第一篇：刑事部分撤訴后附帶民事部分應如何處理

刑事部分撤訴后附帶民事部分應如何處理

作者： 孫明放發布時間： 2011-06-14 14:12:09

【案情】

江某與趙某合伙做生意產生矛盾后散伙，但江某認為自己吃虧，欲伺機報復趙某。2010年11月5日夜，江某糾集李某、許某等人在趙某家門外毆打趙某，其間，趙某被人用磚塊擊中頭部（重傷）。2011年2月，某縣人民法院受理了某縣人民檢察院指控被告人江某犯故意傷害罪以及附帶民事訴訟原告人趙某提起附帶民事一案，2011年3月2日，某縣人民檢察院以本案事實和證據發生變化為由，向某縣人民法院送達了撤回起訴決定書，某縣人民法院審查后裁定準許撤訴。

【分歧】

刑事附帶民事訴訟案件，人民檢察院撤訴經人民法院同意后，對附帶民事訴訟原告人提起的附帶民事訴訟應如何處理？目前我國法律沒有明確的規定，合議庭對此有兩種意見，第一種意見認為：刑事訴訟程序啟動后，趙某提起附帶民事訴訟符合法律規定，即使檢察院申請撤訴得到法院準許，也不能阻斷附帶民事訴訟的繼續審理，不管被告人江某的行為是否構成犯罪，某縣人民法院也應當就被告人江某是否應當承擔民事賠償責任進行審理并依法作出裁判，不應裁定駁回起訴。

第二種意見認為：人民檢察院撤訴后，依照《最高人民法院關于執行 <中華人民共和國刑事訴訟法 >若干問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）第一百七十七條之規定，即“宣告判決前，人民檢察院要求撤回起訴的，人民法院應當審查人民檢察院撤回起訴的理由，并作出是否準許的裁定”，就本案而言，如果檢察院撤訴的理由合理合法，就應當裁定準許，同時將該情形告知附帶民事訴訟原告人，讓其撤訴，否則應裁定駁回起訴并告知其可以另行提起民事訴訟。

【評析】

筆者傾向于第二種意見。

根據《解釋》第一百零一條的規定，“人民法院認定公訴案件被告人的行為不構成犯罪的，對已經提起的附帶民事訴訟，經調解不能達成協議的，應當一并作出刑事附帶民事判決。”結合《解釋》第一百七十六條的規定，我們知道，當被告人的行為不構成犯罪、因年齡或者精神原因不負刑事責任等情形下，人民法院仍應對附帶民事部分一并作出處理。但是，一并處理是有條件的，就是不論被告人的行為是否構成犯罪、是否負刑事責任，人民檢察院的指控還存在。當人民法院裁定準許人民檢察院撤訴后，人民檢察院的指控已不存在，此時對附帶民事訴訟應如何處理，相關法律及司法解釋均沒有明確規定。刑事訴訟法第七十七條規定，被害人由于被告人的犯罪行為而遭受物質損失的，在刑事訴訟過程中，有權提起附帶民事訴訟。《解釋》

第八十八條規定，“被害人的物質損失是被告人的犯罪行為造成的”系附帶民事訴訟的起訴條件之一。根據上述規定，我們知道，不論是公訴案件還是自訴案件，提起附帶民事訴訟均應以刑事訴訟為前提。如果刑事案件不成立，附帶民事訴訟就不再符合起訴條件。應根據《最高人民法院關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》第139條“立案后發現起訴不符合受理條件的，裁定駁回起訴”。當然,對刑事附帶民事公訴案件而言,啟動刑事訴訟程序的主體是人民檢察院,啟動附帶民事訴訟程序的主體一般是被害人。對刑事附帶民事自訴案件而言，啟動刑事訴訟程序的主體和啟動附帶民事訴訟程序的主體往往具有一致性，即一般為被害人。基于此，對刑事附帶民事公訴案件而言，人民法院準許人民檢察院撤回起訴后，不必然導致附帶民事訴訟原告人撤回起訴，人民法院應要求附帶民事訴訟原告人撤回起訴，否則應當裁定駁回起訴。對刑事附帶民事自訴案件而言，由于啟動刑事訴訟程序的主體和啟動附帶民事訴訟程序的主體具有一致性，且自訴人提出民事賠償請求是以追究被告人的犯罪行為為前提的，在不提出刑事追究請求，即不存在刑事訴訟的情況下，附帶民事訴訟也就無從談起。所以，自訴人撤回刑事訴訟請求的，其效力及于附帶民事訴訟。

具體到本案而言，某縣人民檢察院以被告人江某涉嫌犯故意傷害罪向某縣人民法院提起公訴，趙某據此提起刑事附帶民事訴訟，后人民檢察院撤回對江某的起訴，已經人民法院裁定準許，致刑事訴訟程序終結，附帶民事訴訟無所依附，不能成立，故依據刑事訴訟法第七

十七條和《解釋》第八十八條之規定，趙某提起的刑事附帶民事訴訟的前提條件已不存在。人民法院應要求其撤回起訴，否則人民法院應當裁定駁回起訴，并告知其可以另行提起民事訴訟。

