第一篇：職務犯罪刑事辯護問題

職務犯罪刑事辯護問題

陳瑞華，2014.11，北京大學法學院博士生導師 前言

職務犯罪案件的特點

1、獨立性差，要么檢察院交辦，要么紀委交辦，法院獨立審判不能保證；

2、從批捕到起訴全由檢察院一手操辦嗎，沒有制約機構。反貪是檢察長的第一工程，每年都有指標，少一個都會排倒數，升職無望。

證言口供的規則要爛熟于心，此類案件才能保證成功率，且此類案件翻供率很高嗎，熟練運用證據規則，這類案件非法證據太多，檢察院自身不可能進行非法證據排除。

因為此類案件打無罪不可能，打量刑也沒有太多空間，所以云南有位律師找到了此類案件的新的辦案思路，不打定罪，不打量刑，只打數額。具體辯護時定罪不提，量刑一帶而過，專打數額，比如向法院說明某套房子為貪污所得的證據不足，所以不應予以沒收，那么家屬會給律師一定提成，打掉一部分數額對兩性沒有太多影響，不會得罪檢察院法院，此成為刑事案件民事化。

律師必須會做訴訟案件，尤其刑事案件，現如今民事、涉外等標的額大的案件都有可能轉化為刑事，所以以前只做非訴業務的背景金杜所也成立了刑事辯護部。

下面主要從以下五個方面展開：

一、職務犯罪的無罪辯護

二、職務犯罪的量刑辯護

三、職務犯罪的證據辯護

四、非法證據排除

五、職務犯罪辯護的藝術

一、職務犯罪的無罪辯護

無罪辯護成功率不高嗎，但也有空間。一個把結果當成目標的律師很容易當事人化，當事人追求結果，律師應該追求過程。律師辯護的生命在于過程，要吸引當事人進入過程中，讓過程專業化。

（一）犯罪主體之辯

隨時注意司法解釋的最新變化，如：合資企業，不管國有股占多少，不是國企，不是國家工作人員，不符合貪污受賄罪的主體，即使里面的黨組書記，已不是公務員。醫院學校等事業單位，比如醫院的某副院長，開了某種藥的藥方，收了藥企的提成回扣，盡管是副院長，但是不是利用的職務，而是利用醫生的身份，只能算作商業賄賂。

（二）罪名的構成要件之辯 兩種罪名的構成要件要交叉重合

1、罪名的包容理論（美國）：讓若干個罪名相互包容，重罪包含輕罪，輕罪包含更輕的罪，達成目的，法網嚴密，無漏網之魚。甚至于理清行政違紀和犯罪的界限。

2、階梯理論

給法官一個臺階，重罪改為輕罪，當然需要與被告人及家屬溝通好。案例1 某供電局局長，設立一小金庫，放在辦公室主任名下賬戶，一共幾千萬，用于給員工發福利，六年一共發了1600萬元，自己沒有貪污，并且發放福利都是經過黨委會研究決定，自己沒有多拿一份錢。檢察院定為貪污罪，做無罪辯護很難，只能考慮改一個較輕的罪名，私分國有資產罪，而私分國有資產罪的概念是違反國家規定，國家規定根據非法經營罪的司法解釋，國家規定特指法律行政法規，而起訴書上指控被告人違反的是上級供電部門的文件，顯然也不符合，實際上，該供電局長，違反的是財務紀律，是行政違法。對于這種案件，要想法把貪污改成諸如挪用公款等更輕的罪名。

案例2：原云南玉溪紅塔集團董事長褚時健貪污、巨額財產來源不明案，一開始定的是貪污和受賄，會判處死刑，后來辯護將貪污改為巨額財產來源不明，最后貪污判處無期徒刑，巨額財產來源不明判處五年，合并執行無期徒刑。

褚時健刑滿釋放后，75歲保外就醫承包2400畝荒山種褚橙，耕耘10載，哀牢山充足的陽光照射使褚橙富含維生素C，不僅營養而且光澤肌膚；纖維素和果膠物質有增強身體活力和瘦身美容的功效。85歲成就“勵志橙”。市場價很高，一般買不到。

（三）事實不清，證據不足

1、孤證不能定案

絕對的孤證是指在全案中證明犯罪的證據只有一個。

相對的孤證是指有若干的證據證明有罪，但證明犯罪行為過程的證據只有一個。

2、證據出現一對一的情況，證明被告人有罪和無罪的證據同時存在，視為證據不足。

3、受賄案件，只有行賄人受賄人口供，受賄人翻供，與翻供辯解無法相互印證，視為證據不足。

4、證據之間，證據前后是否有重大矛盾。

5、排他性證明達不到，無法排除犯罪沒有發生的可能性，無法排除他人作案的可能性。

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《最高人民法院刑事審判參考》，陳瑞華主編，案例教學

二、量刑辯護

（一）犯罪時已出現的量刑情節（主從犯、累犯、重大發明創造）和犯罪后新制造的量刑情節（自首、立功、退贓、坦白、認罪態度好等）不能被動的等待情節，要積極的促進制造新的情節。自首：可以減輕，應當從輕 坦白：可以從輕

