或者可能妨害物權的，權利人可以請求排除妨害或者消除危險?！? 第15條

《合同法》第52條第（5）款：“有下列情形之一的，合同無效：

（五）違反法律、行政法規的強制性規定”

《土地管理法》第四十三：“任何單位和個人進行建設，需要使用土地的，必須依法申請使用國有土地；但是，興辦鄉鎮企業和村民建設住宅經依法批準使用本集體經濟組織農民集體所有的土地的，或者鄉（鎮）村公共設施和公益事業建設經依法批準使用農民集體所有的土地的除外。

前款所稱依法申請使用的國有土地包括國家所有的土地和國家征收的原屬于農民集體所有的土地。”

第16條

《物權法》第二十條：“當事人簽訂買賣房屋或者其他不動產物權的協議，為保障將來實現物權，按照約定可以向登記機構申請預告登記。預告登記后，未經預告登記的權利人同意，處分該不動產的，不發生物權效力。

預告登記后，債權消滅或者自能夠進行不動產登記之日起三個月內未申請登記的，預告登記失效。”

第17條

《房地產管理法》第三十九條第一款第（二）項：“以出讓方式取得土地使用權的，轉讓房地產時，應當符合下列條件：按照出讓合同約定進行投資開發，屬于房屋建設工程的，完成開發投資總額的百分之二十五以上，屬于成片開發土地的，形成工業用地或者其他建設用地條件?！?/p>

第18條

《物權法》第一百零二條：“因共有的不動產或者動產產生的債權債務，在對外關系上，共有人享有連帶債權、承擔連帶債務，但法律另有規定或者第三人知道共有人不具有連帶債權債務關系的除外；在共有人內部關系上，除共有人另有約定外，按份共有人按照份額享有債權、承擔債務，共同共有人共同享有債權、承擔債務。償還債務超過自己應當承擔份額的按份共有人，有權向其他共有人追償?！?/p>

第23條

《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十一條：

“當事人就同一建設工程另行訂立的建設工程施工合同與經過備案的中標合同實質性內容不一致的，應當以備案的中標合同作為結算工程價款的根據?！?/p>

第24條

《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條：“第二條建設工程施工合同無效，但建設工程經竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應予支持?！?/p>

第三條：“建設工程施工合同無效，且建設工程經竣工驗收不合格的，按照以下情形分別處理：

(一)修復后的建設工程經竣工驗收合格，發包人請求承包人承擔修復費用的，應予支持；

(二)修復后的建設工程經竣工驗收不合格，承包人請求支付工程價款的，不予支持。

因建設工程不合格造成的損失，發包人有過錯的，也應承擔相應的民事責任。”

《招投招標法》第四十一條：“中標人的投標應當符合下列條件之一：??

（二）能夠滿足招標文件的實質性要求，并且經評審的投標價格最低；但是投標價格低于成本的除外?！?/p>

第26條

《合同法》第二百八十六條：“發包人未按照約定支付價款的，承包人可以催告發包人在合理期限內支付價款。發包人逾期不支付的，除按照建設工程的性質不宜折價、拍賣的以外，承包人可以與發包人協議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建設工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優先受償?！?/p>

第27條

《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十四條：“當事人對建設工程實際竣工日期有爭議的，按照以下情形分別處理：

(一)建設工程經竣工驗收合格的，以竣工驗收合格之日為竣工日期；

(二)承包人已經提交竣工驗收報告，發包人拖延驗收的，以承包人提交驗收報告之日為竣工日期；

(三)建設工程未經竣工驗收，發包人擅自使用的，以轉移占有建設工程之日為竣工日期?！?/p>

第28條

《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十六條第二款：“實際施工人以發包人為被告主張權利的，人民法院可以追加轉包人或者違法分包人為本案當事人。發包人只在欠付工程價款范圍內對實際施工人承擔責任?！?/p>

第34條

《侵權責任法》第13條：“法律規定承擔連帶責任的，被侵權人有權請求部分或者全部連帶責任人承擔責任?！?/p>

第36條

最高人民法院關于適用《中華人民共和國侵權責任法》若干問題的通知：“

四、人民法院適用侵權責任法審理民事糾紛案件，如受害人有被撫養人的，應當依據《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十八條的規定，將被撫養人生活費計入殘疾賠償金或死亡賠償金“

第39條

《侵權責任法》第21條：“侵權行為危及他人人身、財產安全的，被侵權人可以請求侵權人承擔停止侵害、排除妨礙、消除危險等侵權責任。”

《侵權責任法》第43條：“因產品存在缺陷造成損害的，被侵權人可以向產品的生產者請求賠償，也可以向產品的銷售者請求賠償。

產品缺陷由生產者造成的，銷售者賠償后，有權向生產者追償。

因銷售者的過錯使產品存在缺陷的，生產者賠償后，有權向銷售者追償。”

《侵權責任法》第59條：“因藥品、消毒藥劑、醫療器械的缺陷，或者輸入不合格的血液造成患者損害的，患者可以向生產者或者血液提供機構請求賠償，也可以向醫療機構請求賠償?；颊呦蜥t療機構請求賠償的，醫療機構賠償后，有權向負有責任的生產者或者血液提供機構追償?！?/p>

《侵權責任法》第68條：“因第三人的過錯污染環境造成損害的，被侵權人可以向污染者請求賠償，也可以向第三人請求賠償。污染者賠償后，有權向第三人追償?！?/p>

《侵權責任法》第83條：“因第三人的過錯致使動物造成他人損害的，被侵權人可以向動物飼養人或者管理人請求賠償，也可以向第三人請求賠償。動物飼養人或者管理人賠償后，有權向第三人追償?！?/p>

第45條

《侵權責任法》第60條第一款：“患者有損害，因下列情形之一的，醫療機構不承擔賠償責任：

(一)患者或者其近親屬不配合醫療機構進行符合診療規范的診療；

(二)醫務人員在搶救生命垂危的患者等緊急情況下已經盡到合理診療義務；

(三)限于當時的醫療水平難以診療。”

第46條

《侵權責任法》第61條：“醫療機構及其醫務人員應當按照規定填寫并妥善保管住院志、醫囑單、檢驗報告、手術及麻醉記錄、病理資料、護理記錄、醫療費用等病歷資料。

患者要求查閱、復制前款規定的病歷資料的，醫療機構應當提供?！?/p>

第48條

《工傷保險條例》第17條：“職工發生事故傷害或者按照職業病防治法規定被診斷、鑒定為職業病，所在單位應當自事故傷害發生之日或者被診斷、鑒定為職業病之日起30日內，向統籌地區社會保險行政部門提出工傷認定申請。遇有特殊情況，經報社會保險行政部門同意，申請時限可以適當延長。

用人單位未按前款規定提出工傷認定申請的，工傷職工或者其近親屬、工會組織在事故傷害發生之日或者被診斷、鑒定為職業病之日起1年內，可以直接向用人單位所在地統籌地區社會保險行政部門提出工傷認定申請。

按照本條第一款規定應當由省級社會保險行政部門進行工傷認定的事項，根據屬地原則由用人單位所在地的設區的市級社會保險行政部門辦理。

用人單位未在本條第一款規定的時限內提交工傷認定申請，在此期間發生符合本條例規定的工傷待遇等有關費用由該用人單位負擔。”

第50條

《最高人民法院關于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋

（二）》第十條第一款第（一）項：“ 當事人請求返還按照習俗給付的彩禮的，如果查明屬于以下情形，人民法院應當予以支持：

（一）雙方未辦理結婚登記手續的；?”

第51條

《最高人民法院關于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋

（二）》第14條：“人民法院審理離婚案件，涉及分割發放到軍人名下的復員費、自主擇業費等一次性費用的，以夫妻婚姻關系存續年限乘以年平均值，所得數額為夫妻共同財產。

前款所稱年平均值，是指將發放到軍人名下的上述費用總額按具體年限均分得出的數額。其具體年限為人均壽命七十歲與軍人入伍時實際年齡的差額。”

第53條

最高人民法院關于貫徹執行《中華人民共和國民法通則》若干問題的意見（試行）第25條：“申請宣告死亡的利害關系人的順序是：

（一）配偶；

（二）父母、子女；

（三）兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女；

（四）其他有民事權利義務關系的人。

申請撤銷死亡宣告不受上列順序限制。”

第57條

《勞動合同法》第18條：“勞動合同對勞動報酬和勞動條件等標準約定不明確，引發爭議的，用人單位與勞動者可以重新協商；協商不成的，適用集體合同規定；沒有集體合同或者集體合同未規定勞動報酬的，實行同工同酬；沒有集體合同或者集體合同未規定勞動條件等標準的，適用國家有關規定?！?/p>

第62條

《合同法》第114條第二款：“約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少?！?/p>

第67條 《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》第二十七條：“當事人對人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結論有異議申請重新鑒定，提出證據證明存在下列情形之一的，人民法院應予準許：

（一）鑒定機構或者鑒定人員不具備相關的鑒定資格的；

（二）鑒定程序嚴重違法的；

（三）鑒定結論明顯依據不足的；

（四）經過質證認定不能作為證據使用的其他情形。

對有缺陷的鑒定結論，可以通過補充鑒定、重新質證或者補充質證等方法解決的，不予重新鑒定。”

第69條

《民事訴訟法》第84條：“受送達人下落不明，或者用本節規定的其他方式無法送達的，公告送達。自發出公告之日起，經過六十日，即視為送達。

公告送達，應當在案卷中記明原因和經過?！?2011年《全國民事審判工作會議紀要》 及物權、房地產糾紛部分的律師解評

2011年6 月22 日至24 日，最高人民法院在杭州召開了全國民事審判工作會議。各高級人民法院和新疆生產建設兵團分院分管民事審判工作的副院長和民一庭庭長，解放軍軍事法院民庭庭長，以及計劃單列市中級人民法院分管民事審判工作的副院長參加了會議。最高人民法院副院長奚曉明出席會議并講話。這次會議是在社會主義市場經濟體制確立和中國特色社會主義法律體系形成的新形勢下召開的，它對我國民事審判隊伍始終堅持社會主義法治理念，更好落實“為大局服務，為人民司法”工作主題，更加充分發揮民事審判工作職能，為全面實施“十二五”規劃、全面建設小康社會提供有力司法保障具有重要意義。通過討論，與會同志對今后一段時期如何更好開展民事審判工作提出了許多意見和建議，并形成廣泛共識?，F將有關情況紀要如下：

一、民事審判工作的總體要求

1、民事審判要始終堅持“三個至上”的指導思想，始終堅持社會主義法治理念，始終堅持公正司法、能動司法，始終堅持群眾路線，以人為本、司法為民，深入推進“三項重點工作”，為服務經濟社會又快又好發展、保障和改善民生提供強有力的司法保障。

2、民事審判要適應社會主義法律體系形成對工作的新要求，要求全國民事法官更加自覺地加強學習，更加注重對中國特色社會主義法律精神的深入領會，更加注重對司法實踐中新情況、新問題的調查研究，更加注重對與民事審判工作相關聯的新知識的學習理解。

