第一篇：司法考試刑事訴訟法最全考點總結(jié)

司法考試刑事訴訟法最全考點總結(jié)

編者前話：刑事訴訟法相對于司法考試的其它科目來說是比較好得分的，因為它的知識點沒有那么復雜，也很好記憶。小編為大家總結(jié)了刑事訴訟法的基本知識點，大家要把這些牢牢

記住。

一、刑事訴訟法的基本原則

需要重點掌握的是人民法院、人民檢察院依法獨立行使職權原則，具有法定情形不予追究刑事責任原則和刑事司法協(xié)助原則；追究外國人刑事責任適用我國刑事訴訟法的原則。

（1）人民法院、人民檢察院依法獨立行使職權原則重點掌握該原則的含義，以及法院、檢察院獨立行使職權的范圍。

（2）具有法定情形不予追究刑事責任原則。熟記六種法定不予追究刑事責任的情形，并能正確的掌握在各個階段出現(xiàn)六種情形之一的處理方法。

（3）刑事司法協(xié)助原則。掌握狹義的刑事司法協(xié)助和廣義的刑事司法協(xié)助的內(nèi)容及其

差別。

（4）追究外國人刑事責任適用我國刑事訴訟法的原則。重點掌握對享有外交特權和豁

免權的外國人的犯罪的解決方法。

二、刑事訴訟中的專門機關和訴訟參與人

1、刑事訴訟中的專門機關

刑事訴訟中的專門機關主要包括公安機關、人民檢察院、人民法院，另外還包括國家安全機關、軍隊保衛(wèi)部門、監(jiān)獄、走私犯罪偵查機關。重點掌握各個機關的職權，以及人民檢

察院和人民法院的組織體系。

2、訴訟參與人

訴訟參與人是指參加刑事訴訟活動，享有一定訴訟權利并承擔一定訴訟義務的司法人員以外的人，在我國主要分為兩類——當事人和其他訴訟參與人，了解他們各自包括的人員以及各自的訴訟權利和訴訟義務，結(jié)合《刑訴解釋》第207～216條，重點掌握法律對單位犯罪嫌疑人、被告人、單位被害人的特別規(guī)定；重點掌握證人的條件。

三、管轄

我國刑事訴訟中的管轄包括職能管轄（即立案管轄）和審判管轄，其中前者是處理公檢法等機關之間在立案方面的分工，后者確定法院上下級之間和不同法院之間地域的管轄。理解掌握立案管轄的依據(jù)及其范圍，審判管轄的分類，特殊管轄的內(nèi)容。

1、立案管轄。掌握公安機關、人民法院、人民檢察院管轄案件的范圍以及交叉管轄的處理。

（1）人民法院直接受理的案件包括告訴才處理的案件、被害人有證據(jù)證明的輕微刑事案件、公訴轉(zhuǎn)自訴的案件，把握各種案件的范圍。

（2）人民檢察院直接受理的案件，包括貪污賄賂犯罪、瀆職犯罪、國家工作人員利用職權實施的侵犯公民人身權利和民主權利的犯罪、國家工作人員利用職權實施的其他重大犯罪案件，重點掌握前三類案件包括的情形。