立功：重大立功，檢舉別人犯罪，判處無期的，應當減輕。一般立功，檢舉別人犯罪，判處無期以下的 立功表現，檢舉別人犯罪，未能查實 退贓：酌定情節，不會退贓就不是好律師。檢察院自偵案件三部曲：

現抓行賄人，揭發檢舉受賄人，——找到線索后抓受賄人，要口供——追贓

檢察院的指標：案件數和追贓數，律師要以打掉部分數額作為退贓的籌碼。

認罪態度非常重要，翻供非常危險，策略是讓被告人承認事實，法律適用邊界部分交給律師。

（二）防范執業風險

立功：律師容易把自己陷進去。

一定要告訴當事人立功的各種法律規定，如何立功讓當事人自己來，律師畫地圖，當事人自己選擇，自己做，律師不要包辦。如果立功沒有被認定的話，要在公開的法庭審判中申請調查立功問題，或向檢察院出具書面法律意見。退贓：

鼓勵當事人在檢察院初次退贓，潛力式的退贓要談判，換取特定利益，如罪名減輕、數額降低、量刑建議等妥協藝術（美國的辯訴交易）。還要保留一部分贓款，留待打點法院，取得量刑的減輕。

（三）量刑辯護的轉化（曲線辯護手段）

有個律師說他每個案件都提無罪和非法證據排除，雖然都沒有被采納，但在量刑時都能輕一些。

職務犯罪的證據一般都不充分，法官也是迫于檢察院的壓力在辦案，及時跟法官溝通，遞交書面意見。

目前除死刑案件不能交易外嗎，其他案件都可交易。

三、證據辯護

（一）物證、書證、電子證據等實物證據的辯護方法 證據鏈條完整性證明制度

如：某貪污案，一組票據，有原件但是未調取，而是調取的復印件，但是復印件不清晰，同時也沒有調取筆錄，并且以該復印件作為樣本進行鑒定。

1、證據來源可靠性證明：時間、地點、人物、提取過程

2、提取收集過程的完整性證明：如何提取，手段、見證人，在場人有無簽字，筆錄，照片，圖表等。

3、證據保管的妥當性：收集后保管是否妥當，是否失真

4、開庭過程中，該實物證據的同一性能否得到驗證。通常辯護角度：

1、勘驗、檢查筆錄記錄不完整

2、搜查筆錄、扣押清單無記錄（如清單上只記載勞力士手表8塊，每一塊的型號、序列號沒有記載，這就給律師留下辯護的空間，這幾塊手表與行賄人交代的手表是否是同一批手表）

3、提取筆錄沒有記錄

4、甚至連情況說明都沒有。審查規則：

1、有原件未提取或者無原件的，復印件難以證實真實情況的，一律排除

2、來源不明的書證、物證，沒有檢查勘驗提取筆錄，一律排除

3、手機提取過程不詳，難以給出合理解釋

4、電子數據沒有提供光盤等存儲介質。

（二）言詞證據的辯護方法

1、證人證言的唯一性，不能互相補充，相互啟發。

如多個證人一起共同回憶形成的證詞不能采信，再比如第一天旁聽案件，第二天作為控方證人等都不符合證據規則

2、靈活運用意見證據規則：證人只能作事實證言，不能推測。（原則上一律排除，但也有例外）

3、相互印證規則 2013年司法解釋

適用前提：主要發生在翻供或證言改變的情況下

基本原理：供述和辯解平等，證明力一樣；證人證言，不管是否一致，證明力平等；當供述和證言矛盾，有其它證據印證的成立，否則不成立。

印證：兩個以上的證據包含的證據信息重合（完全印證）或交叉（部分印證），印證不成立，不能作為定案依據。

（三）鑒定意見的辯護

審計鑒定一般由會計師事務所出具，問題很多，受雇于檢察院，鑒定不中立，完全為控方服務。

1、策略：

打鑒定樣本：（1）檢材樣本是來源不明的書證物證（2）檢材樣本污染，不具備鑒定條件（油等液體）（3）鑒定機構不具備資質（4）鑒定超越鑒定人的專業范圍（5）鑒定明顯違反操作規范（6）運用好專家輔助人（念斌投毒案）

專業性強的疑難問題，職稱高，業內知名度高，某一領域知名度高的專家。

專家輔助人的意見不是鑒定結論，不具有法律效力，最多是意見證據（證言），所以盡早提交法院，必要時申請專家證人出庭作證。（7）鑒定意見有重大疑問的，可申請法院讓鑒定人出庭作證，如不來，可排除鑒定結論。

第二篇：刑事辯護制度

2009.9（中）論我國刑事辯護制度中的問題與對策薛 力 李秀麗摘 要 刑事辯護制度因以對人的尊嚴給予平等的尊重和保護為主題，其完善與否已成為衡量一國刑事訴訟制度民主性、科學性和人權保障狀況的重要標志。新刑事訴訟法的實施推動了我國刑事辯護制度的發展，但也突顯出不少問題。本文指出刑事辯護制度存在的這些缺陷，不利于犯罪嫌疑人、被告人權利的保護，阻礙了司法改革的進程，完善我國的刑事辯護制度勢在必行。關鍵詞 刑事辯護制度 刑事訴訟 刑事辯護模式 審判方式中圖分類號：D925 文獻標識碼：A 文章編號：1009-0592(2009)09-042-02像其他任何制度一樣，刑事辯護制度在司法實踐中也不斷遇到新情況、新問題。新刑事訴訟法在給我國律師充分發揮訴訟職能帶來新機遇的同時，也對我國現有的律師辯護體系、辯護方式以及辯護觀念帶來了沖擊。新刑事訴訟法實施以來，刑事辯護遇到的障礙越來越多。刑事辯護的低收費和高風險使許多律師望而卻步，刑事案件律師的參與率下降，律師乃至犯罪嫌疑人、被告人的無法得到有效保障。這些制度缺陷已阻礙了司法改革的進程，甚至影響了司法機關公正司法的形象。