(作者單位：河南省確山縣人民法院)

來源： 中國法院網

第二篇：刑事附帶民事部分重審

原告謝六仁訴被告湖南省潭耒高速公路管理處、賀才任、謝滿運、賀文生、賀金生、賀才德、張本運、劉梅初、劉兩花、賀才金、賀和遠、賀三元、謝東英、梁文英、賀三妹、楊金娥

文號:（2011）耒民一初字第105號 耒陽市人民法院

原告謝六仁，男，1956年10月6日生。

被告湖南省潭耒高速公路管理處，住所地株洲市天元區馬家河鎮月塘村。法定代表人張建軍，該管理處處長。

委托代理人向文軍，男，1973年3月1日生。

委托代理人黃平元，湖南環楚律師事務所律師。（一般代理）

被告賀才任，男，1957年1月2日生。

被告謝滿運，女，1972年10月29日生。

被告賀文生，男，52歲。

被告賀金生，男，1967年7月16日生。

被告賀才德，男，1957年11月14日生。

被告張本運，女，1963年6月10日生。

被告劉梅初，女，1961年10月15日生。

被告劉兩花，女，50歲。

被告賀才金，男，1969年7月20日生。

被告賀和遠，男，38歲。

被告賀三元，男，45歲。

被告謝東英，女，1972年10月15日生。

被告梁文英，女，1962年12月8日生。

被告賀三妹，女，1970年10月10日生。

被告楊金娥，女，1969年1月25日生。

被告吳士才，男，1955年9月20日生。

被告劉禮元，女，成年人。

被告賀伍元，男，38歲。

被告賀愛云，男，成年人。

被告謝正花，女，1956年4月17日生。

原告謝六仁訴被告湖南省潭耒高速公路管理處、賀才任、謝滿運、賀文生、賀金生、賀才德、張本運、劉梅初、劉兩花、賀才金、賀和遠、賀三元、謝東英、梁文英、賀三妹、楊金娥、吳士才、劉禮元、賀伍元、賀愛云、謝正花財產損害賠償糾紛一案，于2011年1月29日向本院提起訴訟。本院受理后，依法組成由審判員朱田生擔任審判長、代理審判員

謝任群、人民陪審員謝豐華參加的合議庭，公開開庭進行了審理。書記員謝碧波擔任記錄。原告謝六仁及被告湖南省潭耒高速公路管理處委托代理人向文軍、黃平元到庭參加訴訟，被告賀才任、謝滿運、賀文生、賀金生、賀才德、張本運、劉梅初、劉兩花、賀才金、賀和遠、賀三元、謝東英、梁文英、賀三妹、楊金娥、吳士才、劉禮元、賀伍元、賀愛云、謝正花，經本院傳票合法傳喚無正當理由拒不到庭參加訴訟。本案現已審理終結。

原告謝六仁訴稱：2009年5月26日6時許，原告謝六仁駕駛贛C13948號大貨車從長沙運貨到郴州，當車行至京珠高速公路耒陽段往南387km+800m處時，由于被告潭耒高速公路管理處擅自在此路段的行車道和超車道同時施工，車輛只準走路肩，導致原告的車輛側翻，且被告又在事故發生地的防欄上設立一個長方形洞口，被告賀才任等人看到原告車輛側翻后，從此洞口竄入高速公路，將原告車上價值423518.88元的貨物被搶一空。經耒陽市公安局立案偵察追繳貨物價值122314.6元，還有價值301204.28元的貨物被告賀才德、謝滿運等人占為已有。上列被告無視法律、破壞高速公路附屬設施、哄搶原告貨物，給原告造成巨大的經濟損失，現請求判決：上列被告連帶賠償原告貨物損失費301204.28元、訴訟費、保金費、上訴費6320元，車輛破損費68240元、評估費1450元、拍賣費2400元、執行費1000元、誤工及車旅費2000元、精神損害賠償費10000元，共計410834.68元。

