第一篇：2011年秋商法形成性考核答案

《商法》練習一

一、單項選擇題

1．有限責任公司給股東出具的出資證明書的法律性質屬于以下哪一種?(D)A。設權證書 B．設權證券

C。證權證券 D．證權證書

2。構成現代商法基本原則的是：(D)。

A。強化企業組織、提高經濟效率、維護交易公平

B．提高經濟效率、維護交易公平、保障交易安全

C．強化企業組織、提高經濟效率、保障交易安全

D．強化企業組織、提高經濟效率、維護交易公平、保障交易安全

3．在我國，具有商人性質的主體主要有以下幾種形式：(C)。

A．個體工商戶和個人獨資企業；合伙企業；聯營企業；外商投資企業

B．合伙企業；公司和其他形式的企業法人；聯營企業；外商投資企業

C．個體工商戶和個人獨資企業；合伙企業；公司和其他形式的企業法人；聯營企業；外商投資企業

D．個體工商戶和個人獨資企業；公司和其他形式的企業法人；聯營企業．夕卜商投資企業

4。日本商法第262條設立的“表見代表董事”制度規定，經理、副經理、專職董事、常務董事和其他董事．使用被認為代表公司的名稱所為的行為，即使其沒有代表董事的權限，公司對善意第三人也應承擔該行為的責任。對此規定在商法理論上如何理解?(C)A．它是嚴格責任的體現 B．它貫徹了提高經濟效率的原則

C．它貫徹了保障交易安全的原則 D．它貫徹了維護交易公平的原則

5。以下人員中，屬于商人的是：(B)。

A．某公司總裁 B．某個體商販

C．某股民 D．某公司董事長

6．股份有限公司的認股人在下列哪種情形下不可以抽回股本?(A)A．發起人未繳足股款 B．發起人未按期召開創立大會

C．公司未按期募足股份 D．創立大會決議不設立公司

7．董事甲在一次董事會上。對一項議案表示異議，但表決時又改變主意投了贊成票，事后，該決議違反公司章程，給公司造成嚴重損失。對此的以下判斷中哪一個為正確?(D)A.甲不應對公司損失負責，因為其曾對該議案表示過異議

B．甲應對公司損失負責，但應當因為曾經提出異議而減輕賠償責任

C．如果在表決時甲的異議已載于會議記錄中，甲可以免責

D．甲應對公司損失負責，因為表決時投了贊成票

8．股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經代表(B)以上表決權的股東通過。

A．三分之一 B．三分之二

C。二分之一 D.超過半數

9．有限責任公司設董事會，其成員為(B)人。《中華人民共和國公司法》第五十一條另有規定的除外。

A．3人至30人 B．3人至13人

C．2人至50人 D．3人至19人

10．董事任期由公司章程規定，但每屆任期不得超過(B)年。董事任期屆滿，連選可以連任。董事任期屆滿未及時改選．或者董事在任期內辭職導致董事會成員低于法定人數的，在改選出的董事就任前．原董事仍應當依照法律、行政法規和公司章程的規定，履行董事職務。A．2 B．3 C．4 D．5

二、多項選擇題

1。下列表述中，哪些符合外觀法則的本意?(ACD)

A．對商事行為的內容及含義的解釋，以表示行為的客觀表象為準

B．如果按客觀表象做出的解釋對表意人不利，則應采用有利于表意人的其他解釋

C．當事人對商事合同條款的解釋有分歧時，以市場參與者的通常理解或交易習慣為準

D．在商事主體或商事行為的性質不明的情況下，法律從有利于善意相對人的角度加以認定 2．為什么說英美法的商法概念屬于實質商法韻范疇?(ABCD)A．英美法沒有民法與商法的嚴格區分，也沒有相對于民法典意義上的商法典

B；英美的商法沒有確定的形式

C．英美的商事法律規范來自判例，而不是成文的商事立法

D．英美的商事法律規范有包括單行法律、判例、民間國治規章等等在內的廣泛淵源 3．以下國家采用民商分立的立法體例的?國家有(BCD)。

A．英國 B．法國 C．德國 D．日本 4．以下主體一中．哪些不屬于商人?(CD)

A．某合伙企業 B．某個體商販

C．某公司總裁 D．某公司董事

5．日本商法第262條設立的“表見代表董事”制度規定，經理、副經理、擘職董事、常務董事和其他董事，使用被認為代表公司的名稱所為的行為，即使其沒有代表董事的權限，公司對善意第三人也應承擔該行為的責任。對此規定在商法理論上如何理解?(BC)A．它是嚴格責任的體現 B．它是外觀法則的體現

C．它貫徹了保障交易安全的原則 D．它貫徹了維護交易公平的原則 6．有限責任公司的出資證明書應當載明的事項(ABC)。

A．公司名稱 B．公司成立日期 C．公司注冊資本 D．股東個人財產數額

7．有限責任公司的出資證明書應當載明的事項(ABD)。

A．股東的姓名或者名稱、繳納的出資額和Hl資日期

B．出資證明書的編號和核發日期。小資證明書由公司蓋章

C．股東個人財產數額

D．公司成立日期

8．有限責任公司的股東名冊，記載下列事項(ABC)。

A．股東的姓名或者名稱及住所 B．股東的出資額

C。出資證明書編號 D．股東個人財產數額 9．股東會行使下列職權：(ABC)。

A．決定公司的經營方針和投資計劃

B.選舉和更換非由職工代表擔任董事、監事，決定有關董事、監事的報酬事項

C．審議批準董事會的報告

D．任命經理

10．股東會行使下列職權：(ABC)。

A．審議批準監事會或者監事的報告

B．審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案

C．審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案 D．答定合同

三、名詞解釋

1．累積投票制：指股東大會選舉懂事或者監事時每一股份擁有與應選董事或者監事人數相同的表決權, 股東擁有表決權可以集中使用.2。回頭背書：又稱還原背書或送背書,系以匯票上已有的債務人為被背書人 所為的背書.3。破產申請：破產申請人請求法院受理破產案件的意思表示.4．股票：股份有限公司發行的,表示股東按其持有的股份數額享受利益盒承擔義務的書面憑證.四、問答題

在什么情況下合伙人當然退伙? 合伙人有下列情形之一的，當然退伙：

（一）作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；

（二）個人喪失償債能力；

（三）作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營業執照、責令關閉撤銷，或者被宣告破產；

（四）法律規定或者合伙協議約定合伙人必須具有相關資格而喪失該資格；

（五）合伙人在合伙企業中的全部財產份額被人民法院強制執行。

合伙人被依法認定為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經其他合伙人一致同意，可以依法轉為有限合伙人，普通合伙企業依法轉為有限合伙企業。其他合伙人未能一致同意的，該無民事行為能力或者限制民事行為能力的合伙人退伙。

退伙事由實際發生之日為退伙生效日。

五、案例題

案情簡介

同合有限責任公司向復興有限責任公司購買化肥，價值510萬元，同合有限責任公司開具了 一張銀行承兌匯票．匯票上記載“不得背書轉讓”字樣。

復興有限責任公司在匯票到期日前將此匯票背書轉讓給不夜城有限責任公司，不夜城有限 責任公司為了償付貸款，又將其背書轉讓給某服裝廠。

服裝廠于匯票付款期屆至時，去銀行提示付款，銀行以該匯票上有不得背書轉讓的記載為由 拒絕付款。

服裝廠向不夜城有限責任公司、復興有限責任公司和同合有限責任公司追索，均遭拒絕。服 裝廠無奈之下。將不夜城有限責任公司告上法庭。

問題：

(1)服裝廠應怎樣實現其債權?(2)銀行拒絕付款的做法是否正確?說明理由。

(3)服裝廠能否行使提示付款權和追索權?(4)本案中，復興有限責任公司和不夜城有限責任公司應承擔什么責任?(5)匯票上記載“不得轉讓”字樣，復興有限責任公司、不夜城有限責任公司能否將此匯票轉讓?說明法律依據。

答：（1）．向其直接前手行使追索權，或依票據法的規定提起訴訟。（2）．正確。依照《票據法》第二十七條的規定，票據的出票人在票據上記載“不得轉讓”字樣，票據持有人背書轉讓的，背書行為無效。背書轉讓后的受讓人不得享有票據權利，票據的出票人、承兌人對受讓人不承擔票據責任。（3）．由于票據上記載不得背書轉讓，所以服裝廠不能行使提示付款權。其追索權的行使也有一定限制。票據法規定，記載有不得背書轉讓字樣的票據，被背書人繼續轉讓的，其后手不得向背書人追索。（4）．復興有限公司在轉讓票據后，負有保證票據到期能夠得到付款的責任，在票據不能得到付款時，應承擔連帶債務人的責任。不夜城公司須對此票據承擔付款的責任。（5）．《票據法》規定：出票人在匯票上記載“不得轉讓”字樣的匯票不得轉讓。復興有限公司不能將此票據轉讓給不夜城公司。不夜城公司不能將此票據轉讓給服裝廠。

《商法》練習二

一、單項選擇題

1。以下關于合伙人的債務清償與合伙企業的關系說法錯誤的是(C)。

A．合伙人的債權人不得對合伙企業主張抵消權

B．合伙人的債權人不得代位行使合伙人的權利

C．合伙人的債權人可以代位行使合伙人的權利

D．合伙人的債權人可以依法追索合伙人在合伙企業中的收益和財產份額

2．關于合伙人出資份額轉讓的說法錯誤的是(C)。

A．合伙出資份額的對外轉讓，必須經其他合伙人一致同意。、B.其他合伙人享有同等條件下的優先購買權

C．內部轉讓須經合伙人的半數以上同意

D．內部轉讓只須通知其他合伙人即可，無須其同意

3．根據《合伙企業法》的規定，下列哪一項不可以成為合伙企業的合伙人(C)A．有完全民事行為能力的外國人

B．有完全民事行為能力的中國人

C．符合法定條件的未成年人

D．企業法人

4．某合伙企業三個合伙人分別出資20萬、10萬、10萬元，但對利潤分配比例沒有在合伙協議中約定，當事人對贏利獲得的20萬應如何分配(D)。

A.平均分配

B．按照出資比例分配

C．由法院按照當事人的貢獻做出決定

D。以上說法都不正確

5．為了保護合伙企業和其他合伙人的合法權益，同時也保護債權人的合法權益，合伙人的債權人：(C)。

A．可以依法對合伙企業主張抵銷權

B．可以依法代位行使合伙人的權利

C．可以依法追索合伙人在合伙企業中的收益

D。不得追索合伙人在合伙企業中的財產份額

6．以下關于破產管理人的說法中。哪一個是錯誤的?(C)A．管理人由人民法院指定

B．管理人可以自行根據工作的需要聘用必要的工作人員

C．管理人應當列席債權人會議，向債權人會議報告職務執行情況，并回答詢問

D．管理人可以由有關部門、機構的人員組成的清算組或者依法設立的律師事務所、會計師事務所、破產清算事務所等社會中介機構擔任

7．重整計劃的執行人應當由以下哪一個擔任?(C)A．債權人 B．破產管理人

C．債務人 D．人民法院

8．以下哪一項不屬于破產費用?(C)A．破產案件的訴訟費用 B。管理、變價和分配債務人財產的費用

C．債權人參加破產程序的費用

D．管理人執行職務的費用、報酬和聘用工作人員的費用

9．債權人提出破產申請的，人民法院瘟當自收到申請之日起(B)日內通知l債務人。債務

人對申請有異議的，應當自收到人民法院的通知之日起()日內向人民法院提出。人民法院應當自異議期滿之日起()日內裁定是否受理。(B)

A．5 5 7 B．5 7 10

C．5 5 10 D．5 7 7

10．以下說法中哪一個是錯誤的?(A)

A．企業法人有明顯喪失清償能方可能的。只能依法申請破產

B．破產案件由債務人住所地人民法院管轄

C．人民法院受理破產申請前．申請人可以請求撤回申請

D．債權人提出破產申請的，人民法院應當自收到．申請之日起五日內通知債務人

二、多項選擇題

1．關于我國合伙企業概念，以下說法中哪些是正確的?(AB)A．合伙企業必須履行企業登記。領取營業執照

B．合伙企業不包括合伙制的律師事務所、會計師事務所等非經工商登記的組織

C．合伙企業的合伙人以自然人為限

D。合伙企業不能采用有限合伙的形態

2．甲欲加人乙、丙、丁的合伙企業。在以下哪些情況下，甲不能被認為已成為新合伙人?（ABC A．乙、丙表示同意．丁未置可否

B．乙、丙、丁口頭表示同意．未簽訂書面協議

C．乙、丙在入伙協議書上簽字；丁出國未歸，僅在電話中表示同意

D．乙、丙在入伙協議書上簽字；戊依據丁從國外發回的傳真委托代為在該協議書上簽字 3．合伙人死亡的，其繼承人取得合伙人資格的條件包括(ABC)。

A．有合法繼承權

B。有合伙協議的約定或全體合伙人的一致同意

C．繼承人愿意

D。未成年的繼承人可以由其法定代理人代行其權利

4．合伙人有下列情形之一的，經其他合伙人一致同意，可以決議將其除名(ABD)。

A。未履行出資義務

B。因故意或重大過失給合伙企業造成重大損失

C。被依法宣告為無民事行為能力人

D．合伙協議約定的其他事由

5．以下事項中，須經合伙人一致同意的有哪些?(BCD)A。合伙人之間轉讓合伙企業財產份額

B。改變合伙企業名稱

C。同本合伙企業進行交易

D．以合伙企業名義為他人提供擔保

6。有下列情形之一的，不得擔任管理人：(ABCD)。

A。因故意犯罪受過刑事處罰

B．曾被吊銷相關專業執業證書

C．與本案有利害關系)D。人民法院認為不宜擔任管理人的其他情形

7。管理人履行下列職責：(ABC)。

A．接管債務人的財產、印章和賬簿、文書等資料

B．調查債務人財產狀況，制作財產狀況報告

C．決定債務人的內部管理事務

D．主持債權人會議

8．管理人履行下列職責：(ABC)。

A．決定債務人的日常開支和其他必要開支

B．在第一次債權人會議召開之前，決定繼續或者停止債務人的營業

C．管理和處分債務人的財產

D．主持債權人會議

9。管理人履行下列職責：(ABC)。

A．代表債務人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序

B．提議召開債權人會議

C．人民法院認為管理人應當履行的其他職責

D．主持債權人會議

10。人民法院受理破產申請前一年內，涉及債務人財產的下列行為，管理人有權請求人民法院予以撤銷：(ABC)。

A。無償轉讓財產的

B。以明顯不合理的價格進行交易的 C．對沒有財產擔保的債務提供財產擔保的D。簽訂新的合同

三、名詞解釋

1．證券期權交易：是當事人為獲得證券市場價格波動帶來的利益，約定在一定時間內，以特定價格買進或賣出指定證券，或者放棄買進或賣出指定證券的交易。

2．合伙企業分支機構：是指合伙企業在自身營業場所以外設立的，以合伙企業的財產從事本企業核定經營范圍內的業務活動的，從屬于合伙企業的經營機構

3．公司債券：是指股份有限公司和有限責任公司依照證券法等法律規定的條件和程序發行的，具有固定面值、償還期限和利率，承諾期限屆滿時無條件償付本金和利息給持券人的一種有價證券，對發行人而言公司債券是融資工具，對購買人而言是投資工具。