3、民事審判要始終堅持“調解優先、調判結合”工作原則，努力提高調解質量，做好調判結合；要繼續創新和完善多元化矛盾糾紛解決機制；要積極推廣訴調對接，做好訴前調解；要完善人民調解協議司法確認機制，推動人民調解工作更大發展。

4、民事審判要始終堅持重心下移，適應人民法院基層基礎建設對民事審判工作新要求，把基層能力建設放在更加突出的位置，進一步解決基層法院面臨的困難，進一步提高基層民事法官的法律適用能力，進一步規范人民法庭的案件審理，切實保證民事審判固本強基。

5、民事審判要始終堅持改革創新，全面加強對下監督指導工作。要有效解決實踐中存在的法律理解、裁判尺度不統一問題，切實提高一、二審案件裁判質量；要有效降低上訴、申請再審、申訴上訪的比例，從源頭上預防和減少信訪案件，最大限度地就近做好當事人服判息訴工作；要做好小額速裁試點工作，發揮小額速裁機制在及時化解矛盾、提高司法效率中的重要作用，為我國民事訴訟法律制度的不斷完善，積累更多更好的經驗。

6、民事審判要始終堅持加強隊伍建設，進一步增強黨性觀念，自覺接受黨的領導，大力弘揚公正、廉潔、為民的司法核心價值觀，大力加強司法能力建設，大力加強司法作風建設，大力加強司法廉潔建設。

二、關于物權糾紛案件

7、當事人請求確認違法建筑權利歸屬及內容的，不予受理；已經受理的應駁回起訴。因違法建筑的占有受到侵害而產生的爭議，屬于民事案件受案范圍。違法建筑及其擱置物、懸掛物倒塌或者脫落、墜落造成他人報害，按照侵權責任法相關規定處理。

【陳枝輝律師解評】違章建造的房屋，因其違反法律規定，在未經主管部門處理并補辦合法手續之前，不能產生房屋所有權之法律效果。買賣合同標的房屋系違章建筑，且當事人在一審辯論終結前未補辦相關手續的，應認定合同無效，出賣人基于該無效協議收取的房款應退還給買受人。

司法實踐中：

（一）包含違章建筑的房屋轉讓后，買受人以受欺詐和顯失公平起訴撤銷的，法院根據價格差距、簽約情形等因素，可能予以支持。案見北京昌平區法院〔2009〕昌民初字第3581號“焦某訴范某房屋買賣合同糾紛案”。

（二）在無產權證的違章建筑轉讓情形，法院一般認定合同無效。案見遼寧沈陽中院〔2007〕沈民（2）房終字第301號“劉某與曲某房屋買賣合同糾紛案”、遼寧沈陽中院〔2005〕沈民（2）房終字第996號“鄒某與某農工商公司房屋買賣合同糾紛案”。

（三）對于合同已明確約定“產權證下房屋”的交易，買受人就出賣人違章擴建部分主張其重大誤解而訴請撤銷的，不予支持。案見廣東廣州中院〔2009〕穗中法民五終字第3610號“巫某與張某等房屋買賣合同糾紛上訴案”。

（四）買賣違章建筑導致合同無效，雙方返還，賣方存在欺詐，買方亦未盡到審查義務，賣方售房給予買方的居住利益，以及買方支付房款的利息損失，可能因雙方過錯自行承擔。案見重慶渝北區法院〔2010〕渝北法民初字第12403號“蔣某訴聶某等房屋買賣合同糾紛案”。

（五）明知部分房屋系違章建筑仍予購買，對不能順利辦理產權證應有所預見，買受人對法律規定的誤解不構成《合同法》意義上的誤解，在通過恢復原狀后能辦理產權證明的情況下，買受人可能需要承擔恢復原狀的損失。案見廣東廣州中院〔2009〕穗中法民五終字第3610號“巫某與張某等房屋買賣合同糾紛上訴案”。

相關規定：最高人民法院《全國民事審判工作座談會紀要》（1993年11月24日 法發〔1993〕37號）第2條：“因違章建筑妨礙他人通風采光或因違章建筑的買賣、租賃、抵押等引起的民事糾紛，人民法院可以受理。違章建筑的認定、拆除不屬民事糾紛，依法應由有關行政部門處理?！北本└咴骸蛾P于房地產案件受理問題的意見（試行）》（1994年4月25日）第9條：“凡屬關于違章建筑的認定與處理方面的糾紛，不屬法院管轄范圍，應告知其向有關行政主管部門申請解決?！钡?0條：“因違章建筑妨礙他人通行、通風、采光等民事權益引起的相鄰糾紛，或以違章建筑為標的發生的買賣、租賃、抵押等糾紛，當事人起訴的，由民庭受理。”廣東高院《關于審理房屋糾紛案件若干問題的意見（試行）》（1993年11月4日 粵高法發〔1993〕64號）第22條：“要求對違章建筑進行所有權確認或對違章建筑物進行處理的糾紛，人民法院應告知向有關行政部門申請解決。但因違章建筑侵害他人人身或其它財產引起的損害賠償糾紛，人民法院可直接受理。房主在其有合法所有權的房屋內添置的違章建筑，經主管部門罰款留用的，法院在處理房屋析產、所有權糾紛中，可一并處理該屋內的違章建筑在保留使用期間的占有權、使用權和收益權?！?/p>

〔參見陳枝輝律師編著《房屋買賣合同糾紛疑難案件裁判要點與依據》（法律出版社，2012年4月）〕

8、未經抵押權人同意轉讓抵押財產的，不能依據物權法第一百九十一條第二款規定認定轉讓合同無效。受讓人因抵押權登記未涂銷，請求解除合同的，應予支持；受讓人要求轉讓人承擔相應民事責任的，根據當事人的過錯程度等予以確定。

【陳枝輝律師解評】根據《物權法》第15條的規定，當事人之間訂立有關設立、變更、轉讓和消滅不動產物權的合同，除法律另有規定或者合同另有約定外，自合同成立時生效；未辦理物權登記的，不影響合同效力。該規定確定了不動產物權變動的原因與結果相區分的原則。物權轉讓行為不能成就，并不必然導致物權轉讓合同無效。根據《物權法》第191條、《擔保法》第49條的規定，抵押期間抵押人轉讓抵押物，應當通知抵押權人并經抵押權人同意，否則轉讓行為無效。但《物權法》第191條以及最高人民法院《關于適用<中華人民共和國擔保法>若干問題的解釋》第67條還同時規定，未經通知或者未經抵押權人同意轉讓抵押物的，如受讓方代為清償債務消滅抵押權的，轉讓有效。即受讓方通過行使滌除權滌除轉讓標的物上的抵押權負擔的，轉讓行為有效。上述法律、司法解釋的規定，旨在實現抵押權人、抵押人和受讓人之間的利益平衡，既充分保障抵押權不受侵害，又不過分妨礙財產的自由流轉，充分發揮物的效益。

司法實踐中：

（一）出賣人轉讓已抵押房屋，應告知買受人，在未告知受讓人情況下，合同是無效還是有效，不能一概而論。《擔保法》司法解釋第67條是否就是對《擔保法》第49條的變更或擴充，在理論及司法實踐中并非毫無爭議?！稉７ā返?9條第1款盡管對抵押物轉讓效力認定設定了條件，理論及實踐中對此傾向于從寬解釋，即轉讓已登記的抵押物即使未經抵押權人知曉或未告知受讓人也并不必然導致合同無效，依據就是最高人民法院嗣后發布的《擔保法》司法解釋第67條之規定。但在《擔保法》該條款未有明確解釋或被修訂前，依據該款直接判決無效仍堪稱有據。案如云南昆明中院〔2009〕昆民一終字第19號“陳某與楊某房屋買賣合同糾紛”。筆者認為：關于抵押合同與買賣合同相互關系，二者并不一定相互沖突，在已抵押登記的情況下只要買受人愿意接受已經抵押的房產（或地產），抵押合同有效，買賣合同亦可有效，但在未登記的情況下抵押權人不得對抗已辦過戶登記的買受人。故，筆者認為，《擔保法》第49條關于合同效力的規定，應理解為“效力待定的合同”為宜：（1）在受讓人代為滌除或出賣人主動滌除抵押權負擔的，轉讓合同有效；（2）受讓人或出賣人不能滌除抵押權負擔，轉讓合同無效；（3）無論受讓人或出賣人是否滌除抵押權負擔，抵押權合同因為已辦登記，皆為有效；（4）在抵押權未辦登記情況下，后成立的轉讓合同辦理了過戶登記的，抵押人的債權不能對抗善意買受人的物權。此外，筆者注意到，《民法通則》司法解釋第115條“抵押物如由抵押人自己占有并負責保管，在抵押期間，非經債權人同意，抵押人將同一抵押物轉讓他人，或者就抵押物價值已設置抵押部分再作抵押的，其行為無效”與《擔保法》第49條如出一轍，但《民法通則》司法解釋第115條在2008年12月18日已被最高人民法院《關于廢止2007年底以前發布的有關司法解釋（第七批）的決定》（實施日期：2008年12月24日）廢止，原因就是“與物權法有關規定沖突”。而《物權法》第191條的相關規定又是與《擔保法》司法解釋第67條要旨相通，故《擔保法》第49條亦無有效存續理由，修訂或廢止勢在必行、當在必行。

（二）出賣人轉讓房產告知了受讓人，或法院認定受讓人明知或應知受讓房產的所有權負擔，買受人能否單以“抵押人未通知抵押權人”為由主張合同無效？尚存爭議。實踐中，關于抵押人的通知義務是必要的，但未經通知，是否必然導致轉讓合同無效，《擔保法》第49條“抵押人未通知抵押權人或者未告知受讓人的，轉讓行為無效”貫徹“缺一不可”的原則，然此原則與《物權法》第191條“抵押人未經抵押權人同意，不得轉讓抵押財產，但受讓人代為清償債務消滅抵押權的除外”規定相沖突?！稉７ā返?9條依然有效，但邏輯不嚴謹。司法實踐中為緩解此一矛盾，通過對“通知”的形式及時間點要求予以解釋，達到平衡的目的：（1）可以口頭形式通知。案見上海一中院〔2004〕滬一中民二（民）終字第51號“某投資公司與某糖業公司房屋買賣合同糾紛案”。（2）可以隨時通知，至遲在轉讓合同簽訂之前，故買受人在簽訂預約合同之后而未簽訂本約合同之前，以出賣人轉讓已抵押房產未通知抵押權人為由反悔，可能構成違約。案見廣東佛山中院〔2004〕佛中法民五終字第14號“林某與某建筑公司房屋買賣合同糾紛案”。

（三）如轉讓抵押房產且未通知抵押權人，買受人起訴主張的是合同無效，但裁判者認為是合同有效，買受人只能在法官釋明的情況下，根據《合同法》第54條規定以欺詐主張撤銷權。如買受人堅持合同無效的訴訟請求，則可能導致訴訟請求被全部駁回的風險。

（四）二手房買賣合同雖約定了標的房屋設定抵押則為欺詐，出賣人應雙倍返還定金，但該約定在房屋買賣合同因轉讓抵押物未通知抵押權人被認定無效時，作為從合同的定金合同條款，亦自始無效，不產生雙倍返還的法律效果。案如云南昆明中院〔2009〕昆民一終字第19號“陳某與楊某房屋買賣合同糾紛”。

