第一篇：2018法碩考研憲法學(xué)部分全面點(diǎn)撥

2018法碩考研憲法學(xué)部分全面點(diǎn)撥

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(1)憲法具有最高的法律效力，這是保障憲法實(shí)施的前提條件。本憲法以法律的形式 確認(rèn)了中國各族人民奮斗的成果，規(guī)定了國家的根本制度和根本任務(wù)，是國家的根本法，具有最高的法律效力。全國各族人民、一切國家機(jī)關(guān)和武裝力量、各政黨和各社會(huì)團(tuán)體、各企事業(yè)組織，都必須以憲法為根本的活動(dòng)準(zhǔn)則，并且負(fù)有維護(hù)憲法尊嚴(yán)、保證憲法實(shí)施 的職責(zé)。《憲法》第5 條也明確規(guī)定，國家維護(hù)社會(huì)主義法制的統(tǒng)一和尊嚴(yán)。一切法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)都不得同憲法相抵觸。一切國家機(jī)關(guān)和武裝力量、各政黨和各社會(huì) 團(tuán)體、各企事業(yè)組織都必須遵守憲法和法律。一切違反憲法和法律的行為，必須予以追究。任何組織或者個(gè)人都不得有超越憲法和法律的特權(quán)。可見，我國憲法自身肯定了它的最高 法律效力，這就為中國建立憲法監(jiān)督制度奠定了憲法基礎(chǔ)。《憲法》第41 條規(guī)定，中華人 民共和國公民對(duì)于任何國家機(jī)關(guān)和國家工作人員，有提出批評(píng)和建議的權(quán)利;對(duì)于任何國 家機(jī)關(guān)和國家工作人員的違法失職行為，有向有關(guān)國家機(jī)關(guān)提出申訴、控告或者檢舉的權(quán) 利。對(duì)于公民的申訴、控告或者檢舉，有關(guān)國家機(jī)關(guān)必須查清事實(shí)，負(fù)責(zé)處理。任何人不得壓制和打擊報(bào)復(fù)。憲法的這項(xiàng)規(guī)定就賦予了公民廣泛的訴權(quán)，包括針對(duì)違憲的立法和行 為提起審查的權(quán)利。

(2)我國憲法關(guān)于建設(shè)社會(huì)主義法治國家和保障人權(quán)的規(guī)定。①憲法監(jiān)督制度的確立 必須由法治來保障。《憲法》第5 條規(guī)定：“中華人民共和國實(shí)行依法治國，建設(shè)社會(huì)主 義法治國家。”把依法治國、建設(shè)社會(huì)主義法治國家寫進(jìn)憲法，表明執(zhí)政黨的意志被上升 為憲法規(guī)范，成為全體人民的共識(shí)和國家意志，并進(jìn)而成為國家和人民的共同行為準(zhǔn)則，可見，我國憲法確立了法治原則。這對(duì)建立健全我國的憲法監(jiān)督制度具有重要意義。②憲法是一張寫滿人民權(quán)利的紙，保護(hù)公民的基本人權(quán)不受非法侵犯是憲法的重要使命，這也是建立健全憲法監(jiān)督制度的重要目的。③第24 條修正案把“國家尊重和保障人權(quán)”作為 《憲法》第33 條第3 款。這表明我國憲法進(jìn)一步確立了保障基本人權(quán)的原則，從而對(duì)我 國憲法監(jiān)督制度的完善提出了更高的要求。

(3)我國憲法監(jiān)督的主體和對(duì)象。①我國《憲法》第2 條規(guī)定，中華人民共和國的一 切權(quán)力屬于人民。從道理上講，在我國，人民是憲法的最高監(jiān)督者，對(duì)所有國家機(jī)關(guān)、社 會(huì)團(tuán)體和企事業(yè)組織實(shí)施憲法的情況都有權(quán)監(jiān)督。②全國人民代表大會(huì)監(jiān)督憲法的實(shí)施。全國人民代表大會(huì)監(jiān)督的對(duì)象包括全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)、國務(wù)院、最高人民法院、最高人民檢察院和中央軍事委員會(huì)。每年全國人民代表大會(huì)開會(huì)時(shí)全國人民代表大會(huì)常務(wù) 委員會(huì)、國務(wù)院、最高人民法院、最高人民檢察院都要向它匯報(bào)工作。全國人民代表大會(huì) 還有權(quán)罷免國務(wù)院總理、最高人民法院院長、最高人民檢察院檢察長和中央軍事委員會(huì)主席，這也是其履行憲法監(jiān)督職責(zé)的重要方式。除此之外，全國人民代表大會(huì)有權(quán)審查、改 變或者撤銷全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)不適當(dāng)?shù)臎Q定。③全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì) 的憲法監(jiān)督。全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)擁有充分完整的監(jiān)督權(quán)，即解釋憲法、監(jiān)督憲 法實(shí)施、解釋法律的權(quán)力等，所以全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)是中國主要的憲法監(jiān)督機(jī)構(gòu)。第一，全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)有解釋憲法的權(quán)力，這是全國人民代表大會(huì)常務(wù) 委員會(huì)的一項(xiàng)重要權(quán)力。第二，由于全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)是全國人民代表大會(huì)的 常設(shè)機(jī)構(gòu)，因此在全國人民代表大會(huì)閉會(huì)期間，全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)可以充分行使最高國家權(quán)力，包括憲法監(jiān)督權(quán)。第三，全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)有解釋法律的權(quán)力。④地方各級(jí)人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)保障憲法在本地方的實(shí)施。

第二篇：2018法碩考研合同法相關(guān)問題大點(diǎn)撥

2018法碩考研合同法相關(guān)問題大點(diǎn)撥

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法碩指導(dǎo)：有關(guān)中國合同法中的若干問題

一、合同法在制定過程中首先貫徹了一個(gè)原則就是“誠實(shí)信用”原則。這個(gè)原則在現(xiàn)代合同法甚至整個(gè)民法里都被稱為“帝王原則”。為什么會(huì)提到這個(gè)高度?首先在債法里，當(dāng)事人不管有多少知識(shí)，但對(duì)未來的情況是無法預(yù)見的，但如果當(dāng)事人是能夠誠實(shí)守信的，合同就能得到嚴(yán)守，反之，合同再完美，都不可能得到嚴(yán)守。再從經(jīng)濟(jì)效能來考慮。當(dāng)事人能夠遵循該原則，則效率能夠達(dá)到最高。例如，我到上海要訂機(jī)票，如果我打一個(gè)電話，航空公司就把機(jī)票送來，這就省掉了很多交易費(fèi)用。但是有人訂票后，送來又不要了，大家經(jīng)常這么干，不承認(rèn)打過電話，最后航空公司就不會(huì)再開展送票，這樣交易成本就增加了，交易過程就顯得緩慢。第三，合同法要強(qiáng)調(diào)誠信原則，是考慮到需要在此之上建立一個(gè)義務(wù)群，對(duì)當(dāng)事人的行為進(jìn)行規(guī)范。這是現(xiàn)代民法發(fā)展的重要趨勢和表現(xiàn)。

那么這個(gè)義務(wù)群包括哪些內(nèi)容?

l、前契約義務(wù)。

傳統(tǒng)的民法認(rèn)為，只有在合同成立后，訂約的當(dāng)事人才真正地負(fù)有合同義務(wù)，而在成立前，即使當(dāng)事人進(jìn)行了談判，也并不負(fù)有任何義務(wù)，否則就會(huì)強(qiáng)加義務(wù)給當(dāng)事人，妨礙了談判自由。但是現(xiàn)代民法認(rèn)為盡管合同還沒有成立，可是彼此之間因?yàn)橄嗷サ慕佑|和商談，可能產(chǎn)生一種信任關(guān)系，那么是有義務(wù)的，而這個(gè)義務(wù)的法律根據(jù)是什么?后來發(fā)現(xiàn)可以用誠信原則來解釋。例如一個(gè)外商和中方商談一個(gè)項(xiàng)目，讓中方搞“四通一平”，搞好后，外商不簽。中方提出要賠償，但外商不賠，認(rèn)為沒有合同。起訴到法院，法院說中方至少是太心急了點(diǎn)，合同都沒有簽訂，就去準(zhǔn)備了。但是從這個(gè)案例里可以看出，可能有性急的成份，但這個(gè)準(zhǔn)備不是沒有依據(jù)的，因?yàn)橥馍桃呀?jīng)口頭上有所承諾，這就使中方產(chǎn)生了一種信賴，他基于這種信賴去進(jìn)行準(zhǔn)備工作。所以外商盡管沒有簽合同，但因?yàn)樗呀?jīng)違反了作為一個(gè)誠實(shí)的商人的義務(wù)。所以我國合同法規(guī)定了基于誠實(shí)信用原則而產(chǎn)生的義務(wù)。42條、43條都有規(guī)定，但是也不限于這兩條，例如289條的強(qiáng)制訂約義務(wù)，運(yùn)輸人不得拒絕旅客的合同的運(yùn)輸要求。這也是很新的發(fā)展。因?yàn)殡S著大企業(yè)的興起，壟斷也越來越成為一個(gè)問題，所以法律從兩個(gè)角度對(duì)消費(fèi)者進(jìn)行保護(hù)。一是對(duì)格式合同進(jìn)行規(guī)定，因?yàn)橄M(fèi)者不可能協(xié)商，所以他不可能自由地表達(dá)自己的意愿，所以對(duì)條款的制作人使用條款進(jìn)行限制。二是對(duì)大企業(yè)來說，從事壟斷業(yè)務(wù)時(shí)，相對(duì)人可能被迫接受這種服務(wù)，例如自來水服務(wù)，不可能有別的選擇，此時(shí)，民法就不能允許壟斷的企業(yè)可以對(duì)相對(duì)人進(jìn)行選擇。否則消費(fèi)者將會(huì)被迫面臨一種接受不公平條的狀況。所以立法就規(guī)定了強(qiáng)制訂約義務(wù)，只要對(duì)方提出的是合理的要求，你就必須和他訂約。但是規(guī)定這個(gè)強(qiáng)制訂約時(shí)，實(shí)際上就是適用了這個(gè)前契約義務(wù)的理論。因?yàn)楝F(xiàn)在還是在訂約階段。那么這又提出了另外一個(gè)問題：

強(qiáng)制訂約義務(wù)的違反，相對(duì)人是不是可以請(qǐng)求他繼續(xù)訂約，法院有沒有權(quán)力強(qiáng)制他繼續(xù)訂約?這個(gè)領(lǐng)域可能會(huì)發(fā)展得越來越多。包括出租車能不能拒載，如果拒載了乘客除了可以取得適當(dāng)?shù)难a(bǔ)償外，是不是還可以強(qiáng)制他訂約，有人認(rèn)為適當(dāng)補(bǔ)償后還要他強(qiáng)制訂約的話，也是不合合同法的精神的。

2、合同履行期前合同訂立后，當(dāng)事人就要進(jìn)行準(zhǔn)備，但是期限沒有到來，所以當(dāng)事人不能作出履行，任何一方違反的話，都會(huì)損害對(duì)方的期限利益。可是現(xiàn)代的合同法也要求合同一方可進(jìn)行必要的準(zhǔn)備，并且不要使對(duì)方的期待落空。例如，訂約買20層房，可是等交付首期房款時(shí)離交付房屋時(shí)只剩半年了，但這時(shí)地剛剛征下來，按通常的慣例，是不可能在半年內(nèi)完工的。這時(shí)交付房款的一方可以因誠實(shí)信用原則，提出對(duì)方應(yīng)當(dāng)作必要的履約準(zhǔn)備，不能使自己的期待落空。所以現(xiàn)在的合同法就規(guī)定了不安抗辯權(quán)和同時(shí)履行抗辯權(quán)。對(duì)上面的例子有人提出是預(yù)期違約，有人認(rèn)為是不安抗辯。對(duì)此我認(rèn)為是預(yù)期違約和不安抗辯的結(jié)合，也就是說是大陸法和英美法的結(jié)合，這是非常有中國特色的。暫時(shí)中止合同確實(shí)是從大陸法的不安抗辯中來的，但是大陸法沒有規(guī)定預(yù)期違約，不安抗辯是一種抗辯權(quán)，只能是對(duì)抗對(duì)方的請(qǐng)求權(quán)，只能阻止和延緩對(duì)方的請(qǐng)求，但是不能解決對(duì)方的責(zé)任問題，也更不可能提供一種補(bǔ)救。所以為什么大陸法系里寫到不安抗辯后就不往下寫，因?yàn)檫@不是不安抗辯權(quán)所能解決的問題。那么中止以后怎么辦呢?這里英美法就有優(yōu)點(diǎn)了，這就是通過預(yù)期違約來解決，就是要求提供擔(dān)保，也可以要求承擔(dān)違約責(zé)任。所以我國法把兩大法系的制度都吸收進(jìn)來了。69、108和97條三個(gè)條文構(gòu)成了預(yù)期違約的體系。但是其基礎(chǔ)還在于誠信原則。

3、履行過程中的義務(wù)。

第60條確認(rèn)的，在履行過程中也要根據(jù)誠信原則來履行義務(wù)。這個(gè)規(guī)定有什么意義呢?這是很重要的規(guī)定。如一個(gè)案例，當(dāng)時(shí)雙方買賣黃沙，合同規(guī)定只是寫了30車黃沙，履行期到了，黃沙價(jià)格上漲，當(dāng)事人不愿意交貨，但又不愿意違約，所以就借了幾輛130車交貨，買方提出不能要，因?yàn)橐郧岸际怯脰|風(fēng)大卡車交貨的，現(xiàn)在怎么換這種車，實(shí)際上只是交付了不到一半，所以除非算一半。但出賣人不同意，說合同只是寫了30車，對(duì)車的含義可以有不同的理解，你可以理解成東風(fēng)，我可以理解成130車，甚至可以是板車，我用130交貨就很不錯(cuò)了。到法院后當(dāng)時(shí)法官認(rèn)定，合同約定不清楚，所以是無效的。我們以前對(duì)這種情況往往是通過約定不明、合同無效來解決的，這實(shí)際上和鼓勵(lì)交易的精神也是違背的。現(xiàn)在從誠信原則來看，盡管合同條款不清楚，但在此條件下當(dāng)事人怎么履行。我們要問出賣人：“你過去都是用東風(fēng)車交貨，現(xiàn)在用130交貨，這是不是一個(gè)誠實(shí)守信的商人所應(yīng)該做的?”這就是合同法60條要解決的問題。6l、62條又作出了一些增補(bǔ)漏洞的規(guī)則。如6l條進(jìn)一步認(rèn)定要按照交易習(xí)慣來確定當(dāng)事人的履行的標(biāo)準(zhǔn)。所謂交易習(xí)慣，指的是當(dāng)事人從事這種交易在本地區(qū)從事類似交易的習(xí)慣、本行業(yè)的習(xí)慣以及當(dāng)事人過去從事這種特定的交易的習(xí)慣。顯然在這個(gè)案件里過去都是用東風(fēng)交貨，所以根據(jù)6l條規(guī)定就可以認(rèn)定應(yīng)當(dāng)用東風(fēng)交貨。有人批評(píng)我國的合同法沒有象英美法那樣用“默示義務(wù)”來解決這種問題，但是我覺得我們的誠信義務(wù)可能比這種默示義務(wù)更可行、更客觀，給我們提供了一種方法。當(dāng)然這也告訴我們一看到合同不清楚就想到無效這種習(xí)慣思維要改變，要想到怎么促成它有效。

還有一個(gè)履行中的問題就是“情勢變更”原則，就是不是因?yàn)殡p方當(dāng)事人的過錯(cuò)，因?yàn)榍閯莸淖兏购贤荒苈男谢蛘邔?dǎo)致履行后將使雙方的義務(wù)嚴(yán)重的失衡。例如嚴(yán)重的通貨膨脹、國家宏觀的調(diào)整等等。情勢變更本質(zhì)上也是從誠信原則引申出來的一項(xiàng)規(guī)則。在制定時(shí)是不是要采納，爭論非常大。有些人擔(dān)心采納后會(huì)給法官太大的自由裁量權(quán)，可能破壞合同的紀(jì)律。可能有些當(dāng)事人因?yàn)樯虡I(yè)的價(jià)格波動(dòng)使他賺不到錢了，就去法院起訴，如果法宮象這樣的案件都確認(rèn)解除合同的話，將會(huì)使商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)過大，當(dāng)事人都不承擔(dān)了，不僅僅會(huì)破壞合同嚴(yán)守的規(guī)則，而且市場交易秩序也會(huì)受到很大破壞，法官成了商人必須賺錢的保證人了。這是反對(duì)的最主要的考慮，很多人反對(duì)情勢變更。還有人提出要規(guī)定也可以，但必須要有一個(gè)量化標(biāo)準(zhǔn)，如漲價(jià)到多少倍，或通貨膨脹到什么程度。實(shí)際上是不可能有這么一個(gè)量化的標(biāo)準(zhǔn)。因?yàn)榍閯葑兏鼘?shí)際上是一種抽象的理念。就象法律意識(shí)一樣，什么叫“公平”，這是需要法官去體會(huì)的。我們可以下一個(gè)定義，但很難有一個(gè)具體的量化的標(biāo)準(zhǔn)。所以現(xiàn)在合同法沒有采納。但是從實(shí)踐來看，完全否定也有些問題，因?yàn)榇_實(shí)存在一些變化，又很難歸責(zé)于當(dāng)事人，所以這確實(shí)值得研究。我認(rèn)為可以適當(dāng)?shù)貏?dòng)用誠信原則。在沒有明確的條文的情況下，是不是可以考慮用“顯失公平”的規(guī)則來進(jìn)行調(diào)整，當(dāng)然是不是可以還需要進(jìn)一步的研究。