（3）公安機關立案偵查的案件，重點掌握公安機關對涉稅案件和偽證罪、拒不執(zhí)行判

決裁定罪案件享有管轄權。

2、審判管轄。審判管轄分為級別管轄、地區(qū)管轄、專門管轄、移送管轄、指定管轄，重點掌握以下幾點：

（1）級別管轄。特別是中級人民法院的管轄范圍，以及級別管轄的變通。

（2）地區(qū)管轄。地域管轄的原則及其例外。

（3）指定管轄。它包括兩類案件——管轄不明的案件和有管轄權的法院不宜行使審判

權的案件。

（4）專門管轄。它包括軍事法院的管轄和鐵路運輸法院的管轄。掌握各自管轄案件的范圍。

3、特殊情況的案件審判管轄

結(jié)合《刑訴解釋》第7～14條，掌握幾種特殊情況下案件的審判管轄。

四、回避制度

回避制度對于確保刑事案件得到客觀公正的處理具有非常重要的意義，掌握以下幾個方

面：

1、回避適用的對象：包括審判人員、檢察人員、偵查人員、書記員、翻譯人員、鑒定

人員，把握審判人員的具體范圍。

2、回避的理由，結(jié)合《刑事訴訟法》第28條、第29條和《刑訴解釋》第27條、第31條，掌握回避的理由。

3、回避的種類，在中國回避分為自行回避、申請回避和指令回避，掌握有權申請回避的人員。

4、回避的適用程序，掌握回避的期間與審查決定、對駁回申請回避的復議。

五、辯護與代理

辯護權是法律賦予犯罪嫌疑人、被告人的一項重要的權利，構成了犯罪嫌疑人、被告****

利的核心。理解掌握以下幾個知識點：

1、辯護人的范圍。結(jié)合《刑事訴訟法》第32條和《刑訴解釋》第33條、第34條的規(guī)定，掌握辯護人的范圍，以及不能擔任辯護人的范圍。

2、辯護人的地位及其訴訟權利和義務。

（1）辯護人具有獨立的訴訟地位，不受其他人意見的左右，不能成為第二公訴人，也

不能成為犯罪嫌疑人、被告人的代言人。

（2）律師在刑事訴訟各個階段的訴訟權利，尤其注意律師在偵查階段的訴訟權利，辯護人的介入訴訟的時間及其訴訟權利，以及辯護律師和其他辯護人在享有訴訟權利方面的區(qū)

別。

3、辯護的主類。辯護分為自行辯護、委托辯護和指定辯護，前者貫穿與刑事訴訟過程的始終。掌握委托辯護的介入時間。還應注意以下幾項知識點：

（1）指定辯護。指定辯護的含義，在中國指定辯護分為應當指定辯護和可以指定辯護兩種情況，重點掌握應當指定辯護的情形。

（2）結(jié)合《刑訴解釋》第38條、第165條的規(guī)定，重點掌握拒絕辯護人辯護的具體處

理方法。

4、刑事代理

理解刑事代理的含義和種類，掌握有權委托訴訟代理人的人員。

六、刑事證據(jù)

1、掌握刑事證據(jù)的含義和基本特征。證據(jù)具有關聯(lián)性、合法性和客觀性。

2、證據(jù)的種類和分類

（1）結(jié)合《刑事訴訟法》第42條，掌握我國法定的七種證據(jù)，了解各種證據(jù)的特征，學會正確區(qū)分書證、物證、視聽資料三種證據(jù)形式。

（2）掌握將證據(jù)進行分類的標準和角度，區(qū)分辨別各類證據(jù).主要的證據(jù)分類有：原始證據(jù)與傳來證據(jù)；有罪證據(jù)與無罪證據(jù)；言詞證據(jù)與實物證據(jù)；直接證據(jù)與間接證據(jù)。

3、非法證據(jù)排除問題

結(jié)合《刑訴解釋》第61條、《最高檢規(guī)則》第265條，重點掌握我國非法證據(jù)排除的范圍。

4、證明對象和證明責任。結(jié)合《最高檢規(guī)則》第334條掌握免證的事實。我國刑事訴訟中案件的證明責任，是指公安司法機關應當承擔收集證據(jù)、提供證據(jù)、證明案件事實的法

律責任。

七、強制措施

1、強制措施的概述

重點掌握強制措施的特征和種類，強制措施包括：拘傳、取保候?qū)彙⒈O(jiān)視居住、拘留和

逮捕，了解公民的扭送義務。

2、拘傳、取保候?qū)彙⒈O(jiān)視居住

（1）了解拘傳的含義，掌握拘傳與傳喚的區(qū)別，拘傳的程序、拘傳的決定權與執(zhí)行權

（2）取保候?qū)彙⒈O(jiān)視居住

A.結(jié)合《刑事訴訟法》第51條、第60條、第65條、第74條，《刑訴解釋》第81條、第355條、《最高檢規(guī)則》第37條，掌握取保候?qū)彙⒈O(jiān)視居住的適用條件。