一、我國刑事辯護制度的不足總體上而言，我國的律師辯護制度借鑒了國外的經驗，遵循了馬克思主義哲學的“對立統一”規律，適應了市場經濟的需要，體現了懲罰犯罪與保障人權的有機統一。然而，也應清醒地看到，我國現行刑事訴訟法關于辯護制度的規定，其中還存在著一定的缺陷，限制了犯罪嫌疑人、被告人辯護權的行使，使得我國刑事辯護制度與有關國際法律文件的要求仍存在一些差距。主要表現在以下幾個方面：

（一）律師介入刑事訴訟的時間提前，但律師在偵查階段的訴訟地位立法未予以明確新刑事訴訟法雖然規定，犯罪嫌疑人在被偵查機關第一次訊問后或者采取強制措施之日起，可以聘請律師為其提供法律咨詢、代理申訴、控告，犯罪嫌疑人被逮捕的，聘請的律師可以為其申請取保候審。受委托的律師有權向偵查機關了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名，可以會見在押的犯罪嫌疑人，向犯罪嫌疑人了解有關案件情況，也就是確認了犯罪嫌疑人有權在偵查階段聘請律師為其提供法律幫助。但是，刑事訴訟法并未明確律師在偵查階段的訴訟地位及身份。在該階段，受聘請的律師既不是訴訟參與人中的訴訟代理人，也不是訴訟參與人中的辯護人。這給律師提前介入刑事訴訟帶來很大困難，并直接影響到律師職能的發揮。

（二）律師進行刑事辯護需要承擔較大的風險眾所周知，律師出庭辯護，其依據當然主要是事實和證據，但由于辯護律師會見當事人與調查取證的艱難，再因為法律上有關律師“偽證罪”的規定，不適當地增加了律師在法庭上進行辯護的風險。如果你在律師取證所說的是真實的，那么你對司法機關是作了偽證，要追究你責任，如果你原來對司法機關說的情況屬實，給律師作證時說了假話，那么是誰讓你說假話。這就將律師限于很不利的訴訟地位，增大了律師的執業風險。

（三）律師履行辯護職責被人為的設置了許多障礙我國刑事訴訟法規定了辯護人相應的訴訟權利：與在押的犯罪嫌疑人、被告人會見、通信權；閱卷權；收集證據權；稱述意見和辯論權；對當事人的發問權；申請取保候審和解除強制措施權等。但是，依據刑訴法的有關規定，律師在行使上述權利時，受到許多人為的限制。表現在：1．會見難。本來刑訴法第 96 條第 1 款規定“：律師會見在押的犯罪嫌疑人，偵查機關根據案件情況和需要可以派員在場。”但在實踐中，公安司法機關有的規定律師會見犯罪嫌疑人必須得到批準，并均有辦案人員在場律師與犯罪嫌疑人根本沒有交流看法、了解案情的機會；2．申請變更強制措施難。《刑事訴訟法》第 96 條規定：辯護律師在“犯罪嫌疑人在被偵查機關第一次訊問后或者采取強制措施之日起”“，可以為其申請取保候審”。然而上述規定，在實踐中難以得到貫徹落實。這是因為通常情況下偵查機關對犯罪嫌疑人一旦采取了逮捕措施，律師提出變更為取保候審，盡管有法定的理由，也很難得到準許；3．閱卷難。根據刑訴法第 36 條的規定，在審查起訴階段，律師只能到檢察機關“查閱、摘抄、復制本案的訴訟文書、技術性鑒定材料”。律師無法對全部案卷材料進行全面的查閱、分析，也就不可能發現案卷中的矛盾和疑點，這就直接影響了律師辯護準備活動的充分性，進而影響到辯護的效果；4．調查取證難。調查取證權是辯護權的重要體現，它是實現辯護權的重要手段。但是，我國辯護律師的調查取證工作面對著難以想象的障礙。在實踐中，律師就算知道有被告人無罪或者罪輕證據的線索，而公訴人不予提供的，律師也無法申請調取和查閱，有時候，即使提出申請也不一定能獲準，甚至即便法院同意調取，也照樣拒不提交。在中國目前的法律環境下，公民的法律意識還不夠強，這也給律師調查取證權的實現增加了困難。

（四）控辯雙方失衡，辯護人的辯護意見得不到重視訴訟中的控、辯雙方的訴訟地位本應平等，所享有的訴訟權利也應該對等，甚至在某些情況下，公訴方還要在權利上，對作為弱者的被告一方多提供些方便。但是，在司法實踐中，辯護方根本得不到平等的待遇，更遑論優待了。另外，律師的辯護意見也不能得到應有的重視。律師辯護的目的，是為了從不同角度，幫助法院進一步查明案情，準確認定證據，對正確的辯護意見，應充分予以考慮。然而，“你辯你的，我辯我的”，“先判后審，先定后審”的現象仍比較普遍，在刑事案件中，律師的辯護意見往往得不到重視，難以對判決形成實質影響。對辯護意見置若罔聞，其實質是架空了刑事辯護制度，使其名存實亡。

二、我國刑事辯護制度缺陷的成因分析筆者認為，刑事辯護制度中存在的問題的產生，主要有以下作者簡介：薛力，山東科技大學；李秀麗，山東科技大學研究生教育學院。?法制園地?