4、后契約義務(wù)。

在合同終止以后，當(dāng)事人之間既然己終止了合同，那么傳統(tǒng)的理論認(rèn)為合同當(dāng)事人之間已不負(fù)有任何義務(wù)了。但是現(xiàn)代的合同法認(rèn)為雙方還負(fù)有一定的義務(wù)。有一個(gè)案例就是一方雇用另一方做推銷員，后來雇用方要終止合同，于是雇員非常生氣，找到新的雇主，把原雇主的客戶名單、一些情況告訴了新雇主，并告訴他怎么把這些人拉過來。原雇主發(fā)現(xiàn)了，就起訴，告雇員。可是法院討論這個(gè)案件，這是什么案件?他要告什么?我同意作為一種財(cái)產(chǎn)利益，用侵權(quán)來處理比較好。也有很多人主張是違約。但違約有些問題，因?yàn)楹贤呀?jīng)終止了，很難從原來的合同里解釋出一種義務(wù)。但是是不是一種締約過失，但這也比較麻煩，因?yàn)檫@是指在前契約階段，在后契約階段有些說不過去，而且締約過失是一種信賴?yán)娴馁r償問題，而在這里很難說是一種信賴?yán)妗．?dāng)然我個(gè)人是主張用侵權(quán)，但違反的是什么義務(wù)。我理解是違反誠信原則確定的后契約義務(wù)，給對(duì)方造成財(cái)產(chǎn)上的損失，侵害是一種財(cái)產(chǎn)權(quán)。順便補(bǔ)充一下，討論締約過失和侵權(quán)責(zé)任時(shí)，很多人認(rèn)為締約過失可以代替侵權(quán)，而且認(rèn)為這比侵權(quán)可能更好。如很多書上舉例子，說有人到商場去，摔了一跤，把物品和本人都摔壞了。很多人認(rèn)為是締約過失，因?yàn)樗麃砩虉鍪菧?zhǔn)備締約的。我是不太贊成這種看法的。首先我覺得很難判斷當(dāng)事人是不是進(jìn)入到締約階段，因?yàn)槲覀兒茈y判斷當(dāng)事人有沒有締約的意圖：商場是向公眾開放的，有人是隨便走走的，有人是想買東西的，有人是來乘涼的。就算是想買東西，在他沒有作出意思表示時(shí)也沒法認(rèn)定。更重要的是締約過失是對(duì)信賴?yán)娴馁r償，如果說當(dāng)事人即使有締約意圖的話，他基于對(duì)商場和他締約的利益的信賴所支付的費(fèi)用，最多是包括一些打車費(fèi)，而不可能包括他摔壞的費(fèi)用。而用侵權(quán)責(zé)任的話，就不僅僅包括財(cái)產(chǎn)損失，還包括人身傷害、精神損失、誤工費(fèi)用等等，這些都要賠償。所以我一直強(qiáng)調(diào)締約過失是一種補(bǔ)充性的，是補(bǔ)充侵權(quán)責(zé)任和違約責(zé)任的不足而設(shè)立的。正象剛才講到的外商的案件，沒有其它可以解決了，可以用締約過失來。

從剛才講的4個(gè)階段可以看出，合同法實(shí)際上設(shè)置了一個(gè)義務(wù)群，在合同的全過程中的每個(gè)環(huán)節(jié)，交易的當(dāng)事人都要受到誠信原則的規(guī)范。只有如此才能強(qiáng)調(diào)交易的信用，維護(hù)交易的秩序，這是完全符合現(xiàn)代的需要的。如美國的統(tǒng)一商法典，它比較新，新就新在它特別強(qiáng)調(diào)誠信原則。你對(duì)什么都可以約定，法律都尊重你的約定，但有些是不能約定和違反的，其中之一就是誠信原則的適用，如果有約定排除該原則的話，一概都是無效的。我認(rèn)為這樣的精神也應(yīng)該體現(xiàn)在我國的合同法里面。

二、鼓勵(lì)交易的問題。

市場經(jīng)濟(jì)，什么是市場?市場就是一種交易的組合，是每天重復(fù)發(fā)生的交易的組合，所以市場經(jīng)濟(jì)就是由這種每天重復(fù)發(fā)生的交易的組合所形成的經(jīng)濟(jì)。合同法和侵權(quán)法的不同體現(xiàn)在它不是要保護(hù)財(cái)產(chǎn)，而是要促成交易來創(chuàng)造財(cái)富。市場是由交易組成的，而合同只不過是交易關(guān)系的表現(xiàn)形式。所以合同法的主要功能就是要促成交易，并刺激經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。所以美國的波斯納曾經(jīng)談到了自愿的交易對(duì)促進(jìn)社會(huì)財(cái)富所起的重要作用。例如A有價(jià)值100元的貨，而B認(rèn)為這個(gè)貨值150元，如果能夠以125元成交的話，將會(huì)使雙方都受益。如果另外一個(gè)人C認(rèn)為值200元的話，那么同樣的也會(huì)受益。而且波斯納還認(rèn)為這樣可以使貨在社會(huì)上不斷地流動(dòng)，C比B、B比A都是更有效率的財(cái)產(chǎn)利用者。所以為什么說市場經(jīng)濟(jì)是配置資源的最有效的形式，就是說市場經(jīng)濟(jì)可以通過自愿的交易來促進(jìn)資源的配置，而且社會(huì)也從中受益了。我有一次介紹這個(gè)觀點(diǎn)時(shí)有個(gè)學(xué)生非常不滿，說這個(gè)和馬克思主義的勞動(dòng)創(chuàng)造財(cái)富不符合。我認(rèn)為這是提供一種方法和思路，不是說這個(gè)觀點(diǎn)就是完美的，只是有助于我們進(jìn)一步分析。

我們的合同法從開始制定，我就積極地呼吁合同法一定要體現(xiàn)鼓勵(lì)交易的精神。那么究竟在哪些方面有重大的變化呢?

l、關(guān)于無效的問題。

大家知道我們的合同立法、司法在很長時(shí)間以來有一個(gè)非常突出的特點(diǎn)，就是過份地強(qiáng)調(diào)無效制度的功能和作用，非常不適當(dāng)?shù)財(cái)U(kuò)大無效的范圍，造成了無效合同的泛濫，有個(gè)法院我調(diào)查占了30—40%，有人告訴我說這還是低的。我到臺(tái)灣時(shí)問王澤鑒老師，無效合同在臺(tái)灣到底有多少。他說他實(shí)在想不出來還有什么無效合同，但下面可能有，有也最多只有百分之零點(diǎn)幾。實(shí)際上無效就意味著消滅交易，而且必然會(huì)造成財(cái)產(chǎn)的損失和浪費(fèi)，如一批貨從北京拉到了上海，宣告合同無效，貨還得拉回去。而且過份地強(qiáng)調(diào)無效是違背當(dāng)事人的意愿的。難道當(dāng)事人訂立合同時(shí)是追求合同無效嗎?要從根本上改變這種狀況，必須要作出重大的改變。

首先要對(duì)無效的概念上作出改變。過去我們一講到無效，就說違反了法律和公共道德。但是究竟什么是法，有人說凡是規(guī)范性文件都可以稱為法。從法律淵源上可能可以這樣理解，但是在合同法上只能理解成法律和行政法規(guī)。除此之外其它的任何規(guī)范性文件只能作為參考，都不能作為根據(jù)。而且就法律和行政法規(guī)而言，也只能是它的根本上性規(guī)定，而不是操作規(guī)范。所以只有把無效限定在法律法規(guī)的范圍內(nèi)才能大大地減少無效合同。因?yàn)榇罅康臒o效合同都是違反的地方的紅頭文件。例如租房子要審批，這個(gè)都是地方性規(guī)定的，沒有哪個(gè)法律法規(guī)規(guī)定要審批的。所以我們新的合同法第52條第2款專門規(guī)定只有違反法律法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的才是無效合同。我還專門提出是不是可以把這一款說得更明白透徹一點(diǎn)，就是法院在審理時(shí)只能以法律和法規(guī)為依據(jù)，其它的都不能作為依據(jù)，這就是合同法的原意。當(dāng)然后來制定時(shí)這個(gè)意見是被采納了，雖然話不是這么說的，但就是這個(gè)意思。如果這個(gè)問題不說清楚，我們的無效合同還是會(huì)泛濫成災(zāi)。這是一個(gè)重大的進(jìn)步。它不僅僅是鼓勵(lì)了交易，而且向消滅地方保護(hù)主義前進(jìn)了一大步。

其次是超越經(jīng)營范圍。有的地方對(duì)這種無效超過了70%，所以我們建議對(duì)超越經(jīng)營范圍的問題是不是無效應(yīng)當(dāng)作限制，原則上應(yīng)當(dāng)認(rèn)為有效，但可以列舉一些無效的情況，后來因?yàn)榱信e上有困難，所以立法時(shí)干脆回避了，回避的目的就是由司法解釋來解決。所以這次司法解釋就要面對(duì)這個(gè)問題。我的觀點(diǎn)認(rèn)為原則上有效，但應(yīng)當(dāng)有例外，但有人認(rèn)為不需要有例外，全部都是有效的，因?yàn)?0條規(guī)定法定代表人越權(quán)是有效的，所以推定法人越權(quán)也是有效的。但我認(rèn)為這個(gè)類推不能成立，因?yàn)樵綑?quán)是內(nèi)部法律關(guān)系的問題，而超越經(jīng)營范圍不是一個(gè)內(nèi)部的問題，它都是外部的問題。而且如果超越經(jīng)營范圍都是有效的話會(huì)產(chǎn)生一個(gè)社會(huì)問題，因?yàn)樵谌魏我粋€(gè)社會(huì)對(duì)一個(gè)法人的經(jīng)營范圍都有不同的要求，例如搞煙草、金融、外貿(mào)、建筑等級(jí)等等都很多，什么樣的級(jí)別才有資格蓋什么樣的大樓。如果什么都是有效的話，將會(huì)否定很多特別法的規(guī)定。所以我的建議一定要列舉一些例外，或者只說法律法規(guī)特別規(guī)定的除外也可以，但不能說什么都是有效的。現(xiàn)在法院的解釋說：“超越經(jīng)營范圍的人民法院不因此認(rèn)定合同無效。“這個(gè)提法是比較好的。“但是違反法律法規(guī)規(guī)定國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營的規(guī)定是無效的。”

第三是區(qū)分無效和可撤銷。大家知道我們的民法通則和我國的過去的法律法規(guī)都把欺詐、脅迫的合同都作為無效合同，在訂立合同法時(shí)是不是把這個(gè)還是作為無效，或者是作為可撤銷的，這個(gè)爭論很大，因?yàn)槊穹ㄍ▌t不能改，而且欺詐、脅迫是嚴(yán)重的違法行為，不認(rèn)定無效就不足以體現(xiàn)對(duì)其的制裁。但我是不贊成民法通則的這個(gè)規(guī)定的，而且我確實(shí)進(jìn)行了很長時(shí)間的思考。我對(duì)此寫了一個(gè)報(bào)告，登在《法學(xué)研究》上。其中的道理是什么，我介紹一下基本想法。我們舉一個(gè)比較通俗的例子。假設(shè)我到市場上買了一雙皮鞋，后來發(fā)現(xiàn)是紙做的。有人說如果是紙做的，但就賣10元，這是不是一種欺詐?我的看法是這樣，不管你價(jià)格是怎樣，只要你說賣的是皮鞋，而不是說紙鞋，那就是一種欺詐。如果認(rèn)定這是欺詐，認(rèn)定無效的話，那么就恢復(fù)原狀了(適用消法那是另外一個(gè)問題)，但是我的問題并沒有解決。那么比較好的方法是，認(rèn)定合同有效，讓他依據(jù)合同的要求繼續(xù)提供一雙符合質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的皮鞋。如果無效的話，我的利益就得不到保護(hù)，現(xiàn)在認(rèn)為可撤銷，讓他自己去選擇去不是更好嗎?如果合同里有違約金條款，而且我希望得到這個(gè)違約金，我怎么能得到呢?我看到有的判決里判有過錯(cuò)的一方支付違約金。這顯然是不對(duì)的，因?yàn)檫`約金是違反有效合同規(guī)定的才叫違約，現(xiàn)在合同都無效了，還違什么約呢?這樣我的違約金也得不到了。再例如合同里有定金條款，只有認(rèn)定合同有效，才能取得雙倍返還。再如合同還有擔(dān)保，合同有效我可以找保證人，讓他代為履行，如果主合同無效，保證合同作為一種從屬合同，應(yīng)當(dāng)也被宣告無效，保證人可以有賠償責(zé)任，但不可能代為履行了。怎么理解《擔(dān)保法》的“另有約定的除外”，這是指賠償?shù)姆秶缘模菍?duì)是不是可以繼續(xù)代為履行是不能代為約定的，理由是既然主合同被宣告無效，那么就是具有了不法性，如果當(dāng)事人還可以約定保證合同繼續(xù)有效，還可以代為履行，那么代為履行什么呢?履行違法的主合同的條款嗎?如果這樣合同的無效還有什么意義呢?擔(dān)保法絕不是這個(gè)意思，“另有約定”只能約定賠償，不能約定代為履行，否則這是違反法律秩序的。所以把欺詐作為無效合同對(duì)待的話，盡管某些時(shí)候可能會(huì)起到一種制裁作用，但在某些時(shí)候可能會(huì)起到一種放縱作用。例如一個(gè)鋼材買賣合同，如果當(dāng)事人看到賺不到錢要虧本了，他就去法院起訴，說我在訂立合同時(shí)欺騙了當(dāng)事人，請(qǐng)求宣布合同無效，這樣一來還能保護(hù)對(duì)方當(dāng)事人嗎?所以認(rèn)為是可撤銷，一旦撤銷了，后果與無效是一樣的，但如果把選擇權(quán)給當(dāng)事人，對(duì)受害人更為有利，因?yàn)槎鄶?shù)情況下追究對(duì)方違約責(zé)任更能保護(hù)受害人的利益，也給他更大的選擇機(jī)會(huì)。所以合同法最后基本上是采納了作為可撤銷的，但保留了損害國家利益的還是無效的，其它情況下都是可撤銷的。這個(gè)考慮是有一定道理的，因?yàn)閾p害國家利益的時(shí)候，往往當(dāng)事人都不會(huì)去申請(qǐng)撤銷，為保護(hù)國家利益，還是作為無效更好。

第四，合同法區(qū)分了無效和效力待定。

合同法中的效力待定主要分為：無行為能力和限制行為能力;無權(quán)代理和無權(quán)處分(以上情況在民法通則和經(jīng)濟(jì)合同法中都是作為無效的)。為什么新合同法要作為效力待定呢?假如有人把我的表賣掉了，引起糾紛，訴到法院，法官問有沒有經(jīng)過授權(quán)?結(jié)果沒有授權(quán)，按老的合同法就是無效的，不允許我自愿承受這個(gè)后果(因?yàn)橘u的價(jià)錢比我自己能夠賣的高)。再如一個(gè)未成年人請(qǐng)人修理房子，如果查明他沒有取得父母同意，那就只能無效，哪怕是修了一半，而房子也確實(shí)需要修，父母也愿意修。所以要留下一個(gè)機(jī)會(huì)，讓真正的權(quán)利人去追認(rèn)去，那么在追認(rèn)前是處于效力待定。

第五，區(qū)分了合同的無效和合同的不成立。這個(gè)大家可能看得不大清楚。我們?cè)谟懻摵贤臒o效和不成立時(shí)，解釋一下什么是合同的成立，什么是合同的生效。我們的合同法用第2和3章把成立和生效分開了。分開的理由是成立和生效是不同的。可是到現(xiàn)在還有人有疑問，認(rèn)為成立了當(dāng)然就生效了，怎么還分開呢?所以要解釋一下。

成立是指合同當(dāng)事人就合同的主要條款達(dá)成了一致意見。主要條款是依據(jù)合同的性質(zhì)所必須具備的條款，如一個(gè)買賣必須要有標(biāo)的、價(jià)金，至于違約責(zé)任這個(gè)不是主要條款，缺少了也沒有關(guān)系。所以可以簡單地講，成立主要是現(xiàn)當(dāng)事人的合意。

生效指的是國家法律針對(duì)當(dāng)事人已經(jīng)成立的合同用一個(gè)生效的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行評(píng)價(jià)，如果符合生效的標(biāo)準(zhǔn)，那么法律就作出評(píng)價(jià)認(rèn)為具有拘束力，如果木符合，則法律認(rèn)為不具有拘束力。

所以成立體現(xiàn)的是當(dāng)事人的合意，而生效是國家法律的一種評(píng)價(jià)。作出這種區(qū)分的意義在于：一般情況下當(dāng)事人的合意是符合國家標(biāo)準(zhǔn)的，這種合意一旦成立就生效，對(duì)這種合同成立和生效是根難區(qū)別的。這種情況下就是當(dāng)事人的合意符合國家法律的規(guī)定。但是為什么還要區(qū)分這兩個(gè)概念呢?現(xiàn)實(shí)意義在：