B.重點掌握取保候?qū)彙⒈O(jiān)視居住的期限、決定機關、執(zhí)行機關以及被取保候?qū)徣恕⒈O(jiān)視

居住的義務。

C.取保候?qū)彽姆绞桨ūＷC人保證和保證金保證，結(jié)合《最高人民法院、最高人民檢察院、國家安全部關于取保候?qū)徣舾蓡栴}的規(guī)定》，重點掌握保證人的資格和義務，保證金的數(shù)額要求及違反保證義務的處罰方式。

（3）拘留

A.了解拘留的概念，理解刑事拘留與民事拘留、行政拘留的區(qū)別，注意只有公安機關和

檢察院有拘留權，人民法院無此項權力。

B.結(jié)合《刑事訴訟法》第61條、第64～69條、第132條，重點掌握拘留的適用條件和對象、決定機關和執(zhí)行機關，了解拘留的程序，重點掌握拘留的期限，特別是拘留后的最長

羈押期限。

（4）逮捕

A.理解逮捕的概念，結(jié)合《刑事訴訟法》第60條的規(guī)定，重點掌握逮捕的適用條件

B.重點掌握逮捕的適用機關，包括執(zhí)行機關（公安機關）和決定機關（人民法院和檢察院），尤其要結(jié)合《最高檢規(guī)則》第93～95條，掌握對人大代表和外國人、無國籍人的逮

捕程序

C.了解逮捕的執(zhí)行程序，結(jié)合《刑事訴訟法》第73～75條規(guī)定，掌握逮捕的變更、撤

銷或解除。

八、附帶民事訴訟

1、了解附帶民事訴訟的概念，重點掌握附帶民事訴訟的成立條件，包括附帶民事訴訟的成立前提、損失的物質(zhì)性，以及物質(zhì)損失同被告人行為之間的因果關系；結(jié)合《最高人民法院關于刑事附帶民事訴訟范圍問題的規(guī)定》重點掌握附帶民事訴訟的范圍，尤其是人民法院在附帶民事訴訟中對精神損害賠償?shù)奶幚怼?/p>

2、附帶民事訴訟當事人

掌握附帶民事責任的請求權人的范圍，結(jié)合《刑訴解釋》第73條、第86條、第87條的規(guī)定重點掌握負有賠償責任的人

3、附帶民事訴訟的提起和審判

掌握附帶民事訴訟的提起期間、結(jié)合《刑訴解釋》第96～102條、第205條、第249、第250條、第260～262條的規(guī)定，掌握附帶民事的一審審判程序、二審和審判監(jiān)督程序。

九、期間與送達

1、了解期間的概念，重點掌握期間的計算方法和期間恢復的條件。

2、結(jié)合《刑事訴訟法》第128條、第138條、第140條、第168條、第194條，重點

掌握刑事訴訟中重新計算期間的情形。

3、理解 送達的概念，掌握送達的五種方式 ——直接送達、留置送達、委托送達、郵

寄送達、轉(zhuǎn)交送達。

十、立案程序

1、重點掌握立案的材料來源和條件

立案的材料來源包括：公安機關或者人民檢察院自行發(fā)現(xiàn)的犯罪事實或者獲得的犯罪線索、單位和個人的報案或者舉報、被害人的報案或者控告、犯罪人的自首；立案的條件是

有犯罪事實并且需要追究刑事責任。

2、立案程序和立案監(jiān)督

結(jié)合《刑事訴訟法》第84條的規(guī)定，掌握對報案等行為的處理；結(jié)合《刑事訴訟法》第86條、第87條的規(guī)定重點掌握立案監(jiān)督。立案監(jiān)督包括控告人的監(jiān)督即被害人對不立案的救濟和檢察機關對不立案的監(jiān)督。

