第一篇:司考民訴輔導:“無獨三”[本站推薦]
司考民訴輔導:“無獨三”
(一)參訴根據
1.參訴根據的學理理解。
無獨立請求權的第三人參加他人已經開始訴訟的根據是其與案件處理結果有法律上的利害關系,即本訴的處理結果涉及無獨立請求權第三人的實體權利或義務。
2.實踐中常見的無獨立請求權第三人的情形:
(1)連環合同引起的糾紛以及因使用原材料引起的糾紛。
例題一
甲公司與乙公司簽訂設備買賣合同,約定:因合同發生的爭議,協商不成的,提交A仲裁委員會仲裁解決。此后,乙公司將其從甲公司購買的設備賣給丙公司后,丙公司在使用過程中發現該設備存在嚴重的質量缺陷,為此,丙公司向法院起訴要求乙公司承擔違約責任。在本案中,甲公司是否應作為無獨立請求權的第三人參加訴訟?
例題二
不銹鋼制品公司將從貿易公司買進的不銹鋼加工成不銹鋼制品賣給A公司后,A公司使用不到半年,不銹鋼制品出現嚴重的銹跡,為此向法院起訴要求不銹鋼制品公司接受退貨。在本案中,貿易公司是否應作為無獨立請求權的第三人參加訴訟?
例題三
甲將電腦放在乙處修理,乙將電腦賣給丙。甲得知后向法院起訴要求乙退還電腦。在本案中,丙是否應作為無獨立請求權的第三人參加訴訟?
[知識點]無獨立請求權的第三人
判斷這三個案件是否出現無獨立請求權的第三人均需要注意最高人民法院于1994年12月22日頒布的《關于在經濟審判工作中嚴格執行〈中華人民共和國民事訴訟〉的若干規定》中第9條、第10條以及第11條中關于不能作為無獨立請求權第三人的具體規定。
第9條規定:“受訴人民法院對于原被告雙方爭議的訴訟標的無直接牽連和不負有返還或者賠償義務的人,以及與原告或被告約定仲裁或有約定管轄的案外人,或者專屬管轄案件的一方當事人,均不得作為無獨立請求權的第三人通知其參加訴訟。”因此,上述案例一中的甲公司不應作為無獨立請求權第三人參加訴訟,因為甲公司與乙公司之間存在仲裁協議。
第10條規定:“人民法院在審理產品質量糾紛案件中,對原、被告之間法律關系以外的人,證據已證明其已經提供了合同約定或者符合法律規定的產品的,或者案件中的當事人未在規定的質量異議期內提出異議的,或者作為收貨方已經認可該產品質量的,不得作為無獨立請求權的第三人通知其參加訴訟。”上述案例二中的貿易公司是否應作為無獨立請求權的第三人參加訴訟需取決于三點:第一,貿易公司是否有證據證明其提供的不銹鋼原材料符合合同約定或者符合法律規定的質量。第二,貿易公司與不銹鋼制品公司之間的合同是否約定質量異議期以及不銹鋼制品公司是否提出質量異議。第三,不銹鋼制品公司在接收原材料時是否已認可質量。
第11條規定:“人民法院對已經履行了義務,或者依法取得了一方當事人的財產,并支付了相應對價的原被告之間法律關系以外的人,不得作為無獨立請求權的第三人通知其參加訴訟。”因此,上述案例三中的丙是否應作為無獨立請求權第三人參加訴訟應取決于丙是否已善意取得該爭議電腦的所有權。
(2)基于三角債引起的欠款糾紛。三角債關系既可以基于連環合同引起,也可以基于非連環合同引起。
例題
鋼廠將一批價值210萬元的鋼材賣給貿易公司,貿易公司拖欠其貨款未支付。但是貿易公司曾將一臺價值180萬元的機械設備賣給機械廠,機械廠拖欠貿易公司180萬元的設備款也未支付。鋼廠應如何實現自己的權利?如果鋼廠以貿易公司為被告提起訴訟后,是否還可以機械廠為被告起訴?