4．保險違約責任：是指投保人，被保險人，受益人和保險人因自己的過錯致使不能履行或不能完全履行保險合同義務時應承擔的法律責任，主要是財產方

四、問答題

什么是票據抗辯?票據_抗辯與民法上的抗辯的區別是什么? 答：票據抗辯，是指票據債務人根據票據法的規定對票據債權人拒絕履行義務的行為。

票據抗辯與民法上的抗辯既有差異又有相通之處。票據抗辯與民法上抗辯的區別，從原理上講表現為以下兩點：①是否包括否認請求人的權利在內。民法上的抗辯權僅是對相對人請求權的行使予以對抗，并非徹底否認請求權的存在，例如時效消滅抗辯權；而票據抗辯不僅是對票據債權人請求權的以抗，而且包括了根本否認請求人享有票據權利的抗辯，如票據絕對應記載事項欠缺而絕對無效的抗辯。②是否可以延續抗辯。民法—亡的抗辯具有延續性，即使債權轉讓，債務人對原債權人的抗辯對新債權人仍然有效，并隨債本身而始終存在；而票據抗辯因票據為流通證券且為無因證券，故不具有延續性的特點，創造了在流通中保障票據債務履行性的票據抗辯限制原理。票據抗辯和民法上的抗辯又具有相通之處：票據法為民事特別法，民法為一般民事法，票據法中對票據抗辯有特別規定的，優先適用票據法，但如票據法無特別規定，則仍適用民法關于債的抗辯的原理及規定。例如，在以基礎關系為依據的票據抗辯中，基礎關系抗辯即應適用民法抗辯的規定及原理。

五、案例題

案情簡介

A有限責任公司、B有限責任公司和常云冠作為發起人募集設立了不夜城股份有限公司。

不夜城股份有限公司共有200萬股股份，A有限責任公司持有不夜城股份有限公司40萬股，B有限責任公司持有不夜城股份有限公司20萬股，常云冠持有10萬股。其余股份以無記名股票的形式發放募集。不夜城股份有限公司章程中規定實行累積投票制。

不夜城股份有限公司為獎勵公司杰出員工周倉，用稅前利潤收購了本公司1千股的股份。但是轉讓給周倉前，周倉辭職，不夜城股份有限公司遂決定由公司自己持有這l萬股股票。

不夜城股份有限公司董事會成員之間發生矛盾，9名董事有4名辭職，公司管理混亂，董事會于董事辭職3個月后，決定召開臨時股東大會增選4名董事。

臨時股東大會會議召開15日前董事會通知了A有限責任公司、B有限責任公司和常云冠，并公告了會議召開的時間地點和審議事項。

另有德毅章持有不夜城股份有限公司6萬股股票，在臨時股東大會召開10日前，德毅章提出臨時提案并書面提交董事會，提案要求股東大會做出解散公司的決議。董事會認為德毅章的提案是無稽之談，未予理會。

不夜城股份有限公司臨時股東大會增選出4名董事。周某持有不夜城股份有限公司2萬股股票，周某由于沒有看到不夜城股份有限公司的公告÷致使沒有參加臨時股東大會．周某在決議做出之日起45日內向法院申請撤銷不夜城股份有限公司此次臨時股東大會增選4名董事的決議。

試問：

(1)法院是否應當支持周某的主張?(2)A有限責任公司、B有限責任公司、常云冠、不夜城股份有限公司在增選4名董事的表決中各擁有多少表決權?(3)不夜城股份有限公司董事會對德毅章提案的處理是否符合法律規定?說明理由。

(4)不夜城股份有限公司召開臨時股東大會的程序有哪些不符合法律規定之處?(5)不夜城股份有限公司是否有權收購本公司股份?為什么?本案例中不夜城股份有限公司收購本公司股份的行為有哪些不符合法律規定之處? 答：

1、應該支持

2、不夜城800萬 A公司160萬 B公司80萬 常40萬

3、不符合規定，因為單獨或者合計持有公司3%以上股份的股東有臨時提案權

4、董事會應在董事辭職后2個月內召開臨時股東大會；在大會召開前30日通知全體股東；德毅章有提出臨時提案的權利。

5、不夜城股份有限公司有權收回本公司股份，因為符合公司法相關規定；本案中不夜城股份有限公司用于獎勵公司員工的股票應當1年內轉讓給職工，不得自己持有。

《商法》練習三

一、單項選擇題

1．關于匯票的下列說法中，何者為正確?(D)A．收款人可以寫全稱，也可以寫簡稱或代碼。

B．票據金額記載的中文大寫與數碼不一致的文大寫為準。

C．出票人為二人以上簽章的，所有簽章者對票據記載事項負連帶責任。

D．票據上記載“交付貨物后付款”一類的條件的。條件無效，但票據有效。

2．下列關于本票的表述中哪一個是錯誤的?(B)

A．我國票據法上的本票包括銀行本票和商業本票

B．本票的基本當事人只有出票人和收款人

C：本票無須承兌

D．本票是由出票人本人對持票人付款的票據

3．票據付款被冒領的，在哪種情況下，付款人不對票據權利人承擔付款責任?(A)A．付款人收到掛失止付通知的次日起3日內，沒有收到失票人向人民法院串請公示催告或者提起訴訟的證明，而于3日期滿后向持票人付款

B．付款人在收到掛失止付通知后，誤以掛失人為真正權利人，而向掛失人付款

C．在掛失止付前，即期匯票被提示付款，該匯票背書無背書人的簽名蓋章，付款人立即向持票人付款。

D．在掛失止付前，未到期的遠期匯票被提示付款，付款人立即JI甸持票人付款

4．票據丟失以后，失票人不可以采取的補救措施是：(D)A．掛失止付 B．公示催告

C．向人民法院起訴 D．和債務人協商

5．依票據法原理，票據無因性的含義是什么?(C)A．取得票據無需合法原因

B．轉讓票據須以向受讓方交付票據為先決條件

C．占有票據即能行使票據權利，不問占有原因和資金關系

D．出票、保證、背書等票據行為須依法定形式進行

6．上市公司董事、監事、高級管理人員、持有上市公司股份()以上的股東，將其持有的該公司的股票在買人后()內賣出，或者在賣出后()內又買人，由此所得II復益歸該公司所有，公司董事會應當收回其所得收益。但是,證券公司因包銷購入售后剩余股票而持有()以上股份的．賣出該股票不受()時間限制。(B)A。5％ 6個月 6個月 10％6個月

B．5％ 6個月 6個月 5％ 6個月

C。10％ 6個月 6個月 5％ 6個月

D．5％ 12個月 6個月 5％ 6個月

7．公司董事會不按照前款規定執行的，股東有權要求董事會在()日內執行。公司董事會未在上述期限內執行的，股東有權為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。(B)A．10 B．30 C．60 D.90 8．通過證券交易所的證券交易，投資者持有或者通過協議、其他安排與他人共同持有一個上市公司已發行的股份達到()時，應當在該事實發生之日起()日內，向國務院證券監督管理機構、證券交易所作出書面報告，通知該上市公司，并予公告；在上述期限內，不得再行買賣該上市公司的股票。(B)

A．5％ 7 B．5％ 3 C.10％、3 D.5％ 5 9．投資者持有或者通過協議、其他安排與他人共同持有一。個上市公司已發行的股份達到()后，其所持該上市公司已發行的股份比例每增加或者減少()，應當依照前款規定進行報告和公告。在報告期限內和作出報告、公告后()日內，不得再行買賣該上市公司的股票。(B)

A．5％ 5％ 3 B．5％ 5％ 2 C．5％ 5％ 5 D．10％ 10％ 2 10．通過證券交易所的證券交易，投資者持有或者通過協議、其他安排與他人共同持有一個上市公司已發行的股份達到()時，繼續進行收購的，應當依法向該上市公司所有股東發出收購上市公司全部或者部分股份l的要約。收購上市公司部分股份的收購要約應當約定：被收購公司股東承諾出售的股份數額()，收購人按比例進行收購。(A)

A．30％不到預定收購的股份數額的 B．30％超過預定收購的股份數額的

C．20％不到預定收購的股份數額的D．20％超過預定收購的股份數額的二、多項選擇題

1．下列選項中，有關票據背書的正確說法有哪些?(ACD)A．出票人在票據上記載不得轉讓的，票據不得轉讓

B．背書人在票據上記載不得轉讓的，票據可以轉讓

C．背書有轉讓背書和質押及委托收款背書

D．背書是無條件的

2．甲簽發匯票一張，匯票上記載收款人為乙、保證人為丙、金額為20萬元、匯票到期日為1997年11月1日。乙持票后將其背書轉讓給丁，丁再背書轉讓給戊，戊要求付款銀行付款時被以背書不具連續性為由拒絕付款。該事件中的票據債務人有哪些?(ABCD)A．甲 B．乙 C．丙 D．丁

3。在以下哪些情況下，票據的持票人可以行使追索權?(ABCD)

A．匯票被拒絕承兌 B．支票被拒絕付款

C．匯票付款人死亡 D．本票付款人被宣告破產

4．票據丟失以后，失票人可以采取的補救措施有哪些?(BC)A。掛失止付 B．公示催告

C．向人民法院起訴 D．和債務人協商 5。有關承兌的以下說法中，哪些是正確的?(BD)A。承兌是匯票特有的票據行為 B．承兌是無條件的C．見票即付的匯票無需承兌 D．承兌記載在匯票的正面

6。某證券公司的注冊資本為8000萬元，其不得經營下列哪些業務?(ACD)A．證券自營業務 B．證券投資咨詢業務

C．證券經紀業務 D。證券保薦業務

7。公司公開發行新股，應當向國務院證券監督管理機構報送募股申請和下列文件：(ABCD)。

A．公司營業執照 B．公司章程：

C．股東大會決議 D．招股說明書

8．公司公開發行新股，應當向國務院證券監督管理機構報送募股申請和下列文件：(ABCD)。

A．財務會計報告

B。代收股款銀行的名稱及地址

C。承銷機構名稱及有關的協議

D．依照《中華人民共和國證券法》規定聘請保薦人的，還應當報送保薦人出具的發行保薦書 9。公開發行公司債券，應當符合下列條件：(ABC)。

A．股份有限公司的凈資產不低于人民幣3000萬元．有限責任公司的凈資產不低于人民幣6000萬元

B．累計債券余額不超過公司凈資產的40％

C．最近三年平均可分配利潤足以支付公司債券一年的利息

D．董事會同意

lO．公開發行公司債券，應當符合下列條件：(ABCD)。

A。籌集的資金投向符合國家產業政策

B．債券的利率不超過國務院限定的利率水平

C．國務院規定的其他條件 D．上市公司發行可轉換為股票的公司債券，應當符合《中華人民共和國證券法》關于公開發行股票的條件。并報國務院證券監督管理機構核準

三、名詞解釋

1．再保險：保險公司將其所承擔的保險責任的一部分或全部份分散其他保險公司的保險業務

2．公司的實際控制人：是指雖不是公司的股東，但通過投資關系、協議或者其他安排，能夠實際支配公司行為的人。

3．告知的義務：指在保險合同訂立時,投保人應將與保險標的有關的重要情況,如實向保險公司陳述、申報或聲明的義務。

4．合伙企業分支機構：指合伙人在自身營業場所外設立的,以合伙企業的財產從事本企業核定經營范圍內的內務活動的,從屬合伙企業的經營機構.四、問答題

我國破產法規定之破產財產清償順序。企業破產財產清償順序

條 破產財產優先撥付破產費用后，按照下列順序清償：

（一）破產企業所欠職工工資和勞動保險費用；

（二）破產企業所欠稅款；

（三）破產債權。

破產財產不足清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。

五、案例題

案情簡介

甲、乙、丙合伙經營一個合伙企業，取名為“三義合”。合伙協議中約定：甲、乙是普通合伙人，丙是有限合伙人。乙為負責人。凡5萬元以上的業務須經甲、乙、丙三人一致同意。

某日，甲、乙外出采購，丙以合伙人之一的身份與丁簽訂了一份買賣合同，合同標的6萬元。因流動資金不足，丙遂向銀行貸款6萬元，銀行要求提供抵押，丙以該商店的店面作為抵押，但未辦理登記。甲、乙回來后，乙的朋友戊見建材商店的生意很紅火，便向乙提出入伙的請求，甲、乙、丙三人認為戊的出資很可觀，遂同意了戊的入伙請求，因此戊成為新的普通合伙人。

后來．由于一筆大生意的失敗．導致無法履行與丁簽訂的買賣合同。也無力償還銀行貸款，銀行欲行使抵押權，產生糾紛。此時丙也向甲、乙提出退伙的請求。

試問：

(1)該合伙取名為“三義合”是否合法?(2)該合伙與銀行簽訂的抵押合同是否有效?(3)丙與丁簽訂的合同是否有效?(4)戊對于該合伙企業的債務是否應該承擔責任? 答：

1、該合伙取名為?三義合?不合法，因為其名稱容易讓人產生歧義。

2、合同有效，因為該抵押雖然未辦理登記，只是不發生物權效力，但是不影響合同有效。

3、丙與丁簽定的合同有效，因為合伙企業內部約定不得對抗善意第三人。

4、戊對于企業應當承擔責任。因為戊入伙時經過全體合伙人一致同意。成為合法的合伙人，當企業產生債務時，應當由全體合伙人共同承擔連帶責任。

《商法》練習四

一、單項選擇題 1．關于保險合同中的保險人責任免除條款，以下說法中哪些是不正確的?(A)A．投保人應當仔細閱讀該條款，對其意義不能理解的后果自負

B。無論投保人是否仔細閱讀該條款，保險人都有向投保人明確說明的義務

C。保險人對免責條款做出明確說明的，投保人不得于事后以不理解為由否認其效力

D．保險人未對免責條款加以明確說明的，該條款不發生效力 2．在再保險中，哪個不符合法律規定?(C)A．通知投保人向再保險人交付保險金

B．應再保險接受人的要求，再保險的分出人應當將其自負責任及原保險的有關情況告知再保險接受人

C．再保險的分出入不得以再保險接受人未履行保險責任為由，拒絕履行或者延遲履行其原保險責任

D．對投保人、被保險人或者再保險接受人的業務和財產情況；負有保密的義務 3。我國保險法的基本原則包括：(B)

A．公開原則 B．守法原則和公平競爭原則

C．公平原則 D．公正原則

4．當保險事故發生后，有關的當事人行為的以下判斷，哪個不符合保險法的規定?(B)A．投保人、被保險人或者受益人在提出請求賠償或者給付保險金時，應當提供其所能提

供的與確認保險事故的性質、原因、損失程度等有關的證明和卡才料

B．受益人可以不用提供證明材料，只憑保險合同的規定就可索賠

C．保險人依據保險合同的約定，認為有關的證明或者資料不完整的，應當通知投保人、被保險人或者受益人補充提供有關的證明和資料

D．保險人依據自己的調查確認有關的保險事故，投保人、被保險人或者受益人不服保險

人的調查結論的，可以提起訴訟

5．關于保險經紀人和保險代理人，以下表述中哪一個是正確的?(B)A。保險經紀人和代理人都可以由個人或單位擔任

B。保險經紀人和代理人都是從保險人處取得手續費或者傭金

C．保險經紀人和代理人辦理保險業務，都不自己承擔責任

D．保險經紀人和代理人辦理保險業務都是基于被保險人的利益

二、多項選擇題

1．當保險事故發生后，有關的當事人行為的以下判斷，哪些符合保險法的規聲?(ACD)A．投保人、被保險人或者受益人在提出請求賠償或者給付保險金時，應當提供其所能提供的與確認保險事故的性質、原因、損失程度等有關的證明和材料

B．受益人可以不用提供證明材料，只憑保險合同的規定就可索賠

C．保險人依據保險合同的約定，認為有關的證明或者資料不完整的，應當通知投保人、被保險人或者受益人補充提供有關的證明和資料

D．保險人依據自己的調查確認有關的保險事故，投保人、被保險人或者受益人不服保險人的調查結論的，可以提起訴訟

2．保險法中規定的代位請求賠償權的基本內容包括哪些?(ABC)A．因第三者對保險標的的損害造成保險事故的，保險人自向被保險人賠償保險金之日起．在賠償金范圍內代位行使被保險人對第三者請求賠償的權利