十一、偵查程序

1、了解我國主要的偵查行為，特別是搜查、鑒定、訊問犯罪嫌疑人的程序。

2、補充偵查，主要有兩種方式——退回補充偵查和自行偵查，分為審查起訴階段的補充偵查和法庭審理階段的補充偵查，結(jié)合《最高檢規(guī)則》第269～271條、《刑事訴訟法》第140條、165條、《刑訴解釋》第159、178條的規(guī)定，重點掌握補充偵查的次數(shù)和程序。

3、羈押期限，分為一般羈押期限、特殊羈押期限和重新計算羈押期限，結(jié)合《刑事訴訟法》第124～128條、第138條、第140條、第168條、第194條重點掌握重新計算羈押

期限的情形。

十二、審查起訴程序

1、結(jié)合《刑事訴訟法》第137條重點掌握 審查起訴的案件范圍、移送審查起訴案件的受理、審查起訴的期限。

2、提起公訴。重點掌握提起公訴的條件以及起訴書的制作和移送法庭審判的材料.3、重點記憶刑事訴訟中的不起訴

（1）了解不起訴的概念，結(jié)合《刑事訴訟法》第142條、第15條的規(guī)定，掌握不起訴的種類。在我國不起訴包括法定不起訴、酌定不起訴、存疑不起訴，準確掌握三種不起訴的適用條件。

（2）不起訴的制約，結(jié)合《刑事訴訟法》第144條～146條，掌握公安機關、被害人、被不起訴人對不起訴決定的異議和申訴。

4、重點掌握自訴案件的范圍、以及提起自訴的條件。

十三、刑事審判的概述

1、刑事審判的原則

包括審判公開原則、直接言詞原則、辯論原則、集中審理原則，重點掌握各項原則的含義、內(nèi)容，尤其是結(jié)合《刑事訴訟法》第152條、《刑訴解釋》第121條的規(guī)定，掌握審判

公開的例外情形。

2、審判組織

我國的審判組織包括三種：獨任制、合議制、審判委員會，掌握獨任制的適用情形，重點把握一審合議庭、二審合議庭、重審、再審案件合議庭、減刑假釋案件合議庭、死刑復核

案件合議庭的組成。

3、結(jié)合《全國人民代表大會常務委員會關于完善人民陪審員制度的決定》，掌握陪審員適用的案件、人數(shù)、條件、任期和職責。

十四、第一審程序

1、公訴案件第一審程序

（1）結(jié)合《刑事訴訟法》第150條，掌握公訴案件庭前審查的內(nèi)容、方法和審查的期

限，了解法庭審理程序的過程

（2）結(jié)合《最高人民法院、最高人民檢察院、司法部關于適用普通程序?qū)徖肀桓嫒苏J罪案件的若干意見（試行）》，重點掌握適用此種程序的案件范圍和審判程序。

（3）結(jié)合《刑事訴訟法》第161條，掌握對違反法庭秩序的處理及程序，以及對罰款、拘留的救濟。

（4）審判中的特殊情形

重點掌握延期審理、終止審理、中止審理的法定理由和情形，正確區(qū)分三種情形。

2、自訴案件第一審程序

重點掌握自訴案件可以適用獨任制，可以調(diào)解、和解與撤訴、提起反訴，注意可以適用

調(diào)解和提起反訴的案件的范圍。

3、簡易程序

（1）重點掌握我國刑事訴訟簡易程序的特點，可以由審判員一人獨任審判，人民檢察院可以不派員出庭，簡化法庭調(diào)查和法庭辯論程序。結(jié)合《刑事訴訟法》第174條、《刑訴解釋》第219～221條的規(guī)定，《最高人民法院、最高人民檢察院、司法部關于適用簡易程序?qū)徖砉V案件的若干意見》第1～2條規(guī)定，重點掌握簡易程序的適用范圍，包括簡易程