[知識點]無獨立請求權的第三人
在這類基于三角債而引起的債權債務糾紛案件中,能否出現無獨立請求權的第三人,關鍵看債權人如何提起訴訟。債權人鋼廠可以選擇兩種方式提起訴訟:第一,債權人鋼廠直接以債務人貿易公司為被告向人民法院提起訴訟,要求其支付所拖欠的210萬元的鋼材款。在這一訴訟中,不能將貿易公司的債務人機械廠作為本案的無獨立請求權的第三人,因為機械廠與本案的處理結果不存在法律上的利害關系,僅僅存在一定的事實上的關系。第二,債權人鋼廠基于合同法所確定的代位權直接以機械廠為被告向人民法院提起代位權訴訟,要求機械廠向其支付拖欠的180萬元。在這一訴訟中,應將貿易公司作為本案的無獨立請求權的第三人,因為貿易公司是否對機械廠享有180萬元的到期債權,直接決定著原告鋼廠是否有權提起代位權訴訟,這里貿易公司與本案的處理結果之間存在的是一種法律上的利害關系。
對此,《合同法解釋(一)》第16條規定:“債權人以次債務人為被告向人民法院提起代位權訴訟,未將債務人列為第三人的,人民法院可以追加債務人為第三人。兩個或者兩個以上債權人以同一次債務人為被告提起代位權訴訟的,人民法院可以合并審理。”
在上述案例中,如果債權人鋼廠直接以債務人貿易公司為被告提起訴訟后,還能否再提起對機械廠的代位權訴訟?對于這一問題,最高人民法院關于適用合同法的規定中作出了明確的規定。《合同法解釋(一)》第14條規定:“債權人依照合同法第七十三條的規定提起代位權訴訟的,由被告住所地人民法院管轄。”第15條規定:“債權人向人民法院起訴債務人以后,又向同一人民法院對次債務人提起代位權訴訟,符合本解釋第十四條的規定和《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零八條規定的起訴條件的,應當立案受理;不符合本解釋第十四條規定的,告知債權人向次債務人住所地人民法院另行起訴。受理代位權訴訟的人民法院在債權人起訴債務人的訴訟裁判發生法律效力以前,應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百三十六條第(五)項的規定中止代位權訴訟。”
(3)撤銷權訴訟中的第三人。根據《合同法解釋
(一)》第23條、第24條和第25條的規定,債權人依照《合同法》第74條的規定提起撤銷權訴訟的,由被告住所地人民法院管轄。債權人提起撤銷權訴訟時只以債務人為被告,未將受益人或者受讓人列為第三人的,人民法院可以追加該受益人或者受讓人為第三人。兩個或者兩個以上債權人以同一債務人為被告,就同一標的提起撤銷權訴訟的,人民法院可以合并審理。
(4)合同轉讓中的第三人。根據《合同法解釋
(一)》第27條、第28條和第29條的規定:“債權人轉讓合同權利后,債務人與受讓人之間因履行合同發生糾紛訴至人民法院,債務人對債權人的權利提出抗辯的,可以將債權人列為第三人。”“經債權人同意,債務人轉移合同義務后,受讓人與債權人之間因履行合同發生糾紛訴至人民法院,受讓人就債務人對債權人的權利提出抗辯的,可以將債務人列為第三人。”“合同當事人一方經對方同意將其在合同中的權利義務一并轉讓給受讓人,對方與受讓人因履行合同發生糾紛訴至人民法院,對方就合同權利義務提出抗辯的,可以將出讓方列為第三人。”
[特別提示]法律上利害關系的關鍵點
掌握法律上的利害關系時,關鍵在于兩點:第一,三個主體之間存在兩個內容、客體相牽連的法律關系。第二,無獨立請求權的第三人與本訴一方當事人之間的法律關系有發生爭議的可能,并且該爭議直接影響本訴當事人之間的法律關系。
(二)參訴地位
無獨立請求權的第三人是訴訟中的當事人,但是,與原告、被告以及有獨立請求權的第三人不同,無獨立請求權的第三人是一個訴訟權利受到極大限制的當事人。因此,理解無獨立請求權第三人當事人訴訟地位的重點在于其訴訟權利。無獨立請求權的第三人的訴訟權利可以具體分為三種情況:
1.無獨立請求權的第三人可以獨立行使的訴訟權利。該訴訟權利通常為一般性的訴訟權利,如提供證據、委托訴訟代理人、參與庭審、進行辯論等訴訟權利。
2.無權行使的訴訟權利。在訴訟進行過程中,無獨立請求權的第三人無權對案件提出管轄權異議,無權放棄、變更訴訟請求或者申請撤訴。(《民訴意見》第66條)
3.可附條件行使的訴訟權利。即上訴權與對調解的同意與簽收權,無獨立請求權的第三人是否享有這兩項訴訟權利取決于是否直接承擔本訴案件的民事責任。即如第一審判決責令無獨立請求權第三人承擔民事責任,則其有權上訴。當事人之間的調解協議涉及該第三人義務的,則需要征得該第三人的同意,調解書應當同時送達第三人。第三人在調解書送達前反悔的,人民法院應當及時判決。對于這一問題,《民訴意見》第66條與第97條作了相應的規定。
(三)參訴方式
無獨立請求權的第三人可以申請參加訴訟,也可以由人民法院通知其參加訴訟。
(四)有獨立請求權第三人與無獨立請求權第三人比較
參訴依據不同:對原告與被告爭議的標的提出獨立的實體主張與原告和被告之間案件的處理結果有法律上的利害關系。
參訴地位不同:參加之訴的原告原告與被告之外的獨立當事人。
訴訟權利不同:享有原告的訴訟權利,無權提出管轄權異議無權提出管轄權異議,無權放棄、變更訴訟請求與申請撤訴;是否有權上訴與同意和簽收調解書取決于是否直接承擔民事責任。
參訴方式不同:起訴方式申請參加或者法院通知其參加。
例題:甲為有獨立請求權第三人,乙為無獨立請求權第三人,關于甲、乙訴訟權利和義務,下列哪一說法是正確的?