2009.9（中）幾個方面的原因：

（一）訴訟模式和庭審方式的影響盡管在我國的訴訟模式已開始以英美法系的當事人主義轉型，因其實質的訴訟構造和職能設置沒有大的改變，但多數學者仍傾向于將我國的訴訟模式視為超職權主義。在我國的刑事審判中，法官的地位和作用被極端強調，法官控制、指揮整個審判過程，限制了控辯雙方參加訴訟的積極性和主動性，又因當庭認證制度尚未建立，法院特別注重庭前調查，法官先入為主、先定后審的現象難以避免。

（二）立法方面的不足從目前法律的規定情況看，盡管刑事訴訟法上明確規定了“被告人有權獲得辯護”，而且幾個訴訟法、《律師暫行條例》對律師職務權益都有一些規定，這些規定確定了辯護制度本身以及辯護制度在刑事訴訟法中的不可替代的地位。但總的講，因為它們制定時間較早，尚有不少缺漏。

（三）執法方面的欠缺如上所述，雖然法律規定了辯護律師應該享有的一系列盡管一些法律規定保障律師執行職務的權利，但在實施過程中常常受阻。有些公安司法機關對于律師履行職務懷有戒備心理，總是對律師的正當權利施加不合理的限制，或者對律師執行職務的權利蔑視不予理睬。因此，雖然立法上規定了律師在偵查階段的提前介入，但實踐中卻經常發生偵查機關濫用職權非法阻止或妨礙律師提前介入刑事訴訟的情況。于是就發生了一些人民檢察院、人民法院不當限制辯護律師調查取證權的情況，不利于律師正確地履行職能。

（四）傳統法律文化的影響我國傳統社會是宗法社會，它特別強調“整體主義”，個體只能消極地適應群體而不是積極地發展自己。我國長期的封建社會實行糾問式的訴訟模式，在該模式下，集行政與司法、控訴與審判職能于一身的審判者主導和控制整個訴訟過程，被告人只是訴訟的客體，只是被審問的對象，地位被極端邊緣化，沒有站在自己立場說話和為自己辯護的機會。在我國的訴訟制度中，沒有確立犯罪嫌疑人和被告人的沉默權；雖然確立法院同意定罪原則卻并未規定實質意義上的無罪推定；控辯雙方不平等，公、檢、法三機關分工負責、相互配合、相互制約原則被不適當地強調；在訴訟中為維護被告合法權益的律師，如果自己的辯護意見得不到采納，沒有相應的制約措施。這些不足，都使被告人在行使訴訟權利、保護自己的合法權益方面處于非常不利的地位。因此，在提高公民法律意識的同時，應該改革我國刑事司法的價值取向，使其符合社會發展趨勢，使我國的辯護制度乃至刑事司法制度更加科學、更加民主、更加完善。

三、完善我國刑事辯護制度的基本思路刑事辯護制度是刑事訴訟制度的重要組成部分，關系到犯罪嫌疑人、被告人權利的保障和程序的有效與公正，然而，要使刑事辯護真正落到實處，發揮其應有的作用，應不斷地努力轉變傳統觀念，并完善立法，使刑事辯護制度甄于完善。其具體的法律途徑包括：

（一）進一步改革我國的審判方式實踐證明，改革我國現行的刑事審判模式是使我國的刑事辯護制度真正發揮作用的重要條件。當今世界，職權主義與當事人主義兩大訴訟模式的相互影響與融合，已經成為一種趨勢。我國的刑事審判的改革應進一步吸收當事人主義的合理成分。首先，弱化法官在刑事審判中的職權，法官在訴訟中的主要職責是評判、取舍證據以及決定一些程序事項，不能進行收集證據的活動，庭審應以控辯雙方的積極對抗為核心，收集證據由控辯雙方負責?？剞q雙方可以用交叉詢問的方式進行質證。其次，為保障法官的中立和防止法官先入為主，應嚴格禁止法官在庭前的任何實質性審查，庭審法官在審理前一般不接觸卷宗材料，只在庭審時根據雙方的舉證、發言、辯論作出最后的裁判，真正發揮辯護人的作用，增強辯護對審判的引導力。