B．被保險人已經從第三者取得損害賠償的，保險人賠償保險金時，可以相應扣減被保險人已取得的賠償金額

C．保險人行使代位請求賠償的權利,不影響被保險人就未取得賠償的部分向第三者請求賠償的權利

D．保險人向被保險人賠償保險金后，被保險人有權放棄對第三者請求賠償的權利 3．保險合同成立后，哪些人不得僅憑自己的意愿解除保險合同?(BCD)

A．投保人 B．保險人

C．作為受益人的第三人 D．作為被保險人的第三人

4．保險人收到被保險人或者受益人的賠償或者給付保險金的請求后，應當實施下列哪些行為?(ACD)A．對屬于保險責任的，應當賠償或者給付保險金

B．在與被保險人或者受益人達成有關賠償或者給付保險金額的協議后30日內,履行賠償或者給付保險金的義務

C．保險合同對保險金額及賠償或者給付期限有約定的，保險人應當依約賠償或者給付保險金

D。保險人未按照約定或者法定期限賠償或者給付保險金的，除支付保險金外，應當賠償被保險人或者受益人因此受到的損失

5．王某與保險公司自行簽訂了兩份以死亡為給付保險金條件的人身保險合同，被保險人分別為其30歲的兒子和3歲的孫女，王某為受益人，以下說法哪些是錯誤的?(ABC)A。兩份保險合同均有效 B．第一份有效第二份無效

C．第一份無效第二份有效 D.兩份均無效

三、名詞解釋

1．特殊的普通合伙企業：指合伙企業的一個合伙人或者數個合伙人在執業活動中因故意或重大過失造成合伙企業債務的，應當承擔無限責任或無限連帶責任，其他合伙人以其在合伙企業中的財產份額為限承擔責任；合伙人在執業活動中非故意或者重大過失造成的合伙企業債務以及合伙企業的其他債務，由全體合伙人承擔無限連帶責任。

2．期后背書：是在票據被拒絕承兌、被拒絕付款或者超過付款提示期限以后，所進行的背書。該種背書又稱為受阻背書

3。合伙企業：與獨資公司相對，由兩個或兩個以上的自然人通過訂立合伙協議，共同出資經營、共負盈虧、共擔風險的企業組織形式。我國合伙組織形式僅屬限于私營企業。

4．保險合同：投保人與保險人約定保險權利義務關系的協議

四、問答題

上市公司之要約收購。

答：要約收購，是收購人向被收購的上市公司發出收購的意思表示，待被收購上市公司發出承諾后，方可實行收購行為。但是，《證券法》指出，收購人在發出收購要約之前，必須事先向國務院證券監督管理機構報送上市公司的收購報告，并載明以下事項。

一、收購人的名稱、住所；

二、收購人關于收購的決定；

三、被收購的上市公司的名稱；

四、收購的目的；

五、收購股份的詳細名稱和預定收購的股份數額；

六、收購的期限、收購的價格；

七、收購所需的資金額及資金保證；

八、報送上市公司收購報告書時所持有的被收購公司股份數占該公司已發行的股份總數的比例。收購人還應當將公司收購報告書提交證券交易所。

收購人的收購要約應予以公告，公告應在報送上市公司收購報告之日起十五日后進行，公告的期限不得少于三十日，并不得超過六十日。

收購要約公告后，在有效期限內，收購人不得撤回收購要約。如有修改，需先向國務院證券監督管理機構及證券交易所提出報告，待批準后再予以公告。

五、案例題

案情簡介

甲拾得某銀行簽發的金額為5000元的本票一張，并將該本票背書送給女友乙作生日禮物。乙不知本票系甲拾得，按期持票要求銀行付款。

假設銀行知曉該本票系甲拾得并送給乙，對于乙的付款請求。試問：

1．根據票據無因性原則，銀行是否應當支付? 2。雖甲取得本票不合法，但因乙不知情，銀行是否應該支付? 3．甲取得本票不合法，且乙無對價取得本票，銀行是否應該拒絕支付?

答：

1、根據票據無因性，銀行應當支付，票據無因性原則是說銀行在付款時，票據如果具備票據法上的條件，票據權利就成立，不追究其取得原因。

2、銀行不應該支付，因為甲拾取本票未支付相應的對價，應為非法所得，然后將其送給女友乙系贈與，乙也未支付相應的對價，根據票據法銀行不得支付。

3、應當，因為雖然具有無因性原則，但其未支付相應對價，銀行不可支付。

第二篇：商法形成性考核冊答案

2018年商法形成性考核冊

商法作業1 單項選擇1-5:C C A C B 6-10:B A B A C 多項選擇1：ABC 2:AC 3:ACD 4:ABD 5:BC 6:AB 7:ACD 8:ABD 9:AB 10:BCD 股東派生訴訟

股東派生訴訟是指當公司的合法權益受到他人侵害，特別是受到有控制權的股東、母公司、董事和管理人員等的侵害而公司怠于行使訴權時，符合法定條件的股東以自己名義為公司的利益對侵害人提起訴訟，追究其法律責任的訴訟制度。股東派生訴訟制度對于維護股東的合法權益有重要的意義，中國在新修訂的公司法中規定了該制度。追索權

追索權，即指匯票到期被拒絕付款或其他法定原因出現時，持票人得請求其前手償還匯票金額及有關損失和費用的權利。追索權是在票據權利人的付款請求權得不到滿足時，法律賦子持票人對票據債務人進行追償的權利。其是用彌補付款請求權對保護持票人票據權利的實現所帶來的局限性的一種制度。在性質上屬于債權請求權。

追索權，是指持票人在匯票到期未獲付款，到期前未獲承兌或其他法定原因發生時，在采取保全權利行為之后，能夠請求前手或其他票據債務人償還票據金額以及相關損失的票據權利，是法律上為補充付款請求權而設定的第二次請求權。別除權

是指債權人因債設有擔保物而就債務人特定財產在破產程序中享有的單獨、優先受償權利。我國企業破產法(試行)第32條就此規定：“破產宣告前成立的有財產擔保的債權，債權人享有就該擔保物優先受償的權利”。民事訴訟法第19章“企業法人破產還債程序”第203條也規定：“已作為銀行貸款等債權的抵押物或者其他擔保物的財產，銀行和其他債權人享有就該抵押物或者其他擔保物優先受償的權利”。此項權利在破產法理論上即稱之為別除權。它是由破產人特定財產上已存在的擔保物權之排他性優先效力沿襲而來，并非破產法所制設，別除權的名稱乃是針對這種權利在破產程序中行使的特點而命名的。注冊資本

是指合營企業在登記管理機構登記的資本總額,是合營各方已經繳納的或合營者承諾一定要繳納的出資額的總和。我國法律、法規規定，合營企業成立之前必須在合營企業合同、章程中明確企業的注冊資本，合營各方的出資額、出資比例、利潤分配和虧損分擔的比例，并向登記機構登記。

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問答題：有限合伙與普通合伙的區別

一、普通合伙企業與有限合伙企業的區別

1、普通合伙企業的所有出資人都必須對合伙企業的債務承擔無限連帶責任，即合伙人全部為普通合伙人;而有限合伙企業中一部分出資人對企業債務承擔有限責任，一部分出資人對合伙企業的債務承擔無限責任(有限合伙企業只有一個普通合伙人時)或無限連帶責任(有限合伙企業中有兩個或以上普通合伙人)

2、普通合伙企業的投資人數為二人以上，即對投資人數沒有上限規定;而有限合伙企業的投資人數為二人以上五十人以下且至少有一個普通合伙人

3、普通合伙企業的合伙人對執行合伙事務享有同等的權利。當然，根據合伙協議約定或經全體合伙人決定，可委托一個或數個合伙人對外代表合伙企業，執行合伙事務;而有限合伙企業中的有限合伙人不得執行合伙企業中的事務。

4、普通合伙企業的出資人不得在合伙協議中約定將全部利潤分配給部分合伙人或由部分合伙人承擔企業的全部虧損;而有限合伙企業根據合伙協議的約定可以將全部利潤分配給部分合伙人。但不得約定企業全部虧損由部分合伙人承擔。

5、普通合伙人不得自營或與他人合作經營與合伙企業相競爭的業務;有限合伙人可自營或與他人合作經營與本企業相競爭的業務，除合伙協議另有約定的除外。

6、普通合伙人不得同本企業進行交易，但合伙協議另有約定或經全體合伙人一致同意的除外;有限合伙人可以與合伙企業進行交易，當然，合伙協議約定不能進行交易的除外。

7、普通合伙企業的合伙人以其出資份額出資，須經全體合伙人一致同意，否則其出資行為無效;有限合伙人可將出資份額出資，但合伙協議約定有限合伙人不能以其出資份額出資除外。

二、有限合伙人與普通合伙人在法律規定上可以作如下的區分(1)對企業債務的責任承擔方面

根據《合伙企業法》的規定，有限合伙企業由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業債務承擔無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業債務承擔責任。可以看出，普通合伙人對企業債務的承擔范圍要大于有限合伙人。(2)與本企業交易方面

根據《合伙企業法》規定，除合伙協議另有約定或者經全體合伙人一致同意外，普通合伙人不得同本合伙企業進行交易。而有限合伙人可以同本有限合伙企業進行交易。因此，在關聯交易方面，法律允

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許有限合伙人與本企業進行交易。(3)在競業禁止方面

根據規定，有限合伙人可以自營或者同他人合作經營與本有限合伙企業相競爭的業務;但是，合伙協議另有約定的除外。可以看出，法律允許有限合伙人從事與本企業相競爭的業務。(4)在財產份額出質方面

根據《合伙企業法》規定，普通合伙人以其在合伙企業中的財產份額出質的，須經其他合伙人一致同意;未經其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔賠償責任。而有限合伙人可以將其在有限合伙企業中的財產份額出質。(5)在財產份額轉讓方面

根據規定，除合伙協議另有約定外，普通合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業中的全部或者部分財產份額時，須經其他合伙人一致同意;而有限合伙人可以按照合伙協議的約定向合伙人以外的人轉讓其在有限合伙企業中的財產份額，但應當提前30日通知其他合伙人。可以看出，除合伙協議另有約定外，普通合伙人向合伙人以外的人轉讓財產份額時，須經其他合伙人“一致同意”，而有限合伙人轉讓時，僅需要按照規定進行“通知”。(6)在出資方面

根據《合伙企業法》規定，普通合伙人可以用貨幣、實物、知識產權、土地使用權或者其他財產權利出資，也可以用勞務出資;而有限合伙人不得以勞務出資。

五、案例題（缺）

商法作業2 單項選擇 1-5:D D A C A 6-10:D D C A D 多項選擇 1：AC 2:ABC 3:BC 4:BD 5:AD 6:AC 7:BC 8:ABC 9:CD 10:ABC 上市公司收購

上市公司收購是指收購人通過法定方式，取得上市公司一定比例的發行在外的股份，以實現對該上市公司控股或者合并的行為。它是公司并購的一種重要形式，也是實現公司間兼并控制的重要手段。在公司收購過程中，采取主動的一方稱為收購人，而被動的一方則稱為被收購公司或目標公司。上市公司收購在各國證券法中的含義各不相同，一般有廣義和狹義之分。狹義的上市公司收購即要約收購，是指收購方通過向目標公司股東發出收購要約的方式購買該公司的有表決權證券的行為；廣義的上市

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公司收購，除要約收購以外，還包括協議收購，即收購方通過與目標公司的股票持有人達成收購協議的方式進行收購。有限合伙

有限合伙是一種類似于普通合伙的合伙企業，只是除了“普通合伙人”之外有限合伙還可以包括“有限合伙人”。有限合伙與有限責任合伙性質不同，有限責任合伙里所有合伙人都是有限責任。

有限合伙制度源于英美法系，它是指由普通合伙人和有限合伙人共同組成的合伙組織，在經濟活動中發揮著靈活高效的作用。股權

股權是有限責任公司或者股份有限公司的股東對公司享有的人身和財產權益的一種綜合性權利。即股權是股東基于其股東資格而享有的，從公司獲得經濟利益，并參與公司經營管理的權利。

股權是股東在初創公司中的投資份額，即股權比例，股權比例的大小，直接影響股東對公司的話語權和控制權，也是股東分紅比例的依據。保險金額

所謂保險金額，是指一個保險合同項下保險公司承擔賠償或給付保險金責任的最高限額，即投保人對保險標的的實際投保金額；同時又是保險公司收取保險費的計算基礎。

四、問答題：什么是追索權？行駛追索權的要件是什么？

追索權，即指匯票到期被拒絕付款或其他法定原因出現時，持票人得請求其前手償還匯票金額及有關損失和費用的權利。追索權是在票據權利人的付款請求權得不到滿足時，法律賦予持票人對票據債務人進行追償的權利。其是用彌補付款請求權對保護持票人票據權利的實現所帶來的局限性的一種制度。在性質上屬于債權請求權。行使形式要件

1.由當事人出具的合法證明；2.由有關機關出具的合法證明；3.有關司法文書及處罰決定。票據法規定的有關機關出具的證明主要包括：

1.醫院或有關單位出具的承兌人、付款人死亡的證明；2.司法機關出具的承兌人、付款人逃匿的證明；3.公證機關出具的具有拒絕證明效力的文書。行使實質要件

表現為持票人的提示請求受到拒絕，包括提示承兌受到拒絕和提示付款受到拒絕。構成追索權的拒絕應符合：

1.持票人所提示的票據，必須在形式上為有效的票據；2.持票人必須依法進行提示；3.經持票人

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依法提示，未獲得承兌或未獲得付款。

在追索權行使的實質要件：是被追索人履行追索義務，向追索人償還了票據債務，并依法收回原票據，從而使自己重新具有了持票人的地位。

五、案例題

（1）不正確，溢價發行款只能作為資本公積，不能用于股利分配。（2）不對，應先把盈利人民幣0.1億元用于彌補虧損。（3）充分，因為其法定公積金已經超過了公司注冊資本50%。

（4）不能，法定公積金轉為資本時，所留存的該項公積金不得少于轉增前公司注冊資本的25%。

商法作業3 單項選擇1-5:A A C D D 6-10:B D D A B 多項選擇1：AC 2:ABC D 3:ABC 4:AB 5:BCD 6:CD 7:AB 8:BCD 9:ABC 10:CD

保險合同

保險合同是投保人與保險人約定保險權利義務關系的協議。保險合同除了具有一般合同的雙務有償性質以及諾成合同的特征外，還具有如下法律特征:(1)保險合同是不要式合同。(2)保險合同是附合合同。(3)保險合同是射幸合同。累積投票制

累積投票制是股東實行選舉權的形式之一。是指在公司的選舉會上，實行每個股份持有者按其有表決權的股份數與被選人數的乘積為其應有的選舉權力，選舉者可以將這一定數的權力進行集中或分散投票的選舉辦法。代位求償權

代位求償權是保險常用名詞。保險人在將保險賠款償付被保險人時，被保險人依法轉移給保險人的某些權利。此種權利僅限于財產保險。保險人的代位求償權包括兩種： ①物上代位。保險人補償保險標的損失后，即取得對該標的的所有權。物上代位僅存在于保險標的發生部分損失的情況中。②權利代位。保險標的發生保險事故而損失，如果根據法律或有關規定應由第三者負責賠償的，保險人在先行賠償后，即取得被保險人向第三者索賠的權利。但這種權利不能超過保險人賠付的金額。保險人追償到的金額小于或等于賠付金額歸保險人所有，若追回金額大于賠付金額，則超出部分應償還給被保險人。