（五）故意隱瞞所售商品房已抵押事實，導致與買受人所簽售房合同解除或被撤銷的，買受人可以請求出賣人返還已付購房款及利息、賠償損失，并可以請求出賣人承擔不超過已付購房款一倍的賠償責任。

（六）以滌除標的房屋上設定的抵押為付款條件的買賣合同，收款對象為抵押權人，而在合同簽訂后，未辦理產權變更登記前，該房被第三人作為訴訟保全對象，這樣就不僅存在合同履行上的障礙，而且很可能喪失對案涉房屋的所有權，在主張債權時，只能針對出賣人，而無法向已收款的原抵押權人索賠。給出去的是現錢，買賣落空還不能向收錢的人追回。故，買賣抵押房之前，需先核實房屋除抵押權之外是否存在其他財產所有權糾紛，預先了解實際辦理產權過戶手續存在的障礙，一旦簽約，及時辦理過戶登記手續，如簽約后不能及時辦理，則依據《物權法》新規定，申請預告登記，同樣能產生不動產變動的公示效果。

（七）被執行人將其名下需辦理過戶登記的財產出賣給第三人，第三人已支付部分或全部價款并實際占有該財產，但尚未辦理產權過戶登記手續的，人民法院可以查封、扣押、凍結；第三人已經支付全部價款并實際占有，但未辦理過戶登記手續的，如第三人對此沒有過錯，人民法院不得查封、扣押、凍結。故對買受人而言，為避免此種情形下的爭端，簽訂購房合同后，應及時辦理交付，取得實際占有的效果，并及時過戶手續，或辦理預告登記。

8.適用《民法通則》第113條，以不享有所有權的抵押行為被認定無效，海南?？谥性骸?002〕海中法民終字第209號“某銀行與吳某房屋買賣合同糾紛案”并非此類案件的典型，只能是購房人的美好愿望。按照《物權法》規定的原則，不動產的公示公信原則，能夠保護第三人取得的抵押權，即買受人在先取得的所有權不具有對抗善意第三人的效力。

〔參見陳枝輝律師編著《房屋買賣合同糾紛疑難案件裁判要點與依據》（法律出版社，2012年4月）〕

9、轉讓人轉讓登記在其個人名下的共有物不符合對共有物處分約定的，原則上應當認定該轉讓行為有效。受讓人雖然知道轉讓標的物為共有，但其有理由相信轉讓人的處分是共有人共同意思表示的，可以認定轉讓行為有效。

另一種意見：轉讓人轉讓登記在其個人名下的共有物不符合對共有物處分約定的，按照物權法第一百零六條有關善意取得的規定處理。

【陳枝輝律師解評】夫妻共同共有及其他法定共有房屋僅登記在其中部分共有人名下，未經占份額三分之二以上的按份共有人或全體共同共有人同意的登記人，或者，依法律規定或合同約定非屬實際權利人的登記人，擅自以自己名義處分房屋的，除非受讓人受讓該房屋時系善意且支付了合理的價格并辦理了轉移登記，否則不發生買受人善意取得的法律效果。

夫妻一方作為無權處分人在售房合同失效的情況下，理論上及實踐中存在這樣的爭議：產生的是締約過失責任還是違約責任？合同無效時定金返還或者是違約雙倍賠償？因違約責任產生的夫妻一方返還、賠償責任是否作為夫妻共同債務？實踐中均存在不同的判例。

司法實踐中，與登記的產權人簽訂房屋買賣合同，有必要留意是否為夫妻共同財產的性質，是否存在其他權屬爭議；與非登記的產權人簽訂房屋買賣合同，必須考察房屋的共有及授權情況，以避免合同效力之爭。交易時僅看房產證且實地看房，而未去相關部門查驗房屋資料，尤其在權屬有爭議，賣方急于脫手的情況下，此交易可能會被法院認定買受人“在查明房屋共有權利人問題上，主觀心理持放任狀態，不構成善意第三人”。實踐中的“相關部門”，不僅指房管部門，在交易標的為買賣按揭房屋情形，為避免可能產生的法律風險，建議買受人到貸款銀行查詢貸款合同載明的共有權人。為避免共有房屋無權處分情形發生，還應注意：

（一）就產權人已過世的作為遺產的房屋設定買賣，買受人應當對產權人法定繼承人及簽約人的受權情況作必要了解，同時有中間人或見證人，對所有授權委托情況要進行核驗，并保留相關查驗記錄，保留付款憑證做到有據可查，以避免在無權處分情形時被認定存在重大過失而不構成表見代理，以致影響買賣合同效力。

（二）房產共有人之一雖因故暫時意志不清，但在未被認定為無民事行為能力或限制民事行為能力人之前，其近親屬作為代表出售共有房屋，買受人仍存在合同無效導致購房目的落空的風險。案見遼寧沈陽中院〔2005〕沈民（2）房終字第450號“賈某與劉某等房屋買賣合同糾紛”。

〔參見陳枝輝律師編著《房屋買賣合同糾紛疑難案件裁判要點與依據》（法律出版社，2012年4月）〕

10、被拆遷人依法享有的拆遷安置補償權利具有物權屬性，在產生權利沖突時，優先于其他權利。

【陳枝輝律師解評】最高人民法院《關于審理商品方買賣合同糾紛案件司法解釋》第7條：“拆遷人與被拆遷人按照所有權調換形式訂立拆遷補償安置協議，明確約定拆遷人以位置、用途特定的房屋對被拆遷人予以補償安置，如果拆遷人將該補償安置房屋另行出賣給第三人，被拆遷人請求優先取得補償安置房屋的，應予支持。”作為廣義上的互易合同之一種，拆遷安置補償合同不同于商品房買賣合同，司法解釋賦予被拆遷人享有的債權具有對抗第三人的效力，亦即具有法定的優先權。意味著拆遷人將《房屋拆遷補償安置協議》的補償安置房屋再行轉讓構成侵權，即使第三人已辦理產權登記，被拆遷人也可以基于該種物權化的特種債權的優先效力，撤銷登記，優先取得拆遷補償安置房屋。

需要說明的是，2011年1月21日國務院實施《國有土地上房屋征收與補償條例》后，“被拆遷人”提法明顯不妥。

11、在處理業主專有權、共有權以及業主撤銷權等糾紛時，應堅持保護業主個體權利與維護業主共同利益并重的原則，既要避免因業主個體權利絕對化而損害共同利益，也要防止以維護業主共同利益為名損害業主合法權利，要在依法保護業主合法權益的基礎上促進業主共同關系的和諧穩定。

【陳枝輝律師解評】《物權法》規定業主的建筑物區分所有權，包括對專有部分的所有權、對建筑區劃內的共有部分享有共有權、對共有部分享有共同管理的權利。從權利內容及性質上看，三種權利構成一個不可分離的有機整體，必然要求權利行使之間相生相克，不可絕對化。

12、在審理礦業權轉讓合同糾紛案件時，應按照礦產資源法等相關法律、法規規定，確認合同的法律效力。轉讓合同符合礦產資源法等相關法律、法規規定，但未經審批管理機關批準的，應認定轉讓合同未生效?！娟愔x律師解評】注意是“未生效”，而非絕對無效。意味著：（1）辦理審批手續是合同義務；（2）法庭辯論終結前，已經審批的，應認定合同有效；（3）未經審批導致合同不生效，一方可能需要承擔違約責任。

13、在界定征地補償費用分配等糾紛中涉及集體成員資格時，要在現行法律規定框架內，綜合考慮當事人生產、生活狀況、戶口登記狀況、農村土地對農民的基本生活保障功能等因素予以認定，并以其是否獲得其他替代性基本生活保障為實質性要件，慎重、從嚴認定集體成員資格的喪失，最大限度地保護農民特別是婦女、兒童以及農民工等群體的合法權益。

【陳枝輝律師解評】一種典型的“和諧”式的概括和表達。貌似考慮因素多，非常周到，落實到審判實踐，不過為有些裁判者上下其手提供更豐富的說辭。

實踐中，“外嫁女”、“空掛戶”及入贅女婿、上學子女、服役士兵等是否享有征地補償費用案例普遍。部分高院司法性文件亦較早關注，如重慶高院《關于當前民事審判若干法律問題的指導意見》（2007年11月22日）第45條、安徽高院《關于處理農村土地糾紛案件的指導意見》（2004年12月27日）第2條、遼寧沈陽中院《關于審理房地產案件若干問題的處理意見（之一）》（2004年3月27日）第2條、江西高院2004年《全省民事審判工作座談會紀要》第8條—第10條。

更豐富的裁判規則存在于司法實踐之中?！度嗣穹ㄔ喊咐x》2005年第1輯《周秋婷訴內林村委會和內林村官倉村民小組拒絕發放勞力安置費案》（李加勝），福建廈門中院（2003）廈民終字第568號“周某訴某村委會等土地補償款糾紛案”，就村民資格的認定，確立的裁判規則：原則上應以“具有本村戶口的集體經濟組織的成員”為判斷標準，在以戶籍登記為前提條件的基礎上考慮該村民與村集體經濟組織是否建立土地承包關系，或該村民的生活基礎是否在該村、是否承擔了該村相應的村民義務等?！度嗣穹ㄔ喊咐x》2008年第3輯《蘆利霞訴新鄉市開發區東楊村村民委員會土地補償款糾紛案》（張西、孫峰、王文信）一文提及的河南新鄉中院（2008）新中民一終字第545號“蘆某訴某村委會土地補償款分配案””，一審以蘆某雖有該村戶籍，但其未在該村居住，且出具保證其及兒子戶口為空頭戶口，視為自愿放棄權利，故蘆某無權再要求參加分配，判決駁回其訴訟請求；二審改判分配4萬余元。該案的裁判思路為：土地補償費是因國家征用土地而對土地所有人和使用人的損失給予的補償，在土地補償安置方案確定時具有該集體經濟組織成員資格的人，應當享有分配該筆土地補償款的權利。具有集體經濟組織成員資格的村民享有獲得征地補償收益的權利，村委會不得以村民會議民主表決為由剝奪其成員的正當、合法權益，該資格和權利亦不因出具放棄保證而取消。

《中國審判案例要覽》（2007年民事審判案例卷）《王義華訴宣漢縣東鄉鎮永安村第三農業合作社土地承包經營權、土地補償費分配案》（余靜），即四川宣漢法院（2006）宣法民初字第372號判決，確立的裁判思路為：凡在集體經濟組織所在地長期居住生產、生活，并依法登記了常住戶口，履行了作為村民的相關權利和義務的人，應認定具有該集體經濟組織成員資格；父母一方具有本集體經濟組織成員資格并依法登記本集體經濟組織所在地常住戶口的出生人員，自其出生時起具有本集體經濟組織成員資格?！对⒏坏仍V宜賓市翠屏區象鼻鎮大麥村第六村民組土地補償費案》（伍崇輝、葉薇）即四川宜賓市翠屏區法院（2005）翠屏民初字第1456號判決，表述為：依《農村土地承包法》第13條，承包期內，婦女結婚，在新居住地未取得承包地的，發包方不得收回其原承包地。征地補償方案確定時已經具有本集體經濟組織成員資格的人，有權請求支付相應份額。曾某、劉某系村小組合法村民，在征地補償方案確定時具有村小組成員的資格，應享受與同村村民相同的權利土地補償費、安置補償費。