1、某些情況下我們看一個(gè)合同是不是有效，首先要看合同的條款是不是成立了，如果條款還沒有成立的話，那么法律上的評(píng)價(jià)就沒有了基礎(chǔ)，這時(shí)就沒有必要再進(jìn)行判斷了。例如當(dāng)我給對(duì)方發(fā)一個(gè)傳真，提到“我需要某某型號(hào)的鋼材，如果你有，我會(huì)派人去面議”。這時(shí)對(duì)方，就把這種鋼材送來了。我不要，說我還沒有派人去，你怎么就送來了。這個(gè)案件當(dāng)時(shí)法院判定無效。我們判斷一個(gè)合同是不是有效，是基于合同是不是成立，在這種情況下，合同還沒有成立，因?yàn)閭髡胬餂]有明確的訂約意圖，還不符合要約要件，是要約邀請(qǐng)，而對(duì)方送貨是要約，當(dāng)然，如果我收下了就是我承諾了，這就成立了。但是既然我沒有，合同就還沒有成立，不需要評(píng)價(jià)是不是生效。再如，一個(gè)人家打電話，中途不通了，問電信局，說是沒有交費(fèi)，所以被停掉了，他說你當(dāng)通知我啊，現(xiàn)在怎么就被停掉了，電信局說話費(fèi)收據(jù)后面有印著，如果欠費(fèi)我們就可以停掉了。后來就起訴，這個(gè)印著的條款是不是有效呢?還有一個(gè)例子，在商場里帖著一個(gè)招帖畫，上面畫著一條很漂亮的狗，寫著一行字“本店保留搜查的權(quán)利”云云。我看到對(duì)這些問題的討論都在講這些條款是不是生效，包括最高人民法院的公報(bào)里面。現(xiàn)在的關(guān)鍵是他把條款印在收據(jù)的反面，是不是提請(qǐng)了必要的注意，如果沒有提請(qǐng)必要的注意，那么就不是生效的問題，而是根本就沒有成立，不需要評(píng)價(jià)。對(duì)于第二個(gè)例子，他在招貼畫上的字很小，要視力很好的人走近了才能看見寫的是什么，那么我們要討論，即使是格式條款，他是不是提請(qǐng)了必要的注意，如果是格式條款，沒有提請(qǐng)必要的注意的話，根本就沒有成立，談不上有效無效的問題。

2、區(qū)分有效和成立，就是在合同法上要區(qū)分不成立和無效的概念。要區(qū)分不成立和無效，首先就要區(qū)分什么是成立，什么是生效。無效是不得繼續(xù)履行的。對(duì)于無效合同來說，當(dāng)事人只能去修正，把無效的條款去掉，使它變?yōu)橛行В遣荒芡ㄟ^繼續(xù)履行來使它有效。無效合同不得繼續(xù)履行是一個(gè)重要的規(guī)則。而對(duì)于不成立的話，當(dāng)事人可以通過繼續(xù)履行來使之變得有效。例如剛才的賣鋼材的例子，如果第二次又送貨來，他想通了，收下了，就可以認(rèn)為雙方完成了一種合意。可是雙方的行為必須是履行了主要義務(wù)的行為，這就又回到了合同的主要條款的規(guī)定上了。所以說合同的成立是可以通過繼續(xù)履行行為來達(dá)成的。這是一個(gè)區(qū)別。第二個(gè)區(qū)別是，對(duì)于無效合同來說，是當(dāng)然無效的，法院也不能夠通過解釋的辦法來促成合同的有效。而對(duì)于合同不成立的問題的話，顯然在某些情況下是可以通過解釋的辦法來促成合同的有效的，如62、63條就規(guī)定了怎樣通過解釋的辦法來促成合同的有效。首先是通過當(dāng)事人來達(dá)成協(xié)議，如果不成，就可以通過解釋的辦法來促成有效，這是一個(gè)很好的規(guī)定，把交易習(xí)慣提高到了一個(gè)很高的位置，如果對(duì)一個(gè)合同不能成立的話，可以促成其成立。如果根據(jù)這個(gè)交易習(xí)慣還不能促成，當(dāng)然還可以通過其它方式來解決。當(dāng)然還有其它方面的意義，如果是無效的話，還有一個(gè)返還財(cái)產(chǎn)、賠償?shù)葐栴}，還因其不法性，可能有一個(gè)行政責(zé)任的問題，法官也可以用民事制裁的方式進(jìn)行懲罰，但是這些在不成立的合同上是不能適用的。所以區(qū)分的意義是非常重大的。

3、關(guān)于違約的解除問題。

就是在違約的情況下解除合同。大家知道我們的經(jīng)濟(jì)合同法過去規(guī)定只要在履行期到來時(shí)不履行，對(duì)方可以解除合同。這有個(gè)漏洞，就是給非違約一方太大的權(quán)利。因?yàn)樵诼男衅诘降那闆r下，沒有履行并不必然給對(duì)方造成損害或重大損害。舉一個(gè)簡單的例子，我打電話訂餐，甚至交了定金，后來朋友都來不了，但別人剛好接上了，所以并不會(huì)造成什么損失。再如買貨，到時(shí)我可能交不了貨，沒有生產(chǎn)，但這時(shí)貨的價(jià)格下跌了，所以對(duì)方并沒有什么損失。關(guān)鍵是這種期限對(duì)合同的影響程度到底有多大，有些情況下期限對(duì)于利益是沒有多大影響的。我仲裁過一個(gè)案件，是馬口鐵的交易，當(dāng)時(shí)市場上價(jià)格并沒有任何波動(dòng)，遲延了三天交貨。結(jié)果對(duì)方要求解除合同。所以這時(shí)就可能絕對(duì)方造成損失，也造成了浪費(fèi)，也不利于鼓勵(lì)交易。所以新合同法規(guī)定了要根本違約才能解除。這樣一種規(guī)定也是符合誠信原則。所以94條第4款是采納了根本違約制制度的，是完全符合鼓勵(lì)交易原則的。

三、合同自由問題。

新合同法實(shí)際上是更充分地體現(xiàn)了合同自由的原則的，在所有的法律法規(guī)里體現(xiàn)了更大的進(jìn)步。我提出干脆寫清楚“合同自由”原則，有人提出“自由”這個(gè)詞太敏感了，還是寫“自愿”吧。但是意思是差不多的。合同自由不僅是要鼓勵(lì)交易，還是要強(qiáng)調(diào)出自自愿。合同法的目的不是要代替當(dāng)事人訂立合同，而只是在當(dāng)事人不能通過合同來對(duì)他們自己的事務(wù)作出一種很好的安排的情況下，合同法才為當(dāng)事人作出安排，如果當(dāng)事人已經(jīng)作出很好的安排的話，合同法就根本不要管，所以要理解合同法就要理解合同法到底要追求什么。根據(jù)法經(jīng)濟(jì)學(xué)家說法，合同法這是為了節(jié)省成本的，是為當(dāng)事人作出某種預(yù)見，這個(gè)說法是有道理的。但可以加上一句，如果當(dāng)事人已有預(yù)見了合同法就不必再替他們作出預(yù)見了。所以合同法要確立一個(gè)“約定優(yōu)先”原則，很多條凱程考研規(guī)定了“當(dāng)事人另有約定的除外”。如果當(dāng)事人約定了違約金，要優(yōu)先于損害賠償適用，如果反之亦然，當(dāng)然如果這種約定是顯失公平的，法官可以予以補(bǔ)救，但這是例外。如果約定了不適用違約金，也要尊重當(dāng)事人的約定。

合同自由體現(xiàn)在很多方面。過去往往看成合同具備多少條款，如果不具備的都是無效的。這是不正確的。這了避免這種誤解，現(xiàn)在新的合同法第12條就作出新的規(guī)定，本來我是不贊成法律上寫出來合同要具備哪些條款，因?yàn)榭赡軙?huì)給法官造成誤解，但考慮到中國的老百姓訂約水平不高，所以還是提示了一下。第12條一開始就說，合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定。后面就用了一般包括。如果在沒有約定的情況下怎么辦呢。第6l條就規(guī)定了首先要由當(dāng)事人自己去約定，然后要尊重交易習(xí)慣。從合同的形式來看，也體現(xiàn)了由當(dāng)事人自己去選擇。例如可以是書面的，也可以是口頭的，還可以是其他形式，例如剛才說的行為。在現(xiàn)實(shí)中一講到合同，往往就說你把合同書拿來，如果沒有合同書就不要想打官司。合同就是這一張紙嗎?合同只不過是一種關(guān)系，而這張紙只不過是這種關(guān)系的記載，如果沒有這張紙的話也不見得就沒有這種關(guān)系，這張紙只不過是從證據(jù)的角度來起到證據(jù)的作用。除了法律有規(guī)定的外，形式應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人選擇。當(dāng)然要跟當(dāng)事人說清楚，如果不采用書面形式的話，將來可能在舉證上有困難，如果他自愿承擔(dān)種風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)當(dāng)由其自己選擇。當(dāng)然法律另有規(guī)定的除外。例如保證合同，就要書面形式，否則可能到時(shí)候都不認(rèn)帳了。

還有就是在補(bǔ)救方式的自由方面。首先是選擇什么樣的補(bǔ)救方式，完全由當(dāng)事人自由選擇。特別是發(fā)生違約和侵權(quán)競合的情況下122條也規(guī)定了由當(dāng)事人自己選擇，過去都是由法官來確定的。當(dāng)然有人也提出來中國的當(dāng)事人往往使自己選擇錯(cuò)了而吃虧。但我不贊成這種看法。因?yàn)檫x擇是當(dāng)事人的權(quán)利，不是法官的權(quán)利。至于選擇水平不高，可以請(qǐng)律師去解決。當(dāng)事人主張什么，法官就審什么，當(dāng)事人沒有主張的，法官根本就不要去管。這就是當(dāng)事人的合同自由，就是私法自治的體現(xiàn)。

第三篇：安徽大學(xué)在職法碩憲法學(xué)考試題及答案

什么是主權(quán)在民原則？對(duì)近代憲法有何影響？ 人民主權(quán)原則-基本含義

人民主權(quán)原則人民主權(quán)（popu]arsovcrcignty）是指國家或政府的最高權(quán)力來源于和最終屬于人民,即國家或政府的最高權(quán)力的“民有”,并且這種來源是政府或國家權(quán)力的合法化依據(jù)或前提。產(chǎn)生：人民主權(quán)原則是近代以來全球范圍內(nèi)民主化浪潮及其所建立的現(xiàn)代民主制度的理論基石,它已為一切民主或自詡為民主的國家所認(rèn)同,但是,由于人民主權(quán)原則的思想發(fā)展極為復(fù)雜,各國對(duì)其基本內(nèi)涵理解不一,故而相應(yīng)的制度表現(xiàn)形式也相差甚遠(yuǎn)。人民主權(quán)原則即便在其支持者那里也并不具有完全一致的內(nèi)涵,而是存在著作為“抽象原則”的人民主權(quán)原則和作為“具體原則”的人民主權(quán)原則的思想分野。對(duì)原則采取的不同的理論取向自然是特定歷史“情境”下的必然,但是,進(jìn)入“革命后社會(huì)”的國家卻有必要對(duì)以往非常態(tài)下的制度選擇重新加以思考。

意義：社會(huì)主義國家的憲法實(shí)際上也采用人民主權(quán)原則,堅(jiān)持“人民是國家和社會(huì)的主人”,公開的聲明自己的階級(jí)立場,鮮明地解釋“人民”這一概念的政治內(nèi)容,明確地規(guī)定全體人民享有當(dāng)家作主管理國家事物地各項(xiàng)民主權(quán)利。國家還通過完善各種法律制度來保障憲法和法律的實(shí)施,使全體人民的各項(xiàng)民主權(quán)利都得以充分實(shí)現(xiàn)。所有這些,都反映了社會(huì)主義制度下人民主權(quán)原則的充實(shí)內(nèi)容。

什么是基本人權(quán)原則？對(duì)世界各國憲法有何影響？

人權(quán)是公民作為一個(gè)人的權(quán)利，表現(xiàn)為內(nèi)心和身體的無限的擴(kuò)張權(quán)。基本人權(quán)原則在憲法中的體現(xiàn)，是從1791年法國憲法開始的。該憲法以1789年法國《人權(quán)與公民權(quán)宣言》作為序言。1793年法國憲法采用同樣的方式，但對(duì)人權(quán)宣言做了重大補(bǔ)充。從此，絕大多數(shù)國家憲法都確認(rèn)了基本人權(quán)原則。

基本人權(quán)原則在各國憲法中是以不同形式體現(xiàn)出來的：第一種是法國式，即以人權(quán)宣言為序言，同時(shí)又規(guī)定一定數(shù)量的公民基本權(quán)利。第二種是在憲法序言中確認(rèn)基本人權(quán)原則，然后在公民基本權(quán)利與義務(wù)中具體規(guī)定人權(quán)的范圍與內(nèi)容。第三種是在憲法中專門列出一章或一節(jié)來確認(rèn)基本人權(quán)原則，也有的以基本原則為章名、節(jié)名來確認(rèn)人權(quán)。

鑒于人權(quán)與歷史傳統(tǒng)、經(jīng)濟(jì)文化有直接關(guān)系，因此，在不同國家和各國不同歷史時(shí)期，憲法對(duì)人權(quán)范圍的確認(rèn)是不一樣的。一般講，在18—19世紀(jì)時(shí)期，西方各國憲法對(duì)人權(quán)的確認(rèn)大都限于生命權(quán)、自由權(quán)、平等權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)。“一戰(zhàn)”至“二戰(zhàn)”期間，多數(shù)憲法傾向?qū)ω?cái)產(chǎn)權(quán)、人身權(quán)、言論自由、宗教自由等個(gè)人人權(quán)的確認(rèn)。“二戰(zhàn)”后，情況大有變化，政治、文化方面的人權(quán)，社會(huì)保障方面的人權(quán)，都先后在各國憲法中得以體現(xiàn)。社會(huì)主義國家和廣大發(fā)展中國家的憲法對(duì)集體人權(quán)給予了重視，并突出了生存權(quán)和發(fā)展權(quán)。因此，對(duì)人權(quán)問題的評(píng)價(jià)必須從各國實(shí)際情況出發(fā)，任何一部憲法對(duì)人權(quán)內(nèi)容的確認(rèn)都是以該國的經(jīng)濟(jì)、文化條件和歷史傳統(tǒng)為依據(jù)的。

基本人權(quán)的實(shí)質(zhì)，是要求將人權(quán)作為憲法的重要內(nèi)容，要求人權(quán)是國家活動(dòng)的出發(fā)點(diǎn)之一，要求憲法不僅規(guī)定人權(quán)的內(nèi)容，而且規(guī)定保障人權(quán)的措施。因此，我們認(rèn)為違反人權(quán)的憲法或者說不保障人權(quán)的憲法就不是憲法。憲法應(yīng)該是人權(quán)的宣言書，同時(shí)也是人權(quán)的保障書。基本人權(quán)原則與人民主權(quán)原則是一致的，相互依存的。在堅(jiān)持人民主權(quán)的同時(shí)，尊重和保障人權(quán)，這就是憲法原則的本意。

西方國家在憲法上絕大多數(shù)都確認(rèn)了基本人權(quán)原則，但是他們?cè)趯?shí)施這一原則時(shí)具有極大的虛偽性與欺騙性。資產(chǎn)階級(jí)的人權(quán)實(shí)質(zhì)是資產(chǎn)階級(jí)的特權(quán)，是資本家的特權(quán)，他們憲法所規(guī)定的基本人權(quán)原則不可能在實(shí)際中實(shí)現(xiàn)。在人權(quán)與主權(quán)的關(guān)系上，我國的態(tài)度是鮮明的：國家主權(quán)是人權(quán)的基礎(chǔ)，人權(quán)的國際保護(hù)必須服從國家主權(quán)原則，因?yàn)槿藱?quán)從本質(zhì)上來講是一國主權(quán)范圍的事，屬于國內(nèi)法特別是憲法管轄的范圍。

什么是分權(quán)原則？對(duì)世界各國憲法和憲政有何影響？ 為什么依法治國的首要標(biāo)準(zhǔn)是依憲治國？

依法治國,建設(shè)社會(huì)主義法治國家,是我們黨的治國方略。實(shí)行依法治國,最根本的就是依照憲法治國。

憲法是國家的根本大法,具有最高的法律效力,在社會(huì)主義法律體系中處于核心的地位。一切法律都是依據(jù)憲法制定的,憲法是一切法律的母法。一切法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)都不得同憲法相抵觸。維護(hù)法制的權(quán)威,首先是維護(hù)憲法的權(quán)威。憲法序言明

確規(guī)定：“全國各族人民、一切國家機(jī)關(guān)和武裝力量、各政黨和各社會(huì)團(tuán)體、各企業(yè)事業(yè)組織,都必須以憲法為根本的活動(dòng)準(zhǔn)則,并且負(fù)有維護(hù)憲法尊嚴(yán)、保證憲法實(shí)施的職責(zé)。”因此,依法治國,首先必須嚴(yán)格遵守和執(zhí)行憲法,樹立和維護(hù)憲法的權(quán)威,保證憲法的貫徹實(shí)施,做到依憲治國。