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合伙事務執行人

合伙事務執行人又稱“合伙負責人”。由全體合伙人選舉，負責合伙日常事務執行的合伙人。合伙事務執行人的選舉，應堅持少數服從多數的原則。合伙事務執行人一經選任，即為合伙的代理人，沒有正當的理由不_辭職或解任。合伙事務執行人在執行業務中所產生的法律后果，應由合伙和其他合伙人共同承擔。

四、問答題（無）

五、案列（略）

商法作業4 單項選擇 1-5:B C B A B 多項選擇 1：AC 2:ABC 3:ABCD 4:ABCD 5:ABD 合伙財產份額

是指合伙人依照出資數額或協議約定的分配比例按份享有合伙企業財產的利益和分擔合伙企業虧損的份額。

票據的無因性

票據的無因性，是對票據行為外在無因性和票據行為內在無因性的統稱。所謂票據行為的外在無因性是指票據行為的效力獨立存在，持票人不負給付原因之舉證責任。其只要能夠證明票據債權債務的真實成立與存續，而無須證明自己及前手取得票據的原因，即可對票據債務人行使票據權利。所謂票據行為的內在無因性是指產生票據關系、引起票據行為的實質原因從票據行為中抽離，其不構成票據行為的自身內容，當形成票據債權債務關系時，原則上，票據債務人不得以基礎關系所生之抗辯事由對抗票據債權的行使。特殊的普通合伙企業

特殊的普通合伙企業是指以專門知識和技能為客戶提供有償服務的專業服務機構，這些服務機構可以設立為特殊的普通合伙企業。例如律師事務所、會計師事務所、醫師事務所、設計師事務所等。特殊的普通合伙企業必須在其企業名稱中標明“特殊普通合伙”字樣，以區別于普通合伙企業。人壽保險

人壽保險是人身保險的一種，簡稱壽險，人壽保險：以被保險人的壽命為保險標的，且以被保險人的生存或死亡為給付條件的人身保險。和所有保險業務一樣，被保險人將風險轉嫁給保險人，接受保險人的條款并支付保險費。與其他保險不同的是，人壽保險轉嫁的是被保險人的生存或者死亡的風險。

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四、問答題（股東派生訴訟制度）

（一）股東派生訴訟制度的概念

股東派生訴訟是指當公司的合法權益受到他人侵害，特別是受到有控制權的股東、母公司、董事和管理人員等的侵害而公司怠于行使訴權時，符合法定條件的股東以自己名義為公司的利益對侵害人提起訴訟，追究其法律責任的訴訟制度。

（二）股東派生訴訟制度的確定

1、派生訴訟的原告

派生訴訟的原告大都是享有派生訴訟提起權的股東，所不同的是各國公司法對原告股東的資格要求寬嚴不一，具體說來主要體現在持股期間和持股數量上。中國公司法也將提起派生訴訟的原告限定為有限責任公司的股東及連續一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股份有限公司的股東。

2、派生訴訟的被告

派生訴訟的被告是以不當行為侵害公司利益而應對公司承擔賠償責任的當事人。關于被告的范圍，各國立法規定不一，具體來說有兩種立法模式。一種是以美國為代表的立法體例。另一種模式以日本和中國臺灣地區為代表。

3、股東派生訴訟的范圍

所謂派生訴訟的范圍事實上包括相互聯系的兩個方面：一方面即上文所提到的派生訴訟的被告；另一方面即原告可就被告的哪些行為提起訴訟。

（三）股東派生訴訟制度的特點

股東的直接訴訟是指公司因為侵害人的不法行為遭受到了損失，股東為了保護自身的權利，直接以侵害人為被告提起訴訟。直接訴訟的原因有很多，例如有關公司賬本，公司股利等問題，大多是與公司的經營有關。

將股東派生訴訟與直接訴訟對比，會發現派生訴訟的不同的特點：

其一，在股東派生訴訟中，公司高管或者他人對公司實施的不法侵害，公司因此而直接受到損害。其二，派生訴訟的情形下，勝訴后利益的直接受償者通常是公司，而不是股東，這是由于訴訟的直接利害關系人是公司而并非股東。

其三，在程序方面，派生訴訟是有前置程序的，在公司高管或者他人對公司實施不法侵害，公司因此遭受到巨大損失，但是公司內部疏于行使自己的訴訟權利，公司股東才能夠向法院提起訴訟。而在直接訴訟中是沒有相關的前置情況的。

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（五）股東派生訴訟制度的意義

股東派生訴訟制度對于維護公司的整體利益，從而最終保障股東，尤其是小股東的權益，具有極其重要的作用。派生訴訟制度為股東提供了一種有效的救濟方式，使得廣大股東尤其是小股東樂于為了公司及股東整體利益，而不是單單為個人利益，對公司的經營管理進行監督，從而能防止公司管理者濫用經營管理權來侵害公司和股東利益。股東代表訴訟產生以來在各國的實踐證明，該制度對維護公司利益和股東的權利，加強對公司董事等高級管理人員經營活動的監督，保證公司的健康運作是有著積極意義的。中國借鑒國外成熟之立法經驗，結合中國本土的司法實踐，通過對中國公司法所進行的全面的修改和完善，本著鼓勵股東為公司之利益而起訴又阻卻股東之不當訴訟的目的，構建了具有中國特色的股東派生訴訟制度。

第三篇：電大商法形成性考核冊答案范文

2011電大商法形成性考核冊答案 作業 1

一、單項選擇

1、D

2、D

3、C

4、C

5、B

6、A

7、D

8、B

9、B

10、B

二、多項選擇ACD 2 ABCD 3 BCD 4 CD 5 BC 6 ABC 7 ABD 8 ABC 9 ABC 10 ABC

三、名詞解釋

1.累積股票制:指股東大會選舉懂事或者監事時每一股份擁有與應選董事或 者監事人數相同的表決權, 股東擁有表決權可以集中使用.2.回頭背書:又稱還原背書或送背書,系以匯票上已有的債務人為被背書人 所為的背書.3.破產申請:破產申請人請求法院受理破產案件的意思表示.4.股票:股份有限公司發行的,表示股東按其持有的股份數額享受利益并承 擔義務的書面憑證.四、回答題

合伙人有下列情形之一的，當然退伙：

（一）作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；

（二）個人喪失償債能力；

（三）作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營業執照、責令關閉撤銷，或者被宣告破產；

（四）法律規定或者合伙協議約定合伙人必須具有相關資格而喪失該資格；

（五）合伙人在合伙企業中的全部財產份額被人民法院強制執行。

合伙人被依法認定為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經其他 合伙人一致同意，可以依法轉為有限合伙人，普通合伙企業依法轉為有限合伙企業。其他合伙人未能一致同意的，該無民事行為能力或者限制民事行為能力 的合伙人退伙。退伙事由實際發生之日為退伙生效日。

五.案例題

答：

（1）向其直接前手行使追索權，． 或依票據法的規定提起訴訟。（2）正 ． 確。依照《票據法》第二十七條的規定，票據的出票人在票據上記載?不得轉 讓?字樣，票據持有人背書轉讓的，背書行為無效。背書轉讓后的受讓人不得 享有票據權利，票據的出票人、承兌人對受讓人不承擔票據責任。

（3）．由于 票據上記載不得背書轉讓，所以服裝廠不能行使提示付款權。其追索權的行 使也有一定限制。票據法規定，記載有不得背書轉讓字樣的票據，被背書人繼 續轉讓的，其后不得向背書人追索。

（4）．復興有限公司在轉讓票據后，負有 保證票據到期能夠得到付款的責任，在票據不能得到付款時，應承擔連帶債務 人的責任。不夜城公司須對此票據承擔付款的責任。

（5）．《票據法》規定： 出票人在匯票上記載?不得轉讓?字樣的匯票不得轉讓。復興有限公司不能將 此票據轉讓給不夜城公司。不夜城公司不能將此票據轉讓給服裝廠。

作業 2

一、單項選擇

1、C

2、C

3、C

4、D

5、C

6、C

7、C

8、C

9、B

10、A

二、多項選擇AB 2 ABC3 ABC 4 ABD 5 BCD 6 ABCD 7 ABC 8 ABC 9 ABC 10 ABC

三、名詞解釋

1.證券期權交易是當事人為獲得證券市場價格波動帶來的利益，約定在一定 時間內，以特定價格買進或賣出指定證券，或者放棄買進或賣出指定證券的交 易。.合伙企業分支機構:是指合伙企業在自身營業場所以外設立的，以合伙企 業的財產從事本企業核定經營范圍內的業務活動的，從屬于合伙企業的經營機 構公司債券： 是指股份有限公司和有限責任公司依照證券法等法律規定的條 件和程序發行的，具有固定面值、償還期限和利率，承諾期限屆滿時無條件償 付本金和利息給持券人的一種有價證券，對發行人而言公司債券是融資工具，對購買人而言是投資工具。

4.保險違約責任：是指投保人，被保險人，受益人和保險人因自己的過錯致 使不能履行或不能完全履行保險合同義務時應承擔的法律責任，主要是財產方。

四、回答題

什么是票據抗辯？試述票據抗辯與民法上抗辯的異同。

答： 票據抗辯，是指票據債務人根據票據法的規定對票據債權人拒絕履行義 務的行為。票據抗辯與民法上的抗辯既有差異又有相通之處。票據抗辯與民法上抗辯的 區別，從原理上講表現為以下兩點：

①是否包括否認請求人的權利在內。民法 上的抗辯權僅是對相對人請求權的行使予以對抗，并非徹底否認請求權的存在，例如時效消滅抗辯權；而票據抗辯不僅是對票據債權人請求權的以抗，而且包 括了根本否認請求人享有票據權利的抗辯，如票據絕對應記載事項欠缺而絕對 無效的抗辯。

②是否可以延續抗辯。民法—亡的抗辯具有延續性，即使債權轉 讓，債務人對原債權人的抗辯對新債權人仍然有效，并隨債本身而始終存在； 而票據抗辯因票據為流通證券且為無因證券，故不具有延續性的特點，創造了 在流通中保障票據債務履行性的票據抗辯限制原理。票據抗辯和民法

上的抗辯 又具有相通之處：票據法為民事特別法，民法為一般民事法，票據法中對票據 抗辯有特別規定的，優先適用票據法，但如票據法無特別規定，則仍適用民法 關于債的抗辯的原理及規定。例如，在以基礎關系為依據的票據抗辯中，基礎 關系抗辯即應適用民法抗辯的規定及原理。

五、案例題

答：

1、法院落應當支持久周某的主張。丙公司臨時股東會議的召集程序違 法，根據《公司法》規定，周某有權自決議作出之日起６０日內請求法院撤銷 股東大會的決議。

2、A 有限責任公司擁有１６０萬表決權，B 有限責任公司擁有８０萬表決 權，常云冠擁有４０萬表決權，不夜城股份有限公司沒有表決權。

3、不符合規定，根據《公司法》規定，德毅章持有３％以上的股份，有權 在股東大會召開前１０日內提出議案，董事會應當在收到提案之日２日內通知 其他股東，并且將該議案提交股東大會審議。

4、不合法之處有：

（１）、不夜城股份有限公司應當在只有５名董事之日起 ２個月內召開臨時股東大會，而不是３個月。

（２）、臨時會議應當在３０日之 前公告會議的時間、地點和審議事項，而非１５日。

5、不夜城股份有限公司有權收回本公司股份，因為符合公司法相關規定； 《公司法》 規定公司可以為獎勵本會司職工回購自己的股份。不妥之處有：

（１）、不能以稅前利潤收購本公司股份，應用稅后利潤。

（２）、回購股份后應當在１ 年之內轉讓給職工或作其他處理。

作業 3

一、單項選擇

1、D

2、B

3、A

4、D

5、C

6、B

7、B

8、B

9、B

10、A

二、多項選擇ACD 2 ABCD 3 ABCD4 BC 5 BD 6 ACD 7 ABCD 8ABCD 9 ABC 10 ABCD

三、名詞解釋

1.再保險：保險公司將其所承擔的保險責任的一部分或全部份分散其他保 險公司的保險業務

2.公司的實際控制人：是指雖不是公司的股東，但通過投資關系、協議或 者其他安排，能夠實際支配公司行為的人。.告知義務： 指在保險合同訂立時,投保人應將與保險標的有關的重要情況, 如實向保險公司陳述、申報或聲明的義務。

4.合伙企業分支機構:指合伙人在自身營業場所外設立的,以合伙企業的財 產從事本企業核定經營范圍內的內務活動的,從屬合伙企業的經營機構.四、回答題

企業破產財產清償順序根據《企業破產法》第 113 條的規定，破產財產優先 撥付破產費用后，按照下列順序清償：

（一）破產企業所欠職工工資和醫療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應當劃入 職工個人賬戶的基本養老保險、基本醫療保險費用，以及法律、行政法規規定 應當支付給職工的補償金；

（二）破產人欠繳的除前項規定以外的社會保險費用和破產人所欠稅款；

（三）普通破產債權。破產財產不足清償同一順序的清償要求的，按照比例 分配。

五、案例題

1、該合伙取名為‘三義合’不合法，因為其名稱容易讓人產生歧義。

2、合 同有效，因為該抵押雖然未辦理登記，只是不發生物權效力，但是不影響合同 有效。

3、丙與丁簽定的合同有效，因為合伙企業內部約定不得對抗善意第三人。

4、戊對于企業應當承擔責任。因為戊入伙時經過全體合伙人一致同意。成為合 法的合伙人，當企業產生債務時，應當由全體合伙人共同承擔連帶責任。

作業 4

一、單項選擇

1、A

2、C

3、B

4、B

5、B

二、多項選擇ACD2 ABC 3 BCD 4 ACD 5 ABC

三、名詞解釋

1.特殊的普通合伙企業 :指合伙企業的一個合伙人或者數個合伙人在執業 活動中因故意或重大過失造成合伙企業債務的，應當承擔無限責任或無限連帶 責任，其他合伙人以其在合伙企業中的財產份額為限承擔責任；合伙人在執業 活動中非故意或者重大過失造成的合伙企業債務以及合伙企業的其他債務，由 全體合伙人承擔無限連帶責任。2.期后背書 : 是在票據被拒絕承兌、被拒絕付款或者超過付款提示期限以 后，所進行的背書。該種背書又稱為受阻背書

3.合伙企業： 是指依照本法在中國境內設立的由各合伙人訂立合伙協議，共 同出資、合伙經營、共享收益、共擔風險，并對合伙企業債務承擔無限連帶責 任的營利性組織。

4.保險合同:投保人與保險人約定保險權利義務關系的協議

四、問答題

什么是上市公司的要約收購?