14、已經合法占有轉讓標的物的受讓人請求轉讓人辦理物權轉移登記，登記權利人請求無權占有人返還不動產或者動產，當事人請求確認物權的歸屬或內容，以及權利人請求排除妨害、消除危險，對方當事人以超過訴訟時效抗辯的，不予支持。

【陳枝輝律師解評】物權請求權不受訴訟時效約束。實踐中，常見的購房人請求開發商履行交房和辦證義務，通常被認為屬于行使物上請求權，不適用訴訟時效。但開發商逾期交房和逾期辦理產權證的違約金，屬于具有給付性質的債權，應適用訴訟時效。對于超過2年訴訟時效的逾期交房或辦證產生的違約金，考慮到開發商未予交房和辦證違約狀態的持續，司法實踐中存在對購房人違約金請求權從起訴之日往前推2年，其他因過時效不予保護的做法。

〔參見陳枝輝律師編著《房屋買賣合同糾紛疑難案件裁判要點與依據》（法律出版社，2012年4月）〕

三、關于房地產糾紛案件

15、在農村集體所有土地上建造房屋并向社會公開銷售，應當依據合同法第五十二條和土地管理法第四十三條規定，認定該買賣合同無效。

將宅基地上建造的房屋出賣給本集體經濟組織成員以外的人的合同，不具有法律效力；出售給本集體經濟組織成員的，應當符合法律、行政法規和國家政策關于宅基地分配、使用條件的規定。

在確定合同無效后的損失承擔時，應綜合考慮當事人的過錯，避免處理結果導致當事人利益的失衡。

【陳枝輝律師解評】針對小產權房、農村房買賣合同效力的重申。

農村私房買賣原則無效。農村住房轉讓時，宅基地使用權一并轉讓，故農村私房買賣合同涉及到農村宅基地的轉讓。依照《土地管理法》和有關政策的規定，農村宅基地使用權的主體僅限于本集體經濟組織成員，向本集體經濟組織以外的農村居民轉讓農村住房和宅基地的，因違反了集體經濟組織的成員權屬性，應當認定無效。司法實踐中，如果農村宅基地房屋買賣合同的時間較早，且房款已付清，房屋已實際交付，且經有關政府部門審核同意，從保護交易安全角度出發，農村房屋買賣的買受人即使是非同一集體經濟組織的村民，或者是城鎮居民，亦不作無效處理。

關于農村房屋買賣前景，筆者認為，作為社會主義國家，我國就農村房屋買賣是否自由放開，在過去及未來可預見的時期，無論是理論，還是司法實踐中，禁止買賣都會是一項長期的原則性規則。農村房屋是農民賴以生存的最后屏障，作為農業大國，農村的穩定對中國來說又具有十分重要的意義。千年封建社會，耕種土地的農民地位低下、食不果腹，都與土地所有權性質有密切關系。即使在經濟社會發展的當下，農民的群體特征，仍然在物質尤其生計保障方面處于弱勢，而且各農村地區，以及同一地區不同農戶間都存在發展水平及生活條件的差異。故，農村房屋禁止自由流轉是符合我國國情的一項司法實踐原則。

地方法規或規章很早就在農村房屋抵押貸款制定過規范性文件，因抵押權的實現必然以集體土地上的房屋所有權轉移為條件，故實質效果等同于房屋買賣，在政策、法律未做修改前，這樣的“破冰”之舉適法性值得考量。

2007年實施的《物權法》就一定范圍的農村房屋買賣合法性予以明確，但亦只是對過去政策、法律法規的重申或延續，即本集體經濟組織成員內部有條件的相互轉讓，并未就農村房屋向本集體經濟組織外的成員或機構抵押和出售予以解禁。

既然是作為一項原則性規定，不排除司法實踐中，因買賣時間長、交易過戶后雙方履行并無異議，交易時不存在其他違法行為，而認定有效的例外。這樣的有效判定不僅能反映裁判者對公平、誠信的內心確信，而且符合立法保障社會秩序和良好風俗的目標，并為一般社會大眾的價值觀所包容。但也依然是作為例外的特別個案存在，而以一般原則存在的農村房屋買賣無效的規則，始終沒有變化，在可預見的將來，也不會輕易消解。

法律、法規、政策相關規定鱗次櫛比，地方司法性文件表述植根于實踐，往往規制更為周全，最具代表性的當數北京高院《關于印發農村私有房屋買賣糾紛合同效力認定及處理原則研討會會議紀要的通知》（2004年12月15日 京高法發〔2004〕391號），次之如：山東青島中院《關于審理農村宅基地房屋買賣糾紛案件相關問題的意見》（2006年11月16日青中法〔2006〕232號）、湖南高院《關于房屋買賣、租賃糾紛案件適用法律問題的指導意見（試行）》（2008年1月21日）、山東高院《關于印發〈全省民事審判工作座談會紀要〉的通知》（2008年12月23日）、遼寧高院《全省法院民事審判工作座談會紀要》（2009年5月14日 遼高法〔2009〕120號）、山東臨沂中院《關于印發〈臨沂市中級人民法院關于審理民事案件的若干指導意見（試行）〉的通知》（2011年3月29日 臨中法〔2011〕55號）、山東高院《關于印發〈全省民事審判工作座談會紀要〉的通知》（2005年11月23日 魯高法〔2005〕201號）、遼寧沈陽中院《關于審理房地產案件若干問題的處理意見（之二）》（2004年12月2日 沈中法〔2004〕31號）、江蘇高院《房屋買賣合同糾紛案件疑難問題法律適用研討會綜述》（2004年11月27日）、上海高院《關于審理農村宅基地房屋買賣糾紛案件的原則意見》（2004年）、廣東高院《關于審理農村集體土地出讓、轉讓、出租用于非農業建設糾紛案件若干問題的指導意見》（2001年10月30日 粵高法發〔2001〕42號）等。

〔參見陳枝輝律師編著《房屋買賣合同糾紛疑難案件裁判要點與依據》（法律出版社，2012年4月）〕

16、數份房屋買賣合同均為合法有效且各買受人均要求履行合同的，應按照已經辦理房屋所有權移轉登記、合法占有房屋以及買賣合同成立先后等順序確定權利保護順位。確定買賣合同成立時間，應綜合考慮合同再主管機關備案的時間、合同載明的簽訂時間以及其他證據證明的合同簽訂時間等。

預告登記期間內，未經預告登記的權利人同意，房屋所有權人所為的處分行為，不得對抗預告登記權利人。

【陳枝輝律師解評】一房二賣問題，該條欲一攬子解決包括二手房、商品房一房二賣情形出現時的規則，詳細解讀為：出賣人就同一房屋分別簽訂數份買賣合同，在合同均為有效的前提下，買受人均要求繼續履行合同的，原則上應按照以下順序確定履行合同的買受人：（1）已經辦理房屋所有權轉移登記的；（2）均未辦理房屋所有權轉移登記，已經實際合法占有房屋的；（3）均未辦理房屋所有權轉移登記，又未合法占有房屋，應綜合考慮各買受人實際付款數額的多少及先后、是否辦理了網簽、合同成立的先后等因素，公平合理的予以確定。買受人中之一人起訴要求出賣人繼續履行買賣合同，出賣人以房屋已轉讓給他人為由提出抗辯的，法院可以根據案件具體情況決定是否追加其他買受人作為第三人參加訴訟；其他買受人另行提起訴訟要求繼續履行合同的，應當依據前款原則協調處理。商品房買賣合同訂立后，出賣人又將該房屋出賣或未告知買受人又將該房屋抵押給第三人，導致商品房買賣合同目的不能實現的，無法取得房屋的買受人可以按照最高人民法院《關于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第8條的規定請求解除合同、返還已付購房款及利息、賠償損失，并可以請求出賣人承擔不超過已付購房款一倍的賠償責任。

關于二手房一房二賣，地方司法性文件可參見：山東臨沂中院《關于印發〈臨沂市中級人民法院關于審理民事案件的若干指導意見（試行）〉的通知》（2011年3月29日 臨中法〔2011〕55號）第5條、北京高院《關于審理房屋買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的指導意見（試行）》（2010年12月22日 京高法發〔2010〕458號）第13條、浙江高院《關于審理涉及房地產登記民事案件若干問題的意見（試行）》（2010年4月16日 浙法民一〔2009〕3號）第11條、廣東深圳中院《關于審理二手房買賣合同糾紛案件若干問題的指導意見（初稿）》（2009年7月）第4條、廣東深圳中院《關于審理商品房買賣糾紛案件若干問題的指導意見（試行）》〔2009〕、內蒙古包頭中院《關于印發關于審理城鎮房屋買賣糾紛案件相關問題的處理意見》（2008年8月5日）第1條、湖南高院《關于房屋買賣、租賃糾紛案件適用法律問題的指導意見（試行）》（2008年1月21日）第4條、湖南高院《關于房屋買賣、租賃糾紛案件適用法律問題的指導意見（試行）》（2008年1月21日）第4條、遼寧沈陽中院《關于審理房地產案件若干問題的處理意見（之二）》（2004年12月2日 沈中法〔2004〕31號）第14條、江蘇高院《房屋買賣合同糾紛案件疑難問題法律適用研討會綜述》（2004年11月27日）第2條。

關于商品房一房二賣，地方司法性文件可參見：浙江溫州中院民四庭《審理商品房買賣合同糾紛案件疑難問題參考意見》（2010年4月30日）第8條—第11條，浙江高院《關于審理涉及房地產登記民事案件若干問題的意見（試行）》（2010年4月16日 浙法民一〔2009〕3號）第8條、第11條，山東濰坊中院《民事審判工作會議紀要》（2008年）第5條，重慶高院《關于當前民事審判若干法律問題的指導意見》（2007年11月22日）第38條，山東高院《關于印發〈全省民事審判工作座談會紀要〉的通知》（2005年11月23日 魯高法〔2005〕201號）第5條。

〔參見陳枝輝律師編著《房屋買賣合同糾紛疑難案件裁判要點與依據》（法律出版社，2012年4月）〕

17、當事人以轉讓房地產時未達到城市房地產管理法第三十九條第一款第（二）項規定的條件為由，請求認定轉讓合同無效的，不予支持。

【陳枝輝律師解評】《房地產管理法》第三十九條第一款第（二）項：“以出讓方式取得土地使用權的，轉讓房地產時，應當符合下列條件：按照出讓合同約定進行投資開發，屬于房屋建設工程的，完成開發投資總額的百分之二十五以上，屬于成片開發土地的，形成工業用地或者其他建設用地條件?！?/p>