A.甲只能以起訴的方式參加訴訟,乙以申請或經法院通知的方式參加訴訟
B.甲具有當事人的訴訟地位,乙不具有當事人的訴訟地位
C.甲的訴訟行為可對本訴的當事人發生效力,乙的訴訟行為對本訴的當事人不發生效力
D.任何情況下,甲有上訴權,而乙無上訴權
[知識點]第三人
該題從第三人參加訴訟的方式、訴訟地位、訴訟行為的效力以及訴訟權利幾個方面綜合考查了有獨立請求權第三人與無獨立請求權第三人的區別。根據本頁上圖所列兩種第三人的具體區別,選項A是正確的,而選項B、C和D是不正確的。
第二篇:司考民訴要點
民訴總結
1決定延期審理裁定訴訟中止裁定訴訟終結裁定解決程序問題(口/書),判決解決權利義務問題(書)上訴期:普通民訴(判決 15 天,裁定10 天)
涉外民訴(一方當事人居住在國外):判決/裁定 30天。涉外訴訟期間(3或30)
5無權代理,效力待定;無權處分,合同有效。債券轉讓的,訴訟時效從債券轉讓通知到達債務人之日起中斷。登記,房屋所有權才轉移。處分房屋,必須登記,才發生物權效力。如繼承房屋,先登記自己名下,再處分。
8贈與合同公證,贈與人不能任意撤銷贈與合同。
9(一)上訴
1.一審判決原則上可以上訴。但是,最高法院的判決、小額訴訟的判決、確認婚姻效力的判決、特別程序的判決和公示催告的除權判決不得上訴。
2.一審裁定原則上不能上訴。但是,不予受理、駁回起訴、管轄權異議的裁定可以上訴。
3.決定和調解都不可上訴。
(二)復議
1.可復議裁定有四種:
(1)財產保全(本院復議)
(2)先予執行(本院復議)
(3)當事人、利害關系人對法院執行行為可提出異議,針對法院對異議的裁定,可向上一級法院申請復議。
(4)駁回當事人對執行法院管轄權異議的裁定。(當事人對執行法院的管轄權可在收到執行通知書之日起10日內提出異議。法院審查后,異議成立的,應當撤銷執行案件,并告知當事人向有管轄權的法院申請執行;異議不成立的,裁定駁回。當事人對裁定不服的,可以向上一級法院申請復議)時間點
(一)舉證期限屆滿前
1.當事人增加、變更訴訟請求或者提起反訴的,應當在舉證期限屆滿前提出。但是,對變更訴訟請求的期限限制有例外:訴訟過程中,當事人主張的法律關系性質或民事行為效力與法院的認定不一致的,不受此期限限制,法院應告知當事人可以變更訴訟請求。
2.當事人申請證人出庭作證,應當在舉證期限屆滿10日前提出(簡易程序在舉證期限屆滿前提出即可),并經法院許可;
3.當事人申請法院調查收集證據,不得遲于舉證期限屆滿前7日(簡易程序在舉證期限屆滿前即可)。
4.當事人向法院申請保全證據,不得遲于舉證期限屆滿前7日。
5.當事人向法院申請鑒定一般需要在舉證期限內提出。
(二)法庭辯論終結前
1.當事人提出回避申請,應當說明理由,在案件開始審理時提出;回避事由在案件開始審理后知道的,也可以在法庭辯論終結前提出。
2.當事人在法庭辯論終結前撤回承認并經對方當事人同意,或者有充分證據證明其承認
行為是在受脅迫或者重大誤解情況下作出且與事實不符的,不能免除對方當事人的舉證責任。
3.第三人參加訴訟的時間是在一審中案件受理后法庭辯論終結前。
(三)答辯期間
1.管轄權異議在提交答辯狀期間提出。
2.法院對一審、二審和再審民事案件,可以在答辯期滿后裁判作出前進行調解。在征得當事人各方同意后,法院可以在答辯期滿前進行調解。
(四)判決宣告前
1.一審程序中,在案件受理后判決宣告前可申請撤訴,是否準許由法院裁定。有違法行為需要處理的,不準撤訴。
2.二審法院判決宣告前,上訴人可以申請撤回上訴,由二審法院裁定是否準許。不予準許的情形:法院經審查認為一審判決確有錯誤,或雙方當事人串通損害國家和集體利益、社會公共利益及他人合法權益的,不應準許。三費案件特殊程序
1.【管轄】追索贍養費案件的幾個被告住所地不在同一轄區的,可以由原告住所地法院管轄,也可以由被告住所地法院管轄。
2.【起訴與受理】贍養費、扶養費、撫育費案件,裁判發生法律效力后,因新情況、新理由,一方當事人再行起訴要求增加或減少費用的,法院應作為新案受理。
3.【被告的拘傳】法院對必須到庭的被告,經兩次傳票傳喚,無正當理由拒不到庭的,可以拘傳。必須到庭的被告,是指負有贍養、撫育、扶養義務和不到庭就無法查清案情的被告。