原告為支持其訴訟主張提供了如下證據：

1、華順物流送貨憑證，以證明贛C13948號大貨車從長沙送貨至郴州的事實；

2、贛C13948號車輛側翻的現場照片，以證明該車于2009年5月26日6時許在京珠高速公路往南387km+800m處側翻的事實；

3、耒陽市公安局新市、大市派出所出具證明，以證明京珠高速公路耒陽段往南

387km+800m處超車道和行車道同時施工，車輛只能走路肩及該處防護欄上留有一個1米以上的洞口的事實；

4、耒陽市公安局大市派出所告示，以證明贛C13948號大貨車車上貨物被哄搶的事實； 5—

6、耒陽市新市派出所情況說明，以證明被告賀文生、賀金生在逃的事實；

7、耒陽市公安局起訴，以證明賀才德已批捕、賀才任批捕在逃的事實；

8、耒陽市公司局對賀才德的問話筆錄，以證明賀才德等二十人哄搶貨物的事實；

9、耒陽市公安局對賀才任的問話筆錄，以證明賀才任等二十人哄搶貨物的事實；

10、耒陽市公安局對謝滿運、謝冬英等人的調查筆錄，以證明謝滿運等人哄搶貨物的事實；

11、耒陽市價格認證中心簽定結論，以證明被哄搶貨物價值為423519元；

12、耒陽市公安局追繳清單，以證明被追繳的貨物；

13、衡南縣人民法院（2009）南法民二初字第43號民事判決書，以證明已追繳的貨物價值122314.6元，還有的貨物未追回的事實；

14、購車合同，以證明原告購買贛C13048號車價格為13.8萬元；

15、江西省樟樹運輸公司的證明，以證明原告購買贛C13948號車價格為13.8萬元；

16、衡南縣人民法院執行裁定書，以證明贛C13948號大貨車以69760元拍賣抵償給唐李的事實；

17、收條、發票，以證明衡南縣法院收取原告的評估、拍賣、執行費的事實；

18、駕駛證復印件，以證明原告具有A2駕駛資格；

19、求助證明證，以證明原告流浪街頭的事實。

被告湖南省潭耒高速公路管理處辯稱：原告的貨物損失是由于本案其他被告賀才德、賀才任等人的違法犯罪行為而造成的，在該事故發生時被告并沒有在事故發生地的超車道和行車道同時施工的情況，被告湖南省潭耒陽高速公路管理處是京港澳高速公路湖南段的行政執法管理機構，不是本案訴訟主體，對原告的損失，被告不應承擔賠償責任。

被告湖南省潭耒高速公路管理處為支持其辯解主張，提供如下證據：

1、事業單位法人證書及組織機構代碼證，以證明被告湖南省潭耒高速公路管理處的主體資格；

2、事故責任認定書，以證明原告駕駛的車輛發生事故的原因；

3、事故現場照片，以證明被告駕車發生交通事故后的現場情況及該現場并沒有施工的情況；

4、衡南縣人民法院民事判決書和衡陽市中級人民法院民事調解書，以證明原告的損失情況。

5、耒陽市人民法院刑事附帶民事判決書，以證明原告遭受的財產損失是由于賀才任等人的違法犯罪行為而造成的；

7、路面照片，以證明事故發生地點沒有同時在超車道和行車道施工的情況；

8、砼路面模板施工日志，以證明事故發生地點2009年5月16日至2009年5月26日對路面維修情況及不存在超車道和行車道同時施工的情況；

10、路政巡邏日志，以證明被告湖南省潭耒高速公路管理處的路政工作人員按要求進行巡邏；

11、常規養護工程承包合同，以證明潭耒高速公路的養護發包方不是被告，而是現代投資股份有限公司。

12、日常養護照片，以證明潭耒高速的隔離柵在日常養護中得到維護；

13、現代投資股份有限公司有關資料，以證明現代投資股份有限公司是潭耒高速公路的養護、維護和經營主體。

被告賀才任、謝滿運、賀文生、賀金生、賀才德、張本運、劉梅初、劉兩花、賀才金、賀和遠、賀三元、謝東英、梁文英、賀三妹、楊金娥、吳士才、劉禮元、賀伍元、賀愛云、謝正花均未答辯，也未提供證據。

被告湖南省潭耒高速公路管理處對原告的證據質證意見為：證據2、4、7、8、9、10、12、18、20.無異議；證據1、11、13、17.的真實性無異議，關聯性有異議，不能達到其證明目的；證據3.不符合客觀事實，被告有反證證實；證據5.交通事故發生的原因是因為原告車輛的輪胎爆炸，證據6.因為原告未履行法院生效的判決，裁定而造成的擴大損失，應由原告自行承擔，車輛損失與本案無關，也不能確定其損失額；證據9.與本案無關聯。

原告對被告湖南省潭耒高速公路管理處的證據質證意見為：證據1、2.真實性無異議，但不能達到其證明目的；證據3、7、8.是被告自己拍攝的照片，沒有證明力，不能達到其證明目的；證據4.原告是受害者，而不是唐李，原告的損失不能等同等唐李的損失；證據

5.民事部分的判決，未發生法律效力；證據10.被告的路政執法人員確實到了現場，但沒有

制止哄搶貨物的行為；證據11、12.不能達到被告的證明目的；證據13.去年收費都懸掛的是路政的牌子。

對于原、被告雙方提供的證據，經庭審質證，合議評議認為：原告提供的證據除證據19與本案不具有關聯性外，其他證據均符合證據三性原則，本院予以采信作為本院的定案依據，被告湖南省潭耒高速公路管理處提供的證據3、7、8、10不足以證明被告湖南省潭耒高速公路管理處未在事故發生地的行車道和超車道同時施工的事實，本院不予采信，證據11、12、13不足以證明被告被告湖南省潭耒高速公路管理處不具有本案訴訟主體資格，也不足以證明其盡到了管理責任，本院不予采信，其他證據符合證據三性原則，本院予以采信作為本案的定案依據。