（二）明確律師在偵查階段的辯護人的法律地位修改后的刑事訴訟法將律師參與刑事訴訟提前到刑事偵查階段，這就是所謂的律師提前介入。在表面看來，比先前的刑事訴訟法有所進步，但實質看來，律師提前介入的規定只是一種表面現象。因為從表面看來，律師的權利擴大，當事人在偵查階段就可以聘請律師，同發達國家的法律規定更加接近；但在實質上律師提前介入，既無法操作又沒有相關的措施予以保障。比如，律師會見在押犯罪嫌疑人時偵查機關可以派員在場，為會見設置了障礙；法律規定律師可以代為申訴，但是律師既看不到案件材料又不能調查取證，不掌握具體案情就不能代為申訴。法律沒有賦予律師辯護人的身份和地位，也沒有法律明確規定偵查機關要聽取律師的意見，所以律師提前介入并沒有給犯罪嫌疑人提供多少幫助。究其原因還是因為律師提前介入時身份不確定。從法律規定來看此時的律師既不是訴訟代理人也不是辯護人，而是“為犯罪嫌疑人提供法律幫助的律師”。所以，必須明確賦予律師在偵查階段辯護人的法律地位，才能使律師更好履行自己的職責，更好的為犯罪嫌疑人服務。

（三）完善辯護律師的各項訴訟權利并加強法律保障首先，規定律師的會見權以及訊問時的到場權。聯合國《關于律師作用的基本原則》第 8 條規定：“遭逮捕、拘留或者監禁的所有的人應有充分機會、時間和便利條件，毫無遲延地、在不被竊聽、不經檢查和完全保密的情況下接受律師來訪和與律師聯系協商。這種協商可在執法人員能看得見但聽不見的范圍內進行。”包括我國在內的許多國家和地區已經加入該公約。所以，我國應該確立律師的單獨會見權，并確立律師的訊問到場權，人犯罪嫌疑人將有關案情具體如實地向律師陳述，使律師了解案件真相，更好地為犯罪嫌疑人辯護。其次，充分保障律師的閱卷權。從某種意義上而言，閱卷宗材料，是律師提出有力辯護意見的關鍵。再次，明確辯護律師與控方有相對平等的調查取證權。法律應賦予律師在偵查階段調查取證的權利。

（四）確立和完善證據開示制度證據開示制度，是控辯雙方在開庭審理前，相互向對方展示證據的制度。通過這項制度，被告人的辯護律師可以了解控方已掌握的不利于被告人的證據，使律師做好反駁的準備。這在我國辯護律師搜集證據能力不及控方的情況下，作用是非常明顯的。同樣，對于控方而言，同樣可以了解到辯護律師所掌握的有利于被告人的證據，如有關被告人不在現場的證據、被告人未達法定刑事責任年齡的證據等，減少起訴失誤。此外，證據開示制度有助于節省司法資源，提高訴訟效益。參考文獻：[1]謝佑平．獨立性——律師職業的本質屬性．中國律師．2002(7)．[2]田文昌，周漢基．刑事訴訟中律師面臨的困惑．中國司法．2000(2)．[3]甄貞．刑事訴訟法研究綜述．法律出版社．2002．[4]陳光中．刑事訴訟法實施問題研究．中國法制出版社．2000．[5［]美］約翰?亨利?梅利曼．顧培東，祿政平譯．大陸法系．法律出版社．2004．[6]田文昌．刑事辯護學．群眾出版社．2001．?法制園地? 第9卷第2期 2(X)7年4月

貴州工業大學學報(社會科學版)10UI州ALOFGU業婦OULINW習路IWJn刃附們以I扮(S石目豁~蹦靦)(3~時y)Vb!.9No.2 柳云1.2儀)7 試論我國刑事辯護制度及完善 房波

(貴州大學法學院，貴州貴陽550叨3)摘要:改革后的我國刑事辮護制度逐步走向成熟與完善，但與國際標準存在一定的差距。針對我國現行刑事拼

護制度存在的缺陷及原因進行分析，并提出完善我國刑事辮護制度對策。關健詞:刑事辮護;拼護權;律師辮護

中圈分類號:D門15;D即3文獻標識碼:A文章編號:1叨9一0500(2007)02一以為4一03 刑事辯護是指犯罪嫌疑人、被告人及其辯護人針對控訴

一方的指控而進行的論證犯罪賺疑人、被告人無罪、罪輕、減 輕或免除罪貴的反駁和辯解，以保護其合法權益的訴訟行 為。通過刑事辯護，行使辯護權對法官的最后裁判的形成發 揮有利于自己的影響和作用。刑事辯護制度是法律確定的 關于辯護權、辯護種類、辯護方式、辯護人的范圍、辯護人的 貴任、辯護人的權利與義務等一系列規則的總稱。

一、我國刑事排護側度中的不良現狀

我國1卿6年新修訂的刑事訴訟法在1979年刑事訴訟

法的荃礎上進一步擴大了犯罪嫌疑人、被告人的辮護權，提 前了辮護人和辮護律師介人刑事訴訟的時間，明確了辯護人 的數t、資格，擴大了指定辯護的范圍，建立了刑事法律握助 制度，擴大了律師和其他辯護人的訴訟權利。相對而言，修 訂后的刑事訴訟法在一定程度上強化了辮護人的訴訟權利，使辯護人無論在訴訟權利的行使范圍上還是在訴訟的介人 時間上都有所改進，但這只是一種立法上的努力，靜態的立 法成果并不一定和動態的司法實踐一一對應。目前我國的 刑事辯護人的訴訟權利行使狀況并不樂觀:一方面，辯護人 的權利大t得不到落實;另一方面，辯護人本人的人身權利 也經常面臨威脅。我國的律師辯護現在正陷入幾難境地: 1.刑事訴訟法對刑事辯護律師權利的規定未能落到實 處。