4.【先予執行】法院對下列案件,根據當事人的申請,可以裁定先予執行:(1)追索贍養費、扶養費、撫育費、撫恤金、醫療費用的;(2)追索勞動報酬的;(3)因情況緊急需要先予執行的。
5.【再審中執行中止的阻卻】按照審判監督程序決定再審的案件,裁定中止原判決、裁定、調解書的執行。但追索贍養費、扶養費、撫育費、撫恤金、醫療費用、勞動報酬等案件,可以不中止執行。
6.【訴訟終結】離婚案件和追索贍養費、扶養費、撫育費以及解除收養關系案件的一方當事人死亡的,法院裁定訴訟終結。
7.【執行終結】在執行程序中,追索贍養費、扶養費、撫育費案件的權利人死亡的,法院裁定執行終結。
第三篇:新民訴司法解釋司考解讀
2015年《民事訴訟法司法解釋》解讀
最高人民法院高度重視修改后民事訴訟法的貫徹落實工作。2014年12月,通過了《民訴法司法解釋》。《民訴法司法解釋》共分23章,共552條。《民訴法司法解釋》的制定和實施,對確保修改后民事訴訟法的正確、統一、嚴格、有效實施,更加有效地保障當事人的訴訟權利,更加積極地維護司法公正、促進經濟社會發展、維護社會和諧穩定,更加有力地為建設中國特色社會主義法治體系、建設社會主義法治國家,樹立司法公信,提高司法權威,具有十分重要的意義。現對《民訴法司法解釋》主要從以下幾個方面進行解讀:
(一)確保民事訴訟程序公正
最高人民法院在制定《民訴法司法解釋》時,將確保民事訴訟程序的公正性作為貫穿始終的主線,全文552條規定都是直接或間接地體現程序公平正義的具體措施。同時,強調了當事人訴訟權利平等,兼顧公正與效率,重視程序的公開透明,落實“兩便原則”等原則,使民事訴訟制度更加科學和更具有操作性。例如《民訴法司法解釋》第46條規定的指令回避,是 《民訴法司法解釋》新增加的一種回避形式,回避的形式作為司法考試每年青睞的考點,需要學員對此回避形式予以高度重視。
(二)切實保障當事人的訴訟權利 為了保障當事人的訴訟權利,《民訴法司法解釋》對相關程序或制度進行了細化,具體表現在:一是《民訴法司法解釋》為了保護和規范當事人一審、二審、再審各個階段申請撤訴的權利,第238條、337條、338條、410條對當事人申請撤訴的權利做了具體規定,撤訴作為高頻考點,同時新規定歷來也是重點考察、重點掌握的內容,需要廣大學員引以為重。二是增加反訴構成要件的規定。反訴作為司考考試的必考考點,需要廣大學員在反訴原有條件的基礎上,結合《民訴法司法解釋》新增加的第232、233兩條規定進行深入的理解,以迎合司考動向。三是細化規定第三人撤銷之訴、案外人申請再審之訴、執行異議之訴案件、當事人申請再審案件的適用條件、審理程序、審理方式以及救濟途徑等,以防止有關救濟程序制度之間重復交叉,為當事人實現訴訟救濟提供明確的途徑指引,切實維護當事人、案外人、第三人的合法權益,切實維護人民法院裁判文書的既判力、嚴肅性和穩定性。2012年的《民事訴訟法》第56條新增的第三人撤銷之訴,2015年《民訴法司法解釋》第十四章對第三人撤銷之訴做了詳細的規定,明確了當事人權利的行使,也將會是司法考試的重要考點。
(三)保障審判公開 為了保障審判公開,《民訴法司法解釋》對相關審理程序做了詳細的規定:一是《民訴法司法解釋》第333條、第403條對二審、再審程序可以不開庭審理的情形予以限制。原來二審、再審程序不開庭審理的情形僅是作為例外規定,一般不會作為司考考察的重點,但2015年《民訴法司法解釋》詳細的對不開庭審理的情形進行了司法規定,勢必會成為未來司考的考察方向;二是規定申請查閱裁判文書的范圍和方式。2012年《民事訴訟法》第156條規定當事人有查閱權,但僅用一個法條予以粗略規定,2015年《民訴法司法解釋》第255條了對此作了細致的規定,這一細小的變化,需要廣大學員引起高度重視。
(四)規范證據的審查與運用規則
2012年《民事訴訟法》第65條對逾期舉證的責任進行了規定,2015年《民訴法司法解釋》第101、102條又對逾期舉證的后果作出了分層次、分情形予以處罰的規定,而2014年司法考試對這一項新的規定已經進行過考察,相信2015年的司法考試會對這一規定進行更加縝密的考察,此外,2015年《民訴法司法解釋》還對專家輔助人以及鑒定、勘驗制度等問題做出了規定。針對新設的專家輔助人這一主體,需要學員注意的是專家輔助人既非鑒定人又非證人。
(五)切實提高民事審判工作效率。