要約收購，是收購人向被收購的上市公司發出收購的意思表示，待被收購上 市公司發出承諾后，方可實行收購行為。但是，《證券法》指出，收購人在發 出收購要約之前，必須事先向國務院證券監督管理機構報送上市公司的收購報 告，并載明以下事項。

一、收購人的名稱、住所；

二、收購人關于收購的決定；

三、被收購的上市公司的名稱；

四、收購的目的；

五、收購股份的詳細名稱和預定收購的股份數額；

六、收購的期限、收購的價格；

七、收購所需的資金額及資金保證；

八、報送上市公司收購報告書時所持有的被收購公司股份數占該公司已發行 的股份總數的比例。收購人還應當將公司收購報告書提交證券交易所。收購人的收購要約應予以公告，公告應在報送上市公司收購報告之日起十五 日后進行，公告的期限不得少于三十日，并不得超過六十日。收購要約公告后，在有效期限內，收購人不得撤回收購要約。如有修改，需 先向國務院證券監督管理機構及證券交易所提出報告，待批準后再予以公告。

五、案例題

1.根據票據無因性，銀行應當支付，票據無因性原則是說銀行在付款時，票 據如果具備票據法上的條件，票據權利就成立，不追究其取得原因。

2.銀行不 應該支付，因為甲拾取本票未支付相應的對價，應為非法所得，然后將其送給 女友乙系贈與，乙也未支付相應的對價，根據票據法銀行不得支付。

3.前手是 指在票據簽章人或者持票人之前簽章的其他票據債務人。乙因贈與可以無償 ? 取得票據，不受給付對價的限制。但是，其所享有的票據權利不得優于其前手 甲的權利。而甲取得票據時沒有給付對價，因此不享有票據權利。銀行應拒絕 支付。

六、專題討論會

1.我國公司法立法之改革。

看法

一、重構公司資本制度。改革目前以?資本信用?為基礎保護債權人利益 的理念，提出 以?資產信用?替代資本信用實現保護交易安全的社會目標，質疑?資本確定、資本維 持、資本不變?三大原則的合理性，建議通過對債 務人資產狀況的分析、外部中介機構 的評價、社會信用、擔保手段等多種工 具實現保護債權人利益的目標。為了鼓勵公司的 繁榮和資產的有效利用，具 體建議：

(1)降低公司注冊資本最低限額；

(2)擴大股東出資 形式，允許股權、債權、信用、勞務等出資；

(3)股東出資繳納采折衷授權資本制；

(4)確定股 東和發起人的出資責任及其救濟。

看法

二、充實公司設立制度。公司設立行為是公司成立、公司取得法人資格的 前提條件，健 全公司法有必要完善和充實公司設立制度：

(1)明確公司設立中 的責任。現行立法上對 于籌建中的團體的權利能力沒有規定，建議借鑒德國 ?無權利能力社團?的規定，增加 規定公司設立過程中以公司名義進行的活 動由成立后的公司承繼等；

(2)簡化公司設立 程序。除國家限制或控制經營的 行業、企業，其它公司設立應采準則設立的原則，建議 明確公司的法人資格 與公司的經營資格的劃分，以解決公司的權利能力與公司的行為能 力問題；

(3)合理規范公司章程內容強制性和任意性的規定。發揮當事人的主動性和創 造性，明確公司章程、細則對董事等權限的限制與對外公示的效力問題，明確 發起人、設立人之間的協議與公司章程的規范效力問題。

看法

三、完善對公司組織機構的設計和調整。公司組織機構是公司進行持續性 經營的主體，健全公司組織機構是公司良性穩健運營的前提，也是建立完善 公司法人治理結構的要求 ：

(1)根據不同的公司規模，界定股東會、董事會、經理、監事會的職權，明確董事所 負載的?注意義務? ?忠實義務?的評價、規則，評析當前引入的英美法系獨立董事制 度與我國按照大陸法系中法國公司模式建立的公司治理結構的移植與沖突問題；

(2)增 加保護小股東權利的救 濟和對控制股東權利的制約措施，引入累積投票制度、強制購回 股票制度、衍生訴訟制度、控制股東的信義義務、關聯交易表決回避制度、法人人格否 認 制度等；

(3)增加規定對集團公司法律規范的調整，引入禁止子公司持有母公司 股票 的規定以防止資產虛增，借鑒英國?影子董事?和法國?法人董事?之 規定，引入?法 人董事?的制度。

第四篇：商法形成性考核冊答案(完整版)

商法形成性考核冊答案（僅供參考）

商法形考作業一：

一、單項選擇

1-5 D D C C B 6-10 A D B B B

二、多項選擇ACD 2 ABCD 3 BCD 4 CD 5 BC 6 ABC 7 ABD 8 ABC 9 ABC 10 ABC

三、名詞解釋

1.累積股票制:指股東大會選舉懂事或者監事時每一股份擁有與應選董事或者監事人數相同的表決權, 股東擁有表決權可以集中使用.2.后頭背書:又稱還原背書或送背書,系以匯票上已有的債務人為被背書人 所為的背書.3.破產申請:破產申請人請求法院受理破產案件的意思表示.4.股票:股份有限公司發行的,表示股東按其持有的股份數額享受利益盒承擔義務的書面憑證.四、回答題

合伙人有下列情形之一的，當然退伙：

（一）作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；

（二）個人喪失償債能力；

（三）作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營業執照、責令關閉撤銷，或者被宣告破產；

（四）法律規定或者合伙協議約定合伙人必須具有相關資格而喪失該資格；

（五）合伙人在合伙企業中的全部財產份額被人民法院強制執行。

合伙人被依法認定為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經其他合伙人一致同意，可以依法轉為有限合伙人，普通合伙企業依法轉為有限合伙企業。其他合伙人未能一致同意的，該無民事行為能力或者限制民事行為能力的合伙人退伙。

退伙事由實際發生之日為退伙生效日。

五.案例題

答：（1）．向其直接前手行使追索權，或依票據法的規定提起訴訟。（2）．正確。依照《票據法》第二十七條的規定，票據的出票人在票據上記載“不得轉讓”字樣，票據持有人背書轉讓的，背書行為無效。背書轉讓后的受讓人不得享有票據權利，票據的出票人、承兌人對受讓人不承擔票據責任。（3）．由于票據上記載不得背書轉讓，所以服裝廠不能行使提示付款權。其追索權的行使也有一定限制。票據法規定，記載有不得背書轉讓字樣的票據，被背書人繼續轉讓的，其后手不得向背書人追索。（4）．復興有限公司在轉讓票據后，負有保證票據到期能夠得到付款的責任，在票據不能得到付款時，應承擔連帶債務人的責任。不夜城公司須對此票據承擔付款的責任。（5）．《票據法》規定：出票人在匯票上記載“不得轉讓”字樣的匯票不得轉讓。復興有限公司不能將此票據轉讓給不夜城公司。不夜城公司不能將此票據轉讓給服裝廠。

商法形考作業二：

一、單項選擇

1-5 C C C D C 6-10 C C C B A

二、多項選擇AB 2 ABC 3 ABC 4 ABD 5 BCD 6 ABCD 7 ABC 8 ABC 9 ABC 10 ABC

三、名詞解釋

1.證券期權交易是當事人為獲得證券市場價格波動帶來的利益，約定在一定時間內，以特定價格買進或賣出指定證券，或者放棄買進或賣出指定證券的交易。.合伙企業分支機構:是指合伙企業在自身營業場所以外設立的，以合伙企業的財產從事本企業核定經營范圍內的業務活動的，從屬于合伙企業的經營機構公司債券：是指股份有限公司和有限責任公司依照證券法等法律規定的條件和程序發行的，具有固定面值、償還期限和利率，承諾期限屆滿時無條件償付本金和利息給持券人的一種有價證券，對發行人而言公司債券是融資工具，對購買人而言是投資工具。

4.保險違約責任：是指投保人，被保險人，受益人和保險人因自己的過錯致使不能履行或不能完全履行保險合同義務時應承擔的法律責任，主要是財產方

四、回答題

什么是票據抗辯？試述票據抗辯與民法上抗辯的異同。

答：票據抗辯，是指票據債務人根據票據法的規定對票據債權人拒絕履行義務的行為。

票據抗辯與民法上的抗辯既有差異又有相通之處。票據抗辯與民法上抗辯的區別，從原理上講表現為以下兩點：①是否包括否認請求人的權利在內。民法上的抗辯權僅是對相對人請求權的行使予以對抗，并非徹底否認請求權的存在，例如時效消滅抗辯權；而票據抗辯不僅是對票據債權人請求權的以抗，而且包括了根本否認請求人享有票據權利的抗辯，如票據絕對應記載事項欠缺而絕對無效的抗辯。②是否可以延續抗辯。民法—亡的抗辯具有延續性，即使債權轉讓，債務人對原債權人的抗辯對新債權人仍然有效，并隨債本身而始終存在；而票據抗辯因票據為流通證券且為無因證券，故不具有延續性的特點，創造了在流通中保障票據債務履行性的票據抗辯限制原理。票據抗辯和民法上的抗辯又具有相通之處：票據法為民事特別法，民法為一般民事法，票據法中對票據抗辯有特別規定的，優先適用票據法，但如票據法無特別規定，則仍適用民法關于債的抗辯的原理及規定。例如，在以基礎關系為依據的票據抗辯中，基礎關系抗辯即應適用民法抗辯的規定及原理。

五、案例題

答：

1、應該支持

2、不夜城800萬 A公司160萬 B公司80萬常40萬

3、不符合規定，因為單獨或者合計持有公司3%以上股份的股東有臨時提案權

4、董事會應在董事辭職后2個月內召開臨時股東大會；在大會召開前30日通知全體股東；德毅章有提出臨時提案的權利。

5、不夜城股份有限公司有權收回本公司股份，因為符合公司法相關規定；本案中不夜城股份有限公司用于獎勵公司員工的股票應當1年內轉讓給職工，不得自己持有。商法形考作業三：

一、單項選擇

1-5 D B A D C 6-10 B B B B A

二、多項選擇ACD 2 ABCD 3 ABCD 4 BC 5 BD 6 ACD 7 ABCD 8 ABCD 9 ABC 10 ABCD

三、名詞解釋

1.再保險：保險公司將其所承擔的保險責任的一部分或全部份分散其他保險公司的保險業務

2.公司的實際控制人：是指雖不是公司的股東，但通過投資關系、協議或者其他安排，能夠實際支配公司行為的人。.告知義務：指在保險合同訂立時,投保人應將與保險標的有關的重要情況,如實向保險公司陳述、申報或聲明的義務。

4.合伙企業分支機構:指合伙人在自身營業場所外設立的,以合伙企業的財產從事本企業核定經營范圍內的內務活動的,從屬合伙企業的經營機構.四、回答題

企業破產財產清償順序

條 破產財產優先撥付破產費用后，按照下列順序清償：

（一）破產企業所欠職工工資和勞動保險費用；

（二）破產企業所欠稅款；

（三）破產債權。

破產財產不足清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。

五、案例題

1、該合伙取名為‘三義合’不合法，因為其名稱容易讓人產生歧義。

2、合同有效，因為該抵押雖然未辦理登記，只是不發生物權效力，但是不影響合同有效。

3、丙與丁簽定的合同有效，因為合伙企業內部約定不得對抗善意第三人。

4、戊對于企業應當承擔責任。因為戊入伙時經過全體合伙人一致同意。成為合法的合伙人，當企業產生債務時，應當由全體合伙人共同承擔連帶責任。

商法形考作業四：

一、單項選擇

1-5 A C B B B

二、多項選擇ACD 2 ABC 3 BCD 4 ACD 5 ABC

三、名詞解釋

1.特殊普通合伙企業 :指合伙企業的一個合伙人或者數個合伙人在執業活動中因故意或重大過失造成合伙企業債務的，應當承擔無限責任或無限連帶責任，其他合伙人以其在合伙企業中的財產份額為限承擔責任；合伙人在執業活動中非故意或者重大過失造成的合伙企業債務以及合伙企業的其他債務，由全體合伙人承擔無限連帶責任。

2.期后背書 : 是在票據被拒絕承兌、被拒絕付款或者超過付款提示期限以后，所進行的背書。該種背書又稱為受

阻背書

3.合伙企業：與獨資公司相對，由兩個或兩個以上的自然人通過訂立合伙協議，共同出資經營、共負盈虧、共擔風險的企業組織形式。我國合伙組織形式僅屬限于私營企業。

4.保險合同:投保人與保險人約定保險權利義務關系的協議

四、問答題

什么是上市公司的要約收購?

要約收購，是收購人向被收購的上市公司發出收購的意思表示，待被收購上市公司發出承諾后，方可實行收購行為。但是，《證券法》指出，收購人在發出收購要約之前，必須事先向國務院證券監督管理機構報送上市公司的收購報告，并載明以下事項。

一、收購人的名稱、住所；

二、收購人關于收購的決定；

三、被收購的上市公司的名稱；

四、收購的目的；

五、收購股份的詳細名稱和預定收購的股份數額；

六、收購的期限、收購的價格；

七、收購所需的資金額及資金保證；

八、報送上市公司收購報告書時所持有的被收購公司股份數占該公司已發行的股份總數的比例。

收購人還應當將公司收購報告書提交證券交易所。

收購人的收購要約應予以公告，公告應在報送上市公司收購報告之日起十五日后進行，公告的期限不得少于三十日，并不得超過六十日。

收購要約公告后，在有效期限內，收購人不得撤回收購要約。如有修改，需先向國務院證券監督管理機構及證券交易所提出報告，待批準后再予以公告。

五、案例題

1、根據票據無因性，銀行應當支付，票據無因性原則是說銀行在付款時，票據如果具備票據法上的條件，票據權利就成立，不追究其取得原因。

2、銀行不應該支付，因為甲拾取本票未支付相應的對價，應為非法所得，然后將其送給女友乙系贈與，乙也未支付相應的對價，根據票據法銀行不得支付。

3、應當，因為雖然具有無因性原則，但其未支付相應對價，銀行不可支付。

六、專題討論

我國公司法立法之改革的看法

看法一：

一、強化公司社會責任，完善保護公司利益的司法救濟機制公司的社會責任意味著重新定義公司的目標，除了利潤最大化外還要加入社會價值，即公司還應承擔一定的社會責任。“傳統公司自治的實質是建立在個人本位基礎上的形式上的股東自治。現代公司自治的實質是以社會責任為基礎，建立在法律合理干預股東自治的法人自治。”中國加入WTO后，作為采取積極應對態度的公司立法，不應單純追求對WTO的回應，它也應是經濟發展中商主體權利豐富和發展的自然反映。中國經濟要保證可持續發展，必須對環境利益以及本土相關利益予以相應的關注和保護。在公司法中設立公司社會責任的一般性條款，對適應公司作為社會組織的特點和平衡競爭與發展關系都有十分重要的意義。

二、健全公司法人治理結構，強化對經營者的激勵機制不僅要在宏觀上致力于市場經濟體系的建立和發展，而且微觀上也需努力培養公司的競爭力。公司治理結構的完善不僅能為公司建立良好的治理機制提供幫助、指導，同時也有利于股東、證券市場和其他利益相關者評價公司業績，以提高中國在國際上的投資公信力。公司治理結構是一套制度安排，用來支配若干在企業中有重大利益關系的團體，包括投資者、經營者、監督者、職工，并從這種制度安排中實現。

三、注重公司法與相關法的協調配合，建立公司法與相關法的互動機制我國公司法的修改不能簡單地把思路局限于公司具體制度的完善上，而應該把公司法的修改放在現有公司法制資源的大環境下進行配套性回應。比如，公司薪酬制度中股票期權制度。合理的股票期權制度要以健全的證券市場的存在為前提。股票期權是由證券市場對上市公司經理人員業績的度量作用引申出來的。他們的實際業績即使運用一套繁瑣的指標也難以準確地加以度量。然而一個有效的股票市場，卻可以通過能夠反映公司基本面狀況的股票價格的升降折射出經理人員工作的努力程度及其成效。由此可見，盡管目前我國公司法修改中所討論的股票期權制以及上文提及的獨立董事制都是一種有效制度，但是它們的應用是有條件的。

看法二：

降低公司的運營成本。

1、降低注冊資本的最低限額。現行公司法規定的有限責任公司和股份有限公司的注冊的資本最低限額普遍高

于其他國家和地區。過高的注冊資本的最低限額不利于調動出資人的積極性,并且有可能在一定程度是不利于外資的進入。因此,注冊資本最低額的限制應根據公司的經營方式的不同而靈活的掌握。

2、減少制度規則為公司設立增加的成本。為了簡化投資設立的手續,我國公司法的改革應確認公司設立的準則主義,即公司依公司法所規定的條件在工商行政機關注冊登記而成立。以前公司的設立方式有特許主義,行政許可主義,通過這兩種方式設立的公司都需要政府的審查。公司設立依準則主義并不是排斥政府的一切審查,它只是要廢除政府主管部門對公司法人成立的審批,而不是廢除公司登記機關的審查。公司實行準則主義設立的方式是在糾正市場準入的限制的競爭中向前邁進了一步,提高公司的透明度,減少了不必要的成本。