刑事訴訟中，控、辯雙方就像天平的兩端，其在訴訟中的 地位應該是平等的，在訴訟中的權利也應該是對等的。但 是，在現實司法實務中，律師閱卷、會見犯罪嫌疑人、調查取 證等權利在實踐中并未能落到實處: 其一，會見難。刑訴法第%條規定“受委托的律師有權

向偵查機關了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名，可以會見在押的犯 罪嫌疑人，向犯罪嫌疑人了解有關案件情況”。但是，廣大律 師普道感到會見難:偵查機關往往以種種理由、借口拖延不 予同愈或拒不安排律師會見犯罪嫌疑人;即使對于非涉密案 件仍以案件孺要保密為由拒不要同意或拒不安排律師會見 犯罪嫌疑人;限定律師會見犯罪嫌疑人的時間、次數;控制問 話內容、禁止記錄等，使得律師會見犯罪嫌疑人成為沒有實 質內容的形式。

其二，申請變更強制措施難。刑訴法第%條規定，律師 在“犯罪嫌疑人在被偵查機關第一次訊問后或者采取強制措 施之日起”，“可以為其申請取保候審”，刑訴法第75條還規 定，“犯罪橄疑人、被告人委托的律師及其辯護人對于人民法 院、人民檢察院或者公安機關采取強制措施超過法定期限 的，有權要求解除強制措施?！比欢?，據相當多的律師介紹，上 述法律規定在司法實務中基本沒有得到遵行。雖然全國人 大、最高檢察院、公安部為解決司法實務中存在的大t超期 羈押問題作出了相應的規定，但是，這個問題仍然未有改善。司法機關對于律師提出的取保候審申請，或以案件證據尚未 收集為由搪塞，或以需要領導批準為由推脫，更有甚者，干脆 不予回復。律師要求變更強制措施或解除強制措施的請求，少有成功。

其三，調查取證難。刑訴法沒有明確規定律師在偵查階 段的調查取證權，只是規定辯護律師可以“收集與本案有關 的材料”，而且必須征得被收集人的同意甚至司法機關的批 準。實踐中不但律師的調查取證總是受到辦案機關的限制 或制止，而且律師向法院、檢察院要求復核或調取證據的申 請更是常常不被采納。無法調查取證，便難以獲取對犯罪嫌 疑人有利的證據，使得律師在刑事辯護中難有作為。其四，閱卷難。在辯護活動中，律師查閱案卷材料，了解 案情，是行使辯護權的關鍵和核心，只有全面了解案中的證 據材料，才能有針對性地提出辯護或代理憊見。而且，我國 刑事訴訟法明確規定，至案件移送審查起訴時起，犯罪賺疑 人即有權請律師進行辯護，但是，該法第36條規定同時又規 定律師“可以查閱、摘抄、復制本案的訴訟文書、技術性鑒定 材料”，顯然，這一規定，使得律師在審判前的辯護成為了無 本之木。律師在不能了解案件情況，不知道偵查機關移送審 查起訴機關的相關證據的情況下，又如何能夠有效的進行辯 護和行使辯護權利?世界各國的立法和司法工作，都十分重 視這一環節，為實現律師的知情權建立了證據開示制度，為 收稿日期:2(X)7一01一08 作者簡介:房波(1964一)，女，貴州大學法學院教師.第2期房波:試論我國刑事辯護制度及完善95 查閱案卷材料提供充分的機會和條件，但我國的刑事訴訟從 立法到實務，辯護律師的該項權利并沒有得到切實的落實，即使是刑事訴訟法第36條規定的律師“可以查閱、摘抄、復 制本案的訴訟文書、技術性鑒定材料”，在司法實踐中也是限 制有加。

其五，律師的辯護意見采納難。法院對控辯雙方采取歧 視性待遇，法官言行不中立。每當律師提出牽涉證據效力及 司法公正的問題時，往往被予以制止;律師要求法庭傳喚證 人出庭接受質詢，基本得不到法庭支持;限制辯護律師發言 的情況在法庭上更是屢見不鮮，司法天平明顯的向控方傾 斜。2.辯護律師的人身權利受到侵害現象嚴重。

我國刑法和刑事訴訟法對控辯雙方采用不對等的立法

使得執業律師的人身權利、民主權利常常受到侵犯。修正后 的《刑法》、《刑事訴訟法》實施以來，律師刑事辯護的風險明 顯增大，因辦理刑事案件而遭公安、檢察機關追究的案件數 量直線上升。造成了律師從事刑事辯護普遍的恐慌心理，全 國范圍內刑事案件的律師參與率急劇下降，一些律師直接宜 稱不辦理刑事辯護業務，有的律師事務所甚至將不辦理刑事 案件作為一項內部紀律予以規定，這在一定程度上使得原本 就較為幼稚的刑事辯護制度遭遇了發展的障礙。