經審理查明：原告謝六仁系贛C13948號大貨車實際車主，于2009年5月25日與唐李承包的長沙芙蓉區華順貨運服務部簽訂零擔貨物運輸合同，同月26日6時許，原告駕駛贛C13948號大貨車從長沙華順公司97站運載貨物送往郴州市，途經京珠高速公路耒陽段387km+800m處時，由于該處路段超、行車道施工，車輛只能靠路肩行駛，該車右側中間輪胎破裂，致使車輛失控滑入路邊水溝后側翻。車上貨物被散落在地，被告賀文生、賀金生、賀才德等人哄搶貨物，隨后被告賀才任、謝滿運、張本運、劉梅初、劉兩花、賀才金、賀和遠、賀三元、謝東英、梁文英、賀三妹、楊金娥、吳士才、劉禮元、賀伍元、賀愛云、謝正花等人參與哄搶，將車上大部分貨物被搶掠，剩下小部分貨物運至湖南省公安廳交通警察隊高速公路管理支隊潭耒大隊進行保管，經耒陽市公安局偵察并委托耒陽市價格認證中心對被哄搶貨物進行價格鑒定，總價值為423518.88元，案發后，公安機關追回了部分貨物由貨主唐李領走，經耒陽市價格認定中心價格鑒定領回貨物總價值為122314.6元，另外唐李領走的貨物中還有部分貨物沒有計入價格鑒定部門所鑒定的領回貨物范圍內，但在湖南省衡南縣人民法院審理原告唐李訴被告謝六仁、樟樹市昌盛汽車運輸服務有限公司公路貨物運輸合同糾紛一案的過程中，貨主唐李只要求原告謝六仁賠償該事故貨物損失150000元。對于少于實際貨物損失金額部分同意放棄，2009年12月7日衡南縣人民法院以（2009）南法民二初字第43號民事判決書判決，謝六仁賠償唐李貨物損失150000元，并承擔案件受理費4670元。謝六仁不服該判決，提起上訴，經衡陽市中級人民法院主持調解，謝六仁與唐李達成調解協議，并作出了（2010）衡中法民二終字第78號民事調解書。該調解書生效后，原告未按調解書履行其義務，衡南縣人民法院于2011年1月14日作出（2010）南法執字第192-2號執行裁定書裁定，將原告謝六仁所有的贛C13948號大貨車以評估流拍價69760元的價格，交付給唐李。

另查明：本院于2010年9月25日作出（2010）耒刑初字第208號刑事附帶民事判決書判決：被告人賀才任犯聚眾哄搶財物罪，判處有期徒刑一年零六個月；被告人賀才任與附帶民事訴訟被告賀才德、賀文生、賀金生、張本運、謝滿運、劉梅初、謝東英、梁文英、賀三妹、楊金娥、吳士才連帶賠償原告謝六仁經濟損失154670元，附帶民事訴訟被告湖南省潭耒高速公路管理處賠償原告30934元。附帶民事訴訟原告謝六仁和附帶民事訴訟被告湖南省潭耒高速公路管理處不服。就民事部分向衡陽市中級人民法院上訴，衡陽市中級人民法院于2010年12月1日以（2010）衡中法刑二終字第120號刑事附帶民事裁定書裁定：撤銷湖南省耒陽市人民法院（2010）耒刑初字第208號刑事附帶民事判決中對附帶民事訴訟部分的判決，并發回本院重新審理。在本院審理（2010）耒刑重字第1號刑事附帶民事一案中，附帶民事原告謝六仁申請撤回起訴。本院于2011年1月5日作出（2010）耒刑二重字第1號刑事附帶民事裁定書裁定：準許附帶民事訴訟原告人謝六仁撤訴，后原告于2011年1月29日訴至本院。

本院認為：原告謝六仁作為贛C13948號大貨車的實際車主與唐告承包的長沙芙蓉區華順華貨運服務部簽訂了貨物運輸合同，有負責將貨物安全運至目的地的責任和義務，既是義務賠償人，但在貨物運輸過程中受到不法行為的侵害，所造成的損失，也是可要求賠償的權利人。在本案中，被告賀文生、賀金生、賀才德、賀才任、謝滿運、張本運、劉梅初、劉兩花、賀才金、賀和遠、賀三元、謝東英、梁文英、賀三妹、楊金娥、吳士才、劉禮元、賀伍元、賀愛云、謝正花與其他當地村民共同哄搶原告謝六仁贛C13948號大貨車上的財物，實施了共同侵權行為，對于原告由此所造成的損失，上列被告應當承擔連帶賠償責任；被告湖南省潭耒高速公路管理處由于在事故發生路段的超車道和行車道同時施工，車輛只能靠路肩行駛，致使該事故的發生具有一定的因果關系，被告潭耒高速公路管理處，對公路附屬設施具有維護管理責任，由于其沒有及修復防護欄的缺口，導致本案上列被告和當地村民利用防護欄的缺口直接進入現場哄搶，沒有盡到管理責任，因此，被告湖南省潭耒高速公路管理處對原告因該事故造成的損失應承擔一定的賠償責任。對原告的損失金額應以衡南縣人民法院（2009）南法民二初字第43號民事判決書認定的150000元為基準，原告訴請中要求賠償其所有的贛C13948號大貨車以13.8萬購買在執行中衡南法院以69760元以價格拍賣抵償給唐李，其中虧損68240元及支付訴訟費3300元、財產保金費1270元、上訴費1650元、執行費1000元、評估費1450元、拍賣費2400元，共計79310元，因原告不自覺履行生效調解書中所確定給付義務，而引起的擴大損失，因此，該損失應當由原告自己承擔，由此可見，原告謝六仁，因該事故所造成的損失應為150000元+4670元＝154670元，被告湖南省潭耒高速公路管理處對該事故負有一定的責任，應當承擔原告總損失額20%，即154670×20%＝30934元，其余部分的損失應由其他被告連帶賠償。因此，對原告謝六仁請求判決上列被告賠償其損失410834.68元的訴訟請求，除本院所認定損失額154670元，本院予以支持外，其他訴訟請求，因無事實和法律依據，本院不予支持。據此，依照《中華人民共和國民法通則》第一百零六條第一款、第一百三十條、《中華人民共和國民事訴訟法》第一百三十條之規定，判決如下：