一方面,2012年《民事訴訟法》僅用第162條規定了小額訴訟程序,2015年《民訴法司法解釋》第十二章對小額訴訟程序做了專章規定,細化小額訴訟案件的適用范圍、程序轉換、裁判文書簡化等內容,勢必會是未來司法考試重點考察內容。另一方面,2015年《民訴法司法解釋》增加規定審理前準備和庭前會議制度,以提前梳理當事人相關訴訟請求和意見、組織交換證據、歸納爭議焦點,為提高庭審效率奠定基礎。
(六)貫徹誠實信用原則
2015年《民訴法司法解釋》增加了關于制裁違反誠信原則行為的規定,此規定需學員結合2012年《民事訴訟法》第112條和113條理解、記憶;《民訴法司法解釋》第119、120條新增了對當事人簽署據實陳述保證書、證人簽署如實作證保證書的程序及后果作出規定,學員需再結合證人出庭作證、證人資格、證人證言效力的基礎上,進行關聯記憶。
(七)完善公益訴訟制度 2012年《民事訴訟法》第五章第一節規定了民事公益訴訟,但該法只有一個條文規定。2015年《民訴法司法解釋》第十三章對公益訴訟的操作程序做了細化,既方便人民法院審理,又方便當事人起訴。這個新內容勢必成為今年的重要考點,具體內容有:一是細化提起公益訴訟的受理條件:
(一)有明確的被告;
(二)有具體的訴訟請求;
(三)有社會公共利益受到損害的初步證據;
(四)屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄;二是明確了公益訴訟案件的管轄法院:公益訴訟案件由侵權行為地或者被告住所地中級人民法院管轄,但法律、司法解釋另有規定的除外。因污染海洋環境提起的公益訴訟,由污染發生地、損害結果地或者采取預防污染措施地海事法院管轄。對同一侵權行為分別向兩個以上人民法院提起公益訴訟的,由最先立案的人民法院管轄,必要時由它們的共同上級人民法院指定管轄;三是規定了告知程序:人民法院受理公益訴訟案件后,應當在十日內書面告知相關行政主管部門;四是對其他有權提起公益訴訟的機關和有關組織參加訴訟作出規定:人民法院受理公益訴訟案件后,依法可以提起訴訟的其他機關和有關組織,可以在開庭前向人民法院申請參加訴訟。人民法院準許參加訴訟的,列為共同原告;五是協調公益訴訟與私益訴訟的關系:人民法院受理公益訴訟案件,不影響同一侵權行為的受害人根據民事訴訟法第一百一十九條規定提起訴訟;六是規定了公益訴訟案件可以和解、調解,但當事人達成和解或者調解協議后,人民法院應當將和解或者調解協議進行公告。公告期間不得少于三十日。公告期滿后,人民法院經審查,和解或者調解協議不違反社會公共利益的,應當出具調解書;和解或者調解協議違反社會公共利益的,不予出具調解書,繼續對案件進行審理并依法作出裁判;七是對公益訴訟原告申請撤訴作出了限制性規定,即公益訴訟案件的原告在法庭辯論終結后申請撤訴的,人民法院不予準許;八是對公益訴訟案件裁判效力作出規定。公益訴訟案件的裁判發生法律效力后,其他依法具有原告資格的機關和有關組織就同一侵權行為另行提起公益訴訟的,人民法院裁定不予受理,但法律、司法解釋另有規定的除外。
(八)進一步完善法庭紀律
2015年《民訴法司法解釋》對有關法庭紀律的相關規定作了修改完善,主要體現在以下幾個方面:一是《民訴法司法解釋》規定,人民法院對訴訟參與人或者其他人有下列行為之一的,可以適用民事訴訟法第110條規定處理:
(一)未經準許進行錄音、錄像、攝影的;
(二)未經準許以移動通信等方式現場傳播審判活動的;
(三)其他擾亂法庭秩序,妨害審判活動進行的。有前款規定情形的,人民法院可以暫扣訴訟參與人或者其他人進行錄音、錄像、攝影、傳播審判活動的器材,并責令其刪除有關內容;拒不刪除的,人民法院可以采取必要手段強制刪除。二是《民訴法司法解釋》第177條規定,訓誡、責令退出法庭由合議庭或者獨任審判員決定。訓誡的內容、被責令退出法庭者的違法事實應當記入庭審筆錄。第185條對拘留與罰款決定不服的,可以在3日內向上一級人民法院申請復議,復議期間不停止執行。完善法庭紀律,既保障法庭審理程序的順利進行,又有利于保障訴訟參與人及案外人的權利。這部司法解釋將自2015年2月4日起正式實施,這是最高人民法院有史以來條文最多、篇幅最長的司法解釋,同時也是法律界人士最佳關注的一次司法解釋,這無疑對備戰2015年司法考試的考生增加了新的難度。不過,《民訴法司法解釋》只是對《民事訴訟法》規定的細化,不會與其相違背,只要考生認真、細心、多學、多練,2015年民訴法會成為是你的至勝之地。