憲法把黨在社會(huì)主義初級(jí)階段的基本路線以國家根本法的形式肯定下來。“一個(gè)中心、兩個(gè)基本點(diǎn)”,即堅(jiān)持以經(jīng)濟(jì)建設(shè)為中心,堅(jiān)持四項(xiàng)基本原則,堅(jiān)持改革開放,是黨在社會(huì)主義初級(jí)階段的基本路線的核心內(nèi)容。憲法以根本法的形式對(duì)社會(huì)主義初級(jí)階段的基本路線作了完整的規(guī)定。樹立和維護(hù)憲法的權(quán)威,堅(jiān)持依憲法國,就要堅(jiān)定不移地堅(jiān)持“一個(gè)中心、兩個(gè)基本點(diǎn)”一百年不動(dòng)搖。我們必須毫不動(dòng)搖地堅(jiān)持黨在社會(huì)主義初級(jí)階段的基本路線,把以經(jīng)濟(jì)建設(shè)為中心同四項(xiàng)基本原則、改革開發(fā)這兩個(gè)基本點(diǎn)統(tǒng)一于建設(shè)中國特色社會(huì)主義的偉大實(shí)踐。只有這樣,才能真正保證我國的社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)事業(yè)不斷取得新的勝利。憲法確立了人民民主專政的國體和人民代表大會(huì)制度的政體。憲法關(guān)于國體、政體、國家機(jī)構(gòu)的一系列規(guī)定,都是為了發(fā)展社會(huì)主義民主政治。堅(jiān)持依憲治國,就是要堅(jiān)持憲法確立的社會(huì)主義民主政治體制。根據(jù)憲法的規(guī)定,各級(jí)人民代表大會(huì)由民主選舉產(chǎn)生,對(duì)人民負(fù)責(zé),受人民監(jiān)督；各級(jí)行政機(jī)關(guān)、審判機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)由人民代表大會(huì)產(chǎn)生,對(duì)其負(fù)責(zé),受其監(jiān)督。要保證人民依照法律規(guī)定,通過各種途徑和形式,管理國家事務(wù),管理經(jīng)濟(jì)和文化

事業(yè),管理社會(huì)事務(wù)。保證各國家機(jī)構(gòu)嚴(yán)格依照憲法的規(guī)定行使職權(quán),實(shí)現(xiàn)社會(huì)主義民主的制度化、法律化。

憲法對(duì)公民的政治權(quán)利、人身權(quán)利、經(jīng)濟(jì)社會(huì)文化權(quán)利等基本權(quán)利和自由作了全面的規(guī)定,是人權(quán)的保障書。堅(jiān)持依憲治國,就要切實(shí)保障公民的各項(xiàng)基本權(quán)利和自由,堅(jiān)決制止和糾正侵犯公民權(quán)利的行為。

堅(jiān)持依憲治國,必須切實(shí)保障憲法的實(shí)施。憲法明確規(guī)定,全國人大及其常委會(huì)監(jiān)督憲法的實(shí)施,地方各級(jí)人民代表大會(huì)在本行政區(qū)域內(nèi)保證憲法的遵守和執(zhí)行。任何組織或個(gè)人都不得有超越憲法和法律的特權(quán)。一切違反憲法和法律的行為,必須予以追究。要切實(shí)把憲法的各項(xiàng)規(guī)定落到實(shí)處,以憲法為根本活動(dòng)準(zhǔn)則,堅(jiān)決維護(hù)憲法的權(quán)威,這是國家長治久安的根本保證。中國制憲和行憲的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)是什么？

鴉片戰(zhàn)爭之后，開眼看世界的人們通過西學(xué)的研習(xí)，認(rèn)識(shí)到了西方的先進(jìn)政體，有了國會(huì)、憲法的概念。在一片鼓噪聲中，中國歷史上第一部憲法性文件——《欽定憲法大綱》誕生了。不過，《欽定憲法大綱》及之后《十九信條》的出現(xiàn)讓人們對(duì)晚清政府失望透頂，反倒成了加速其滅亡的催化劑。

中華民國時(shí)期，有一部憲法文件不得不提，就是真正具備了現(xiàn)代憲法精神和內(nèi)容的《中華民國臨時(shí)約法》。它是民國時(shí)期最科學(xué)、最先進(jìn)的憲法，同時(shí)也是最倒霉的憲法。自誕生之日起，它便成了各政治集團(tuán)激烈交鋒的主戰(zhàn)場，被用來掩蓋各種政治野心和鬧劇。其后，在這部憲法基礎(chǔ)上制定的《天壇憲法草案》（1913）、《中華民國約法》（1914）、《中華民國憲法》（1923）種種，已然相去甚遠(yuǎn)，貌合神離，初創(chuàng)之憲政精神，全不知何處。直至蔣介石將自己刪改的“憲法”草案提交立法院、民社黨、青年黨和“社會(huì)賢達(dá)”審議后，《中華民國憲法》（1947）頒布。在此之前，九部憲法已匆匆流過。

《中華人民共和國憲法》（1954）的頒布是中國法制史上的標(biāo)志事件。它是中國歷史上第一部由一個(gè)真正代表廣大人民意志和利益的政治團(tuán)體領(lǐng)導(dǎo)、并由一批真正民選出來的議會(huì)代

表投票表決通過的憲法。1954年憲法不僅是中國社會(huì)主義立憲的開端，而且以其具有的充分的人民意志性向世界表明了新中國對(duì)憲法和民主的理解，具有深遠(yuǎn)的意義。

1975年憲法誕生于“文革”后期，反映出人們對(duì)憲法和憲政理解的重大誤區(qū)。1978年憲法一定程度上擺脫了前一部憲法的錯(cuò)誤思想，開始把重點(diǎn)放在“把中國建設(shè)成為農(nóng)業(yè)、工業(yè)、國防和科學(xué)技術(shù)現(xiàn)代化的偉大的社會(huì)主義強(qiáng)國”上，但仍然肯定了“文革”的成果和“無產(chǎn)階級(jí)專政下繼續(xù)革命”的理論。

1982年憲法繼承了1954年憲法的精神，規(guī)定了我國的根本制度和根本任務(wù)，確定了四項(xiàng)基本原則和改革開放的基本方針。經(jīng)過對(duì)1982年憲法的幾次修改，隨著“依法治國”、“國家尊重和保障人權(quán)”、“公民的合法的私有財(cái)產(chǎn)不受侵犯”等條文入憲，我國憲法的精神內(nèi)涵更加豐富，體例更為科學(xué)，憲法作為公民合法權(quán)益的根本保障法的特征愈發(fā)突出。

中國制憲進(jìn)程中存在的問題，總體來講是不順利的，曲折反復(fù)，甚至多次嚴(yán)重倒退，問題確實(shí)很多。

1.西學(xué)泛濫之下的思維混亂

總體上講，早在清末立憲之前，西方世界兩大法系便已成型，而兩大法系內(nèi)部又因不同國家和地區(qū)而氣象萬千。一般來看，這本應(yīng)當(dāng)是歷史對(duì)中國立憲的特別眷顧——畢竟有那么多的選擇和資源可以甄別挑選。不幸的是，兩大法系幾乎同時(shí)傳入中國（英美法等國發(fā)起或參與分贓的鴉片戰(zhàn)爭），之后的八國聯(lián)軍更是組團(tuán)侵華；而近代的智者們囿于學(xué)識(shí)所限，基本上是誰打我們我就學(xué)誰，這樣一來，世界各地的法制蜂擁而至。于是，便出現(xiàn)了清末民初的制憲和立法高潮，在中國歷史上創(chuàng)造了一大奇景。一句話，混亂的社會(huì)經(jīng)濟(jì)之下，催生了混亂的民族思維。2.基本理念的迷失

中國為什么立憲？軍閥混戰(zhàn)時(shí)期，惡霸們以大欺小，遵循的是強(qiáng)盜邏輯，誰管他憲法精神？直到蔣介石做了大頭領(lǐng)，方才想起還需要點(diǎn)道義支撐，于是在1947年正式頒布了一部新《中華民國憲法》，可謂草草了事，卻又?jǐn)[足了姿態(tài)。憲法本就是一國法制的靈魂，立憲缺失了基本的理念，法制便沒有了精氣神。3.缺少強(qiáng)力集團(tuán)的支持

這是近代以來不少運(yùn)動(dòng)（革命）失敗的一個(gè)較為普遍的原因。反觀中國立憲歷程，清廷風(fēng)雨飄搖之中茍延殘喘，北洋軍閥相互攻伐、政權(quán)更迭，大革命之后陷入內(nèi)戰(zhàn)，抗日戰(zhàn)爭不忘內(nèi)戰(zhàn)……我們經(jīng)常詬病中國人的團(tuán)結(jié)意識(shí)太差，形成不了合力，這或許是中國近代以來長期無法形成一個(gè)較為穩(wěn)定，又有共同意志的領(lǐng)導(dǎo)集體的倫理原因吧。

4.民主形式主義與公民的國家邊緣化

中國人向來重視實(shí)際，輕形式；但在立憲這件事上，卻曾做足了形式主義的文章，被害人叫做“民主”。

自孔孟時(shí)代，中國便有了“民貴”的概念，只不過這個(gè)“民貴”遠(yuǎn)遠(yuǎn)不及“民主”：“民貴”是暫時(shí)的，關(guān)鍵要看統(tǒng)治者高興不高興；“民主”是穩(wěn)定的，是作為一項(xiàng)制度設(shè)立的，而且有法律的保障。我之所以要討論民貴和民主的區(qū)別，是因?yàn)樾轮袊闪⑶暗牧椫v的基本是“民貴”（《中華蘇維埃憲法大綱》除外），而非“民主”。“政治專家”們往往才思敏捷，口才良好，更喜歡研習(xí)邏輯，搞點(diǎn)文字游戲。于是，一部部憲法都是一篇篇宣言，滿紙貼金，卻是空頭支票。自古以來，中國便崇尚一套萬能的政府組織。國家生活，尤其是政治生活基本由政府包辦代替，民眾幾無“用武之地”。稍作思考，不難得出兩個(gè)基本結(jié)論：一是萬能政府的另一面，勢必是懦弱的國民；二是萬能政府自身如果出現(xiàn)問題，則往往無人來糾偏。所以，沒有民眾充分參與的憲政，既有可能流為民主形式主義，還容易導(dǎo)致政府集體失范引發(fā)的全社會(huì)性連鎖反應(yīng)。

5.政治運(yùn)動(dòng)的泛理想主義與政治運(yùn)作的樸素英雄主義

政治運(yùn)動(dòng)的泛理想主義，是指在一種良性的政治理念的感召之下，通過強(qiáng)大的宣傳機(jī)器引發(fā)的集團(tuán)性甚至社會(huì)性沖動(dòng)，而這種沖動(dòng)往往在一定程度上超越了現(xiàn)實(shí)。新中國成立初期，領(lǐng)導(dǎo)者急于在短期內(nèi)實(shí)現(xiàn)理想目標(biāo)，從而開展了一系列社會(huì)運(yùn)動(dòng)式的政治改革，在極短時(shí)間內(nèi)完成了社會(huì)主義改造，在廣大農(nóng)村組織了轟轟烈烈的人民公社化運(yùn)動(dòng)，從根本上強(qiáng)制改變了農(nóng)村經(jīng)濟(jì)和農(nóng)村小環(huán)境，似乎農(nóng)民加入了人民公社就正式當(dāng)家作了主人，社會(huì)主義民主在中國最廣袤的地方就徹底實(shí)現(xiàn)了。在其他領(lǐng)域，同樣大量存在著程度不同的、各式各樣的理想主義成分，在發(fā)動(dòng)群眾共同建設(shè)國家的同時(shí)，也留下了不少后遺癥。

政治運(yùn)作的樸素英雄主義，是指植根于中國傳統(tǒng)家長制之下，企圖盡量憑借少數(shù)優(yōu)秀人物的辛勤付出，以期在短期內(nèi)達(dá)成立竿見影的實(shí)效，從而既節(jié)省成本，又樹立個(gè)人威信的思想。這種思想往往出現(xiàn)在對(duì)問題和困難認(rèn)識(shí)不足，而又急于求成的情況下，因而是簡單的、非理智的、樸素的。中國自古以來有樹立個(gè)人典型的偏好，從荊軻、張良，到諸葛亮、關(guān)公，林林總總，可謂英雄輩出。當(dāng)前在各個(gè)系統(tǒng)內(nèi)，也廣泛存在著各類“典型”“先進(jìn)”“模范”。一般來講，當(dāng)人們對(duì)某類事物接觸久了，就會(huì)逐漸喪失對(duì)其興趣，正所謂“少見”才能“多怪”。不客氣地講，當(dāng)前民眾對(duì)于層出不窮的“英雄”已經(jīng)慢慢失去起初的感慨和震撼了。而真正的宣示和教化，往往要依靠長期的溝通和參與完成，不是幾個(gè)英模人物所能達(dá)到的。

綜上所述，中國立憲的曲折發(fā)展，根本原因在于社會(huì)軟硬件的缺乏，如經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)、民心民智、國家狀態(tài)、政治結(jié)構(gòu)等。歷史規(guī)律就藏在整個(gè)事件的背后，理智的人們往往善于思考、善于發(fā)現(xiàn)，這將有助于他們少走彎路。

中國行憲建設(shè)的經(jīng)驗(yàn)，雖說教訓(xùn)居多，經(jīng)驗(yàn)還是有的。1.經(jīng)濟(jì)因素的決定作用

人們理性的生成是隨著生活經(jīng)驗(yàn)的積累而通過規(guī)律發(fā)掘?qū)崿F(xiàn)的，最初的理性尚停留在簡單形態(tài)的趨利避害，隨著社會(huì)生活和社會(huì)事務(wù)的復(fù)雜化，個(gè)人的力量在社會(huì)活動(dòng)中難以全面達(dá)成既定的目的，人們便逐漸具備并深化了公共意識(shí)，新層次上的理性進(jìn)化為將公共利益作為間接實(shí)現(xiàn)個(gè)人利益的過渡。從另一個(gè)角度講，所謂的理性在很大程度上表現(xiàn)為對(duì)經(jīng)濟(jì)利益的追逐，所以，“經(jīng)濟(jì)人”的概念出現(xiàn)了。經(jīng)濟(jì)人對(duì)事物具有很強(qiáng)的分辨意識(shí)，按照對(duì)自身的價(jià)值效用將各類對(duì)象加以甄別，繼而反映出個(gè)人的好惡。這就是經(jīng)濟(jì)因素影響下的人性。這些人在經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中幾乎無師自通地形成了權(quán)利意識(shí)和自由意志，具有了同國家這個(gè)昔日的“尊主”討價(jià)還價(jià)的欲望，并且還想得到公正的對(duì)待。可以說，時(shí)至今日，憲法精神和憲政意識(shí)在人們的頭腦中孵化而出了。

由此，我們的立憲，甚至于更為宏大的憲政，都必須對(duì)經(jīng)濟(jì)因素給予足夠的重視，學(xué)會(huì)對(duì)制度進(jìn)行經(jīng)濟(jì)分析，思考制度實(shí)現(xiàn)的經(jīng)濟(jì)條件，并設(shè)計(jì)出一套推進(jìn)制度建設(shè)的經(jīng)濟(jì)學(xué)方法。中國的立憲之所以挫折頻仍，很大程度上就是因?yàn)闆]有充分考慮甚至從未考慮中國當(dāng)時(shí)的社會(huì)經(jīng)濟(jì)條件，漠視民眾的內(nèi)心好惡以及由此表現(xiàn)出來的個(gè)體意識(shí)和國家認(rèn)知。正因?yàn)槿绱耍谛轮袊T多憲法修正條文中，才更加關(guān)注對(duì)私有經(jīng)濟(jì)、個(gè)人財(cái)產(chǎn)的保護(hù)。也正是因此，我們才認(rèn)為，中國的憲法越來越有“模樣”了。2.社會(huì)結(jié)構(gòu)的突破

一直以來，中國的社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展受制于城鄉(xiāng)二元結(jié)構(gòu)，以社會(huì)化大生產(chǎn)為主要特點(diǎn)的城市經(jīng)濟(jì)和以小生產(chǎn)為主要特點(diǎn)的農(nóng)村經(jīng)濟(jì)并存，城鄉(xiāng)之間的戶籍壁壘，兩種不同的資源配置制度，實(shí)際上造成了城鄉(xiāng)兩種社會(huì)身份。農(nóng)民在國家政治生活中被選擇性地淡忘，對(duì)自身的社會(huì)主體意識(shí)曾長期處于混沌狀態(tài)。新時(shí)期開展的戶籍制度改革和對(duì)“三農(nóng)”扶持力度的加大，尤其是城市化的加速推進(jìn)，讓這一群體逐漸擺脫了邊緣化狀態(tài)。廣大農(nóng)民開始積極發(fā)聲，大膽訴求，城鄉(xiāng)二元結(jié)構(gòu)正漸漸被打破，中國憲政具有了最為豐厚堅(jiān)實(shí)的社會(huì)基礎(chǔ)。從這一點(diǎn)看，系統(tǒng)而深刻的社會(huì)改革才是喚醒民眾憲法主體意識(shí)的根本之策。

隨著社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的迅速發(fā)展，中國的社會(huì)階層更加多元化，這也是社會(huì)分工逐步細(xì)化的結(jié)果。正是因?yàn)槎嘣拍：烁麟A層之間的界限，我們已經(jīng)無法清晰地觀察當(dāng)前社會(huì)結(jié)構(gòu)的階級(jí)構(gòu)成，也很難將某個(gè)社會(huì)主體歸結(jié)為某一類型。這樣一來，社會(huì)的公共利益就逐漸建立在各方博弈的均勢之下，而這種公共利益是一種靈活而相對(duì)穩(wěn)定的存在。這一態(tài)勢的形成，為憲政的廣泛開展提供了一個(gè)有效的商談平臺(tái)，從而不僅在形式上，更在實(shí)質(zhì)上保證了憲政的科學(xué)性、民主性。