一、被告賀文生、賀金生、賀才德、賀才任、謝滿運、張本運、劉梅初、劉兩花、賀才金、賀和遠、賀三元、謝東英、梁文英、賀三妹、楊金娥、吳士才、劉禮元、賀伍元、賀愛云、謝正花連帶賠償原告謝六仁經濟損失123736元；被告湖南省潭耒高速公路管理處賠償原告謝六仁經濟損失30934元，上列款項限在本判決生效后10日內履行完畢。

二、駁回原告謝六仁其他訴訟請求。

如未按本判決指定的期間履行給付金錢義務，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百二十九條之規定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。

本案案件受理費8434元，由原告謝六仁負擔4217元，被告湖南省潭耒高速公路管理處負擔1052元，被告賀才任等二十人負擔3165元。

如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內向本院遞交上訴狀，并按對方當事人的人數提出副本，上訴于湖南省衡陽市中級人民法院。

審判長朱田生

代理審判員謝任群

人民陪審員謝豐華

二0一一年六月十三日

書記員謝碧波

校對責任人：朱田生打印責任人：謝碧波

附：相關法律條文

《中華人民共和國民法通則》

第一百零六條第一款公民、法人違反合同或者不履行其他義務的，應當承擔民事責任。

公民、法人由于過錯侵害國家的、集體的財產，侵害他人財產、人身的，應當承擔民事責任。

第一百三十條二人以上共同侵權造成他人損害的，應當承擔連帶責任。

《中華人民共和國民事訴訟法》

第一百三十條被告經傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的，或者未經法庭許可中途退庭的，可以缺席判決。

第二百二十九條被執行人未按判決、裁定和其他法律文書指定的期間履行給付金錢義務的，應當加倍支付遲延履行期間的債務利息。被執行人未按判決、裁定和其他法律文書指定的期間履行其他義務的，應當支付遲延履行金。

第三篇：刑事附帶民事撤訴申請書

撤訴申請書

XX人民法院：

你院受理的被告人XX故意傷害一案，申請人XX提起了刑事附帶民事訴訟，因申請人與被告人家屬就民事賠償達成協議，現申請人自愿撤回刑事附帶民事訴訟請求，請貴院依法予以準許。

此 致 XX人民法院

申請人：

****年**月**日

第四篇：刑事附帶民事起訴書

刑事附帶民事起訴書

（一）寫作概述

刑事訴訟法第77條規定，被害人由于被告人的犯罪行為而遭受物質損失的，在刑事訴訟過程中，有權提起附帶民事訴訟。附帶民事訴訟如何提起？法院執行刑事訴訟法的解釋認為，人民法院有告知義務：人民法院受理刑事案件后，應當告知遭受物質損失的被害人（公民、法人和其他組織）、已死亡被害人的近親屬、無行為能力或者限制行為被害人的法定代理人，有權提起附帶民事訴訟（法院執行刑事訴訟法的解釋第84條第1款）。這是法律為保護被害人的合法財產權利而作出的原則規定。

有關提起附事民事訴訟的問題，應該注意以下幾點：

（1）起訴要符合起訴條件。提起附帶民事訴訟的條件有4項，即：原告人是有權提起附帶民事訴訟的當事人；有明確的被告人（以全部或部分刑事被告人作為附帶民事訴訟的被告人），有請求的賠償的具體要求和事實根據；被害人的損失，是由被告人的犯罪行為造成的；屬于人民法院受理附帶民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄（法院執行刑事訴訟法的解釋第89條）。

（2）提起附帶民事訴訟，必須是因被告人的犯罪行為造成的被害人的物質損失未得到被償。根據刑法第60條的規定，司法機關在沒收犯罪分子的財產前，犯罪分子負正當債務，需要以沒收的財產償還的，經債權人請求，應當償還。這就是說，如果被告人有個人財產，在有權提起附帶民事訴訟的人提起附帶民事訴訟之前，被告人已經以自己的財產對因其犯罪行為給被害人的物質損失進行了足夠賠償的話，有權提起附帶民事訴訟的人就不能因同一事由提起附帶民事訴訟。被告人的這一賠償，也包括被告人的親屬代為賠償的部分。只有在被害人根據刑法第60條的規定得到的賠償仍不能彌補損失時，才可以就不足部分提起附帶民事訴訟（法院執行刑事訴訟法的解釋第86條）。