第四篇:司考民訴必考時間點總結
2013民訴必考時間點總結
一、以時為計算單位的期間
48小時
1、人民法院接受財產保全申請后,對情況緊急的,必須在四十八小時內作出裁定;裁定采取財產保全措施的,應當立即開始執行。
2、對于訴前財產保全,人民法院接受申請后,必須在四十八小時內作出裁定;裁定采取財產保全措施的,應當立即開始執行。
二、以日為計算單位的期間
3日
1、合議庭組成人員確定后,應當在三日內告知當事人。
2、人民法院審理民事案件,應當在開庭三日前通知當事人和其他訴訟參與人。公開審理的,應當公告當事人姓名、案由和開庭的時間、地點。
3、人民法院對當事人提出的回避申請,應當在申請提出的三日內,以口頭或者書面形式作出決定。申請人對決定不服的,可以在接到決定時申請復議一次。復議期間,被申請回避的人員,不停止參與本案的工作。人民法院對復議申請,應當在三日內作出復議決定,并通知復議申請人。
4、人民法院決定受理申請,應當同時通知支付人停止支付,并在三日內發生公告,催促利害關系人申報權利。公示催告的期間,由人民法院根據情況決定,但不得少于六十日。
5日
1、法庭筆錄應當當庭宣讀,也可以告知當事人和其他訴訟參與人當庭或者在五日內閱讀。
2、當事人直接向第二審人民法院上訴的,第二審人民法院應當在五日內將上訴狀移交原審人民法院。原審人民法院收到上訴狀,應當在五日內將上訴狀副本送達對方當事人,對方當事人在收到之日起十五日內提出答辯狀。人民法院應當在收到答辯狀之日起五日內將副本送達上訴人。對方當事人不提出答辯狀的,不影響人民法院審理。
3、公民不服選舉委員會對選民資格的申訴所作的處理決定,可以在選舉日的五日以前向選區所在地基層人民法院起訴。
4、督促程序中,債權人提出申請后,人民法院應當在五日內通知債權人是否受理。
5、人民法院應當在立案之日起五日內將起訴狀副本發送被告,被告在收到之日起十五日內提出答辯狀。被告提出答辯狀的,人民法院應當在收到之日起五日內將答辯狀副本發送原告。
7日
人民法院收到起訴狀或者口頭起訴,經審查,認為符合起訴條件的,應當在七日內立案,并通知當事人;認為不符合起訴條件的,應當在七日內裁定不予受理;原告對裁定不服的,可以提起上訴。
10日
1、當事人不服地方人民法院第一審裁定的,有權在裁定書送達之日起十日內向上一級人民法院提起上訴。
2、當事人因不可抗拒的事由或者其他正當理由耽誤期限的,在障礙消除后的十日內,可以申請順延期限,是否準許,由人民法院決定。
3、當庭宣判的,應當在十日內發送判決書;定期宣判的,宣判后立即發給判決書。
4、人民法院裁定宣告進入破產還債程序后,應當在十日內通知債務人和已知的債權人,并發出公告。
15日
1、對于訴前財產保全,申請人在人民法院采取保全措施后十五日內不起訴的,人民法院應當解除財產保全。
2、民事拘留的期限,為十五日以下。
3、人民法院應當在立案之日起五日內將起訴狀副本發送被告,被告在收到之日起十五日內提出答辯狀。
4、當事人不服地方人民法院第一審判決的,有權在判決書送達之日起十五日內向上一級人民法院提起上訴。
5、督促程序中,人民法院受理申請后,經審查債權人提供的事實、證據,對債權債務關系明確、合法的,應當在受理之日起十五日內向債務人發出支付令;申請不成立的,裁定予以駁回。
6、督促程序中,債務人應當自收到支付令之日起十五日內清償債務,或者向人民法院提出書面異議。
7、受委托人民法院自收到委托函件之日起十五日內不執行的,委托人民法院可以請求受委托人民法院的上級人民法院指令受委托人民法院執行。
30日
1、執行程序中,受委托人民法院收到委托書后,應當在三十日內完成調查。因故不能完成的,應當在上述期限內函告委托人民法院。
2、人民法院審理對裁定的上訴案件,應當在第二審立案之日起三十日內作出終審裁定
3、人民法院適用特別程序審理的案件,應當在立案之日起三十日內或者公告期滿后三十日內審結。有特殊情況需要延長的,由本院院長批準。但審理選民資格的案件除外。
4、債權人應當在收到通知后三十日內,未收到通知的債權人應當自公告之日起三個月內,向人民法院申報債權。逾期未申報債權的,視為放棄債權。