《物權法》第9條、第15條將物權變動的原因與物權變動的結果加以區分，即合同是否有效，不受是否登記或交付影響，也不受能否登記或者交付的影響。辦理土地使用權過戶登記屬于合同的履行，在受讓方按約情況下，轉讓方以開發投資總額不到25%，反而認定合同無效，有悖誠信原則。《房地產管理法》第39條立法本意非為鼓勵違約。最高院自2004年來即通過終審案例對該問題進行過回答，如最高院（2004）民一終字第46號“某電器公司與某開發公司等土地使用權轉讓合同糾紛案”、（2006）民一終字第26號“某置業公司與某公司土地使用權轉讓合同糾紛案”、（2006）民一終字第57號“某房地產開發公司與某旅游開發公司土地使用權轉讓合同糾紛案”、（2007）民一終字第30號“某房地產開發公司與某投資公司合作開發房地產糾紛案”。

從上述案例看，最高院民一庭對此問題的意見是明確的、一致的。

18、當事人以國有土地使用權或資金出資進行合作開發，并以一方名義進行開發建設的，因合作項目產生的債權債務，按照物權法第一百零二條的規定處理。

另一種意見：當事人以國有土地使用權或資金出資進行合作開發，并以一方名義進行開發建設的，因合作項目產生的債權債務，應當嚴格遵循合同相對性原則處理。【陳枝輝律師解評】聯建各方之間對聯建合作成果的分配約定不能對抗合作關系之外的已履行了全部義務的善意第三人。

19、對房屋買賣合同明確約定以按揭貸款方式付款，且買受人能夠舉證證明其確因首付款比例提高、貸款利率提高或不能辦理按揭貸款等因素，導致無履約能力的，其以不可歸責于雙方當事人的事由為由請求解除合同，并要求出賣人返還收受的購房款或者定金的，可以支持。

對合同未明確約定以按揭貸款方式付款的，買受人以信貸政策變化為由請求解除買賣合同的，原則上不予支持；但買受人舉證證明訂立合同時出賣人明知且接受其實際將以按揭方式付款的，人民法院應依據相關法律、司法解釋的規定，審查其解除合同的理由是否成立。

【陳枝輝律師解評】商品房購房合同履行中情勢變更認定問題。

關于情勢變更司法原則的淵源，在最高人民法院《關于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋

（二）》（2009年5月13日 法釋〔2009〕5號）第26條：“合同成立以后客觀情況發生了當事人在訂立合同時無法預見的、非不可抗力造成的不屬于商業風險的重大變化，繼續履行合同對于一方當事人明顯不公平或者不能實現合同目的，當事人請求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應當根據公平原則，并結合案件的實際情況確定是否變更或者解除。”

司法實踐中，一般認為：限購、限貸、禁購等樓市調控政策導致當事人簽訂的房屋買賣合同履行受阻的，不屬于商業風險或不可抗力，是否屬于“情勢變更”或“不可歸責于當事人雙方的事由”的情形，應結合購房合同簽訂與調控政策出臺的時間先后，及調控政策對購房合同履行受阻產生的實質影響來確定違約責任承擔。購房合同對違約情形有明確約定的，應依照約定處理。樓市調控政策造成房屋買賣合同履行受阻，購房人是否享有解除合同的正當理由，實踐中對“直接影響合同履行”的嚴格甄斷，仍需遵守《合同法》“鼓勵交易”的基本原則。

地方司法性文件對此問題表述完整而深入的，當數浙江高院民一庭《關于審理受房地產市場調控政策影響的房屋買賣合同糾紛案件的若干意見（試行）》（2011年4月22日）。

〔參見陳枝輝律師編著《房屋買賣合同糾紛疑難案件裁判要點與依據》（法律出版社，2012年4月）〕

20、房屋買受人在合同簽訂后由于相應住房限購政策的實施而無法辦理房屋所有權轉移登記的，買受人以不可歸責于雙方當事人的原因導致合同目的無法實現為由，請求解除合同，返還所支付的購房款和定金的，可以支持。當事人并主張賠償損失的，原則上不予支持。

【陳枝輝律師解評】解評如上。既非可歸責于雙方，合同解除后雙方回復原來的利益狀態，除非存在畸形利益狀態，方存在調整的必要。

21、人民法院對因國家宏觀調控政策調整導致雙方當事人解除房屋買賣合同后的損失，應適當區分基本住房、改善性住房和投資性住房予以公平處理，依法保護普通民眾特別是弱勢群體和低收入階層的利益。對購買基本住房或改善性住房的，出賣人在解除合同后請求買受人賠償損失的的，原則上不予支持；對購買投資性住房的，出賣人在合同解除后請求買受人承擔相應補償責任的，人民法院應當依據公平原則進行處理，合同約定定金的．補償數額原則上以定金數額為限，沒有約定定金的，原則上不超過合同標的額的10%；對購買投資性住房的，應依據合同法的相關規定處理。

【陳枝輝律師解評】利益填補原則考慮購房目的。剛需，還是改善、投資，目的不同，收益不同。

22、對因國家宏觀調控政策變化引發的居間報酬糾紛應加以重視。房屋買賣雙方確因中介機構的居間行為訂立合同的，除合同另有約定外，一方當事人以宏觀調控政策調整無法繼續履行合同為由，請求解除居間合同并要求返還已支付的居間報酬的，原則上不予支持。但約定的居間報酬確實過高，當事人請求適當酌減的，人民法院可以根據案件具體情況，根據公平原則處理。

對于中介機構故意隱瞞真實情況、違規操作，惡意促成買賣雙方交易，導致房屋買賣合同無法履行，嚴重損害委托人利益的，中介機構請求委托人支付居間報酬的，不予支持；委托人請求中介機構賠償損失的，應當根據當事人的過錯程度處理。

【陳枝輝律師解評】認定中介違規操作在實踐中有難度。認定“居間報酬確實過高”主觀性太強。實踐中，合同解除，中介能退居間費的案例鳳毛麟角。

筆者為此總結相關與中介機構打交道的相關法律風險提示如下：

（一）通過中介進行二手房屋交易的，即便房屋最終未成交，交易一方或雙方依照合同仍可能需要支付約定的中介服務費用。案見北京二中院〔2011〕二中民終字第16243號“項某與某中介公司居間合同糾紛上訴案”。但同樣的案情，即使在買受人簽署傭金確認書，在交易未成就的情況下，法院可能會從“等價有償”的民事活動基本原則出發，酌定中介機構應收取的勞動報酬。案見上海一中院〔2011〕滬一中民二（民）終字第1950號“黃某與某房產中介居間合同糾紛上訴案”。

（二）約定以過戶作為居間費用支付條件的，在過戶手續已辦理情況下，交易一方或雙方主張以房產中介工作人員辦理過戶過程中的行為瑕疵要求退還中介費的，法院不會支持。案見北京二中院〔2011〕二中民終字第17447號“王某與某房產中介公司居間合同糾紛上訴案”。

（三）二手房交易因買受人一方不符合貸款條款而未成就，后以房產中介工作人員承諾“能貸款，能代為出具有單位、有收入的證明”為由，拒付居間服務費的，如無無充分有效的證據證明，法院不會支持。案見北京二中院〔2011〕二中民終字第15492號“王某與某房產中介居間合同糾紛上訴案”。

（四）就未取得權屬證書的房屋進行交易并不必然導致合同無效，買受人以之作為房產中介“故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或提供虛假情況損害委托人利益”而拒付中介費的，可能不會被法院支持。案見北京二中院〔2011〕二中民終字第12113號“某房產中介與孫某居間合同糾紛上訴案”。

（五）房產中介收取委托人“購房定金”后，不能就該房屋交易達成居間促成的，可能承擔向委托人雙倍返還定金的責任。案見北京房山區法院〔2009〕房民初字第4493號“隗某訴某房產中介居間合同糾紛案”。故，對存在中介方的二手房買賣，定金交納應有明確的接收主體，同時須有相對方或義務方明確承諾遵守定金罰則，且承諾對象直接針對的是定金交付者。實踐中，中介以“代管定金”形式進行居間中保的交易形式，作為一種促成交易的安排，法院在審判中通常會予以尊重和確認。案見北京一中院〔2007〕一中民終字第1618號“田某訴楊某房屋買賣合同糾紛案”。

（六）一方利用對售房政策的了解，比如是否交納營業稅問題上故意做出虛假意思表示，導致另一方有理由相信，從而影響簽訂房屋買賣合同時價款確定，會被認定存在重大誤解和顯失公平，導致合同被撤銷。案見遼寧沈陽中院〔2007〕沈中民（2）房終字第101號“趙某與那某房屋買賣合同糾紛案”。

（七）中介參與的三方協議，如因附加于中介方的義務未履行，實踐中如中介方承諾墊資代賣方還清貸款從銀行取出抵押房產本，最終又未踐諾，導致買方或賣方違約，有可能會被法院認定中介方責任屬第三方責任，買方或賣方應單獨向對方先承擔違約責任。案見云南昆明中院〔2008〕昆民一終字第266號“羅某等與張某等房屋買賣合同糾紛案”。

〔參見陳枝輝律師編著《房屋買賣合同糾紛疑難案件裁判要點與依據》（法律出版社，2012年4月）〕

第五篇：2015全國民事審判工作會議紀要

2015全國民事審判工作會議紀要

這是繼四年前杭州會議之后召開的又一次重要的民事審判工作會議。這次會議對于去年民事審判工作主動適應形勢新變化，更加充分發揮民事審判工作職能，為協調推進“四個全面”戰略布局提供有力司法保障具有重要而深刻的意義。通過討論，與會同志對今后一段時期如何更好開展民事審判工作提出了許多意見和建議，并形成廣泛共識?，F將有關情況紀要如下：

一、關于民事審判工作的總體要求

會議認為，我國正處于全面建成小康社會、全面深化改革、全面依法治國、全面從嚴治黨的決定性階段、社會轉型和改革的力度不斷加大，步伐不斷加快，各種社會矛盾凸顯。人民法院面臨的基于挑戰之多前所未有，人民群眾對公平正義的呼聲之大前所未有，民事審判面對的工作任務之重前所未有。當前和今后一段時期，民事審判工作的主要任務是：深入貫徹落實黨的十八大、十八屆三中、四中全會精神，深入貫徹落實總書記系列重要講話精神，緊緊圍繞“讓人民群眾在每一個司法案件中感受到公平正義”這一目標，踐行司法為民，加強公正司法，為協調推進“四個全面”戰略布局提供更加有力的司法保障。

民事審判工作的總體要求是： ——切實增強大局觀念，確保民事審判始終服務黨和國家工作大局。充分發揮司法審判的職能作用，以司法裁判的方式化解民事糾紛，以司法解釋的方式統一裁判尺度，以司法政策的方式指引民事活動，以司法建議的方式參與社會管理。維護國家長治久安，促進社會公平正義、保障人民安居樂業。

——切實加強公正司法，確保民事審判始終不斷提升司法公信力。適應依法治國方略對什么審判工作提出的新要求，進一步解放思想，堅守法治原則不動搖，運用法治理念看待問題，為經濟社會發展提供良好法治環境。