（3）有權提起附事民事訴訟的人提起附帶民事訴訟有時間限制。根據法院執行刑事訴訟法的解釋第90條的規定，附帶民事訴訟，應當在刑事案件立案以后第一審判決宣告之前提起。有權提起附帶民事訴訟的人在第一審判決宣告以前沒有提起的，以后就不能再提起附帶民事訴訟。這是對附帶民事訴訟的提起所作的時間限制。如果第一判決宣告以前有權提起附帶民事訴訟的人沒有提起附帶民事訴訟，過后被害人又想向被告人索取賠償的話，應該怎么辦呢？法院執行刑事訴訟法的解釋第90條的但書為此規定了一個被救方法，即有權提起附帶民事訴訟的人可以在第一審判決生效后另行提起民事訴訟，不受前述提起附帶民事訴訟時間的限制。

（4）在刑事訴訟中，常有在偵查、預審、審查起訴階段，有權提起附帶民事訴訟的人向公安機關、人民檢察院提出賠償要求的。對此，法院執行刑事訴訟法的解釋第91條規定了處理方法，即：賠償要求已經公安機關、人民檢察院記錄在案的，刑事案件起訴后，人民法院應當按附帶民事訴訟案件受理；經公安機關、人民檢察院調解，當事人雙方達成協議并已給付，被害人又堅持向法院提起附帶民事訴訟的，人民法院也可以受理。但是應該知道，一般說來，該條規定主要是基于當事人的訴權而作出，并不意味著此附帶民事訴訟會得到人民法院的支持，所以，如無其他足以表明被害人應該提起附帶民事訴訟的事由，則被害人最好不要起訴。

在刑事公訴案件中，如果是國家財產、集體財產遭受損失，受損失的單位未提起訴訟的，人民檢察院在提起公訴的時候，可以提起附帶民事訴訟（法院執行刑事訴訟法的解釋第85條）。

最高人民檢察院1996年在檢察院刑事訴訟文書格式中專門規定了在此情況下使用的訴狀格式，名稱為刑事附帶民事起訴狀；一般制作6份，每增加一名被告及辯護人增加2份，有關單位1份；送達人民法院2份，被告、辯護人各1份，有關單位1份，歸檢察卷1份，檢察內卷1份。除前述被害人在偵查、預審、審查起訴階段已經提出賠償要求并被公安機關、人民檢察院記錄在案的外，提起附帶民事訴訟一般應當提交附帶民事訴狀。書寫訴狀確有困難的，可以口頭起訴。審判人員應當對原告人的口頭訴訟請求詳細詢問，并制作筆錄，向原告人宣讀；原告人確認無誤后，應當簽名或者蓋章。

（二）寫作方法

附帶民事起訴狀雖然因使用者不同而有兩種格式，但兩種格式的訴狀的用法和使用目的基本上還是相同的。其主要的相同點在于：（1）都適用于刑事公訴案件；（2）在使用附帶民事起訴狀之前都有人民檢察院的起訴書指控被告人的犯罪行為；（3）訴狀的使用目的都是為了使因被告人的犯罪行為造成的物質損失獲得賠償。因此，兩種格式的附帶民事起訴狀的寫作方法也是基本相同的，只是人民檢察院刑事附帶民事起訴狀格式不要求文書正文標題居中。

附帶民事起訴狀的格式將其內容分為三個部分：

1．首部

（1）標題

被害人提起附帶民事訴訟的，標題可稱作“附帶民事起訴狀”或“刑事附帶民事起訴狀”，人民檢察院作為原告提起附帶民事起訴的，標題寫作“刑事附帶民事起訴狀”。

（2）當事人

附帶民事訴訟原告人的確定根據附帶民事訴訟提起的依據比較容易確定，共有4類：被害人，即因被告人的犯罪行為遭受物質損失的人，包括公民、法人或者其他組織；如果被害人死亡時，其繼承人以及其他依法享有賠償請求權的人；無行為能力或者限制行為能力被害人的法定代理人；人民檢察院。附帶民事訴訟原告人的項目按格式要求寫。

附帶民事訴訟被告人的確定需要注意的是，附帶民事訴訟雖然從屬于刑事訴訟，但負有賠償責任的被告人并不受限于刑事被告人，即在多人共同作案的情況下，可能有一些人會因未被提起公訴而不能成為刑事被告人，這并不意味著其應負的民事責任也同時消滅。負有賠償責任的下列當事人可以列為附帶民事訴訟被告人：刑事被告人；對刑事被告人的行為依法負有賠償責任的人，如在刑事被告人為不滿18歲的未成年人或者精神病人的情況下，其監護人可被列為附帶民事訴訟被告人；刑事被告人以外的其他應當共同承擔賠償責任的人，即在刑事訴訟中未被起訴的其他同案人。附帶民事訴訟被告人的項目與起訴書相同。