5、被執行人或者被執行的財產在外地的,可以委托當地人民法院代為執行。受委托人民法院收到委托函件后,必須在十五日內開始執行,不得拒絕。執行完畢后,應當將執行結果及時函復委托人民法院;在三十日內如果還未執行完畢,也應當將執行情況函告委托人民法院。
6、被告在中華人民共和國領域內沒有住所的,人民法院應當將起訴狀副本送達被告,并通知被告在收到起訴狀副本后三十日內提出答辯狀。被告申請延期的,是否準許,由人民法院決定。
7、在中華人民共和國領域內沒有住所的當事人,不服第一審人民法院判決、裁定的,有權在判決書、裁定書送達之日起三十日內提起上訴。被上訴人在收到上訴狀副本后,應當在三十日內提出答辯狀。當事人不能在法定期間提起上訴或者提出答辯狀,申請延期的,是否準許,由人民法院決定。
8、人民法院裁定準許訴前財產保全后,申請人應當在三十日內提起訴訟。逾期不起訴的,人民法院應當解除財產保全。
60日
1、公示催告的期間,由人民法院根據情況決定,但不得少于六十日。
2、送達人下落不明,或者用本節規定的其他方式無法送達的,公告送達。自發出公告之日起,經過六十日,即視為送達。
3、民法院裁定宣告進入破產還債程序后,應當在十日內通知債務人和已知的債權人,并發出公告。
三、以月為計算單位的期間
3個月
1、人民法院適用簡易程序審理案件,應當在立案之日起三個月內審結。
2、人民法院審理對判決的上訴案件,應當在第二審立案之日起三個月內審結。有特殊情況需要延長的,由本院院長批準。
3、人民法院受理宣告失蹤、宣告死亡案件后,應當發出尋找下落不明人的公告。宣告失蹤的公告期間為三個月,宣告死亡的公告期間為一年。因意外事故下落不明,經有關機關證明該公民不可能生存的,宣告死亡的公告期間為三個月。
4、破產程序中,債權人應當在收到通知后三十日內,未收到通知的債權人應當自公告之日起三個月內,向人民法院申報債權。逾期未申報債權的,視為放棄債權。
6個月
1、人民法院適用普通程序審理的案件,應當在立案之日起六個月內審結。有特殊情況需要延長的,由本院院長批準,可以延長六個月;還需要延長的,報請上級人民法院批準。
2、人民法院審理涉外民事案件的期間,不受本法第一百三十五條、第一百五十九條規定的限制。
3、申請執行的期限,雙方或者一方當事人是公民的為一年,雙方是法人或者其他組織的為六個月。
4、判決不準離婚和調解和好的離婚案件,判決、調解維持收養關系的案件,沒有新情況、新理由,原告在六個月內又起訴的,不予受理。
5、受送達人所在國的法律允許郵寄送達的,可以郵寄送達。自郵寄之日起滿3個月,送達回證沒有退回,但根據各種情況足以認定已經送達的,期間屆滿之日視為送達。
6、涉外民訴中公告送達的,自公告之日起滿六個月,即視為送達。
四、以年為計算單位的期間
1年
1、公示催告程序中,利害關系人因正當理由不能在判決前向人民法院申報的,自知道或者應當知道判決公告之日起一年內,可以向作出判決的人民法院起訴。
2、申請執行的期限,雙方或者一方當事人是公民的為一年,雙方是法人或者其他組織的為六個月。
3、宣告失蹤的公告期間為三個月,宣告死亡的公告期間為一年。
4、人民法院受理申請后,經審查核實,應當發出財產認領公告。公告滿一年無人認領的,判決認定財產無主,收歸國家或者集體所有。
5、公示催告程序中,利害關系人因正當理由不能在判決前向人民法院申報的,自知道或者應當知道判決公告之日起一年內,可以向作出判決的人民法院起訴。
2年
1、當事人申請再審,應當在判決、裁定發生法律效力后二年內提出。
2、公民下落不明滿二年,利害關系人申請宣告其失蹤的,向下落不明人住所地基層人民法院提出。
3、公民下落不明滿四年,或者因意外事故下落不明滿二年,或者因意外事故下落不明,經有關機關證明該公民不可能生存,利害關系人申請宣告其死亡的,向下落不明人住所地基層人民法院提出。
第五篇:2012司考輔導:保險合同分類
2012司考輔導:保險合同分類
導語:2012司考輔導:保險合同分類。在歷年司法考試中商法部分的保險法中,保險合同的分類雖然分值占有不多,但是往往是保險法其他考題的“考眼”和前提所在,所以對分類的不理解或者含糊不清,必將導致其他保險法題目的解答。為此法律教育網的小編們特意為大家編輯整理了以下內容,希望對大家的學期起到一個拋磚引玉的作用。
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《保險法》修改后司考10大亮點