不斷改進和完善公司治理,降低公司的經營風險。

公司治理是指所有者,主要是股東對經營者的一種監督和制衡機制,即通過一種制度安排來合理地配置所有者與經營者之間的權利與責任關系。公司治理的目標是保證股東利益的最大化,防止經營者對所有者利益的背離,其主要特點是對股東、董事會、監事會及管理層所構成的公司治理結構的內部治理。

看法三：

1、健全股東大會制度,落實股東大會作為權力機構的法律地位。股東大會是股東行使監督權、表決權和知情權等一系列權利的重要平臺。在中國,股東大會只是具有形式上的權利并無實際上的權利,有些公司的股東大會被大股東操縱控制,而有些股東大會議事程序不規范。因此,在公司法的改革中,應在健全股東會的具體規則上加以詳細的規定,確保股東大會及時、順利地召開,使有表決權的股東能夠按自己的內心真意行使表決權,保護股東合法的權益,推進股東大會運轉的科學性和民主性。

2、完善董事會制度。董事會是一個通過召開會議集體行使表決職權的機關。一般情況下,董事會是由若干董事組成,通過董事行使表決權來做出決定。不同的董事會制度對董事會的獨立性及科學的決策的公正性、合理性的影響很大。因此構建一套合理的董事制度對完善公司治理至關重要。

其一,設立專門委員會。完善董事會制度應從董事會的組織機構入手,保證董事會有一定的獨立性,避免董事會成為大股東操縱公司的工具。目前,外國公司董事會制度就是在董事會下設立各專門委員會,以保證董事會能做出獨立、合理公正的決議。

其二,完善董事會的動作機制。健全的公司組織機構是完善董事會制度的前提,但是公司機構的有效運作是實現組織機構設置的目的,保障董事會能夠對公司的經營、市場的變化做出迅速的反應,并且能迅速化解經營中出現的風險。它主要包括董事會權力的完善,議事方式和表決程序的完善及對董事會會議瑕疵救濟的完善。首先,董事會的權力是私法上權力,不同于公法上的行政權力,它是一種私法自治的擴張和補充。董事會實際上代行著公司的權力。其次,從董事會的議事方式和表決程序是上看,董事會的會議頻率應合理化,而不用強制的法律條文加以規定。同時,為了避免董事會成為某些人爭權奪利的工具,董事會必須牢牢掌握會議議程,如明確會議前的準備工作,完善并嚴格遵守董事會會議召集程序,而不能任憑經營者操縱董事會會。

3、有效發揮監事會的監督職能,是保證公司治理中權力制衡機制的重要方面。在我國,監事會職能虛化的現象十分嚴重,上市公司出現了內部人控制,大股東侵害小股東的利益,公司股東利用職權進行違規的關聯交易或對披露的財務報表造假等一系列問題。其中一個重要原因就是我國的上市公司監事會監督不力,也因此引發了社會經濟問題。首先,法律規則沒有完全體現監事會制度的本意,權限不完備、手段缺乏、義務不充分。其次,信息嚴重不對稱導致監事會無法監督。公司的信息最容易被接近信息的執行業務的董事,經理層獨占,監事會完全依靠經理層提供的信息進行監督,或根本得不到應有的信息而無法行使監督權。因此,保持獨立性是監事會有效履行監督權的根本前提,而且監事會要形成激勵約束機制,強化監督會的責任,保障監事會責、權、利之間相互協調,才能充分發揮監事的積極性,確保監事會的監督作用。

4.不與WTO 規則相悖。

為更好地與國際上各國及WTO規則的順利接軌,我國應在公司法改革中實現外商投資企業與公司法的并軌,賦予外商投資企業國民待遇。我國從1979年陸續制定了三部外商投資企業立法,這三部外商投資企業立法對于吸引和規范外商投資企業的設立與經營管理發揮了重要作用。但是隨著我國加入世貿組織,這三部法律已不在符合國際的公司治理結構,也大大落后于中國現行公司立法。為了鼓勵外商投資,應盡快廢止這三部外資企業立法,實現外資立法與公司法的并軌。

第五篇：2016年商法形成性考核冊答案

2016年商法形成性考核冊答案

形考作業一：

一、單項選擇題 1．有限責任公司給股東出具的出資證明書的法律性質屬于以下哪一種?(D)A。設權證書 B．設權證券 C。證權證券 D．證權證書 2。構成現代商法基本原則的是：(D)。A。強化企業組織、提高經濟效率、維護交易公平B．提高經濟效率、維護交易公平、保障交易安全 C．強化企業組織、提高經濟效率、保障交易安全

D．強化企業組織、提高經濟效率、維護交易公平、保障交易安全

3．在我國，具有商人性質的主體主要有以下幾種形式：(C)。A．它是嚴格責任的體現 B．它是外觀法則的體現 C．它貫徹了保障交易安全的原則 D．它貫徹了維護交易公平的原則

4。日本商法第262條設立的?表見代表董事?制度規定，經理、副經理、專職董事、常務董事和其他董事．使用被認為代表公司的名稱所為的行為，即使其沒有代表董事的權限，公司對善意第三人也應承擔該行為的責任。對此規定在商法理論上如何理解?(C)A．它是嚴格責任的體現 B．它貫徹了提高經濟效率的原則 C．它貫徹了保障交易安全的原則 D．它貫徹了維護交易公平的原則

5。以下人員中，屬于商人的是：(B)。A．某公司總裁 B．某個體商販

C．某股民 D．某公司董事長

6．股份有限公司的認股人在下列哪種情形下不可以抽回股本?(A)A．發起人未繳足股款 B．發起人未按期召開創立大會 C．公司未按期募足股份 D．創立大會決議不設立公司 7．董事甲在一次董事會上。對一項議案表示異議，但表決時又改變主意投了贊成票，事后，該決議違反公司章程，給公司造成嚴重損失。對此的以下判斷中哪一個為正確?(D)A.甲不應對公司損失負責，因為其曾對該議案表示過異議 B．甲應對公司損失負責，但應當因為曾經提出異議而減輕賠償責任 C．如果在表決時甲的異議已載于會議記錄中，甲可以免責 D．甲應對公司損失負責，因為表決時投了贊成票

8．股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經代表(B)以上表決權的股東通過。

A．三分之一 B．三分之二 C。二分之一 D.超過半數 9．有限責任公司設董事會，其成員為(B)人。《中華人民共和國公司法》第五十一條另有規定的除外。A．3人至30人 B．3人至13人 C．2人至50人 D．3人至19人

10．董事任期由公司章程規定，但每屆任期不得超過(B)年。董事任期屆滿，連選可以連任。董事任期屆滿未及時改選．或者董事在任期內辭職導致董事會成員低于法定人數的，在改選出的董事就任前．原董事仍應當依照法律、行政法規和公司章程的規定，履行董事職務。A．2 B．3 C．4 D．5

二、多項選擇題

1。下列表述中，哪些符合外觀法則的本意?(ACD)A．對商事行為的內容及含義的解釋，以表示行為的客觀表象為準 B．如果按客觀表象做出的解釋對表意人不利，則應采用有利于表意人的其他解釋

C．當事人對商事合同條款的解釋有分歧時，以市場參與者的通常理解或交易習慣為準

D．在商事主體或商事行為的性質不明的情況下，法律從有利于善意相對人的角度加以認定

2．為什么說英美法的商法概念屬于實質商法韻范疇?(ABCD)A．英美法沒有民法與商法的嚴格區分，也沒有相對于民法典意義上的商法典

B；英美的商法沒有確定的形式

C．英美的商事法律規范來自判例，而不是成文的商事立法 D．英美的商事法律規范有包括單行法律、判例、民間國治規章等等在內的廣泛淵源

3．以下國家采用民商分立的立法體例的’國家有(BCD)。A．英國 B．法國 C．德國 D．日本

4．以下主體一中．哪些不屬于商人?(CD)A．某合伙企業 B．某個體商販 C．某公司總裁 D．某公司董事

5．日本商法第262條設立的?表見代表董事?制度規定，經理、副經理、擘職董事、常務董事和其他董事，使用被認為代表公司的名稱所為的行為，即使其沒有代表董事的權限，公司對善意第三人也應承擔該行為的責任。對此規定在商法理論上如何理解?(BC)A．股東的姓名或者名稱及住所 B．股東的出資額 C。出資證明書編號 D．股東個人財產數額

6．有限責任公司的出資證明書應當載明的事項(ABC)。A．公司名稱 B．公司成立日期 C．公司注冊資本 D．股東個人財產數額

7．有限責任公司的出資證明書應當載明的事項(ABD)。A．股東的姓名或者名稱、繳納的出資額和Hl資日期

B．出資證明書的編號和核發日期。小資證明書由公司蓋章 C．股東個人財產數額 D．公司成立日期 8．有限責任公司的股東名冊，記載下列事項(ABC)。A．個體工商戶和個人獨資企業；合伙企業；聯營企業；外商投資企業

B．合伙企業；公司和其他形式的企業法人；聯營企業；外商投資企業

C．個體工商戶和個人獨資企業；合伙企業；公司和其他形式的企業法人；聯營企業；外商投資企業

D．個體工商戶和個人獨資企業；公司和其他形式的企業法人；聯營企業．夕卜商投資企業

9．股東會行使下列職權：(ABC)。A．決定公司的經營方針和投資計劃

B.選舉和更換非由職工代表擔任董事、監事，決定有關董事、監事的報酬事項

C．審議批準董事會的報告 D．任命經理

10．股東會行使下列職權：(ABC)。A．審議批準監事會或者監事的報告

B．審議批準公司的財務預算方案、決算方案 C．審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案 D．答定合同

三、名詞解釋

1．累積投票制：指股東大會選舉懂事或者監事時每一股份擁有與應選董事或者監事人數相同的表決權, 股東擁有表決權可以集中使用.2。回頭背書：又稱還原背書或送背書,系以匯票上已有的債務人為被背書人 所為的背書.3。破產申請：破產申請人請求法院受理破產案件的意思表示.4．股票：股份有限公司發行的,表示股東按其持有的股份數額享受利益盒承擔義務的書面憑證.四、問答題

在什么情況下合伙人當然退伙? 合伙人有下列情形之一的，當然退伙：

（一）作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；

（二）個人喪失償債能力；

（三）作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營業執照、責令關閉撤銷，或者被宣告破產；

（四）法律規定或者合伙協議約定合伙人必須具有相關資格而喪失該資格；

（五）合伙人在合伙企業中的全部財產份額被人民法院強制執行。合伙人被依法認定為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經其他合伙人一致同意，可以依法轉為有限合伙人，普通合伙企業依法轉為有限合伙企業。其他合伙人未能一致同意的，該無民事行為能力或者限制民事行為能力的合伙人退伙。退伙事由實際發生之日為退伙生效日。

五、案例題 案情簡介

同合有限責任公司向復興有限責任公司購買化肥，價值510萬元，同合有限責任公司開具了一張銀行承兌匯票．匯票上記載?不得背書轉讓?字樣。

復興有限責任公司在匯票到期日前將此匯票背書轉讓給不夜城有限責任公司，不夜城有限責任公司為了償付貸款，又將其背書轉讓給某服裝廠。

服裝廠于匯票付款期屆至時，去銀行提示付款，銀行以該匯票上有不得背書轉讓的記載為由 拒絕付款。

服裝廠向不夜城有限責任公司、復興有限責任公司和同合有限責任公司追索，均遭拒絕。服裝廠無奈之下。將不夜城有限責任公司告上法庭。問題：(1)服裝廠應怎樣實現其債權?(2)銀行拒絕付款的做法是否正確?說明理由。(3)服裝廠能否行使提示付款權和追索權?(4)本案中，復興有限責任公司和不夜城有限責任公司應承擔什么責任?(5)匯票上記載?不得轉讓?字樣，復興有限責任公司、不夜城有限責任公司能否將此匯票轉讓?說明法律依據。

答：（1）．向其直接前手行使追索權，或依票據法的規定提起訴訟。（2）．正確。依照《票據法》第二十七條的規定，票據的出票人在票據上記載?不得轉讓?字樣，票據持有人背書轉讓的，背書行為無效。背書轉讓后的受讓人不得享有票據權利，票據的出票人、承兌人對受讓人不承擔票據責任。（3）．由于票據上記載不得背書轉讓，所以服裝廠不能行使提示付款權。其追索權的行使也有一定限制。票據法規定，記載有不得背書轉讓字樣的票據，被背書人繼續轉讓的，其后手不得向背書人追索。（4）．復興有限公司在轉讓票據后，負有保證票據到期能夠得到付款的責任，在票據不能得到付款時，應承擔連帶債務人的責任。不夜城公司須對此票據承擔付款的責任。（5）．《票據法》規定：出票人在匯票上記載?不得轉讓?字樣的匯票不得轉讓。復興有限公司不能將此票據轉讓給不夜城公司。不夜城公司不能將此票據轉讓給服裝廠。

電大天堂【商法】形考作業二：

一、單項選擇題 1。以下關于合伙人的債務清償與合伙企業的關系說法錯誤的是(C)。

A．合伙人的債權人不得對合伙企業主張抵消權 B．合伙人的債權人不得代位行使合伙人的權利 C．合伙人的債權人可以代位行使合伙人的權利 D．合伙人的債權人可以依法追索合伙人在合伙企業中的收益和財產份額 2．關于合伙人出資份額轉讓的說法錯誤的是(C)。A．合伙出資份額的對外轉讓，必須經其他合伙人一致同意。、B.其他合伙人享有同等條件下的優先購買權 C．內部轉讓須經合伙人的半數以上同意

D．內部轉讓只須通知其他合伙人即可，無須其同意 3．根據《合伙企業法》的規定，下列哪一項不可以成為合伙企業的合伙人(C)A．有完全民事行為能力的外國人 B．有完全民事行為能力的中國人 C．符合法定條件的未成年人 D．企業法人

4．某合伙企業三個合伙人分別出資20萬、10萬、10萬元，但對利潤分配比例沒有在合伙協議中約定，當事人對贏利獲得的20萬應如何分配(D)。

A.平均分配 B．按照出資比例分配

C．由法院按照當事人的貢獻做出決定 D。以上說法都不正確

5．為了保護合伙企業和其他合伙人的合法權益，同時也保護債權人的合法權益，合伙人的債權人：(C)。A．可以依法對合伙企業主張抵銷權 B．可以依法代位行使合伙人的權利

C．可以依法追索合伙人在合伙企業中的收益 D。不得追索合伙人在合伙企業中的財產份額

6．以下關于破產管理人的說法中。哪一個是錯誤的?(C)A．管理人由人民法院指定

B．管理人可以自行根據工作的需要聘用必要的工作人員 C．管理人應當列席債權人會議，向債權人會議報告職務執行情況，并回答詢問

D．管理人可以由有關部門、機構的人員組成的清算組或者依法設立的律師事務所、會計師事務所、破產清算事務所等社會中介機構擔任 7．重整計劃的執行人應當由以下哪一個擔任?(C)A．債權人 B．破產管理人 C．債務人 D．人民法院

8．以下哪一項不屬于破產費用?(C)A．破產案件的訴訟費用

B。管理、變價和分配債務人財產的費用 C．債權人參加破產程序的費用

D．管理人執行職務的費用、報酬和聘用工作人員的費用 9．債權人提出破產申請的，人民法院瘟當自收到申請之日起(B)日內通知l債務人。債務

人對申請有異議的，應當自收到人民法院的通知之日起()日內向人民法院提出。人民法院應當自異議期滿之日起()日內裁定是否受理。(B)A．5 5 7 B．5 7 10 C．5 5 10 D．5 7 7 10．以下說法中哪一個是錯誤的?(A)A．企業法人有明顯喪失清償能方可能的。只能依法申請破產 B．破產案件由債務人住所地人民法院管轄