社會(huì)結(jié)構(gòu)的嬗變，也激發(fā)了政府對(duì)自身職能的反思。在經(jīng)濟(jì)學(xué)中，具有扁平結(jié)構(gòu)的公司組織被認(rèn)為是符合現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)需要的良好模式。組織結(jié)構(gòu)扁平化帶來的是機(jī)構(gòu)層級(jí)的削減，進(jìn)而加快信息的流通，提高行動(dòng)效率，減少交易成本。近年來，中國政府大力倡導(dǎo)轉(zhuǎn)變政府職能，構(gòu)建服務(wù)型政府，就是要減少政府伸向社會(huì)經(jīng)濟(jì)的觸手。精簡政府機(jī)構(gòu)，統(tǒng)編政府部門，可視為結(jié)構(gòu)扁平化的一個(gè)范例。中國憲政的實(shí)施需要政府的引導(dǎo)，甚至在一定時(shí)期、部分領(lǐng)域內(nèi)，仍需保持政府的主導(dǎo)地位。扁平化的政府結(jié)構(gòu)是有利于憲政的迅速實(shí)施、廣泛開展的。3.啟迪民智對(duì)憲政的間接推動(dòng)

憲政實(shí)施的經(jīng)濟(jì)和社會(huì)考量，是直接追求憲政的邊際效益最大化，而思想領(lǐng)域的啟蒙，則是喚醒民眾主體意識(shí)，繼而為憲政提供實(shí)踐的偉力。

回顧歷史，自鴉片戰(zhàn)爭以降，中國就不乏有識(shí)之士奔走呼號(hào)、警醒世人。改良運(yùn)動(dòng)、戊戌變法、新文化運(yùn)動(dòng)、五四運(yùn)動(dòng)、左翼文化運(yùn)動(dòng)，以及改革開放初期以感性見長的“傷痕文學(xué)”和以理性閃耀的“反思文學(xué)”等，往往在特定歷史時(shí)期內(nèi)起到了蕩滌心靈浮塵、探求世界本真的作用，是對(duì)民眾個(gè)體價(jià)值發(fā)現(xiàn)的呼喚。同西方歷史中的啟蒙運(yùn)動(dòng)、宗教改革一樣，中國民眾個(gè)人價(jià)值的回歸和社會(huì)定位的重設(shè)，成了中國立憲的先聲，構(gòu)成了憲政建設(shè)的思想清源。4.政治環(huán)境的開放與包容

近2500年的封建專制，在愚民與開智的斗爭中敗下陣來，清政府蹣跚遠(yuǎn)去的背影，至今還時(shí)時(shí)隱現(xiàn)于思想者的靈域。民智是專制者的天敵、民主人的福音。

長期被鉗制的思想終于在新中國成立后釋放了，一段時(shí)間內(nèi)，人們表現(xiàn)出空前的參政熱情，著實(shí)讓人動(dòng)容。我們震撼之余，深刻認(rèn)識(shí)到開明的政治環(huán)境對(duì)民主政治建設(shè)的決定性意義，中國的憲政必須以政治的開放和包容為前提。

如何進(jìn)一步完善我國的人民代表大會(huì)制度？

1．正確處理黨和人大的關(guān)系，堅(jiān)持和完善黨對(duì)各級(jí)人民代表大會(huì)的領(lǐng)導(dǎo)。發(fā)展社會(huì)主義民主政治，最根本的是要把堅(jiān)持黨的領(lǐng)導(dǎo)、人民當(dāng)家作主和依法治國有機(jī)統(tǒng)一起來。黨的領(lǐng)導(dǎo)是人民當(dāng)家作主和依法治國的根本保證，人民當(dāng)家作主是社會(huì)主義民主政治的本質(zhì)要求，依法治國是黨領(lǐng)導(dǎo)人民治理國家的基本方略。中

國共產(chǎn)黨是中國特色社會(huì)主義事業(yè)的領(lǐng)導(dǎo)核心。共產(chǎn)黨執(zhí)政就是領(lǐng)導(dǎo)和支持人民當(dāng)家作主，最廣泛地動(dòng)員和組織人民群眾依法管理國家和社會(huì)事務(wù)，管理經(jīng)濟(jì)和文化事業(yè)，維護(hù)和實(shí)現(xiàn)人民群眾的根本利益。憲法和法律是黨的主張和人民意志相統(tǒng)一的體現(xiàn)。必須嚴(yán)格依法辦事，任何組織和個(gè)人都不允許有超越憲法和法律的特權(quán)。要明確區(qū)分黨的職能和人大職能的界限，黨必須尊重人民代表大會(huì)的決定和決議，接受憲法和法律的監(jiān)督。

2．加強(qiáng)組織建設(shè)。人民代表大會(huì)是由人民選舉的代表所組成的，因此，選舉制度的民主化是健全人民代表大會(huì)制度的基礎(chǔ)。人民普選出的代表應(yīng)當(dāng)是選民值得信賴的人，應(yīng)當(dāng)是能充分代表人民利益、密切聯(lián)系群眾的人。

從機(jī)構(gòu)上看，人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)應(yīng)根據(jù)實(shí)際需要設(shè)立機(jī)構(gòu)，增設(shè)溝通群眾、行使職權(quán)的部門，以加強(qiáng)立法、法律監(jiān)督和對(duì)行政部門的監(jiān)督。

在人員組成上，要逐步實(shí)現(xiàn)人民代表及常委會(huì)組成人員的年輕化、職業(yè)化，以利于培養(yǎng)和選拔年輕干部。人民代表大會(huì)應(yīng)當(dāng)逐步增加專職委員的比例，全面考察人大代表的素質(zhì)和參政議政能力。不能僅從某一方面考慮，使人大代表成為一種榮譽(yù)，以克服片面性。

3．加強(qiáng)制度的建設(shè)。人大行使職權(quán)進(jìn)行工作的主要方式是舉行會(huì)議。因此，建立和加強(qiáng)會(huì)議制度、代表巡視制度是十分必要的，要在時(shí)間上予以充分的保障。同時(shí)，健全和完善各級(jí)人大的議事程序，使各級(jí)人大的工作有法可依。對(duì)于憲法規(guī)定的權(quán)利未具體化的，必須盡快立法予以具體化、程序化。強(qiáng)化人民代表大

會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)的職能，健全人民代表大會(huì)及常務(wù)委員會(huì)的各項(xiàng)工作制度，使之獨(dú)立行使職權(quán)。行政機(jī)關(guān)在執(zhí)行人大決議時(shí)情況發(fā)生變化需要變更的，要及時(shí)請(qǐng)示人大及其常務(wù)委員會(huì)批準(zhǔn)。對(duì)于人事安排應(yīng)經(jīng)人大或其常務(wù)委員會(huì)批準(zhǔn)同意，才能到職工作，也就是說應(yīng)按人大的工作程序處理事務(wù)。

4．加強(qiáng)思想建設(shè)。人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)應(yīng)當(dāng)經(jīng)常組織代表學(xué)習(xí)法律、政治和科學(xué)知識(shí)，明確人民代表的權(quán)利和義務(wù)，使代表能更好地參政、議政。同時(shí)應(yīng)提高人民群眾，特別是領(lǐng)導(dǎo)同志的民主意識(shí)。

什么是憲法監(jiān)督？有什么意義？

憲法監(jiān)督是“憲法實(shí)施的監(jiān)督保障制度”的簡稱。憲法實(shí)施監(jiān)督制度是保證憲法正確實(shí)施而對(duì)違反憲法的行為進(jìn)行監(jiān)督的制度。它是維護(hù)憲法權(quán)威和尊嚴(yán)的一項(xiàng)重要制度，是現(xiàn)代民主政治的重要組成部分。廣義的憲法監(jiān)督，是指對(duì)有關(guān)涉憲活動(dòng)實(shí)行的全面監(jiān)督。就監(jiān)督主體來說，除了憲法監(jiān)督的專職機(jī)關(guān)以外，還包括其他國家機(jī)關(guān)、政黨、人民團(tuán)體、群眾組織以及公民。就監(jiān)督對(duì)象來說，既包括國家機(jī)關(guān)的立法活動(dòng)、行政活動(dòng)、司法活動(dòng)，也包括公民個(gè)人的活動(dòng)以及政黨、人民團(tuán)體、群眾組織的活動(dòng)。狹義的憲法監(jiān)督是指特定的國家機(jī)關(guān)依照法定的程序?qū)徖磉`憲事件的制度。也是指依法負(fù)有憲法監(jiān)督職能的機(jī)關(guān)對(duì)立法活動(dòng)和行政活動(dòng)所實(shí)施的監(jiān)督。

我國監(jiān)督憲法實(shí)施的機(jī)關(guān)是全國人大及其常委會(huì)。同時(shí)根據(jù)憲法第99條的規(guī)定，地方各級(jí)人民代表大會(huì)在本行政區(qū)域內(nèi)負(fù)有保證憲法實(shí)施的職責(zé)，因此地方各級(jí)人民代表大會(huì)及其常委會(huì)也是重要的憲法監(jiān)督機(jī)關(guān)。我國憲法監(jiān)督的內(nèi)容主要包括兩大方面：1.監(jiān)督國家機(jī)關(guān)的法律、法規(guī)和法律性文件的合憲性。2.監(jiān)督國家機(jī)關(guān)及其工作人員、各政黨、武裝力量、社會(huì)團(tuán)體、企業(yè)事業(yè)組織和全體公民的行為的合憲性。

憲法監(jiān)督的意義：憲法是一個(gè)國家民主制度的基礎(chǔ)，法制的核心，從民主的角度而言，憲法的產(chǎn)生和民主緊密相連，此外，憲法實(shí)施監(jiān)督的重要意義還在于憲法在國家社會(huì)經(jīng)濟(jì)文化等各方面的生活中起著巨大的作用。但我過現(xiàn)行憲法監(jiān)督制度存在一定的不足

1、憲法監(jiān)督制度不健全目前我國還沒有關(guān)于憲法監(jiān)督程序、憲法訴訟的具體規(guī)定，憲法監(jiān)督的可操作性差。

2、憲法監(jiān)督的時(shí)間不充足和不連貫，根本無法適應(yīng)憲法監(jiān)督的經(jīng)常性需要。

3、憲法監(jiān)督缺乏專門負(fù)責(zé)憲法監(jiān)督工作的機(jī)關(guān)。4、憲法監(jiān)督缺乏準(zhǔn)確性和有效性，全國人大

及其常委會(huì)身兼立法與監(jiān)督二職，對(duì)自己頒布法律進(jìn)行的監(jiān)督缺乏重視。即使發(fā)現(xiàn)違憲，也不愿意采取措施予以糾正，致使憲法監(jiān)督缺乏準(zhǔn)確性和有效性。

5、監(jiān)督人員的素質(zhì)不適應(yīng)現(xiàn)實(shí)。6，監(jiān)督內(nèi)容不全面，監(jiān)督方式相對(duì)單一，具有較大的局限性。7、違憲制裁措施的制裁性或懲罰性不夠強(qiáng)。

健全措施：（1）明確憲法監(jiān)督的主體和具體職責(zé)。中國憲法監(jiān)督保障的主體是全國人大及其常委會(huì)，但經(jīng)常忙于其它事務(wù)，沒空進(jìn)行憲法監(jiān)督審查。學(xué)者有建議，在人大常委會(huì)內(nèi)部專門成立這么一個(gè)憲法監(jiān)督保障的機(jī)構(gòu)。還有更激進(jìn)的，直接設(shè)立憲法法院或者有最高法院負(fù)責(zé)。

（2）豐富憲法監(jiān)督保障的方式。現(xiàn)在主要是書面審查和事前審查，還應(yīng)該增加具體審查和事后審查。

（3）把憲法監(jiān)督保障真正常態(tài)化。

為什么法律也應(yīng)該接受審查？

合憲性（constitutionality）是憲法學(xué)的一個(gè)最重要的概念，它背后的理論基礎(chǔ)是憲法相對(duì)于其他法律形式的根本法地位以及憲法作為人們行為的基本規(guī)范的法律特性。在現(xiàn)代法治社會(huì)中，合憲性是憲法至上和法治原則的要求。沒有合憲性的價(jià)值支撐，一個(gè)國家的法制無法統(tǒng)一；沒有對(duì)法律法規(guī)的合憲性評(píng)價(jià)，一個(gè)國家的法律形式體系就無法建立自身的規(guī)范和效力等級(jí)秩序。所以，合憲性是憲法作為根本法的基本價(jià)值要求；沒有合憲性，就沒有基于憲法而建立起來的政治和法律秩序。

所謂違憲審查, 是指為保障憲法實(shí)施,由具有違憲審查權(quán)的特定國家機(jī)關(guān)依照憲法規(guī)定的程序?qū)覚C(jī)關(guān)及其工作人員的行為(主要是立法活動(dòng))是否符合憲法進(jìn)行審查,并對(duì)違反憲法的行為加以糾正或制裁的專門活動(dòng)。違憲審查主要包括以下要點(diǎn): 1.違憲審查的目的是為了保障憲法實(shí)施。2.違憲審查的主體是具有違憲審查權(quán)的特定的國家機(jī)關(guān)。3.違憲審查的客體是執(zhí)行或適用憲法的國家機(jī)關(guān)、政黨組織、社會(huì)團(tuán)體及其工作人員的行為。4.違憲審查的內(nèi)容是對(duì)國家機(jī)關(guān)及其工作人員的行為或活動(dòng)是否符合憲法進(jìn)行審查,包括審查各類法律法規(guī)以及特定個(gè)人所實(shí)施的行為的合憲性,裁決國家機(jī)關(guān)之間的權(quán)限爭議、選舉爭議、公民憲法權(quán)利案件等。5.違憲審查的程序是由憲法規(guī)定的程序。

（二）我國現(xiàn)行憲法關(guān)于違憲審查模式的規(guī)定

我國并未建立起完整意義上的違憲審查制度，但有類似于違憲審查的憲法監(jiān)督制度。我國現(xiàn)行的法律違憲審查是由現(xiàn)行憲法和《立法法》等憲法性法律確立的。具體而言，我國現(xiàn)行法律違憲審查包括如下內(nèi)容:全國人大常委會(huì)有權(quán)解釋

憲法，監(jiān)督憲法的實(shí)施，撤銷國務(wù)院制定的同憲法、法律相抵觸的行政法規(guī)、決定和命令，撤銷省、自治區(qū)、直轄市國家權(quán)力機(jī)關(guān)制定的同憲法、法律和行政法規(guī)相抵觸的地方性法規(guī)和決議；其它中央國家機(jī)關(guān)和各省市自治區(qū)的人大常委會(huì)認(rèn)為行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例同憲法或者法律相抵觸的，可以向全國人大常委會(huì)書面提出進(jìn)行審查的要求；除《立法法》第九十條第一款規(guī)定以外的其他國家機(jī)關(guān)和社會(huì)團(tuán)體、企業(yè)事業(yè)組織以及公民認(rèn)為行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例同憲法或者法律相抵觸的，可以向全國人大常委會(huì)書面提出進(jìn)行審查的建議；全國人大各專門委員會(huì)在監(jiān)督憲法實(shí)施的過程中發(fā)揮具體作用，主要審查全國人大常委會(huì)交付的、要求進(jìn)行審查的可能違憲的規(guī)范性法律文件，有關(guān)專門委員會(huì)在審查中認(rèn)為行政法規(guī)以下的規(guī)范性法律文件同憲法或者法律相抵觸的，可以向制定機(jī)關(guān)提出書面審查意見；全國人大常委會(huì)對(duì)自治區(qū)的國家權(quán)力機(jī)關(guān)制定的自治條例和單行條例，如果認(rèn)為它違反憲法和民族區(qū)域自治法規(guī)定的自治權(quán)限或者不適當(dāng)?shù)刈兺朔傻囊?guī)定，有權(quán)不批準(zhǔn)。由此可以看出，我國采取的是立法機(jī)關(guān)進(jìn)行立法違憲審查的方式，而且是一種以事后審查為主，輔以事前審查的方式，違憲審查的制裁措施是撤銷或者不批準(zhǔn)違反憲法的效力位階在法律以下的規(guī)范性文件。

（三）現(xiàn)行違憲審查模式存在的問題

雖然我國在《憲法》和《立法法》中都相應(yīng)的規(guī)定了不完全意義上的違憲審查制度，但縱觀各國違憲審查的現(xiàn)狀，并與我國違憲審查的實(shí)踐相比較，我們不難看出，我國的違憲審查機(jī)制十分不健全，存在著諸多問題。

1.違憲審查主體不明確。現(xiàn)行憲法規(guī)定“全國人民代表大會(huì)修改憲法，監(jiān)督憲法實(shí)施；全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)解釋憲法，監(jiān)督憲法實(shí)施”，只有能夠修改憲法或解釋憲法、監(jiān)督憲法實(shí)施的主體才有資格進(jìn)行違憲審查，所以我國實(shí)行違憲審查的主體應(yīng)是全國人民代表大會(huì)及其常委會(huì)。但是《憲法》又規(guī)定國務(wù)院能改變或者撤銷各部、各委員會(huì)發(fā)布的不適當(dāng)?shù)拿睢⒅甘竞鸵?guī)章，改變或者撤銷地方各級(jí)國家行政機(jī)關(guān)的不適當(dāng)?shù)臎Q定和命令；地方各級(jí)人民代表大會(huì)在本行政區(qū)域內(nèi)保證憲法的遵守和執(zhí)行,有權(quán)改變或者撤銷本級(jí)人民代表大會(huì)委員會(huì)不適當(dāng)?shù)臎Q定，縣級(jí)以上的地方各級(jí)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)有權(quán)撤銷本級(jí)人民政府的不適當(dāng)?shù)臎Q定和命令，撤銷下一級(jí)人民代表大會(huì)的不適當(dāng)?shù)臎Q議；縣級(jí)以