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司法考試保險法保險合同總論
根據不同的標準,可對保險合同作如下分類:
(一)財產保險合同與人身保險合同
這是依據保險合同的標的的不同進行的分類
1、財產保險合同。是指以物或者其他財產利益為保險標的的保險合同。財產保險有廣義和狹義之分。
(1)狹義財產保險,其標的是有形的,是處于靜態中的財產,例如,企業的廠房、設備等。
(2)廣義的財產保險,其標的還包括無形的財產權利和責任,是處于運動中的財產,如運輸中的貨物、行駛中的車輛、航行中的船舶、飛行中的飛機,以及生長中的種植物和養植物等。
我國目前開辦的財產保險主要有三種類型:
(a)國內財產保險;
(b)農業保險;
(c)涉外保險。
2、人身保險合同。是指以人的生命或身體為保險標的的保險合同,主要有:
(1)人壽保險;
(2)健康保險;
(3)老年保險;
(4)傷殘保險等。
我國目前開辦的人身保險有:
(1)簡易人身保險;
(2)團體人身意外傷害保險;
(3)團體人身保險;
(4)養老金保險;
(5)醫療保險;
(6)學生平安保險;
(7)涉外人身保險等。
(二)強制保險合同與自愿保險合同
這是依據保險合同實施的形式的不同進行的分類
1、強制保險合同。又稱為法定保險合同,是指依據法律的規定而強制實施的保險合同。如鐵路、飛機、輪船旅客意外傷害強制保險,以及我國有的地方實行的車輛第三者責任保險等。強制保險多基于國家社會經濟政策需要而舉辦,主要適用于諸如交通工具責任、產品責任、公共責任、雇工責任、職業責任等領域。
2、自愿保險合同。是指基于投保人自己的意思而訂立的保險合同。投保人與保險人訂立保險合同,應當遵循公平互利、協商一致、自愿訂立的原則,除法律、行政法規規定必須保險的以外,保險公司和其他單位不得強制他人訂立保險合同。
(三)原保險合同與再保險合同
這是依據保險人的責任次序的不同進行的分類
1、原保險合同。又稱為第一次保險,是指保險人對被保險人承擔直接責任的原始保險合同。
2、再保險合同。又稱為分保合同或第二次保險合同。保險人將其承擔的保險業務,以承保的形式,部分轉移給其他保險人的,即為再保險。保險人為了避免自己承保的業務遭受巨額損失,可以將其承保的保險業務分給其他保險人一部分,使數家保險公司對同一保險事故承擔責任,增加了保險的可靠性。再保險制度的建立不僅有利于保險人賠償損失責任的分擔,而且有利于保護被保險人的利益。
原保險是保險人與投保人之間的保險合同關系,而再保險則是原保險人與再保險人之間的保險合同關系,是原保險人對其所承擔的風險責任進行轉移的法律行為。原保險是再保險的基礎,再保險人的保險責任以原保險人的責任為前提。但是,再保險合同又是獨立的合同,再保險合同的當事人是分出入與分人人,原保險合同的投保人、被保險人、受益人是再保險合同的利害關系人。因而,再保險人與原保險合同的投保人不發生任何直接的權利義務關系。據此,再保險接受
人不得向原保險的投保人要求支付保險費。原保險的被保險人或者受益人,不得向再保險接受人提出賠償或者給付保險金的請求。再保險的分出入不得以再保險接受人未履行再保險責任為由,拒絕履行或者遲延履行其原保險責任。
(四)單保險合同與復保險合同
這是依據保險人的人數的不同進行的分類
1、單保險合同。是指投保人以一個保險標的、一個保險利益、一個保險事故同一個保險人訂立保險合同的保險。
2、復保險合同。又稱重復保險合同,是指投保人以同一保險標的、同一保險利益、同一保險事故分別向兩個以上的保險人訂立的保險合同。根據保險法的規定,復保險的保險金額總和超過保險價值的,各保險人的賠償金額的總和不得超過保險價值。
(五)足額保險合同與不足額保險合同
這是依據保險金額與保險價值之間的關系為標準進行的分類
1、足額保險合同。是指保險金額等于保險價值的保險合同。保險事故發生時,若保險標的全部損失,保險人按保險金額全部賠償,若部分損失,保險人按實際損失額賠償。
2、不足額保險合同。是指保險金額低于保險價值,的合同,在這種合同中,保險人對被保險人損失的賠償責任僅以保險金額為限,超出保險金額以外的部分損失,保險人不承擔賠償責任。
實務中還有超額保險合同的情形,即保險金額大于保險價值。根據我國保險法的規定,保險金額不得超過保險價值,超過保險價值的,超過部分無效。