C．人民法院受理破產申請前．申請人可以請求撤回申請 D．債權人提出破產申請的，人民法院應當自收到．申請之日起五日內通知債務人

二、多項選擇題

1．關于我國合伙企業概念，以下說法中哪些是正確的?(AB)A．合伙企業必須履行企業登記。領取營業執照

B．合伙企業不包括合伙制的律師事務所、會計師事務所等非經工商登記的組織

C．合伙企業的合伙人以自然人為限 D。合伙企業不能采用有限合伙的形態

2．甲欲加人乙、丙、丁的合伙企業。在以下哪些情況下，甲不能被認為已成為新合伙人?（ABC)A．乙、丙表示同意．丁未臵可否

B．乙、丙、丁口頭表示同意．未簽訂書面協議

C．乙、丙在入伙協議書上簽字；丁出國未歸，僅在電話中表示同意 D．乙、丙在入伙協議書上簽字；戊依據丁從國外發回的傳真委托代為在該協議書上簽字

3．合伙人死亡的，其繼承人取得合伙人資格的條件包括(ABC)。A．有合法繼承權

B。有合伙協議的約定或全體合伙人的一致同意 C．繼承人愿意

D。未成年的繼承人可以由其法定代理人代行其權利 4．合伙人有下列情形之一的，經其他合伙人一致同意，可以決議將其除名(ABD)。

A。未履行出資義務

B。因故意或重大過失給合伙企業造成重大損失 C。被依法宣告為無民事行為能力人 D．合伙協議約定的其他事由

5．以下事項中，須經合伙人一致同意的有哪些?(BCD)A。合伙人之間轉讓合伙企業財產份額 B。改變合伙企業名稱 C。同本合伙企業進行交易

D．以合伙企業名義為他人提供擔保

6。有下列情形之一的，不得擔任管理人：(ABCD)。A。因故意犯罪受過刑事處罰 B．曾被吊銷相關專業執業證書 C．與本案有利害關系

D。人民法院認為不宜擔任管理人的其他情形 7。管理人履行下列職責：(ABC)。

A．接管債務人的財產、印章和賬簿、文書等資料 B．調查債務人財產狀況，制作財產狀況報告 C．決定債務人的內部管理事務 D．主持債權人會議

8．管理人履行下列職責：(ABC)。A．決定債務人的日常開支和其他必要開支

B．在第一次債權人會議召開之前，決定繼續或者停止債務人的營業 C．管理和處分債務人的財產 D．主持債權人會議

9。管理人履行下列職責：(ABC)。

A．代表債務人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序 B．提議召開債權人會議

C．人民法院認為管理人應當履行的其他職責 D．主持債權人會議

10。人民法院受理破產申請前一年內，涉及債務人財產的下列行為，管理人有權請求人民法院予以撤銷：(ABC)。A。無償轉讓財產的

B。以明顯不合理的價格進行交易的 C．對沒有財產擔保的債務提供財產擔保的 D。簽訂新的合同

三、名詞解釋

1．證券期權交易：是當事人為獲得證券市場價格波動帶來的利益，約定在一定時間內，以特定價格買進或賣出指定證券，或者放棄買進或賣出指定證券的交易。

2．合伙企業分支機構：是指合伙企業在自身營業場所以外設立的，以合伙企業的財產從事本企業核定經營范圍內的業務活動的，從屬于合伙企業的經營機構

3．公司債券：是指股份有限公司和有限責任公司依照證券法等法律規定的條件和程序發行的，具有固定面值、償還期限和利率，承諾期限屆滿時無條件償付本金和利息給持券人的一種有價證券，對發行人而言公司債券是融資工具，對購買人而言是投資工具。4．保險違約責任：是指投保人，被保險人，受益人和保險人因自己的過錯致使不能履行或不能完全履行保險合同義務時應承擔的法律責任，主要是財產方

四、問答題

什么是票據抗辯?票據_抗辯與民法上的抗辯的區別是什么? 答：票據抗辯，是指票據債務人根據票據法的規定對票據債權人拒絕履行義務的行為。

票據抗辯與民法上的抗辯既有差異又有相通之處。票據抗辯與民法上抗辯的區別，從原理上講表現為以下兩點：①是否包括否認請求人的權利在內。民法上的抗辯權僅是對相對人請求權的行使予以對抗，并非徹底否認請求權的存在，例如時效消滅抗辯權；而票據抗辯不僅是對票據債權人請求權的以抗，而且包括了根本否認請求人享有票據權利的抗辯，如票據絕對應記載事項欠缺而絕對無效的抗辯。②是否可以延續抗辯。民法—亡的抗辯具有延續性，即使債權轉讓，債務人對原債權人的抗辯對新債權人仍然有效，并隨債本身而始終存在；而票據抗辯因票據為流通證券且為無因證券，故不具有延續性的特點，創造了在流通中保障票據債務履行性的票據抗辯限制原理。票據抗辯和民法上的抗辯又具有相通之處：票據法為民事特別法，民法為一般民事法，票據法中對票據抗辯有特別規定的，優先適用票據法，但如票據法無特別規定，則仍適用民法關于債的抗辯的原理及規定。例如，在以基礎關系為依據的票據抗辯中，基礎關系抗辯即應適用民法抗辯的規定及原理。

五、案例題 案情簡介

A有限責任公司、B有限責任公司和常云冠作為發起人募集設立了不夜城股份有限公司。

不夜城股份有限公司共有200萬股股份，A有限責任公司持有不夜城股份有限公司40萬股，B有限責任公司持有不夜城股份有限公司20萬股，常云冠持有10萬股。其余股份以無記名股票的形式發放募集。不夜城股份有限公司章程中規定實行累積投票制。

不夜城股份有限公司為獎勵公司杰出員工周倉，用稅前利潤收購了本公司1千股的股份。但是轉讓給周倉前，周倉辭職，不夜城股份有限公司遂決定由公司自己持有這l萬股股票。

不夜城股份有限公司董事會成員之間發生矛盾，9名董事有4名辭職，公司管理混亂，董事會于董事辭職3個月后，決定召開臨時股東大會增選4名董事。

臨時股東大會會議召開15日前董事會通知了A有限責任公司、B有限責任公司和常云冠，并公告了會議召開的時間地點和審議事項。

另有德毅章持有不夜城股份有限公司6萬股股票，在臨時股東大會召開10日前，德毅章提出臨時提案并書面提交董事會，提案要求股東大會做出解散公司的決議。董事會認為德毅章的提案是無稽之談，未予理會。

不夜城股份有限公司臨時股東大會增選出4名董事。周某持有不夜城股份有限公司2萬股股票，周某由于沒有看到不夜城股份有限公司的公告,致使沒有參加臨時股東大會．周某在決議做出之日起45日內向法院申請撤銷不夜城股份有限公司此次臨時股東大會增選4名董事的決議。試問：

(1)法院是否應當支持周某的主張?(2)A有限責任公司、B有限責任公司、常云冠、不夜城股份有限公司在增選4名董事的表決中各擁有多少表決權?(3)不夜城股份有限公司董事會對德毅章提案的處理是否符合法律規定?說明理由。(4)不夜城股份有限公司召開臨時股東大會的程序有哪些不符合法律規定之處?(5)不夜城股份有限公司是否有權收購本公司股份?為什么?本案例中不夜城股份有限公司收購本公司股份的行為有哪些不符合法律規定之處? 答：

1、應該支持

2、不夜城800萬 A公司160萬 B公司80萬 常40萬

3、不符合規定，因為單獨或者合計持有公司3%以上股份的股東有臨時提案權

4、董事會應在董事辭職后2個月內召開臨時股東大會；在大會召開前30日通知全體股東；德毅章有提出臨時提案的權利。

5、不夜城股份有限公司有權收回本公司股份，因為符合公司法相關規定；本案中不夜城股份有限公司用于獎勵公司員工的股票應當1年內轉讓給職工，不得自己持有。

電大天堂【商法】形考作業三：

一、單項選擇題

1．關于匯票的下列說法中，何者為正確?(D)A．收款人可以寫全稱，也可以寫簡稱或代碼。

B．票據金額記載的中文大寫與數碼不一致的文大寫為準。C．出票人為二人以上簽章的，所有簽章者對票據記載事項負連帶責任。

D．票據上記載?交付貨物后付款?一類的條件的。條件無效，但票據有效。

2．下列關于本票的表述中哪一個是錯誤的?(B)A．我國票據法上的本票包括銀行本票和商業本票 B．本票的基本當事人只有出票人和收款人

C：本票無須承兌

D．本票是由出票人本人對持票人付款的票據 3．票據付款被冒領的，在哪種情況下，付款人不對票據權利人承擔付款責任?(A)A．付款人收到掛失止付通知的次日起3日內，沒有收到失票人向人民法院串請公示催告或者提起訴訟的證明，而于3日期滿后向持票人付款

B．付款人在收到掛失止付通知后，誤以掛失人為真正權利人，而向掛失人付款

C．在掛失止付前，即期匯票被提示付款，該匯票背書無背書人的簽名蓋章，付款人立即向持票人付款。D．在掛失止付前，未到期的遠期匯票被提示付款，付款人立即JI甸持票人付款 4．票據丟失以后，失票人不可以采取的補救措施是：(D)A．掛失止付 B．公示催告 C．向人民法院起訴 D．和債務人協商

5．依票據法原理，票據無因性的含義是什么?(C)A．取得票據無需合法原因 B．轉讓票據須以向受讓方交付票據為先決條件 C．占有票據即能行使票據權利，不問占有原因和資金關系 D．出票、保證、背書等票據行為須依法定形式進行

6．上市公司董事、監事、高級管理人員、持有上市公司股份()以上的股東，將其持有的該公司的股票在買人后()內賣出，或者在賣出后()內又買人，由此所得II復益歸該公司所有，公司董事會應當收回其所得收益。但是,證券公司因包銷購入售后剩余股票而持有()以上股份的．賣出該股票不受()時間限制。(B)A。5％ 6個月 6個月 10％6個月 B．5％ 6個月 6個月 5％ 6個月 C。10％ 6個月 6個月 5％ 6個月 D．5％ 12個月 6個月 5％ 6個月

7．公司董事會不按照前款規定執行的，股東有權要求董事會在()日內執行。公司董事會未在上述期限內執行的，股東有權為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。(B)A．10 B．30 C．60 D.90 8．通過證券交易所的證券交易，投資者持有或者通過協議、其他安排與他人共同持有一個上市公司已發行的股份達到()時，應當在該事實發生之日起()日內，向國務院證券監督管理機構、證券交易所作出書面報告，通知該上市公司，并予公告；在上述期限內，不得再行買賣該上市公司的股票。(B)A．5％ 7 B．5％ 3 C.10％、3 D.5％ 5 9．投資者持有或者通過協議、其他安排與他人共同持有一。個上市公司已發行的股份達到()后，其所持該上市公司已發行的股份比例每增加或者減少()，應當依照前款規定進行報告和公告。在報告期限內和作出報告、公告后()日內，不得再行買賣該上市公司的股票。(B)A．5％ 5％ 3 B．5％ 5％ 2 C．5％ 5％ 5 D．10％ 10％ 2 10．通過證券交易所的證券交易，投資者持有或者通過協議、其他安排與他人共同持有一個上市公司已發行的股份達到()時，繼續進行收購的，應當依法向該上市公司所有股東發出收購上市公司全部或者部分股份l的要約。收購上市公司部分股份的收購要約應當約定：被收購公司股東承諾出售的股份數額()，收購人按比例進行收購。(A)A．30％不到預定收購的股份數額的 B．30％超過預定收購的股份數額的 C．20％不到預定收購的股份數額的 D．20％超過預定收購的股份數額的

二、多項選擇題 1．下列選項中，有關票據背書的正確說法有哪些?(ACD)A．出票人在票據上記載不得轉讓的，票據不得轉讓 B．背書人在票據上記載不得轉讓的，票據可以轉讓C．背書有轉讓背書和質押及委托收款背書 D．背書是無條件的

2．甲簽發匯票一張，匯票上記載收款人為乙、保證人為丙、金額為20萬元、匯票到期日為1997年11月1日。乙持票后將其背書轉讓給丁，丁再背書轉讓給戊，戊要求付款銀行付款時被以背書不具連續性為由拒絕付款。該事件中的票據債務人有哪些?(ABCD)A．甲 B．乙 C．丙 D．丁

3。在以下哪些情況下，票據的持票人可以行使追索權?(ABCD)A．匯票被拒絕承兌 B．支票被拒絕付款 C．匯票付款人死亡 D．本票付款人被宣告破產

4．票據丟失以后，失票人可以采取的補救措施有哪些?(BC)A。掛失止付 B．公示催告 C．向人民法院起訴 D．和債務人協商

5。有關承兌的以下說法中，哪些是正確的?(BD)A。承兌是匯票特有的票據行為 B．承兌是無條件的 C．見票即付的匯票無需承兌 D．承兌記載在匯票的正面

6。某證券公司的注冊資本為8000萬元，其不得經營下列哪些業務?(ACD)A．證券自營業務 B．證券投資咨詢業務 C．證券經紀業務 D。證券保薦業務

7。公司公開發行新股，應當向國務院證券監督管理機構報送募股申請和下列文件：(ABCD)。

A．公司營業執照 B．公司章程： C．股東大會決議 D．招股說明書

8．公司公開發行新股，應當向國務院證券監督管理機構報送募股申請和下列文件：(ABCD)。

A．財務會計報告

B。代收股款銀行的名稱及地址 C。承銷機構名稱及有關的協議

D．依照《中華人民共和國證券法》規定聘請保薦人的，還應當報送保薦人出具的發行保薦書 9。公開發行公司債券，應當符合下列條件：(ABC)。A．股份有限公司的凈資產不低于人民幣3000萬元．有限責任公司的凈資產不低于人民幣6000萬元

B．累計債券余額不超過公司凈資產的40％

C．最近三年平均可分配利潤足以支付公司債券一年的利息 D．董事會同意

lO．公開發行公司債券，應當符合下列條件：(ABCD)。A。籌集的資金投向符合國家產業政策

B．債券的利率不超過國務院限定的利率水平C．國務院規定的其他條件

D．上市公司發行可轉換為股票的公司債券，應當符合《中華人民共和國證券法》關于公開發行股票的條件。并報國務院證券監督管理機構核準

三、名詞解釋

1．再保險：保險公司將其所承擔的保險責任的一部分或全部份分散其他保險公司的保險業務

2．公司的實際控制人：是指雖不是公司的股東，但通過投資關系、協議或者其他安排，能夠實際支配公司行為的人。

3．告知的義務：指在保險合同訂立時,投保人應將與保險標的有關的重要情況,如實向保險公司陳述、申報或聲明的義務。

4．合伙企業分支機構：指合伙人在自身營業場所外設立的,以合伙企業的財產從事本企業核定經營范圍內的內務活動的,從屬合伙企業的經營機構.四、問答題

我國破產法規定之破產財產清償順序。企業破產財產清償順序

破產財產優先撥付破產費用后，按照下列順序清償：

（一）破產企業所欠職工工資和勞動保險費用；

（二）破產企業所欠稅款；

（三）破產債權。

破產財產不足清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。

五、案例題 案情簡介

甲、乙、丙合伙經營一個合伙企業，取名為?三義合?。合伙協議中約定：甲、乙是普通合伙人，丙是有限合伙人。乙為負責人。凡5萬元以上的業務須經甲、乙、丙三人一致同意。

某日，甲、乙外出采購，丙以合伙人之一的身份與丁簽訂了一份買賣合同，合同標的6萬元。因流動資金不足，丙遂向銀行貸款6萬元，銀行要求提供抵押，丙以該商店的店面作為抵押，但未辦理登記。甲、乙回來后，乙的朋友戊見建材商店的生意很紅火，便向乙提出入伙的請求，甲、乙、丙三人認為戊的出資很可觀，遂同意了戊的入伙請求，因此戊成為新的普通合伙人。