——切實強化嚴格司法，確保民事審判始終保障和促進經濟發展。在經濟發展新常態形勢下，要積極應對經濟增速放緩帶來的新情況、新問題，依法審理在經濟結構調整、轉變發展方式過程發生的各類民事案件，為加快建設創新型國家、推動實施國家創新驅動發展戰略提供司法服務。

——切實踐行司法為民，確保民事審判始終實踐群眾路線?？茖W把握新形勢下人們群眾司法需求的多樣性與復雜性，加強訴訟服務性建設，切實解決好群眾最關心最直接最現實的利益問題，以強有力的司法手段維護民生、保障民生、改善民生。

——切實推進改革創新，確保民事審判始終堅持改革與發展協同并進。積極推進司法公開，進一步推動民事司法活動陽光化；努力實現民事案件繁簡分流；著力拓寬多元化民事爭議解決機制；科學謀劃四級法院職能定位，強化上級法院對下監督指導；合理發揮人民陪審員審判、監督、聯絡、宣傳作用；嚴格遵循讓審理者裁判、由裁判者負責，逐步完善審判權利運行機制。

——切實重視基礎建設，確保民事審判始終傾注基層、強基固本。下大力氣抓緊抓好基層法院和人民法院培訓工作，不斷增強基層民事法官業務能力，著力夯實民事審判的根基。逐步推進以中心法庭為主、社區法庭和巡回審判點為輔的法庭布局，加強巡回審判，方便群眾訴訟，不斷提高民事司法便民為民利民水平。

——切實提高隊伍素質，確保民事審判始終貫穿職業素養的培育。高度重視民事審判隊伍思想政治建設，堅持把守紀律講規矩擺在更加重要的位置來抓，積極培養造就一大批鄒碧華式的好法官。采取多種培訓方式，努力提升民事法官庭審駕馭、法律適用和裁判文書寫作能力。高度重視民事審判隊伍黨風廉政建設，不斷促進法官清正、隊伍清廉、司法清明。

二、關于婚姻家庭糾紛案件

會議認為，審理家事案件對于弘揚社會主義核心價值觀和中華民族傳統美德，唱響主旋律，傳遞正能量，促進家風建設，維護和諧、美滿的家庭關系，具有重要意義。要充分注意家事審判的特殊性，積極開展家事審判試點工作；密切配合反家暴立法，及時總結人民法院適用人身安全保護裁定制止家庭暴力的成功經驗，提出立法建議和意見。

（1）關于未成年人保護問題

1、審理婚姻家庭案件中注重對未成年人權益的保護，確保未成年人的身心健康成長。在涉及家庭暴力的離婚案件中，人民法院在判決確定子女直接撫養權歸屬時，應從子女利益最大化的原則出發，切斷家庭暴力的代際傳遞。

2、要加強對被監護人的保護力度，維護被監護人合法權益。監護人事實性侵害、出賣、遺棄、虐待、暴力傷害未成年人，或者有吸毒、賭博、長期酗酒等惡習，嚴重侵害或者影響被監護人合法權益的，人民法院可以根據有關人員或者單位的申請，撤銷監護人的資格，另行指定監護人。依法負有贍養、撫養義務但被撤銷監護資格的監護人，應當繼續負擔贍養、撫養費用。自監護資格被撤銷之日起三個月至一年內，引發監護資格被撤銷的事由消失的，當事人可以向人民法院書面申請恢復監護人資格。

（二）關于探望權問題

3、對于離婚后一方請求人民法院支持其探望權的訴訟，人民法院應加大法律釋明力度，向雙方當事人釋明探望權的適當行使對子女健康成長、人格塑造的重要意義，在遵循有利于未成年人成長的基礎上，探索因人因案而異的探望權行使形式。撫養孫子女、外孫子女的祖父母、外祖父母主張探望孫子女、外孫子女的，一般應予保護。

（三）關于夫妻共同財產問題

4、夫妻關系存續期間就夫妻共同財產投保所獲得的保險金，因保險標的物是夫妻共同財產，夫妻對該標的的利益是相同的，故該保險金應當屬于夫妻共同財產，而不論是否以夫妻雙方的名義投保。

5、一方對其婚前個人財產在婚姻關系存續期間投保，或一方對于其婚前的個人財產在婚前投保而在婚后獲得的保險金，除夫妻另有規定的外，這種保險的性質不屬于家庭保險。因該財產的滅失或損壞而獲得的保險金，應當歸屬個人而不認定為夫妻共同財產。

6、婚姻關系存續期間以夫妻共同財產投保，投保人和被保險人同為夫妻一方，離婚時仍處于有效保鮮期內，且離婚時投保人選擇繼續投保的，投保人一方應當支付現金價值的一半給另一方。

（四）夫妻共同債務認定的問題

7、在不涉及他人的離婚案件中，由以個人名義舉債的配偶一方負責舉證證明所借債務用于夫妻共同生活，如證據不足，則其配偶一方不承擔償還責任。

8、在債權人以夫妻一方為被告起訴的債務糾紛案件中，對于案涉債務是否屬于夫妻共同債務，應當按照《最高人民法院關于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題解釋

（二）》第二十四條規定認定。如果舉債人的配偶舉證證明所借債務并非用于夫妻共同生活，則其不承擔償還責任。

三、關于侵權糾紛案件 會議認為，審理好侵權損害賠償案件對于保護自然人、法人和其他組織的合法權益，明確侵權責任，預防并制裁侵權行為，對于促進社會公平正義具有重要意義。要總結和運用以往審理侵權案件所積累下來的成功經驗，進一步探索新形勢下侵權案件的審理規律，繼續發展現行侵權法解釋適用理論和審判思路，更加強調裁判標準和裁判尺度的統一。當前，要注意以下幾方面問題：

（一）關于侵權法實施中的相關問題

9、鑒于侵權責任法第十八條只明確規定被侵權人死亡，其近親屬有權請求侵權人承擔侵權責任，沒有賦予有關機關或者單位提起請求的權利，故侵權行為造成身份不明人死亡時，如果沒有賠償權利人或者賠償權利人不明，有關機關或者單位無權提起民事訴訟主張死亡賠償金。

10、要準確理解適用侵權責任法第三十五條的規定，只有在兩個自然人之間形成的勞務關系，才適用該條關于個人因勞務造成他人損害或者自己受到傷害產生的責任主體認定問題。對于個人與提供勞務的一方所在單位，其他組織之間簽訂承攬合同，在履行合同期間提供勞動一方因勞務造成他人損害或者自己受到損害的，接受勞務一方不承擔責任，但是接受勞務一方在選任、指示等方面存在過失的，應當承擔相應的責任。

11、侵權責任法第二十一條系對人身權、物權保護方法的規定，不以行為人有過錯為要件，權利人請求行為停止侵害、排除妨礙、消除危險，侵權人不得以自己無過錯為由抗辯。

（二）關于損害賠償的標準問題

12、殘疾賠償金或死亡賠償金的計算標準，應根據案件的實際情況，結合受害人住所地、經常居住地、主要收入來源等因素，確定應適用的標準。在計算被扶養人生活費時，如果受害人經常居住地在城鎮，被扶養人生活費也應按照受訴法院所在地上一城鎮居民人均消費性支出標準計算。

（三）關于社會保險與侵權責任的關系問題

13、勞動者所在的用人單位未參加工傷保險，因第三人侵權造成勞動者人身損害，同時構成工傷的，如果勞動者已經獲得侵權賠償，用人單位應當承擔的工傷保險責任中應扣除第三人已支付的醫療費、護理費、營養費、交通費、住院伙食補助費、殘疾器具輔助費和喪葬費等實際發生的費用。用人單位先行支付工傷保險賠償的，可以在第三人應當承擔的賠償責任范圍內向第三人追償。

14、勞動者所在的用人單位參加了工傷保險，因第三人侵權造成人身損害，勞動者獲得第三人支付的損害賠償后，仍有權請求工傷保險基金管理機構支付工傷保險待遇，但就第三人已支付的醫療費、護理費、營養費、交通費、住院伙食補助費、殘疾器具輔助費和喪葬費等實際發生的費用，工傷保險基金可以拒絕支付。

15、勞動者所在的用人單位參加了工傷保險，因第三人侵權造成人身損害的，勞動者獲得工傷保險待遇后，仍有權請求侵權人依照法律規定賠償損失。

16、勞動者遭受工傷事故后非因自身原因未進行工傷認定，勞動者有權依照法律規定賠償損失。

（四）關于醫療損害賠償責任問題

要積極探索醫療損害賠償案件審理的新思路，及時研究舉證責任、證明標準等新問題，既要充分保護患者權益，也要為醫療機構的正常運轉、醫學發展和醫療水平的提高提供司法保障。

17、患者一方請求醫療機構承擔侵權責任，應證明與醫療機構之間存在醫療關系及受損害的事實，并提供醫療機構及其亦無人員有過錯的初步證據。對于是否存在醫療關系，應綜合掛號單、交費單、病歷、出院證明及其他能證明存在醫療行為的證據加以認定。

18、醫療機構以損害是由于患者或者其近親屬不配合醫療機構進行復核診療貴發的診療造成，或者醫務人員在搶救生命垂危的患者等緊急情況下已經盡到合理診療義務，或者限于當時的醫療水平難以診療等為由，主張不承擔賠償責任的，應承擔舉證責任。

19、在醫療損害賠償糾紛案件中，對當事人所舉證據材料，應根據法律、法規及司法解釋的相關規定進行綜合審查。因當事人采取偽造、篡改、涂改等方式改變病歷資料內容，或者遺失、銷毀、搶奪病歷，致使醫療行為與損害后果之間的因果關系或醫療機構及其醫務人員的過錯無法認定的，改變或者遺失、銷毀、搶奪病歷資料一方當事人應承擔相應不利的法律后果；制作方對病歷資料內容存在的明顯矛盾或錯誤不能做出合理解釋的，應承擔相應的不利法律后果；病歷僅存在錯別字、未按病歷規范格式書寫等形式瑕疵的，不影響對病歷資料真實性的認定。

（五）關于互聯網侵權責任問題 在審理互聯網侵權案件中，應當根據《最高人民法院關于審理利用信息網絡侵害人身權益民事糾紛案件適用法律若干問題的規定》所確定的原則，在依法保障民事主體人身權益的同時，注意深入了解互聯網行業的運行規律、正確把握互聯網技術的特征，妥善處理好權益保護與信息自由的關系、個人信息保護與個人信息利用之間的關系。通過案件審理，以法治手段實現開放、自由、規范、有序的互聯網秩序。

20、能夠單獨或者相互結合識別特定個人身份及行為隱私的信息構成網絡公民個人信息（如網絡用戶的網絡認證賬戶和密碼、IP地址、上下線時間、網絡瀏覽日志、網頁地址、使用的搜索引擎關鍵詞，公民個人的姓名、職業、家庭、婚姻、指紋、音頻、視頻等）。

工勘、買賣、竊取等利用公民個人信息，給其帶來消極影響或構成侵犯個人行為隱私的，可以認定為對公民個人信息的侵權。

四、關于民間借貸糾紛案件

會議認為，民間借貸糾紛案件審理對于維護人民群眾之間的合法借貸關系，保護中小企業生存發展，維護國家金融安全，保障經濟健康發展具有重要作用。在處理民間借貸糾紛時，要嚴格審查事實，準確適用法律，著重處理好以下幾個問題：