3.犯罪嫌疑人、被告人的自我辯護權利，被粗攀干預。我國刑事訴訟法雖然規定了犯罪嫌疑人、被告人有自我

辯護權利，但是，在司法實務中，每當犯罪嫌疑人、被告人對 相關指控進行辯解時，不是被控方指責為翻供，就是被控方 指貴為拒不認罪、認罪態度不好沒有悔罪表現。

二、我國現行刑事辯護制度缺陷的產生原因(一)觀念原因

制度的引進與我國傳統思想文化的沖突，是阻礙刑事辯

護制度發展的一大原因。時至今日，國家本位、權力本位、義 務本位的觀念仍在相當多的公檢法官員乃至普通民眾的思 想中起著支配作用。不少人錯誤地認為律師“是站在被告人 立場上”、“為壞人說話”，“收人錢財，為人免災”。這種觀念 痛疾阻礙了正當的律師刑事執業。司法人員一旦發現律師 提出了不同的對案件認定有利于被告人的意見，就認為律師 是在為被告人開脫罪責，是對他們作為司法官員尊嚴的挑 戰，最終的后果是當事人的合法權益得不到法律的保護。而 且目前“重實體，輕程序”的訴訟觀念也很嚴重。(二)制度原因

在立法方面，首先是憲法和刑事訴訟法規定的公、檢、法 三機關分工負責，互相配合、互相制約的原則忽視了辯護律 師的作用;其次我國憲法、檢察院組織法和刑事訴訟法規定 檢察院是國家法律監督機關，當檢察院以法律監督機關的身 份作為控訴方出席法庭時，其訴訟地位明顯高于辯護律師，這造成檢察院的控訴觀點更易于被法官接受;最后是刑事訴 訟法許多條款對刑辯律師的正當權利作了種種限制，使得律 師手腳遭到束縛。在體制方面，我國的司法體制是公、檢、法 占據絕對主要地位，律師的地位很低，過于弱小，成了體制外 的異己力t。偵控機關權力過大，且缺少監督制約，加之司 法權地方化、行政化傾向嚴重，使得律師在這種體制面前束 手無策、無能為力。

三、未來我國刑事辯護制度建設的構想

因為刑事辯護制度存在的缺陷，已嚴重阻礙了我國司法

改革的進程，影響司法機關公正司法的形象，因此，剖析我國 刑事辯護制度的缺陷以期予以完善已是大勢所趨。筆者認 為，應重點在以下幾個方面對我國現行的與刑事辯護有關的 法律法規進行完善。

(一)明確律師在偵查階段辮護人的訴訟地位，擴大其訴 訟權利的范圍

根據聯合國(并于律師作用的基本原則》第l條規定，所 有的人都有權請求由其選擇的一名律師協助保證和確立其 權利，并在刑事訴訟的各個階段為其辯護。聯合國《保護所 有遭受任何形式的拘留或監禁人的原則》第11條第l款亦 有類似的規定，“被拘留人應有權為自己辯護或依法由律師 協助辯護”。對此，不論是英美法系還是大陸法系國家，均已 在法律中肯定了律師在偵查階段中辯護人的地位。中國作 為聯合國常任理事國及WTO的正式成員國，而且也是許多 國際公約的締約國，無論從中國的國際地位還是從現階段國 際及中國國內的政治、經濟形勢來看，應當明確賦予律師在 偵查階段辯護人的地位及相應的權利。

(二)取消會見審批制度，斌予律師單獨會見權

聯合國(關于律師作用的基本原則》第8條規定，遭逮

捕、拘留或監禁的所有人應有充分機會、時間和便利條件，毫 不遲延地在不被竊聽、不經檢查和完全保密情況下接受律師 來訪和與律師聯系協商。聯合國《關于囚犯待遇最低限度標 準規則》規定，未經審訊的囚犯可以會見津師，警察或監所官 員對于囚犯與律師間的會談，可用目光監視，但不得在可以 聽見談話的距離以內。我國作為聯合國常任理事國，為維護 我國在國際上的良好形象，更好地保護犯罪嫌疑人、被告人 的人權，理應對此嚴格遵守。況且，當今現代世界法治化國 家和地區都承認律師的單獨會見權，我國對此亦應予以借 鑒。

(三)建立證據展示制度，保障律師的閱卷權

因為控辯雙方職貴的不同，對案件事實及證據的取舍也

必然不同，律師能否查閱全部案卷，全面掌握案情，是律師能 否提出有力度的辯護意見的關鍵。目前無論大陸法系還是 英美法系國家均采取了不同方式，對律師閱卷權予以充分的 保障。鑒于控方在收集證據的能力上絕對優于辯方，故證據 開示制度向來被認為是辯方有效行使防御權的一種保障。在我國現階段，應借鑒英美法系國家的做法，確立證據開示 制度，有利于發現案件的客觀真實;有利于實現刑事訴訟所 追求的公正價值。

(四)完善申請調查制度，膚予律師偵查階段調查取證權 調查取證權是律師的一項基本訴訟權利，辯護律師的調 查取證權是律師進行刑事辯護的基礎和前提，也是辯護方增 加抗辯能力的有效途徑。辯護律師通過調查取證，可以提出 證明犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責 任的材料和意見，便于法院“兼聽則明”，做出正確的判決。96貴州工業大學學報(社會科學版)2加7年