后來．由于一筆大生意的失敗．導致無法履行與丁簽訂的買賣合同。也無力償還銀行貸款，銀行欲行使抵押權，產生糾紛。此時丙也向甲、乙提出退伙的請求。試問：

(1)該合伙取名為?三義合?是否合法?(2)該合伙與銀行簽訂的抵押合同是否有效?(3)丙與丁簽訂的合同是否有效?(4)戊對于該合伙企業的債務是否應該承擔責任? 答：

1、該合伙取名為‘三義合’不合法，因為其名稱容易讓人產生歧義。

2、合同有效，因為該抵押雖然未辦理登記，只是不發生物權效力，但是不影響合同有效。

3、丙與丁簽定的合同有效，因為合伙企業內部約定不得對抗善意第三人。

4、戊對于企業應當承擔責任。因為戊入伙時經過全體合伙人一致同意。成為合法的合伙人，當企業產生債務時，應當由全體合伙人共同承擔連帶責任。

電大天堂【商法】形考作業四：

一、單項選擇題 1．關于保險合同中的保險人責任免除條款，以下說法中哪些是不正確的?(A)A．投保人應當仔細閱讀該條款，對其意義不能理解的后果自負

B。無論投保人是否仔細閱讀該條款，保險人都有向投保人明確說明的義務

C。保險人對免責條款做出明確說明的，投保人不得于事后以不理解為由否認其效力

D．保險人未對免責條款加以明確說明的，該條款不發生效力

2．在再保險中，哪個不符合法律規定?(C)A．通知投保人向再保險人交付保險金

B．應再保險接受人的要求，再保險的分出人應當將其自負責任及原保險的有關情況告知再保險接受人

C．再保險的分出入不得以再保險接受人未履行保險責任為由，拒絕履行或者延遲履行其原保險責任

D．對投保人、被保險人或者再保險接受人的業務和財產情況；負有保密的義務

3。我國保險法的基本原則包括：(B)A．公開原則 B．守法原則和公平競爭原則 C．公平原則 D．公正原則

4．當保險事故發生后，有關的當事人行為的以下判斷，哪個不符合保險法的規定?(B)A．投保人、被保險人或者受益人在提出請求賠償或者給付保險金時，應當提供其所能提

供的與確認保險事故的性質、原因、損失程度等有關的證明和卡才料

B．受益人可以不用提供證明材料，只憑保險合同的規定就可索賠 C．保險人依據保險合同的約定，認為有關的證明或者資料不完整的，應當通知投保人、被保險人或者受益人補充提供有關的證明和資料

D．保險人依據自己的調查確認有關的保險事故，投保人、被保險人或者受益人不服保險

人的調查結論的，可以提起訴訟

5．關于保險經紀人和保險代理人，以下表述中哪一個是正確的?(B)A。保險經紀人和代理人都可以由個人或單位擔任

B。保險經紀人和代理人都是從保險人處取得手續費或者傭金 C．保險經紀人和代理人辦理保險業務，都不自己承擔責任 D．保險經紀人和代理人辦理保險業務都是基于被保險人的利益

二、多項選擇題

1．當保險事故發生后，有關的當事人行為的以下判斷，哪些符合保險法的規聲?(ACD)A．投保人、被保險人或者受益人在提出請求賠償或者給付保險金時，應當提供其所能提供的與確認保險事故的性質、原因、損失程度等有關的證明和材料

B．受益人可以不用提供證明材料，只憑保險合同的規定就可索賠 C．保險人依據保險合同的約定，認為有關的證明或者資料不完整的，應當通知投保人、被保險人或者受益人補充提供有關的證明和資料 D．保險人依據自己的調查確認有關的保險事故，投保人、被保險人或者受益人不服保險人的調查結論的，可以提起訴訟

2．保險法中規定的代位請求賠償權的基本內容包括哪些?(ABC)A．因第三者對保險標的的損害造成保險事故的，保險人自向被保險人賠償保險金之日起．在賠償金范圍內代位行使被保險人對第三者請求賠償的權利

B．被保險人已經從第三者取得損害賠償的，保險人賠償保險金時，可以相應扣減被保險人已取得的賠償金額

C．保險人行使代位請求賠償的權利,不影響被保險人就未取得賠償的部分向第三者請求賠償的權利

D．保險人向被保險人賠償保險金后，被保險人有權放棄對第三者請求賠償的權利

3．保險合同成立后，哪些人不得僅憑自己的意愿解除保險合同?(BCD)A．投保人 B．保險人

C．作為受益人的第三人 D．作為被保險人的第三人 4．保險人收到被保險人或者受益人的賠償或者給付保險金的請求后，應當實施下列哪些行為?(ACD)A．對屬于保險責任的，應當賠償或者給付保險金 B．在與被保險人或者受益人達成有關賠償或者給付保險金額的協議后30日內,履行賠償或者給付保險金的義務

C．保險合同對保險金額及賠償或者給付期限有約定的，保險人應當依約賠償或者給付保險金

D。保險人未按照約定或者法定期限賠償或者給付保險金的，除支付保險金外，應當賠償被保險人或者受益人因此受到的損失 5．王某與保險公司自行簽訂了兩份以死亡為給付保險金條件的人身保險合同，被保險人分別為其30歲的兒子和3歲的孫女，王某為受益人，以下說法哪些是錯誤的?(ABC)A。兩份保險合同均有效 B．第一份有效第二份無效 C．第一份無效第二份有效 D.兩份均無效

三、名詞解釋

1．特殊的普通合伙企業：指合伙企業的一個合伙人或者數個合伙人在執業活動中因故意或重大過失造成合伙企業債務的，應當承擔無限責任或無限連帶責任，其他合伙人以其在合伙企業中的財產份額為限承擔責任；合伙人在執業活動中非故意或者重大過失造成的合伙企業債務以及合伙企業的其他債務，由全體合伙人承擔無限連帶責任。

2．期后背書：是在票據被拒絕承兌、被拒絕付款或者超過付款提示期限以后，所進行的背書。該種背書又稱為受阻背書

3。合伙企業：與獨資公司相對，由兩個或兩個以上的自然人通過訂立合伙協議，共同出資經營、共負盈虧、共擔風險的企業組織形式。我國合伙組織形式僅屬限于私營企業。

4．保險合同：投保人與保險人約定保險權利義務關系的協議

四、問答題

上市公司之要約收購。

答：要約收購，是收購人向被收購的上市公司發出收購的意思表示，待被收購上市公司發出承諾后，方可實行收購行為。但是，《證券法》指出，收購人在發出收購要約之前，必須事先向國務院證券監督管理機構報送上市公司的收購報告，并載明以下事項。

一、收購人的名稱、住所；

二、收購人關于收購的決定；

三、被收購的上市公司的名稱；

四、收購的目的；

五、收購股份的詳細名稱和預定收購的股份數額；

六、收購的期限、收購的價格；

七、收購所需的資金額及資金保證；

八、報送上市公司收購報告書時所持有的被收購公司股份數占該公司已發行的股份總數的比例。

收購人還應當將公司收購報告書提交證券交易所。收購人的收購要約應予以公告，公告應在報送上市公司收購報告之日起十五日后進行，公告的期限不得少于三十日，并不得超過六十日。收購要約公告后，在有效期限內，收購人不得撤回收購要約。如有修改，需先向國務院證券監督管理機構及證券交易所提出報告，待批準后再予以公告。

五、案例題 案情簡介

甲拾得某銀行簽發的金額為5000元的本票一張，并將該本票背書送給女友乙作生日禮物。乙不知本票系甲拾得，按期持票要求銀行付款。

假設銀行知曉該本票系甲拾得并送給乙，對于乙的付款請求。試問：

1．根據票據無因性原則，銀行是否應當支付? 2。雖甲取得本票不合法，但因乙不知情，銀行是否應該支付? 3．甲取得本票不合法，且乙無對價取得本票，銀行是否應該拒絕支付? 答：

1、根據票據無因性，銀行應當支付，票據無因性原則是說銀行在付款時，票據如果具備票據法上的條件，票據權利就成立，不追究其取得原因。

2、銀行不應該支付，因為甲拾取本票未支付相應的對價，應為非法所得，然后將其送給女友乙系贈與，乙也未支付相應的對價，根據票據法銀行不得支付。

3、應當，因為雖然具有無因性原則，但其未支付相應對價，銀行不可支付。

六、專題討論會

(同學可以根據具體情況，擬定討論題目。)l。我國公司法立法之改革。看法一 看法二 看法三 答：

這個就是論文的變種，還是一個樣子，大家自己找論文吧。看法一： 降低公司的運營成本。

1、降低注冊資本的最低限額。現行公司法規定的有限責任公司和股份有限公司的注冊的資本最低限額普遍高于其他國家和地區。過高的注冊資本的最低限額不利于調動出資人的積極性,并且有可能在一定程度是不利于外資的進入。因此,注冊資本最低額的限制應根據公司的經營方式的不同而靈活的掌握。

2、減少制度規則為公司設立增加的成本。為了簡化投資設立的手續, 我國公司法的改革應確認公司設立的準則主義,即公司依公司法所規定的條件在工商行政機關注冊登記而成立。以前公司的設立方式 有特許主義,行政許可主義,通過這兩種方式設立的公司都需要政府的審查。公司設立依準則主義并不是排斥政府的一切審查,它只是要廢除政府主管部門對公司法人成立的審批,而不是廢除公司登記機關的審查。公司實行準則主義設立的方式是在糾正市場準入的限制的競爭中向前邁進了一步,提高公司的透明度,減少了不必要的成本。不斷改進和完善公司治理,降低公司的經營風險。公司治理是指所有者,主要是股東對經營者的一種監督和制衡機制,即通過一種制度安排來合理地配臵所有者與經營者之間的權利與責任關系。公司治理的目標是保證股東利益的最大化,防止經營者對所有者利益的背離,其主要特點是對股東、董事會、監事會及管理層所構成的公司治理結構的內部治理。

看法二：

1、健全股東大會制度,落實股東大會作為權力機構的法律地位。股東大會是股東行使監督權、表決權和知情權等一系列權利的重要平臺。在中國,股東大會只是具有形式上的權利并無實際上的權利,有些公司的股東大會被大股東操縱控制,而有些股東大會議事程序不規范。因此,在公司法的改革中,應在健全股東會的具體規則上加以詳細的規定,確保股東大會及時、順利地召開,使有表決權的股東能夠按自己的內心真意行使表決權,保護股東合法的權益,推進股東大會運轉的科學性和民主性。

2、完善董事會制度。董事會是一個通過召開會議集體行使表決職權的機關。一般情況下,董事會是由若干董事組成,通過董事行使表決權來做出決定。不同的董事會制度對董事會的獨立性及科學的決策的公正性、合理性的影響很大。因此構建一套合理的董事制度對完善公司治理至關重要。其一,設立專門委員會。完善董事會制度應從董事會的組織機構入手,保證董事會有一定的獨立性,避免董事會成為大股東操縱公司的工具。目前,外國公司董事會制度就是在董事會下設立各專門委員會,以保證董事會能做出獨立、合理公正的決議。其二,完善董事會的動作機制。健全的公司組織機構是完善董事會制度的前提,但是公司機構的有效運作是實現組織機構設臵的目的,保障董事會能夠對公司的經營、市場的變化做出迅速的反應,并且能迅速化解經營中出現的風險。它主要包括董事會權力的完善,議事方式和表決程序的完善及對董事會會議瑕疵救濟的完善。首先,董事會的權力是私法上權力,不同于公法上的行政權力,它是一種私法自治的擴張和補充。董事會實際上代行著公司的權力。其次,從董事會的議事方式和表決程序是上看,董事會的會議頻率應合理化,而不用強制的法律條文加以規定。同時,為了避免董事會成為某些人爭權奪利的工具,董事會必須牢牢掌握會議議程,如明確會議前的準備工作,完善并嚴格遵守董事會會議召集程序,而不能任憑經營者操縱董事會會。

3、有效發揮監事會的監督職能,是保證公司治理中權力制衡機制的重要方面。在我國,監事會職能虛化的現象十分嚴重,上市公司出現了內部人控制,大股東侵害小股東的利益,公司股東利用職權進行違規的關聯交易或對披露的財務報表造假等一系列問題。其中一個重要原因就是我國的上市公司監事會監督不力,也因此引發了社會經濟問題。首先,法律規則沒有完全體現監事會制度的本意,權限不完備、手段缺乏、義務不充分。其次,信息嚴重不對稱導致監事會無法監督。公司的信息最容易被接近信息的執行業務的董事,經理層獨占,監事會完全依靠經理層提供的信息進行監督,或根本得不到應有的信息而無法行使監督權。因此,保持獨立性是監事會有效履行監督權的根本前提,而且監事會要形成激勵約束機制,強化監督會的責任,保障監事會責、權、利之間相互協調,才能充分發揮監事的積極性,確保監事會的監督作用。4.不與WTO 規則相悖。為更好地與國際上各國及WTO規則的順利接軌,我國應在公司法改革中實現外商投資企業與公司法的并軌,賦予外商投資企業國民待遇。我國從1979年陸續制定了三部外商投資企業立法,這三部外商投資企業立法對于吸引和規范外商投資企業的設立與經營管理發揮了重要作用。但是隨著我國加入世貿組織,這三部法律已不在符合國際的公司治理結構,也大大落后于中國現行公司立法。為了鼓勵外商投資,應盡快廢止這三部外資企業立法,實現外資立法與公司法的并軌。

看法三：

一、強化公司社會責任，完善保護公司利益的司法救濟機制公司的社會責任意味著重新定義公司的目標，除了利潤最大化外還要加入社會價值，即公司還應承擔一定的社會責任。?傳統公司自治的實質是建立在個人本位基礎上的形式上的股東自治。現代公司自治的實質是以社會責任為基礎，建立在法律合理干預股東自治的法人自治。?中國加入WTO后，作為采取積極應對態度的公司立法，不應單純追求對WTO的回應，它也應是經濟發展中商主體權利豐富和發展的自然反映。中國經濟要保證可持續發展，必須對環境利益以及本土相關利益予以相應的關注和保護。在公司法中設立公司社會責任的一般性條款，對適應公司作為社會組織的特點和平衡競爭與發展關系都有十分重要的意義。

二、健全公司法人治理結構，強化對經營者的激勵機制不僅要在宏觀上致力于市場經濟體系的建立和發展，而且微觀上也需努力培養公司的競爭力。公司治理結構的完善不僅能為公司建立良好的治理機制提供幫助、指導，同時也有利于股東、證券市場和其他利益相關者評價公司業績，以提高中國在國際上的投資公信力。公司治理結構是一套制度安排，用來支配若干在企業中有重大利益關系的團體，包括投資者、經營者、監督者、職工，并從這種制度安排中實現。

三、注重公司法與相關法的協調配合，建立公司法與相關法的互動機制我國公司法的修改不能簡單地把思路局限于公司具體制度的完善上，而應該把公司法的修改放在現有公司法制資源的大環境下進行配套性回應。比如，公司薪酬制度中股票期權制度。合理的股票期權制度要以健全的證券市場的存在為前提。股票期權是由證券市場對上市公司經理人員業績的度量作用引申出來的。他們的實際業績即使運用一套繁瑣的指標也難以準確地加以度量。然而一個有效的股票市場，卻可以通過能夠反映公司基本面狀況的股票價格的升降折射出經理人員工作的努力程度及其成效。由此可見，盡管目前我國公司法修改中所討論的股票期權制以及上文提及的獨立董事制都是一種有效制度，但是它們的應用是有條件的。