（一）關于典當行問題

21、典當行屬于特殊的非銀行金融機構，典當作為融資方式的一種，在中小企業融資中發揮了積極作用。應當鼓勵和支持典當行在《典當管理辦法》規定的業務范圍內從事典當業務，典當當金利率和典當綜合費用均應符合《典當管理辦法》規定的范圍，超過部分無效。

22、沒有當物，典當行向當戶簽發了當票或者雙方之間簽訂了借款合同，典當合同均無效。雙方之間的法律關系應按照民間借貸處理。

（二）關于鑒定問題

23、原告持借據、收據、欠條等債權憑證起訴后，被告對債權憑證的真實性提出異議的，當事人雙方均可以申請司法鑒定。當事人雙方均不申請司法鑒定的，人民法院根據以下情形分別作出處理：

（一）被告雖對債權憑證的真實性提出異議，但未提供反駁證據或者提供的證據不足以證明債權憑證的真實性存在疑點的，可以認定該債權憑證的真實性。

（二）被告提供了相應證據能夠證明債權憑證真實性存在疑點的，人民法院不予認定該債權憑證的真實性。

五、關于房地產糾紛案件 會議認為，房地產糾紛案件的審判歷來是民事審判的重要組成部分，審理好房地產糾紛對于保障人民安居樂業、服務經濟社會發展具有重要的意義。經濟關系在很大程度上都會表現為一定的法律關系。隨著我國經濟發展進入新常態、產業結構優化升級以及國家房地產政策的調整，房地產糾紛必然出現新情況，發生新變化、產生新問題。要做好房地產糾紛案件的預判，提高民事審判工作的前瞻性和科學性。

（一）關于合同效力問題

24、城市房地產管理法第三十九條第一款第二項規定并非效力性強制性規定，當事人僅以轉讓國有土地使用權未達到規定的條件為由，請求確認轉讓合同無效的，一般不予支持。

25、物權法第一百九十一條第二款并非針對抵押財產轉讓合同的效力性強制性規定，當事人僅以轉讓抵押房地產未經抵押權人同意為由，請求確認轉讓合同無效的，一般不予支持。受讓人因抵押登記未涂銷無法辦理物權轉移登記而請求解除合同的，可予以支持；受讓人要求轉讓人承擔相應民事責任的，應當綜合考慮當事人過錯程度等因素進行處理。

26、對于個人或者企業與房地產開發企業簽訂的名為房地產合資合作開發合同、實為借用房地產開發企業資質的合同，以及當事人之間簽訂名為股權轉讓、實為轉讓國有土地使用權的合同，人民法院應在確認此類合同并不侵害社會公共利益的情況，原則上確認該類合同對當事人具有法律約束力。

（二）關于一房數賣的合同履行問題

27、在審理一房數賣案件糾紛時，如果數份合同均為有效且各買受人均要求履行合同，一般應按照已經辦理房屋所有權變更登記、合法占有房屋以及買賣合同成立先后等順序確定權利保護順位。惡意串通先行辦理登記的買受人，其權利不能優先于已經合法占有該房屋的買受人；變更登記、合法占有發生在預告登記有效期內，登記權利人或占有人的權利不能對抗預告登記權利人。對于買賣合同的成立時間，應綜合合同在主管機關的備案時間、合同載明的簽訂時間以及其他證據證明的合同簽訂時間等因素進行確定。

（三）關于房地產調控政策問題

28、房屋買賣合同約定以按揭貸款方式付款，買受人以房貸政策變化不能辦理按揭貸款導致無履約能力為由，請求解除合同，并要求出賣人返還所收受的購房款或定金的，經審查，買受人是否確因房貸政策變化而不能辦理約定的按揭貸款的，一般應予以支持其訴請。

房屋買賣合同簽訂后，由于住房限購政策的實施，當事人無法辦理房屋所有權變更登記，買受人請求解除合同，并要求出賣人返還所收受的購房款或定金的，對其請求可予支持。

29、因房地產政策調控引發房價波動較大，當事人因房屋價格明顯下降或者出賣人因房屋價格較快上漲的原因，請求解除房屋買賣合同，或者請求補足房屋差價的，人民法院要依法維護房地產市場的誠信交易秩序，強調成立并生效的合同對當事人的法律約束力。

30、要注意發揮司法審判在規范和淫蕩房地產居間市場中的作用。房屋買賣雙方當事人確因居間人的居間行為訂立合同，如果房屋買賣合同明確約定以按揭貸款方式付款、且買受人因不能辦理約定的按揭貸款，或買受人由于相應住房限購政策的實施而無法辦理房屋所有權變更登記，居間人以已經促成合同訂立為由請求支付居間報酬的，一般不予支持，但居間人要求委托人支付從事居間活動支出的合理費用的，應予以支持，但是居間人要求委托人支付從事居間活動支出的合理費用的，應予以支持。居間人故意隱瞞真實情況、違規操作，惡意損害委托人利益的，對居間人請求委托人支付報酬的，不應予以支持；委托人請求居間人賠償所造成損失的，應根據當事人的過錯程度處理。

（四）關于以房抵債問題

31、在債權債務案件訴訟過程中，當事人自愿達成以房抵債協議，并要求法院制作調解書的，人民法院應當嚴格審查，防止當事人利用虛假訴訟，損害其他債權人利益。一經發現屬于虛假訴訟的，要嚴格按照民事訴訟法第一百一十二條的規定處理。

32、當事人在債務未屆清償期之前約定以房屋進行抵債，并明確約定債務清償后可以回贖，且雙方根據約定已辦理了房屋產權轉移手續的，債務人未履行債務，債權人主張根據以房抵債協議請求確認共對房屋享有所有權的，債權人應當履行清算義務。

33、當事人在債務清償屆滿后達成以房抵債協議并已經辦理了產權轉移手續后，一方反悔，要求確認以房抵債協議無效的，一般不予支持。如果以房抵債行為具有《合同法》第五十四條規定的可變更、可撤銷情形的，可以依法請求變更或撤銷。

（五）關于“小產權房”問題

34、對于未履行相關土地征收、征用手續即占用耕地進行房屋建設引發的合作開發房地產及房屋買賣合同民事糾紛，應先由行政機關解決該被侵占耕地的保護問題。在行政機關未對違法占用耕地的行為進行處理之前，人民法院不宜直接審理民事糾紛。

（六）關于農村房屋買賣糾紛處理的問題

35、現階段，我國城市化還處于較低層次，農村社會保障體系還不完善，宅基地還具有較強的社會保障和社會福利性質，完全放開對宅基地使用權限制的條件還不具備。對于已將宅基地流轉確定為試點地區的，可以按照國家政策即相關指導意見處理宅基地使用權因抵押擔保、轉讓而產生的糾紛。對于宅基地流轉處于非試點地區的，農民出售其宅基地上的房屋給城市居民或者出售給不同農村集體經濟組織成員，該房屋買賣合同一般應認定無效。合同無效后，買受人可以請求返還購房款并支付中國人民銀行同期同類銀行貸款利息。買受人已經對該房屋進行改建或者翻建，也可以一并請求賠償翻建或者改建成本。

六、關于物權糾紛案件 會議認為，物權法是中國特色社會主義法律體系中國的重要支柱性法律，對于明確物的歸屬，發揮物的作用，保障各種市場主體平等法律地位和發展權利，具有重要的作用。當前，應著重處理好以下幾個方面的問題：

（一）關于訴訟時效問題

36、已經合法占有轉讓標的物的受讓人請求轉讓人辦理物權變更登記，登記權利人請求無權占有人返還不動產或者動產，利害關系人請求確認物權的歸屬或內容，以及權利人請求排除妨害、消除危險，當事人不得以超過訴訟時效期間抗辯的，不予以支持。

37、被繼承人死亡后，繼承人請求分割被繼承人財產，其他繼承人以訴訟時效為由抗辯的，人民法院不予支持。

（二）關于業主個人提起訴訟的問題

38、住宅小區未成立業主委員會，業主以個人名義提起訴訟，要求對小區公共部分主張權利的，應根據《民事訴訟法》第一百一十九條第一項規定，認定業主個人不符合起訴條件，但對于業主個人征集其他業主簽名同意，代表全體業主利益起訴，并符合物權法第七十六條第二款規定的條件，人民法院應予受理。

（三）關于抵押權與購房人住房保障權沖突的問題

39、取得了房屋預售許可或者銷售許可的房地產開發商以在建工程抵押取得銀行貸款后，又同買受人簽訂了房屋買賣合同，買受人依約支付了全部或大部分購房款，房地產開發商不能償還銀行貸款，抵押權人向人民法院請求行使抵押權的請求，不予支持；對于買受人向人民法院請求確認其購買房屋的權利優先于銀行抵押權的，人民法院應予支持。

（四）關于土地補償費分配問題 40、在審理土地補償費分配糾紛中涉及界定相關權利主體范圍的，要在現行法律規定框架內，綜合考慮當事人生產、生活狀況、戶口登記狀況以及農村土地對農民的基本生活保障功能等因素予以認定。要以當事人是否獲得其他替代性基本生活保障為重要考量因素，慎重認定其權利主體資格的喪失，依法保護婦女、兒童以及農民工等群體的合法權益。

（五）關于農村承包地互換問題

41、同一集體經濟組織的農戶，為方便耕種管理，對其取得的承包土地進行互換，不違反法律規定，不因未簽訂書面協議、未報發包備案而無效?；Q協議履行后，一方不得以未約定互換期限為由主張隨時解除互換協議。應以土地承包合同期限來確定互換合同的剩余期限，承包期內不得主張解除互換合同。

七、關于建設工程施工合同糾紛案件

會議認為，審理好建設工程施工合同糾紛，對于保證建筑工程質量，保障人民群眾生命財產安全，維護農民工等弱勢群體的利益，意義重大。經濟結構調整的新形勢下，建設工程施工合同的糾紛仍將保持高發的態勢。要貫徹執行好法律、行政法規和《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》等司法解釋的有關規定，并進一步深化對以下問題的認識：

（一）關于合同效力問題

42、就尚未取得建設工程規劃許可審批手續的工程，發包人與承包人簽訂的建設工程施工合同無效。但在一審法庭辯論終結前發包人取得相應審批手續或者經主管部門批準建設的，應當認定合同有效。

43、要依法維護通過招投標所簽訂的中標合同的法律效力。當事人違反工程建設強制性標準，任意壓縮合理工期、降低工程質量標準的約定，應當認定無效。對于約定無效后的工程價款結算，應依據《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》的相關規定處理。

（二）關于工程價款問題

44、招標人和中標人另行簽訂改變工期、工程價款、工程項目性質等影響中標結果實質性內容的協議，導致合同雙方當事人就實質內容享有的權利義務發生較大變化的，應認定為變更中標合同實質性內容。