上地方各級(jí)人民政府有權(quán)改變或者撤銷所屬各工作部門和下級(jí)人民政府的不適當(dāng)?shù)臎Q定。這些表面上非常全面的規(guī)定實(shí)際上很讓人費(fèi)解而感到模糊，似乎我國的違憲審查權(quán)并不專屬于最高權(quán)力機(jī)關(guān)，人大及其常委會(huì)、國務(wù)院、地方權(quán)力機(jī)關(guān)及地方各級(jí)人民政府都享有一定的違憲審查權(quán)，但是無論是國務(wù)院還是地方權(quán)力機(jī)關(guān)、地方行政機(jī)關(guān)都沒有憲法修改權(quán)或解釋權(quán)，原則上是不能作為違憲審查主體的，因而，這些規(guī)定不僅使我國違憲審查的主體變得模糊不確定，容易形成“誰都可以管，但實(shí)際上誰都不管”的局面，而且使憲法的最高性和權(quán)威性受到減損。

2.違憲審查范圍具有片面性。現(xiàn)行憲法第五條規(guī)定：“一切法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)都不得同憲法相抵觸”，《立法法》第七十八條規(guī)定：“憲法具有最高的法律效力，一切法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章都不得同憲法相抵觸”。一切法律當(dāng)然既包括全國人大常委會(huì)制定的法律，也包括全國人大制定的基本法律。但是，《憲法》和《立法法》并未對(duì)全國人大制定的基本法律違憲的情況做任何規(guī)定，而只是側(cè)重于對(duì)行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例的合憲性進(jìn)行監(jiān)督，2004年全國人大常委會(huì)成立的法規(guī)審查備案室也只是專門審查國務(wù)院制定的行政法規(guī)和全國各位階法規(guī)規(guī)章是否違憲，法律是否違憲也沒有列入其審查范圍。“如果讓全國人大自己來判斷其制定的基本法律是否合憲，無異于用自己的左手監(jiān)督自己的右手，實(shí)踐證明這種自我監(jiān)督等于沒有監(jiān)督”。

3.違憲審查在實(shí)效上缺乏經(jīng)常性和高效性。監(jiān)督憲法的實(shí)施，特別是對(duì)法律及其它規(guī)范性文件進(jìn)行合憲性審查的工作量非常大。全國人大每年只召開一次會(huì)議，會(huì)期僅半個(gè)月，全國人大常委會(huì)每兩個(gè)月召開一次會(huì)議，會(huì)期也很短，但他們的職能卻分別多達(dá)15項(xiàng)和21項(xiàng)，而且當(dāng)前的立法任務(wù)非常繁重，要在這么短的時(shí)間內(nèi)對(duì)所有的法律、法規(guī)等規(guī)范性文件進(jìn)行違憲審查實(shí)在力不從心。全國人大各專門委員會(huì)各有其職責(zé)，進(jìn)行違憲審查只不過是協(xié)助性的工作，它們無權(quán)進(jìn)行違憲審查，必須等待全國人大或常委會(huì)交付任務(wù)，而且它們的決定沒有終局效力，這不利于發(fā)揮專門委員會(huì)的積極性和主動(dòng)性。同時(shí)，我國的人大組成人員很多是非法學(xué)的，不具備法律方面的專業(yè)素質(zhì)，因此也有不少人大代表履行人大代

表職權(quán)的責(zé)任心不強(qiáng)、熱情不高，事實(shí)上有不少人大代表在一屆任期內(nèi)從未領(lǐng)銜或單獨(dú)提出過議案或提議。

4.沒有一個(gè)合理的違憲制裁機(jī)制。按照合理的邏輯，有審查制度必然就有相關(guān)的處罰規(guī)定，在規(guī)定了審查制度的情況下，沒有規(guī)定處罰方法的做法是不行的。只有在憲法中規(guī)定完善的制裁措施，才能強(qiáng)化對(duì)違憲者和違憲行為的制裁，才能真正樹立憲法的權(quán)威，也才能保障憲法的真正實(shí)施。根據(jù)現(xiàn)行憲法的規(guī)定，違憲的法律后果有兩種情況：一是違憲的法律由全國人大改變、撤銷或由全國人大常委會(huì)撤銷，然而這并不是嚴(yán)格意義上的制裁，如何追究違憲法律或違憲的國家機(jī)關(guān)及其工作人員的責(zé)任憲法沒有提及。二是通過罷免程序，免去某些國家工作人員，特別是某些領(lǐng)導(dǎo)人員的職務(wù)。雖然罷免具有一定的制裁性，但它本身并不是一個(gè)專門的違憲制裁措施，而且到目前為止我國還沒有一起因違憲而罷免的事件。雖然備受各界關(guān)注的“孫志剛事件”第一次叩響了違憲審查之門，俞江等3位法學(xué)博士以普通公民的身份聯(lián)名上書全國人大常委會(huì)建議對(duì)現(xiàn)行收容審查制度進(jìn)行合憲性審查，但是這一建議并未納入法律程序，全國人大常委會(huì)沒有對(duì)《收容遣送辦法》是否違憲的審查建議作出回應(yīng)，甚至國務(wù)院也沒有對(duì)《收容遣送辦法》是否違憲給一個(gè)說法，而僅僅指其因不適應(yīng)形勢發(fā)展而廢止了，人民關(guān)注和期待的違憲審查似乎被回避了。

5.違憲審查的程序不完善。許多國家為了保證憲法審判機(jī)關(guān)能夠公正、及時(shí)、準(zhǔn)確的審理違憲案件，通過立法規(guī)定了違憲審查的一般程序與特別程序。一般程序作為各類違憲案件均須適用的程序，其中包括組織原則、判決原則、回避原則、代表代理原則、審判請(qǐng)求原則以及審理方式、證據(jù)調(diào)查、公開審判、終局決定、審判費(fèi)用和審判期限等；特別程序則是違憲審查機(jī)關(guān)在審理不同的違憲案件中所應(yīng)遵守的程序。而我國《立法法》第九十、九十一條在對(duì)行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例違憲審查程序作出規(guī)定的情況下，對(duì)法律的違憲審查的啟動(dòng)程序未作出規(guī)定。理論上的缺失必將導(dǎo)致實(shí)踐中無法解決相關(guān)問題。

我國違憲審查模式存在的種種弊端，影響了我國社會(huì)主義法制的統(tǒng)一和民主法治建設(shè)的進(jìn)程，為確保憲法的有效實(shí)施，應(yīng)盡快建立一個(gè)富有成效的違憲審查機(jī)制。目前，憲政學(xué)界就如何構(gòu)建我國的違憲審查機(jī)構(gòu)，提出了許多有價(jià)值的設(shè)想，其中最具代表性的觀點(diǎn)有：1．在全國人大之下設(shè)立與全國人大常委會(huì)平行的憲法委員會(huì)。這是于浩成??在1982年憲法草案討論過程中最早提出的方案。他認(rèn)為，根據(jù)中國的政體，監(jiān)督憲法實(shí)施的職責(zé)以由全國人大選出憲法委員會(huì)為好，因?yàn)?/p>

全國人大常委會(huì)根據(jù)當(dāng)時(shí)的憲法草案已經(jīng)成為主要的立法機(jī)關(guān)，它自己通過的法律、法令是否違憲，一般說自己是較難察覺和糾正的，由全國人大選出另一專門機(jī)關(guān)既有同樣的權(quán)威性，又可以起到制約的作用。2．在全國人大之下設(shè)立專門委員會(huì)性質(zhì)的憲法委員會(huì)。這是憲法學(xué)界大多數(shù)學(xué)者的觀點(diǎn)，何華輝認(rèn)為專門機(jī)關(guān)的組織和活動(dòng)的基本原則應(yīng)該是從屬于全國人民代表大會(huì)并且實(shí)行民主集中制。一方面，它應(yīng)由全國人民代表大會(huì)組織起來，并接受全國人民代表大會(huì)的領(lǐng)導(dǎo)和監(jiān)督，否則就有損于人民代表大會(huì)制度的權(quán)威性，有損于國家權(quán)力屬于人民的原則。另一方面專門機(jī)關(guān)也應(yīng)具有一定的獨(dú)立行使職權(quán)的能力，否則難以發(fā)揮它的作用。他認(rèn)為憲法委員會(huì)的組成人員可由全國人大選舉產(chǎn)生，隸屬于全國人大和全國人大常委會(huì)，專管屬于監(jiān)督憲法實(shí)施的各項(xiàng)工作。3．在全國人大常委會(huì)之下設(shè)立工作委員會(huì)性質(zhì)的憲法監(jiān)督委員會(huì)。柳嵐生提議設(shè)立一個(gè)由全國人大常委會(huì)產(chǎn)生的憲法委員會(huì)性質(zhì)的專門性的憲法監(jiān)督機(jī)關(guān)來協(xié)助全國人大行使憲法監(jiān)督權(quán)。憲法委員會(huì)從屬于國家權(quán)力機(jī)關(guān)體系，是全國人大常委會(huì)的職能機(jī)構(gòu)，由全國人大常委會(huì)授權(quán)行使憲法監(jiān)督權(quán)，它能夠獨(dú)立于一般國家機(jī)關(guān)，并享有對(duì)一定范圍國家機(jī)關(guān)的憲法監(jiān)督權(quán)。4.設(shè)立專門的憲法法院。這是王克穩(wěn)3】提出的，他認(rèn)為應(yīng)當(dāng)設(shè)立德國型的憲法法院，該憲法法院是一個(gè)由全國人大選舉產(chǎn)生，并只向全國人大報(bào)告自己活動(dòng)情況的國家政權(quán)機(jī)構(gòu)。憲法法院應(yīng)有其相對(duì)獨(dú)立性，他的職權(quán)應(yīng)包括三個(gè)方面：第一、對(duì)規(guī)范性文件合憲性的審查權(quán)；第二、對(duì)國家機(jī)關(guān)及其工作人員違憲侵權(quán)案的審查權(quán)；第三、對(duì)國家機(jī)關(guān)間權(quán)限爭議的裁決權(quán)。4】5.由最高人民法院行使違憲審查權(quán)。王磊認(rèn)為，中國憲法解釋機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)為最高人民法院。全國人大和全國人大常委會(huì)基于立法權(quán)，也可以對(duì)憲法進(jìn)行立法解釋，將違憲審查權(quán)賦予最高法院，在法律上是可行的一種，該觀點(diǎn)借鑒了美國的司法審查模式。6．設(shè)立最高權(quán)力機(jī)關(guān)和最高人民法院審查庭并行的復(fù)合違憲審查制。王才松認(rèn)為應(yīng)設(shè)立專管憲法解釋和憲法實(shí)施監(jiān)督工作的憲法監(jiān)督委員會(huì)，由全國人民代表大會(huì)和全國人大常委會(huì)領(lǐng)導(dǎo)，其法律地位與其他各專門委員會(huì)相等。此外，還應(yīng)確認(rèn)對(duì)違憲的司法審查，即在最高人民法院內(nèi)設(shè)立憲法法庭，對(duì)具體的行為違憲和一般社會(huì)規(guī)范性文件的違憲問題，按照憲法訴訟程序進(jìn)行事后審查。

第四篇：法碩考研失敗教訓(xùn)

僅以此貼紀(jì)念逝去的2014年考研，告別親愛的大華政：

最近是豐收的季節(jié)，許多大神都開始浮出水面，各種高分經(jīng)驗(yàn)貼，看得人熱血沸騰，而我作為一個(gè)考研老油條，就寫一篇失敗的教訓(xùn)貼，一來警告自己，二來望后人以此為戒。

先說自己的經(jīng)歷吧，考過4次研究生了，今年最終也無緣復(fù)試。。呵呵，所以我在家人面前稱呼自己老油條了。本科是安徽一所理工學(xué)校的英語專業(yè)，當(dāng)初沒聽英語老師勸告一意孤行報(bào)的，要不可以讀學(xué)校很好的工科。進(jìn)大學(xué)后，因?yàn)橛憛捑C合英語老師兼閱讀老師，自己把自己毀了。然后被思修老師“慫恿”考法學(xué)。。大二開始搜集法學(xué)考研書。。

好吧，法碩聯(lián)盟論壇是我09年注冊(cè)的，不過后來沒打算考法碩所以好久沒登陸。。

2011年的考研。跨專業(yè)考考國際經(jīng)濟(jì)法，學(xué)校是京城某985，當(dāng)時(shí)就是想去熱身一下為所以政治和英語都沒復(fù)習(xí)，政治40+英語40+，法學(xué)綜合30+，國際經(jīng)濟(jì)法20+（分低的見笑了，法學(xué)考研2門專業(yè)課，主考學(xué)校沒門10幾題，每題都是一篇小論文）

2012年第二次的考研。依然是上年的學(xué)校和專業(yè)，由于是跨專業(yè)法學(xué)基礎(chǔ)薄弱，法學(xué)綜合6門課程沒門至少1本厚磚頭，專業(yè)課含國際經(jīng)濟(jì)法，國際私法，和海商法，零零碎碎加起來又是將近10本書。由于理工科學(xué)校 學(xué)校又沒有法律系一個(gè)人閉門造車沒研友，沒有合適的看書方法，我輕信網(wǎng)上的經(jīng)驗(yàn)，瘋狂地看就行了，忽視了人家本科是學(xué)法律的，基礎(chǔ)扎實(shí)，我10基本磚塊書，輪流著看，等一個(gè)循環(huán)完了，都忘光了。其次，我真題買的晚，需要從主考學(xué)校買真題，那時(shí)已經(jīng)10月份了，拿到真題后才知道書中有好多內(nèi)容是可以不看的，等我把書讀薄時(shí)已經(jīng)接近考試了。那次以為政治只要稍微一點(diǎn)點(diǎn)就可以夠50的線，英語稍微做一下真題也可以夠50的線，我重點(diǎn)是2門專業(yè)課。考事時(shí)只希望兩門專業(yè)課都?jí)?0分，我就會(huì)再考那學(xué)校那個(gè)專業(yè)。結(jié)果政治英語依然是40+（可笑的是每門都比上年裸考的分少一分。）法學(xué)綜合50+（還是60+？）法學(xué)專業(yè)60+（還是70+），我記不清楚，總之，徹底絕望了。。還有，我這人自制能力比較差，考研前喜歡玩游戲，大學(xué)掛的唯一一門課就是毛概，因?yàn)榭记皼]看書去玩游戲去了。為了考研截游戲 但是一個(gè)星期不玩，又忍不住跑去網(wǎng)吧，玩上一天，然后再懺悔，再狠狠看書，再忍不住的惡性循環(huán)。曾經(jīng)2次專四沒過都是因?yàn)橥嬗螒颉！Ｄ悄辏覀儗W(xué)校西區(qū)考研很苦逼，圖書館小座位供不應(yīng)求，偏偏醫(yī)學(xué)院學(xué)生學(xué)校熱情高漲，又是考研大戶，每天我們?cè)缟?點(diǎn)爬起來到宿舍樓下一大群人已經(jīng)在玻璃門口等宿管阿姨開門，接著大家像洪水一樣沖向圖書館，不好意思我們不是去站位，是去排隊(duì)，圖書館是6點(diǎn)才開門。我們把杯子放在圖書館門口排隊(duì)然后才回去洗臉?biāo)⒀馈Ｄ悄?1月別人都在好好看書的時(shí)候，我們和醫(yī)學(xué)院考研族找圖書館館長談判，要求開放專門考研教室，起因是一個(gè)女生因奔到圖書館時(shí)暈倒了。。而我之前每天負(fù)責(zé)幫班里好幾個(gè)考研的占位，弄的身心疲憊不堪。。

2013年的考研轉(zhuǎn)戰(zhàn)法碩，畢業(yè)前的4月份來上海找工作，可笑一個(gè)英語系的學(xué)生手頭沒有一個(gè)證書，只有一個(gè)6級(jí)成績490+的截圖（6級(jí)考過2次，說起來悲催，在得知自己第二次專四差幾分沒過后，決定去混一張六級(jí)的證，其實(shí)我不想考的，同學(xué)看我一張證沒有背著我替我報(bào)名，結(jié)果424分，我在想我們輔導(dǎo)員怎么想，我們系考六級(jí)的都是去刷分的。。）找工作各種不容易，特別是應(yīng)屆畢業(yè)生。我們不入流的學(xué)校進(jìn)不了大企業(yè)，小企業(yè)又看中經(jīng)驗(yàn)，人家只希望你快點(diǎn)上手給他制造效益。哪段時(shí)間很迷茫，又被老師催交論文，又被輔導(dǎo)員催找工作。。一家公司上海分公司經(jīng)過2輪面試擬錄用，讓后我和另一個(gè)姑娘去浙江臨海總部去培訓(xùn)1個(gè)月，說好是培訓(xùn)，莫名其實(shí)第二天又是面試，當(dāng)時(shí)我記得外貿(mào)部的經(jīng)理大媽讓我和另一個(gè)女生用全英語描述對(duì)他們公司的認(rèn)識(shí)。說實(shí)話我還沒入職沒多少了解，就說了一下這幾天的面試經(jīng)歷，從側(cè)面襯托他們公司重視人才，吧啦吧啦半天，另一個(gè)女生就說了2,3句英語說不會(huì)說了。。最后我被刷了。。后來第四個(gè)星期被奉賢區(qū)一家小工廠的外貿(mào)部錄用，期間趕任務(wù)的時(shí)候我們要被挪去做體力活。。一個(gè)月后我辭職了。。