因此，為取得控辯式庭審方式的預期效果，使控辯雙方力t 荃本平衡，建議立法取消現行法對辯護律師調查取證的種種 限制性規定，制定科學的、包括辮護律師調查取證的規則、方 式、不當取證的貴任等內容在內的完整的規范，從立法上斌 予辯護律師與司法機關平等的調查取證權。

(五)充分保障拼護律師的執業權益，斌予拼護律師“別 事拼護裕免權”

律師刑事辯護豁免權，是指律師在法庭上的辯護言論不

受法律追究的權利。聯合國《關于律師作用的基本原則》第2 條明確規定:“律師對于其書面或口頭辯護時發表的有關言 論或作為職貴任務出現于某一法院、法庭或者其他法律或行 政當局之前發表的有關言論，應當享有民事和刑事豁免權”。還規定，“律師如因艘行職貴而其安全受到戚脅時，就得到當 局給予充分的保障”。目前，世界上很多國家都通過立法不 同程度地斌予律師這一權利。斌予律師刑事辯護鈴免權是 由辮護律師所擔負的職貴所決定的，辯護律師作為司法公正 天平上另一端的祛碼，其主要職貴是針對控方獲取的有罪證 據，運用自己的法律知識和所掌握的證據材料，幫助犯罪嫌 疑人、被告人更有效地行使自我辯護權。

綜上，刑事訴訟中犯罪嫌疑人、被告人訴訟地位的先天

不足以及偵查機關、控方力t的先天強大，如果任其發展，將 形成巨大的以強凌弱的局面。因此，只有對我國刑事辯護側 度進行深刻的剖析并不斷地進行完善，才能真正地發揮拼護 律師的作用，實現刑事司法公正，切實地保障人權，最終達到 刑事辯護制度科學化、民主化、現代化水平。今考文獄: 〔11那云忠，楊會祈.審前租序中的律師作用〔N」.檢察日報，2以)7一01一02.【幻英余義.刑事拼護的障礙與困感透視〔J].河南歡法干娜甘理學院學報，2(X)1，(3).【3」田丈昌.刑事拼護學【M」.北京:群眾出版社.2的1.〔4〕余正硯.論拼護律師調查取證請求權【J].江西社會科學，2以刃，(7).【5」田文昌，產九紅.中國刑事拼護制度的困境與出路【J].北京市政法于理干鉀學院學報，20()2，(4).〔6〕桂鈞軍.淺析刑字司法拼護制度存在的缺陷與人權保障【日印DL」.中國法院網.~.cha翻”川.噸.2(X巧一09一12.OntheCrinUnalDefe側蛇SystemandItsImprove刃比ent F冷NG腸

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第三篇：刑事辯護委托合同(格式)

刑事辯護委托合同

(2013)律刑辯字第號

甲方事務所 為甲方安排罪一 案的第壹審辯護人。經雙方協商達成如下協議：

一、乙方安排律師出庭辯護。

二、甲方必須真實地向律師敘述案情。乙方安排律師接受委托后，如發現委托人或被告人捏造事實，弄虛作假，沒有如實陳述案情，受托律師有權拒絕為之辯護，所收費用不予退還。

三、按照有關規定，經雙方協商同意，甲方應在簽約時向乙方繳納費用人民幣元。

四、本合同有效期限，由雙方簽定之日起生效，至本案本審終結止。

五、其它：甲方委托乙方的期限為：。

甲方：乙方：廣東律師事務所

二○ 一三年月日

第四篇：關于刑事辯護授權委托書范本

關于刑事辯護授權委托書范本

只要在委托人的委托書上的合法權益內，被委托人行使的全部職責和責任都將由委托人承擔。在不斷進步的社會中，我們在生活中也會經常用到委托書。那么問題來了，到底應如何寫一份恰當的委托書呢？下面是小編為大家整理的關于刑事辯護授權委托書范本，供大家參考借鑒，希望可以幫助到有需要的朋友。

委托人：

刑事訴訟中，律師的辯護權來自于犯罪嫌疑人、被告人的委托或是法律援助機構的`指派，實踐中，大部分辯護案件來自犯罪嫌疑人、被告人的委托，而犯罪嫌疑人、被告人委托律師辯護時，要簽署授權委托書，授權委托書是律師辦理刑事案件的、參加刑事訴訟的基礎，因此，刑事辯護委托書就是犯罪嫌疑人、被告人委托律師參加刑事訴訟簽署的法律文書。

根據法律的規定，特聘請 律師事務所律師 為 案件 的辯護人。

本委托書有效期自即日起至 止。

委托人：

年 月 日

第五篇：刑事辯護授權委托書

刑事授權委托書

委托人張某根據法律規定，特聘請xx律師事務所律師劉某某為張某詐騙一案張某的辯護人。本委托書有效期自雙方簽訂之日起至案件審結止。

委托人：張某 xx年xx月xx日

（本協議書一式三份，有委托人、律師事務所各持一份，交人民檢察院或人民法院一份。）

專業律師為您代寫、修改審查各種法律文書，離婚協議、離婚起訴書、合伙協議、勞動合同、買賣合同、租賃合同等每份只需200元，不滿意時律師會再次為您修改，并解答相關法律問題，直至滿意為止！