人民檢察院提起的刑事附事民事起訴狀中，起訴人寫作“原告：×××人民檢察院（本院）”，另起兩行分別寫“所在地址：（本院地址）/代表人：（姓名），職務（本院檢察員）。”被起訴人就寫作“被告人”，項目與起訴書相同。

（2）訴訟請求

刑法第36第1款條是附帶民事訴訟請求提出的實體法律依據。該條規定：“由于犯罪行為而使被害人遭受經濟損失的，對犯罪分子除依法給予刑事處分外，并應根據情況判處賠償經濟損失。”在被害人獲得司法救濟的可能性上，法律也給予了特別的重視。刑法第36條第2款規定：“承擔民事賠償責任的犯罪分子，同時被判處罰金，其財產不足以全部支付的，或者被判處沒收

財產的，應當先承擔對被害人的民事賠償責任。”刑事訴訟法第77條則是附帶民事訴訟請求提出的程序法律依據。根據上述法律，附帶民事訴訟原告人請求被告人賠償的損失有明確的范圍，即由于犯罪行為而使被害人遭受的經濟損失（刑法規定），或者物質損失（刑事訴訟法和法院執行刑事訴訟法的解釋規定），不包括精神損害。就經濟損失而言，應該包括已經發生的經濟損失，也包括將來必然要發生的經濟損失，即直接經濟損失，但將來可能發生的經濟損失或可預期的經濟利益的損失不在其中。比如人身傷害賠償，訴訟請求部分應該包括醫療救治費、藥費、交通費、誤工費、護理費、傷殘被助費、續醫費、被害人本應承擔的贍養費、撫養費等費用。在司法實踐中，營養費被認為是一項合理的費用，但鑒于營養費不易確定，通常被納入精神撫慰金或直接以精神撫慰金的名義出現。但精神撫慰金具有明顯的精神損害賠償的性質，而這一賠償范圍在刑法和刑事訴訟法中均無確切的依據。作為一種廣為人知且獲得相當的社會承認的賠償項目，附帶民事訴訟原告人在附帶民事起訴狀中提出是可以理解的。除此之外，訴訟請求的寫作要求與民事起訴狀中訴訟請求的寫作要求是一致的。在附帶民事訴訟被告人不止一人時，訴訟請求部分應要求附帶民事訴訟被告人承擔連帶責任。

（3）事實與理由

與民事起訴狀事實與理由部分的寫作結構一樣，附帶民事起訴狀的事實與理由部分在結構上也分成兩部分，先寫案件事實，后寫證據訴訟請求的理由。

事實部分的寫作有其特殊性。在刑事附帶民事訴訟中，被告人的刑事責任由人民檢察院追究，附帶民事訴訟原告人只就附帶民事訴訟被告人的民事侵權部分提出索賠請求，包括當人民檢察院作為附帶民事訴訟原告人提起附帶民事訴訟時也是如此。按理說，在這種情況下，附帶民事起訴狀的事實部分就只需要寫出被告人的民事侵權行為的發生、侵權過程以及侵權結果，而不需要寫出被告人的犯罪行為。但附帶民事訴訟有其特殊性，即雖然被告人的刑事犯罪事實在人民檢察院的起訴書中要作為指控事實提出，但刑事犯罪事實仍然不能不出現在附帶民事起訴狀中，因為刑事犯罪事實是附帶民事訴訟的前提，兩者的聯系在法律上十分緊密；這就象雖然刑事被告人的民事侵權結果不是人民檢察院刑事指控的主要內容，卻可以作為一個酌定量刑情節寫入起訴書中一樣。同時，需要注意的是，在刑事附帶民事案件中，被告人的刑事犯罪行為，實際上也就是附帶民事訴訟被告人的民事侵權行為，只是刑事犯罪行為的情節或給被害人造成的人身損害結果與被告人的民事侵權行為及該行為給被害人造成的物質損失，才對案件的不同性質產生決定性作用。因此，附帶民事起訴狀的事實部分仍然應從被告人的刑事犯罪行為入手，寫被告人實施刑事犯罪行為（實際上也就是實施民事侵權行為）的開始、過程和結果。這一事實的寫作，因有起訴書指控在先，可以依起訴書的指控事實來寫，而把重點放在對于后果的寫作上，且無論是什么樣的后果，最后都要歸結到經濟損失上來。如果原告人所認定的被告人的犯罪事實與人民檢察院起訴書認定的犯罪事實不一致，附帶民事起訴狀事實部分的寫作則需要具體情況具體分析。如果原告人所認定的被告人的犯罪事實與人民檢察院起訴書認定的被告人的犯罪事實在基本內容上沒有出入，只是細節不同，則原告人在附帶民事起訴狀中寫作事實最好不要反映這一差異，因為表明這一差異對于原告人的訴訟請求沒有什么幫助，卻給附帶民事訴訟原告人帶來新的舉證責任。如果附帶民事訴訟原告人所認定的被告人的犯罪事實與人民檢察院起訴書認定的被告人的犯罪事實有根本性的差異，即在諸如影響案件定性、量刑和民事賠償責任劃分等問題上有出入，則附帶民事訴訟原告人一方面應該將自己對案件的不同認識向人民檢察院反映，要求人民檢察院重新調查或者提供足以使附帶民事訴訟原告人改變認識的證據，一方面將自己的案件事實的認識作為案件事實寫入附帶民事起訴狀中，同時提供能夠證明這一事實的確實充分的證據。人民檢察院的刑事附帶民事起訴狀可以作為有別于當事人提出的附帶民事起訴的一個例外，在事實部分的寫作方法上較為簡單，可以全部但略為簡要地將起訴書的事實部分全部搬入刑事附帶民事起訴狀中，而將本應作為該文書事實部分重點內容的因被告人的犯罪行為對被害人造成的物質損害后果作為敘述被告人犯罪事實的自然延伸。這主要是因為同為人民檢察院提出的起訴，在案件事實的認定上不存在差異。附帶民事起訴狀的理由部分的寫作方面與民事起訴狀有相同之處，也是應該先對附帶民事訴訟被告人的民事侵權行為的性質進行分析認定，對因附帶民事訴訟被告人的犯罪行為給附帶民事訴訟原告人造成的經濟損失進行總結，仍然從法律上對附帶民事訴訟被告人的賠償責任加以證明。需要注意的是以下幾個方面：第一，理由部分應該對要求附帶民事訴訟被告人承擔賠償責任的損害結果與被告人的犯罪行為之間的因果關系加以證明，這是要求附帶民事訴訟被告人承擔賠償責任的基礎；第二，附帶民事訴訟原告人需要對附帶民事訴訟要求被告人承擔賠償責任的范圍加以證明；第三，如果民事侵權行為人不止一個，可以不具體劃分每一個侵權行為人應承擔的賠償責任的大小，但應該要求共同侵權人承擔連帶責任。在法律依據上，應該既引用刑法第36條第1款（實體法依據），刑事訴訟法第77條第1、2款（程序法依據），以及民法通則有關條款（實體法依據）。