6月畢業(yè)后，搬到校本部附近租房子，開始考法碩。民法和刑法，有一點(diǎn)基礎(chǔ)，但是法理和法制史以前因?yàn)椴豢妓詻]學(xué)過，憲法因?yàn)橹皇欠▽W(xué)綜合中的一門只是重點(diǎn)看過部分章節(jié)，而法碩又考得這么細(xì)。。這一年我爸媽和我姐都在上海，他們勸我考上海的學(xué)校，勸了好久我答應(yīng)他們放棄了繼續(xù)考北京的學(xué)校。。7月到8月，一個(gè)人在一個(gè)小樓的頂房揮汗如雨地做配套練習(xí)，我一個(gè)大學(xué)同學(xué)因?yàn)橐捡{照，在我那不足10平方的小房間里打地鋪，而他已經(jīng)被中南大學(xué)翻譯碩士錄取，第二名全額獎(jiǎng)學(xué)金。。當(dāng)時(shí)信誓旦旦地對(duì)自己說一定要改頭換面從新做人，目標(biāo)定復(fù)旦。9月份開學(xué)了，開始去學(xué)校圖書館看書，每天會(huì)路過網(wǎng)吧一條街。。后來從同學(xué)那得知游戲更新了，我就放縱自己一點(diǎn)每周去玩一次，慢慢開始想做裝備，上網(wǎng)次數(shù)一次次多了，我自制能力差又沒人管我，漸漸又玩上游戲。因?yàn)榧揖巢灰髮?shí)，每個(gè)月家里只給500元，為了上網(wǎng)有時(shí)早飯不吃，晚飯只吃幾個(gè)饅頭，我墮落了。。

曾經(jīng)中學(xué)時(shí)鄙視去網(wǎng)吧的人，那時(shí)我心里是鄙視我自己的，我討厭我自己，每天玩上下了機(jī)回去后，真的好想再看看書但是網(wǎng)吧呆一天好累，就發(fā)誓第二天一定不要再去玩游戲，可是第二天沒看幾頁書，想的全是游戲。。慢慢地我轉(zhuǎn)變成算了，好好地玩吧，過完年找工作以后不考研了。。考試前幾天我決定去參加考試，去做個(gè)了結(jié)，于是匆匆地劃劃政治最后四套選擇。。成績政治59（9月份看過1邊風(fēng)中勁草和紅寶書馬這部分，好像最后一題大題沒時(shí)間寫空了），英語56（8月份做完一遍真題閱讀，9月份早上讀過幾遍歷年作文答案）法碩基礎(chǔ)91（7到8月做完配套選擇，到9月看過幾遍分析），法碩綜合70+（9月之前翻過幾遍書，法理和憲法重點(diǎn)部分看過，法制史從頭到尾只看過一遍書，考試時(shí)選擇亂勾，大題亂寫什么都不知道，因?yàn)?月份的打算是把法制史放最后看結(jié)果幾乎沒看）。。看到成績后，自己很是懊悔，假如我當(dāng)初經(jīng)得起游戲的誘惑，或許。。

2014年的考研。說好的不考研了，過完年我來上海還是帶上分析和一本政治風(fēng)中勁草。因?yàn)樾牡走€有一絲猶豫。。到上海后2個(gè)星期找到工作。在一家電子商務(wù)公司做ebay國外站點(diǎn)銷售，負(fù)責(zé)產(chǎn)品銷售。工作也很是不容易，以前沒接觸過，各種繁瑣的事情有時(shí)要自行加班到很晚。。帶我的那個(gè)人在第二周周末走之前私自上班時(shí)間買東西給我們吃，本來是給我對(duì)面的女生的，她不及時(shí)收起來，被老板發(fā)現(xiàn)，以為是我的把我狠狠地劈頭蓋臉地訓(xùn)了一頓，很冤。。接著，說好的2個(gè)月轉(zhuǎn)正，莫名其妙，主管嫌我表現(xiàn)不好另加了一個(gè)月看表現(xiàn)不行pass。。我很想一走了之，但是我咬咬牙就是不走，我走了真的一來就被認(rèn)為能力很差，二來想不是你辭我就是后來我辭你。后來我干到9月中旬。。這一年體會(huì)到掙錢不容易，在上海攢錢更難，住的是500塊錢一個(gè)月的群租房，空間小的不得了，一張床一個(gè)桌子，幾乎沒空間了，和隔壁一個(gè)農(nóng)民工大叔是木板隔開隔音很差，共用一個(gè)窗戶，他抽煙時(shí)一開窗，我這邊就是煙味，哪怕我把這半邊窗戶緊緊關(guān)上。。不知不覺中我覺得游戲沒意思，不想去完了，因?yàn)槲覜]電腦，去網(wǎng)吧3塊一小時(shí)舍不得。工資一個(gè)月3000+，前途一片渺茫，我想再考一年，這一年好好地一個(gè)人安心地看書考復(fù)旦。。可惜是事與愿違。。平時(shí)周末有時(shí)會(huì)去普陀區(qū)的長風(fēng)公園散散心，那里我認(rèn)識(shí)了老鄉(xiāng)趙阿姨，東北的付阿姨，上海的屠阿姨，她們一直對(duì)我很好跟我老媽似的，還有一個(gè)姑奶。。認(rèn)識(shí)姑奶是5月份吧，第一次見到她是在我老鄉(xiāng)阿姨練歌曲的地方，她們認(rèn)識(shí)，我對(duì)她感覺蠻有精神的老年人，她跟我們說有人欺負(fù)她什么的，我才知道是一個(gè)孤寡老人，走之前我跟他說有誰欺負(fù)您我給您撐腰，好吧大男子主義。。那天是圣神降臨節(jié)，我去附近的教堂代替老媽禱告。。下午沒事又去了公園碰巧又遇到姑奶，大家就聊起來，蠻投機(jī)的。。傍晚時(shí)，她問我要不要去她家喝點(diǎn)茶，我本來拒絕的后來怎么鬼使神差地答應(yīng)了，只是想冒充她親戚讓別人別欺負(fù)她，那天在她家坐了幾個(gè)小時(shí)，她弄點(diǎn)湯圓給我吃。她跟我說樓上那人怎么欺負(fù)她，，怎么怎么的。。我是覺得有點(diǎn)怪異但是氣憤和同情占大多數(shù)。。后來，我每次周末都回去看她的，給她買一些東西，她有時(shí)做點(diǎn)飯給我時(shí)，再后來陪她去逛一些公園，又大老遠(yuǎn)地陪她去給她先生上墳。。她無愛無女的，上海也沒親戚走動(dòng)，我奶奶去時(shí)的早，我們兩人跟奶孫關(guān)系似得。后來到了夏天經(jīng)常有雷暴雨，她怕，所以我就搬到她家打地鋪。。處時(shí)間長了漸漸地開始發(fā)現(xiàn)她的異常。。她一直說樓上人家針對(duì)她真么了，她會(huì)北京后家里被人偷了。一些不大值錢但她喜歡的小東西都找不到了（有部分東西我后來幫她找到了，被他換個(gè)位置）。。我后來跟老媽反映，老媽說她有點(diǎn)老年癡呆的癥狀，因?yàn)槔蠇屧?jīng)做過保姆服侍一個(gè)老年癡呆的老奶奶。。這時(shí)候好多人勸我離她遠(yuǎn)點(diǎn)，但是我不舍得就這么一走了之，因?yàn)闆]人管他。。那時(shí)她家的復(fù)雜事情我?guī)退觯烊艘姷剿颊f她精神好了，我給她買個(gè)小外放每天有空陪她到公園打太極。。白天上班，晚上要陪她說會(huì)話，每天幾乎沒什么時(shí)間看書了。9月中旬我辭職了，要報(bào)名了，因?yàn)槿A政離她家最近，考慮到方便照顧她，所以舍棄復(fù)旦。。這段時(shí)間我得了一場病不能多走，醫(yī)生建議我躺床休息，我媽說我可能是累壞了，但是我還是陪她到公園打太極，我看書。。她知道我對(duì)她好的，有時(shí)會(huì)跟我說她死后，立遺囑把她東西全給我，包括她那件市區(qū)30多平的房子，我很感動(dòng)但是還是跟她說還是給您弟妹吧。。她有時(shí)會(huì)半夜哭醒，說有人欺負(fù)她，或者突然想起什么東西找不到了，我不得不在他們家翻箱倒柜。。最嚴(yán)重的一次是我有一天出去了，她突然打電話說家里房產(chǎn)證不見了，是不是我拿的，我嚇壞了，趕緊回去，幫她找原來是她以前換個(gè)位置。。10月3日帶病去南京和同學(xué)聚會(huì)，玩了3天，回來后，發(fā)現(xiàn)她把家里收拾一下，這慘了。。接著沒多久又說她的歌詞本不見了是不是我偷的。。怎么都找不到。。接著又是各種東西不見，懷疑是不是我拿的。。然后各種鬧，等她回復(fù)平靜就說你不會(huì)拿的。。我決定搬出去，跟她說好了，她同意了。10月31日，我到圖書館開始看書，那時(shí)病還沒好，時(shí)而復(fù)發(fā)，只能咬牙看書，周末抽一天早上去公園看她，每天傍晚給她掛個(gè)電話，她的家我不大敢進(jìn)去了。。11月份，冷不丁地她打電話給我說家里她先生以前買的金銀首飾不見了，是不是我偷的，我不得不去她家，這事后來都鬧到派出所了，居委會(huì)和派出所了解她狀況，因?yàn)?2年的春節(jié)她大鬧過一次，我想估計(jì)是那次對(duì)她刺激太大吧。。那幾天她半夜會(huì)打電話給我訓(xùn)我。我不得不關(guān)機(jī)。。再后來她讓我以后別打攪她了。。她后來就也沒再打電話給我。。我聽別的阿姨說她現(xiàn)在狀況越來越差了，有時(shí)在馬路邊坐哭著說有人偷她東西了，我很是后悔如果當(dāng)初不魯莽闖入她家的門，至少她會(huì)比現(xiàn)在好。。

考完后感覺不是太好，主要是英語感覺沒發(fā)揮出來。。第一周找工作，第二周上班了，雖然感覺考不上但是心里

還存著一絲僥幸，18號(hào)凌晨查的分，315直接心里涼了，忍住沒哭出來，第二天早上給所有關(guān)心我的人發(fā)短信說沒考上，覺得自己好殘忍。。然后默默地退去了qq群。。

今年政治依然59（投機(jī)取巧，每天只是坐公交時(shí)用手機(jī)看看風(fēng)中勁草，做了肖4和肖8的四套選擇，大題答案只是看了一遍肖4答案，時(shí)政很爛，沒重視18大。。）英語51（投機(jī)取巧，刷了3遍13到06的真題，單詞每天去吃飯路上挑重點(diǎn)看）法碩基礎(chǔ)96（投機(jī)取巧，11月份就看了3遍分析，刑法分則本來就不好，投機(jī)只挑了部分感覺是重點(diǎn)的看看。。那個(gè)什么巨額財(cái)產(chǎn)來源不明完全瞎寫了。。大題目都是憑印象做的）法碩綜合109（這個(gè)真的是今年的重點(diǎn)，因?yàn)樯夏昕嫉玫停约汉軕械哪欠N，對(duì)背書很是反感，就只是研究了真題，然后把自己認(rèn)為會(huì)考到的在本子上列框架記住，到時(shí)自己在分別擴(kuò)展一下。大題目好像都看過，可惜最后一題我也壓倒，但是沒當(dāng)重點(diǎn)看，導(dǎo)致差一個(gè)知識(shí)點(diǎn)死活想不起來，不過我最后一題寫了500+字。今年綜合主要遺憾是法制史選擇錯(cuò)得太多了，對(duì)歷史東西不感興趣，最后綜合選擇估計(jì)錯(cuò)了20多分。。）

今年挺遺憾的，英語時(shí)間不夠，兩篇閱讀亂勾的，作文30分鐘不到糊上的又沒準(zhǔn)備模板，字又差。。15年考研的重點(diǎn)是提高公共課的成績，政治刷1000題，選擇不上40+不靠譜，英語吧，好好背單詞，再好好研究一下閱讀選項(xiàng)，背幾篇范文在腦子里。惡補(bǔ)基礎(chǔ)薄弱的刑法分則和民法偏后面的部分，以為我看書一直是開始仔細(xì)后面越來越不仔細(xì)，所以有時(shí)把書倒過來看。綜合的目標(biāo)是提高選擇分，把法制史一個(gè)細(xì)知識(shí)點(diǎn)都不能漏掉。。考研最好找個(gè)戰(zhàn)友一起，今年我認(rèn)識(shí)了2個(gè)考法碩的，大家平時(shí)一起交流，資料互享。。

對(duì)于家人，一定要好好珍惜一起的時(shí)光。對(duì)別人適當(dāng)?shù)赜焉疲虑椴荒茏鲞^頭好事也如此。但是我有時(shí)覺得社會(huì)太過于冷漠了，姑奶的事情居委會(huì)能推就推，假如當(dāng)初她先生生病的時(shí)候有人能幫一把，去世時(shí)有人勸勸她開導(dǎo)他之類的，不至于成這個(gè)樣子。。

樓主現(xiàn)在還在上班混日子攢考研費(fèi)用，打算8月前辭職，9月還要考司法。。每天只能利用上下班地鐵里和6點(diǎn)多一點(diǎn)到7點(diǎn)40在圖書館看司法書，說來也怪，我回去睡前還是有近3個(gè)小時(shí)的，但是效率很低。。很是羨慕全職考的在校學(xué)生，時(shí)間充裕而且上班沒煩惱。。請(qǐng)好好珍惜吧。。

人生有點(diǎn)曲折苦難未嘗不是壞事，要學(xué)會(huì)在逆境中成長。。

有些坑是注定要栽的，只是早晚的問題，因?yàn)槟愕哪撤矫嫒毕葑⒍ǖ模灰г梗磺袝?huì)過去的（比如樓主中學(xué)沒玩過網(wǎng)游，自制能力差，大學(xué)栽了）。。

心存感恩之心，沒有無緣無故對(duì)你好的人，除了你父母，你對(duì)別人好，正常情況別人也不會(huì)對(duì)你差。。

最后，祝今年司考的同學(xué)取得好成績，祝15考研的同學(xué)圓了自己的夢，順便希望今年自己能有個(gè)好的歸宿。。

希望我的經(jīng)歷能有點(diǎn)用。。謝謝。。

長風(fēng)緣野

第五篇：2017北科大法碩考研學(xué)習(xí)方法歸納整理

2017北科大法碩考研學(xué)習(xí)方法歸納整理

“磨刀不誤砍柴工”，好的學(xué)習(xí)方法可以使學(xué)習(xí)事半功倍，下面凱程考研為廣大考生整理的北科大法碩的一些考研經(jīng)驗(yàn)及學(xué)習(xí)方法。

1、聯(lián)想記憶法：這種方法主要是針對(duì)英語的學(xué)習(xí)，例如背一個(gè)單詞，你可以通過一個(gè)詞綴聯(lián)想到幾個(gè)單詞，然后再將它們分類，從他們的詞性，用法，所用的場合等各個(gè)方面著手，就像是凱程老師說過的一樣，考研英語復(fù)習(xí)的時(shí)候最重要的方法就是從一個(gè)詞想到一大對(duì)詞，從一句話想到一整篇文章，這樣不僅能鍛煉自己的英語思維能力，還對(duì)英語閱讀理解有很大的幫助，凱程老師總結(jié)出的考研英語，就是考詞、句和邏輯。所有的題型，包括作文，都是對(duì)前邊三點(diǎn)的考察，只是考察的要求程度不同。比如完型，就是重點(diǎn)考察詞的用法和上下文的邏輯；作文就是考察用詞句來表達(dá)思想；閱讀就考想英語思維能力。

2、構(gòu)建框架法：這種方法主要是針對(duì)政治的學(xué)習(xí)，正如凱程老師所說：“政治的正確學(xué)習(xí)方法，就是應(yīng)該“重基礎(chǔ)，整框架，多做題”。”如果能夠建立框架的學(xué)習(xí)方法，然后層層細(xì)化知識(shí)點(diǎn)，你會(huì)發(fā)現(xiàn)政治其實(shí)很好記，框架就是知識(shí)脈絡(luò)，就是聯(lián)系和邏輯，人的記憶一定是按照邏輯來的，只要我們的大腦中形成了一個(gè)知識(shí)框架，需要用什么知識(shí)就在自己大腦中形成的框架下找，不僅思路分明，還能做到高效學(xué)習(xí)。

3、分析案列法：這種方法主要是針對(duì)專業(yè)課來說的，多分析題，分析出題人的意圖，將每道題中的各個(gè)例子中考的重點(diǎn)知識(shí)點(diǎn)都做筆記，重點(diǎn)部分的知識(shí)的掌握不能局限于指南，要加深。還有一個(gè)關(guān)鍵是輔助大量的案例。在案例中學(xué)活死的知識(shí)，在案例中理解知識(shí)點(diǎn)，在案例中化知識(shí)的抽象為具體，在案例中拓展知識(shí)。專門使用案例教學(xué)的書，將幾百上千字的有難點(diǎn)的案例及分析總結(jié)成一兩句點(diǎn)睛的話，積累起來。