45、中標人作出的以明顯低于市場價格購買承建房產、無償建設住房配套設施、讓利、向建設方捐款等承諾，亦應認定為變更中標合同的實質性內容。對于變更中標合同實質性內容的工程價款結算，應按照《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十一條規定，以備案的中標合同作為結算工程價款的根據。

46、建設工程開工后，因設計變更、建設工程規劃指標調整等客觀原因，發包人與承包人通過補充協議、會議紀要、往來函件、簽證丁洽商記錄形式變更工期、工程價款、工程項目性質的，不應認定為變更中標合同的實質性內容。

47、當事人就建設工程訂立的施工合同被認定無效后，人民法院經審查，建設工程無規劃變更、增加工程量、提高施工標準等情形的，應嚴格依據《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條的規定精神，參照當事人的合同約定結算工程價款，對于實際施工人申請造價鑒定并據實結算的請求，一般不予支持。

48、當事人就同一建設工程訂立的數份施工合同均被認定無效，在結算工程價款時，應當參照當事人真實合意并實際履行的合同約定結算工程價款。無法確定雙方當事人真實合意并實際履行合同的，應當結合締約過錯、已完工程質量、利益平衡等因素分配兩份或以上合同間的差價確定工程價款。

49、依法有效的建設工程施工合同，雙方當事人均應依約履行。除合同另有約定，當事人請求以審計機關作出的審計報告、財政評審機構作出的評審結論作為工程價款結算依據的，一般不予支持。

合同約定以審計機關出具的審計意見作為工程價款結算依據的，應當遵循當事人締約本意，將合同約定的工程價款結算依據確定為真實有效的審計結論。承包人提供證據證明審計機關的審計意見具有不真實、不客觀情形，人民法院可以準許當事人補充鑒定、重新質證或者補充質證等方法糾正審計意見存在的缺陷。上述方法不能解決的，應當準許當事人申請對工程造價進行鑒定。

50、對實際施工人向與其沒有合同關系的轉包人、分包人、總承包人、發包人提起的訴訟，要嚴格依照法律、司法解釋的規定進行審查，不能隨意擴大《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十六條第二款的適用范圍，并且要嚴格根據相關司法解釋規定明確發包人只在欠付工程價款范圍內對實際施工人承擔責任。

51、實際施工人借用建筑施工企業資質或者掛靠建筑施工企業進行招投標的，如果建設工程出現質量問題，發包人依據《合同法》第一百一十一條規定及《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十五條規定，主張由投標的建筑施工企業和實際施工人承擔連帶質量保修責任的，人民法院應予支持。

（三）關于建設工程價款優先受償權問題

52、第一種意見：發包人與承包人在建設工程施工合同中約定承包人預先放棄行使優先受償權，承包人起訴請求確認上述約定無效的，人民法院應在確定該預先放棄承包人真實意思的基礎上，對承包人的請求不予支持。

第二種意見：發包人與承包人在建設工程施工合同中約定承包人預先放棄行使優先受償權，承包人起訴請求確認上述約定無效的，人民法院應對該請求予以支持。

53、第一種意見：建設工程施工合同無效，但建設工程經竣工驗收合格，實際施工人請求依據合同法第二百八十六條規定對承建的建設工程享有優先受償權的，應予以支持。

第二種意見：建設工程施工合同無效，實際施工人請求對承建的建設工程享有優先受償權的，不予支持。

八、關于勞動爭議糾紛案件

會議認為，審理好勞動爭議糾紛案件，對于經濟發展新常態形勢下，依法保障勞動者合法權益，維護用人單位的生存發展，構建和諧穩定的勞動關系，具有重要的意義。要按照**中央、國務院今年3月發布的《關于構建和諧勞動關系的意見》要求，堅持促進企業發展、維護職工權益。在審理拉動爭議案件時，要依法保護勞動者合法權益和維護用人單位的生存發展并重，避免殺雞取卵，要嚴格依法合理區分勞動關系和勞務關系，切忌泛化勞動關系。

（一）關于勞動爭議仲裁和訴訟的銜接問題

54、當事人在仲裁階段未提出超過仲裁申請期間的抗辯，勞動人事仲裁機構作出了實體裁決后，當事人在訴訟階段以超過仲裁時效期間為由進行抗辯的，人民法院不予支持。

勞動人事仲裁機構以當事人的仲裁申請超過法定時效期間為由作出不予受理的決定，當事人向人民法院起訴的，人民法院應當對當事人的仲裁申請是否超過法定時效期間進行審查，但當事人在訴訟期間未以仲裁申請超過法定時效期間抗辯的除外。

55、當事人申請仲裁后，無正當理由拒不到庭或者未經仲裁庭同意中途退庭，勞動人事仲裁機構按照自動撤回仲裁處理后，該當事人又提起仲裁申請，勞動人事仲裁機構作出不予受理的決定或通知，當事人不服向人民法院起訴的，人民法院應予受理。人民法院經審查認為確屬無正當理由拒不到庭或者未經仲裁庭同意中途退庭的，應當裁定駁回起訴。

56、勞動爭議由勞動合同履行地或者用人單位或者用工單位所在地的基層人民法院管轄。勞動人事仲裁機構作出裁決后，當事人雙方分別向勞動合同履行地和用人單位或者用工單位所在地基層人民法院起訴，同一受理立案的，由勞動合同履行地的基層人民法院管轄，先后分別受理立案的，由后受理立案的基層人民法院將案件移送先受理立案的基層人民法院。

57、在訴訟程序中，除經對方當事人同意，或者有相反證據足以推翻的，對當事人否認在仲裁程序中所認可事實的主張，人民法院不予支持。

58、當事人不服勞動人事仲裁機構作出的仲裁裁決或不予受理裁決、決定或通知向人民法院起訴后，撤回起訴或被人民法院按撤訴處理的，當事人又提起訴訟的，人民法院不予受理，已經受理的，裁定駁回起訴。

59、用人單位已經為勞動者辦理了社會保險手續，但因用人單位欠繳、拒繳社會保險費或者因繳費年限、繳費基數等發生爭議，當事人向人民法院起訴的，人民法院告知勞動者向勞動行政部門申請解決。

（二）關于勞動合同履行的問題

60、用人單位在勞動合同期限內通過“末位淘汰”或“競爭上崗”等形式單方解除勞動合同，勞動者以用人單位違法解除勞動合同為由，請求用人單位繼續履行勞動合同或者支付賠償金的，應予支持；但勞動合同另有約定的除外。

61、勞動者因見義勇為受到傷害的，應當視為工傷。62、對于發包人將建設工程發包給承包人，承包人又轉包或者分包給實際施工人，實際施工人招用的勞動者請求確認與發包人之間存在勞動關系的，人民法院不予支持。63、第一種意見，根據《勞動合同法》的規定，符合無固定期限勞動合同簽訂條件，勞動者提出簽訂無固定期限勞動合同的要求，用人單位不同意與勞動者簽訂勞動合同的，人民法院應參照《勞動合同法》第八十二條、《勞動合同法實施條例》第十一條以及《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十六條的規定，認定勞動者與用人單位之間存在無固定期限勞動合同。

第二種意見：根據《勞動合同法》的規定，符合無固定期限勞動合同簽訂條件的，勞動者提出簽訂無固定期限勞動合同的要求，用人單位不同意與勞動者簽訂勞動合同的，人民法院應駁回勞動者關于簽訂無固定期限勞動合同的請求。但人民法院應告知勞動者，其可以請求用人單位承擔違法解除勞動關系的賠償金。

九、關于民事審判程序

司法公正首要是程序公正。人民群眾和社會各界對于司法公正的認知和感受，很大程度上來源于其所參與的訴訟活動。要以學習貫徹民事訴訟法司法解釋為契機，進一步強化民事審判的程序意識，確保程序公正。

（一）關于證人出庭作證問題 64、要認真貫徹民事訴訟法司法解釋關于證人出庭作證的相關規定，嚴格證人出庭作證條件。當事人申請出庭作證，應在舉證期限屆滿前提出非經法院通知或準許，證人不得出庭作證。法院通知或者準許證人出庭的，當事人應當將墊付的出庭作證的費用繳付給人民法院，而不能向證人直接支付費用。

65、當事人對鑒定機構作出的鑒定意見有異議，申請重新鑒定的，人民法院應當對鑒定意見有異議的部分進行全面審查，從嚴把握，以解決當前審判實踐中不同程度存在的隨意啟動重新鑒定的問題。應當嚴格執行有關鑒定人出庭作證的規定，鑒定人確因特殊原因無法出庭的，經人民法院準許，可以書面答復當事人或有專門知識的人的質詢。

（三）關于訴訟代理人的資格問題 66、以當事人的工作人員身份出庭的代理人，應當提交以下證據之一證明身份：

1、當事人為其繳納社保的記錄憑證；

2、當事人定期給付其工資的銀行憑證或工資定期領取記錄表，等等。

（四）未參加一審訴訟的問題

67、第一種意見：必須參加訴訟的當事人或有獨立請求權的第三人，在第一審程序中未參加訴訟，當事人均同意在二審中一并審理的，第二審人民法院可以一并裁判。

第二種意見：必須參加訴訟的當事人或有獨立請求權的第三人，在第一審程序中未參加訴訟，當事人均同意在二審中一并審理的，第二審人民法院可以根據當事人自愿的原則予以調解；調解不成的，發回重審。

（五）關于刑民交叉問題

68、人民法院在審理房地產糾紛、民間借貸糾紛等民事案件中，發現與民事案件有牽連但不是同一法律關系的涉嫌犯罪的線索、材料，人民法院應當繼續審理民事案件，但應當將涉嫌犯罪的線索、材料移送公安或者檢察機關。

69、人民法院審理民間借貸案件中，發現有非法集資犯罪嫌疑的，應當嚴格按照“兩高一部”發布的《關于辦理非法集資刑事案件適用法律若干問題的意見》的規定，人民法院應當裁定駁回起訴，并將案件材料移送給公安機關或者檢察機關。

70、人民法院受理民事案件后，被告或者第三人以民事案件涉嫌犯罪為由請求移送公安、檢察機關按照刑事案件處理的，人民法院應當充分聽取對方當事人的意見。

人民法院經審理認為民事案件與刑事案件應當分開審理的，應當告知當事人向有管轄權的公安、檢察機關報案，并將涉嫌犯罪的線索、材料移送有管轄權的公安、檢察機關。人民法院經審理認為民事案件不以刑事案件的辦理結果為依據的，民事案件繼續審理；民事案件必須以刑事案件的辦理結果為依據的，應當裁定中止民事案件的審理。

會議強調，全國民事審判工作會議針對新情況、新問題，在法律與司法解釋沒有明確規定的情況下，提出一些處理意見，形成會議紀要，對于及時滿足實踐需求，在一定程度上統一裁判思路、標準和尺度，有效化解矛盾無疑具有重要的意義，各級人民法院一定要貫徹落實好此次會議精神。對紀要提出的一些意見，在充分積累經驗并被證明切實可行時，最高人民法院將及時制定司法解釋，地方各級人民法院也要結合本地實際，規劃好新形勢下民事審判工作，力爭全國民事審判工作實現新發展、取得新成績、作出新貢獻。