（4）證據部分

附帶民事訴訟從本質上說，屬于民事訴訟，適用民事訴訟舉證責任的一般原則，即“誰主張誰舉證”原則。因此，在寫完理由部分后，附帶民事起訴狀中應該寫上證據部分，方法亦應采用目錄式，即只需要列舉出證據名稱和證據來源、證人姓名和住址，而不需要寫出證據的具體內容，不需要對證據進行分析，而且，由于附帶民事訴訟原告人的目的不在于追究附帶民事訴訟被告人的刑事責任，訴訟請求部分也只是民事賠償，所以只需要列舉有關能證明民事損害后果的證據就可以了。刑事犯罪事實不需要在附帶民事起訴狀中加以證明。

（三）范本

刑 事 附 帶 民 事 起 訴 狀

刑事附帶民事原告人（以下簡稱“原告人”）劉某，男，33歲，漢族，原個體運輸戶，住*市*區魚*路*號。

刑事附帶民事被告人（以下簡稱“被告人”）長某，男，1971年5月3日生，漢族，高中文化，務農，住*市*區*路*號。

訴訟請求

被告人賠償原告人醫療費、傷殘補助費等64 154.40元。

事實和理由

1998年6月13日晨，原告人從寶嶺駕車去明光，途中王光駕駛的農用車多次故意擋住前方去路，原告人多次鳴笛示意讓路，王光均置之不理。雙方遂發生糾紛。王光邀約被告人長某，共同毆打原告人，其中，長某用扁擔砍中原告人頭部，致原告人硬腦膜外出血，顱骨骨折。經某市法醫學會鑒定，傷害程度為重傷。某市法醫驗傷所鑒定傷殘等級為6級。原告人住院搶救16天，出院休息3個月，花去醫療費111 74.40元，差旅費500元。被告人的刑事犯罪行為已由某市*區人民檢察院向*市*區人民法院提起公訴。

原告人認為，被告人長某故意傷害原告人，除應承擔刑事責任外，還應賠償原告人醫療費11 174.40元，差旅費500元，護理費1 220元，營養費1 060元，誤工費10 600元（含

停止運營的損失費），傷殘補助費39 000元，鑒定費600元，共計64 154.40元。特訴請人民法院依法判決。

證人姓名和住址、其他證據名稱和來源

1．醫療費單據35份；

2．差旅費單據21份；

3． 鑒定費單據2份；

4． 證人名單（已提交*區人民檢察院）。

此致

*市*區人民法院

附：（1）本訴狀副本1份，另交檢察院1份；

（2）賠償費用計算方法及結果清單1份。

刑事附帶民事原告人:***

年月日

第五篇：刑事附帶民事授權委托書

授權委托書

委托人 根據法律的規定，特聘請北京市華泰（成都）律師事務所 律師為 案件附帶民事訴訟的訴訟代理人。

委托律師代理權限：

《刑事訴訟法》規定的全部權限

本委托書有效期自即日起至

止。

委托人：

年 月 日