本文系統(tǒng)介紹北科大法碩考研難度，北科大法碩就業(yè)，北科大法碩學(xué)費(fèi)，北科大法碩考研參考書，北科大法碩考研初試經(jīng)驗(yàn)五大方面的問題。凱程的法碩老師給大家詳細(xì)講解。

一、北科大法碩考研難度大不大，跨專業(yè)的人考上的多不多? 總體來說，北科大法碩考研難度不大，復(fù)試分?jǐn)?shù)線相對(duì)較低，招生人數(shù)也不少，2015年北科大法碩招生人數(shù)為33人。據(jù)凱程從北科大法碩統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)得知，95%以上都是跨專業(yè)的考生，而且法碩也是跨專業(yè)考研最多的專業(yè)。

但只要能有計(jì)劃的進(jìn)行針對(duì)性的復(fù)習(xí)，多聽取過來人的考研經(jīng)驗(yàn)，考上法碩也不難，在考研復(fù)試的時(shí)候，老師更看重跨專業(yè)學(xué)生自身的能力，而不是本科背景。其次，跨專業(yè)考研，北科大本身對(duì)本科的要求沒那么高，且復(fù)試本身知識(shí)點(diǎn)難度并不大，跨專業(yè)的學(xué)生完全能夠?qū)W得懂。在凱程輔導(dǎo)班里很多這樣三凱程生，都考的不錯(cuò)，而且每年還有很多二本院校的成功錄取的學(xué)員，主要是看你努力與否。所以記住重要的不是你之前學(xué)得如何，而是從決定考研起就要抓緊時(shí)間完成自己的計(jì)劃，一絲都不能懈怠，法碩也并不是想象中的那么難。

二、北科大法碩就業(yè)怎么樣？

北科大研究生院本身的學(xué)術(shù)氛圍好、師資力量強(qiáng)、人脈資源廣，出國機(jī)會(huì)也不少，北科大法碩在全國的知名度是響當(dāng)當(dāng)?shù)模笨拼笤谏鐣?huì)上地位也不容小覷，自然就業(yè)就沒有問題。法碩的就業(yè)優(yōu)勢在于其專業(yè)背景的復(fù)合性。法碩可以把本科專業(yè)知識(shí)跟法律知識(shí)有機(jī)結(jié)合，很容易融入到實(shí)際的法務(wù)操作中去，在有些需要很強(qiáng)行業(yè)知識(shí)的法務(wù)工作中（如知識(shí)產(chǎn)權(quán)、醫(yī)學(xué)等），沒有相關(guān)行業(yè)知識(shí)的法學(xué)碩士們往往需要在上崗前惡補(bǔ)其知識(shí)缺陷，由于是臨陣磨槍，其學(xué)習(xí)效果就大打折扣了。

現(xiàn)今法律專業(yè)畢業(yè)生的就業(yè)方向主要從事立法、司法、行政執(zhí)法、法律服務(wù)和企業(yè)管理等實(shí)際工作，工作單位當(dāng)然可以是法院、檢察院、律師事務(wù)所、公證處，也可以是國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、大型企業(yè)，亦可以從事原有專業(yè)與法律結(jié)合的管理工作等等。

凱程考研常年從事法碩考研輔導(dǎo)，根據(jù)多年經(jīng)驗(yàn)，認(rèn)為法碩就業(yè)前景不錯(cuò)。但由于研究生的常年擴(kuò)招，還需要好的工作還需要學(xué)生提高自身的各方面素質(zhì)，才能在就業(yè)大潮中占有一席之地。

三、北科大法碩考研學(xué)費(fèi)是多少？

北科大法碩研究生的學(xué)費(fèi)總額為22000元，學(xué)制兩年，專業(yè)方向分為： 01債權(quán) 02知識(shí)產(chǎn)權(quán) 03國際民商法

04物權(quán)法、公司法（只有法律法學(xué)專業(yè)有）05經(jīng)濟(jì)法的基本理論 06反壟斷法；

與北大法碩，清華法碩相比，北科大法碩不算是高的，相對(duì)于其他專業(yè)，法碩是高投入高產(chǎn)出的專業(yè)，沒有一流的老師就沒有一流的學(xué)生，請(qǐng)最好的老師培養(yǎng)法碩人才，這是行業(yè)需要。確實(shí)，法碩就業(yè)薪水高是事實(shí)，只要將法律學(xué)精了，未來的路一定會(huì)越走越順。

四、北科大法碩考研參考書是什么？

法碩是全國聯(lián)考，北科大法碩考研考試科目如下： 思想政治理論

英語一或日語或俄語

專業(yè)基礎(chǔ)（包括刑法、民法，總分150，兩科各占75分）

專業(yè)綜合（包括法理、憲法、法制史三部分，其中法理比重略高）。

北科大法碩考研參考書很多人都不清楚，凱程老師給大家整理出來了的專業(yè)課的參考書： 《法碩聯(lián)考考試指南》中國人民大學(xué)出版社2015年版，初期什么都不會(huì)時(shí)看看挺好，等有一定基礎(chǔ)時(shí)就可以忽略了。最有用的是刑法分則部分。其他都以分析為準(zhǔn)。凱程的老師會(huì)詳細(xì)講解每個(gè)知識(shí)點(diǎn)，非常專業(yè)，非常應(yīng)試。

《法碩(非法學(xué))專業(yè)學(xué)位聯(lián)考考試分析》教育部考試中心高等教育出版社2015年版，這個(gè)沒什么好說的，看好理解好背誦好就一切都好了。凱程要求學(xué)生最后考前兩天時(shí)幾乎是整本書都在腦子里。

《2013年考試大綱配套練習(xí)》中國人民大學(xué)出版社2015年版，這是很好的練習(xí)鞏固資料。從前期到后期一直很有用。凱程學(xué)員是扎扎實(shí)實(shí)做過的。《法碩聯(lián)考重要法條釋解》，凱程建議找本自己看起來順眼，查閱方便的。多翻多看。尤其是民法，憲法，非常重要并且非常有效，看了就有感覺。

真題——版本無所謂，例如《2012年法碩聯(lián)考大綱變化解讀及歷年試題匯編》中國人民大學(xué)出版社2015年版，真題非常重要。一定要好好利用。復(fù)試筆試科目：法理學(xué)，參考書如下： 《法理學(xué)》（第三版），張文顯主編，高等教育出版社，北京大學(xué)出版社

以上參考書比較多，實(shí)際復(fù)習(xí)的時(shí)候，請(qǐng)按照凱程老師指導(dǎo)的重點(diǎn)進(jìn)行復(fù)習(xí)，有些內(nèi)容是不考的，幫助你減輕復(fù)習(xí)壓力，提高復(fù)習(xí)效率。

五、北科大法碩復(fù)試分?jǐn)?shù)線是多少？

2015年北科大法碩專業(yè)復(fù)試分?jǐn)?shù)總成績不低于300分，且英語成績不低于42分，專業(yè)成績不低于63分，復(fù)試由專業(yè)筆試和專業(yè)面試兩部分組成。復(fù)試筆試科目為法理學(xué)。專業(yè)面試考察考生的專業(yè)素質(zhì)、綜合素質(zhì)及外語口語及聽力等。

考研復(fù)試面試不用擔(dān)心，凱程考研有系統(tǒng)的專業(yè)課內(nèi)容培訓(xùn)，日常問題培訓(xùn)，還要進(jìn)行三次以上的模擬面試，還有對(duì)應(yīng)的復(fù)試面試題庫，你提前準(zhǔn)備好里面的問題答案，確保你能夠在面試上游刃有余，很多老師問題都是我們?cè)谀M面試準(zhǔn)備過的。

六、北科大法碩考研經(jīng)驗(yàn)指導(dǎo)及綜合復(fù)習(xí)建議 英語部分：

10分完形填空，40分閱讀理解，10分新題型，10分翻譯，10分小作文，20分大作文。其中分值最大的閱讀理解和寫作一共有70分，占據(jù)了大部分的分?jǐn)?shù)，理所當(dāng)然成為同學(xué)們學(xué)習(xí)英語最值得重視的部分。

首先說一下怎么快速背單詞。在這里凱程老師推薦幾種： 1.讀音法。用單詞的讀音聯(lián)想漢語意思;2.詞根詞綴法。很多單詞的詞根詞綴都有特殊的含義

3.詞源法，有的簡單的單詞往往是很多復(fù)雜單詞的詞源等。根據(jù)每個(gè)人的基礎(chǔ)不同，建議每天背單詞不少于1小時(shí)，而且背誦的同時(shí)一定不能忽略復(fù)習(xí)的重要性，其往往要比背誦新單詞更重要。再說一下真題，凱程老師提醒同學(xué)們一定是真題而不是模擬題，所有模擬題的價(jià)值都要遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于真題，在研究真題的過程中往往會(huì)有比題目本身更多的收獲，凱程老師在輔導(dǎo)同學(xué)復(fù)習(xí)的過程中重點(diǎn)教授同學(xué)們?nèi)绾稳ヌ骄砍鲱}的角度，揣摩出題者的意圖等等。在平時(shí)復(fù)習(xí)過程中凱程老師會(huì)帶領(lǐng)同學(xué)們重點(diǎn)復(fù)習(xí)歷年真題，對(duì)同學(xué)嚴(yán)格要求，一定要把真題吃透。凱程老師教授同學(xué)們?cè)谧鲩喿x理解時(shí)要先看題目，可以先看前兩個(gè)，這樣有助于明白文章大致的內(nèi)容，一般來說題目與在文章內(nèi)容的定位順序是一樣的，這樣可以有助于定位問題在文章中的位置，并且在閱讀的過程中要不斷根據(jù)上下文去掌握文章的中心思想以此來選出正確的選項(xiàng)，這一點(diǎn)很重要。最后說一下寫作部分。凱程老師要求同學(xué)們復(fù)習(xí)寫作不能僅僅靠模版，因?yàn)闃?biāo)準(zhǔn)模版的作文分?jǐn)?shù)往往不會(huì)很高，所以凱程老師特別注重通過反復(fù)模擬寫作來提高同學(xué)們的寫作能力，并且凱程老師會(huì)批改同學(xué)們的作文，讓同學(xué)們知道自己的缺點(diǎn)。專業(yè)課部分：

法碩的專業(yè)課共分為五門：刑法、民法、法理、憲法、法制史。前兩門課程更偏重于理解，后三門課程更偏重于背誦。凱程老師會(huì)在最初的幾個(gè)月讓同學(xué)們通過遠(yuǎn)程視頻輔導(dǎo)和同步做題來加深對(duì)課本的熟悉程度，對(duì)專業(yè)課知識(shí)有較深的理解，有助于最后幾個(gè)月的沖刺背誦和主觀題答題套路的掌握。

當(dāng)然真題還是最重要的！做題隨時(shí)都不能落下，真題永遠(yuǎn)是最好的練習(xí)題，做真題加改錯(cuò)題三遍即可五遍足矣。法律畢竟是一個(gè)純文科的學(xué)科，背誦是必不可少的。在最后的兩三個(gè)月凱程老師會(huì)集中安排時(shí)間背誦，根據(jù)每個(gè)學(xué)生的具體情況為其有條理地安排合理的背誦時(shí)間和內(nèi)容，并且負(fù)責(zé)背誦情況的督查。督查是一項(xiàng)不容忽視的內(nèi)容，不僅可以加深對(duì)掌握知識(shí)的印象還可以查缺補(bǔ)漏，找到真正需要付諸時(shí)間和經(jīng)歷的部分。至于具體的專業(yè)課理解和記憶的方法凱程的老師有很多的小訣竅，在這里就不一一詳述了。

凱程老師提醒大家：論說文一定要?jiǎng)邮謱懀粍?dòng)眼不動(dòng)手，看了不少作文和素材，但真正寫起來會(huì)發(fā)現(xiàn)很多差別，比如時(shí)間的安排，語言的組織等等，只有發(fā)現(xiàn)這些問題，才能進(jìn)一步尋求改善。

七、如何調(diào)節(jié)考研的心態(tài)

穩(wěn)定的心態(tài)：在考研的復(fù)習(xí)中存在著這樣一種現(xiàn)象，那就是自己總是看著別人的復(fù)習(xí)進(jìn)度，這樣往往自己的復(fù)習(xí)計(jì)劃被打亂。看著別人復(fù)習(xí)的進(jìn)度比自己快了，心里就會(huì)很焦急，進(jìn)而產(chǎn)生煩躁的情緒。對(duì)于這種情況。凱程老師建議考生按照自己事先制定的計(jì)劃來，按部就班的復(fù)習(xí)。對(duì)于別人的復(fù)習(xí)進(jìn)度，可以參考和借鑒，但是千萬不能照搬照抄，要有自己的原則。如果考生在復(fù)習(xí)中出現(xiàn)一段時(shí)間看不進(jìn)去書的狀態(tài)，拿起書來就感到非常煩躁。出現(xiàn)這樣的情況，凱程老師建議考生在感到煩躁時(shí)，可以由這門課換為另一門。如果還是不管用，干脆，合起書本，找到要好的知心的朋友，一起到校園里走一走，聊一些大家都開心的事，看看校園中匆忙的身影，心情自然就會(huì)好起來。大概半個(gè)小時(shí)左右，就可以緩解這種狀況。

其實(shí)只要做到全力以赴，然后中間不徘徊、不彷徨，認(rèn)定目標(biāo)，心態(tài)基本上都是穩(wěn)定的，成功的學(xué)生，除了剛開始糾結(jié)于考不考得上這個(gè)問題緊張心緒不穩(wěn)定之外，后來都挺穩(wěn)定的，至少從表面上看上去是這樣的，或許內(nèi)心深處還是不太穩(wěn)定的，而且偶爾還是會(huì)出現(xiàn)抓狂的情況，不過很快就好了。只要堅(jiān)持到考研的最后的一刻，堅(jiān)信自己一定會(huì)成功，那么你就一定會(huì)成成功。

效率與時(shí)間：要記住效率第一,時(shí)間第二，就是說在保證效率的前提下再去延長復(fù)習(xí)的時(shí)間，不要每天十幾個(gè)小時(shí)，一天基本都是在渾渾噩噩中度過的，浪費(fèi)了時(shí)間又沒有效率，那還不如幾小時(shí)集中精力高效率的復(fù)習(xí)，大家看高效的學(xué)生，每天都是六點(diǎn)半醒，其實(shí)這到后面已經(jīng)是一種習(xí)慣，都不給自己設(shè)置鬧鈴，自然醒，不過也不是每天都能這么早醒來，偶爾也會(huì)有不想起床的時(shí)候，這說明你的身體需要休息了，適當(dāng)?shù)淖尨竽X休息休息，給自己一點(diǎn)緩沖的時(shí)間，再接著學(xué)習(xí)，這樣才會(huì)學(xué)出成果。

堅(jiān)定的意志：考研是場耗體力、耗腦力又耗心力的拉鋸戰(zhàn)，所以保持心態(tài)的慢跑，不要讓心態(tài)坐上“過山車”，學(xué)著調(diào)節(jié)心態(tài)的奔跑速度和節(jié)奏，能幫助你練就一顆堅(jiān)定的心。考研考的不僅是知識(shí)，更是一場心理素質(zhì)之戰(zhàn)，在這場戰(zhàn)爭中，你要時(shí)刻警醒，不然隨時(shí)都會(huì)有倒下的可能。而且對(duì)于自己的復(fù)習(xí)成果要經(jīng)常肯定，要自信!疲憊時(shí)，多和朋友聊天，以積極的態(tài)度彼此鼓勵(lì)。當(dāng)你在對(duì)別人給予鼓勵(lì)和信任時(shí)，也會(huì)對(duì)自己產(chǎn)生明顯的激勵(lì)作用。此外也可以運(yùn)用自我暗示法，調(diào)整人的情緒狀態(tài)。這一方法是通過語言這個(gè)第二信號(hào)系統(tǒng)來調(diào)節(jié)中樞神經(jīng)系統(tǒng)的興奮性，從而使交感神經(jīng)與副交感神經(jīng)的機(jī)能得到改善。如感到自己緊張不安時(shí)，可反復(fù)地暗示自己：“我很平靜”“我對(duì)考試充滿了信心”“我能堅(jiān)持下去”等。當(dāng)感到?jīng)]有學(xué)習(xí)的熱情時(shí)，想一下自己當(dāng)初考研的動(dòng)力是什么，要不言敗，不放棄，要持之以恒堅(jiān)持到成功，否則之前的努力都將白費(fèi)，可以在自己的手機(jī)音樂播放器里存一些特別勵(lì)志的歌曲，休息期間可以聽聽，讓自己疲憊下來的心理瞬間又滿血復(fù)活。在凱程，不斷有測試，有排名，你就知道自己處于什么位置，找到差距，就能充足能量繼續(xù)復(fù)習(xí)。

最后，無論以何種方法復(fù)習(xí)，考生都要全身心投入，這樣才能取得好成績。相信廣大考生對(duì)于北師大法碩考研都有自己的理解，也希望以上內(nèi)容能夠給考生帶來幫助。凱程考研祝大家考研順利!

小提示：目前本科生就業(yè)市場競爭激烈，就業(yè)主體是研究生，在如今考研競爭日漸激烈的情況下，我們想要不在考研大軍中變成分母，我們需要：早開始+好計(jì)劃+正確的復(fù)習(xí)思路+好的輔導(dǎo)班（如果經(jīng)濟(jì)條件允許的情況下）。2017考研開始準(zhǔn)備復(fù)習(xí)啦，早起的鳥兒有蟲吃，一分耕耘一分收獲。加油！