序的適用范圍和不適用簡易程序的情形。

（2）結(jié)合《刑訴解釋》第229條的規(guī)定，掌握簡易程序變更為普通程序的法定事由，以及適用簡易程序?qū)徖戆讣钠谙蕖?/p>

4、理解判決、裁定、決定的含義和特點，能夠正確區(qū)分判決、裁定、決定。

十五、第二審程序

1、第二審程序的提起

（1）二審程序啟動有兩種方式：上訴和抗訴，了解上訴和抗訴的概念，掌握上訴和抗訴的相同點和不同點，掌握上訴、抗訴的主體、理由、期限、方式和程序。

（2）第二審程序的審判

A結(jié)合《刑訴解釋》第246～250、第257～262條規(guī)定全面掌握第二審程序的審判原則

即全面審查原則和上訴不加刑原則。

B第二審程序的審理，掌握開庭審理的方式，對上訴、抗訴案件審理后的處理和審理期

限.（3）結(jié)合《刑訴解釋》第268～273條的規(guī)定，掌握在法定刑以下判處刑罰的核準的程

序.十六、死刑復核程序

1、判處死刑立即執(zhí)行案件的復核程序

結(jié)合《最高人民法院關于復核死刑案件若干問題的規(guī)定》和《刑事訴訟法》第199條、第200條的規(guī)定，重點掌握判處死刑立即執(zhí)行案件的核準、具體的復核程序以及復核后的處

理方式.2、判處死刑緩期二年執(zhí)行案件的復核

掌握判處死刑緩期二年執(zhí)行案件的審判組織、具體復核程序及復核后的處理方式.十七、審判監(jiān)督程序

1、審判監(jiān)督程序的提起，結(jié)合《刑事訴訟法》第203～205條，重點掌握提起審判監(jiān)督程序的材料來源、提起審判監(jiān)督程序的主體、提起審判監(jiān)督程序的理由、提起審判監(jiān)督程序的方式，正確區(qū)分申訴和檢察院再審抗訴。

2、依照審判監(jiān)督程序?qū)Π讣闹匦聦徟?/p>

結(jié)合《刑事訴訟法》第206條、《最高人民法院關于刑事再審案件開庭審理程序的具體規(guī)定》第5～8條的規(guī)定，掌握應當開庭審理和可以開庭審理的情形，以及不得加重刑罰的情形。另外掌握重新審判后的處理和重新審判的期限。

十八、執(zhí)行程序

1、各種判決、裁定的執(zhí)行程序

（1）死刑立即執(zhí)行判決的執(zhí)行，重點掌握執(zhí)行死刑的機關和期限、執(zhí)行死刑的場所

和方法、執(zhí)行死刑的具體程序

（2）死刑緩期二年執(zhí)行、無期徒刑、有期徒刑和拘役判決、有期徒刑緩刑、拘役緩刑判決、管制和剝奪政治權利判決、罰金、沒收財產(chǎn)判決、無罪和免除刑罰判決的執(zhí)行機關和

執(zhí)行程序。

2、執(zhí)行的變更程序

（1）重點掌握死刑執(zhí)行的變更，主要掌握停止執(zhí)行死刑和暫停執(zhí)行死刑的情形。

（2）重點把握死刑緩期二年執(zhí)行的變更，結(jié)合《刑事訴訟法》第210條、《刑訴解釋》第339條的規(guī)定，準確掌握死緩減為無期徒刑或者有期徒刑對死緩犯執(zhí)行死刑的程序。

（3）掌握暫予監(jiān)外執(zhí)行概念、適用對象、適用條件 暫予監(jiān)外執(zhí)行以及減刑、假釋的程

和適用特殊情況假釋的核準程序。

3、對新罪和申訴的處理

結(jié)合 《刑事訴訟法》第221條規(guī)定，掌握對新罪、漏罪的處理，以及對發(fā)現(xiàn)錯判和對

申訴的處理。

十九、未成年人刑事案件訴訟程序

結(jié)合《最高人民法院關于審理未成年人刑事案件的若干規(guī)定》，重點掌握未成年人刑事

案件訴訟程序的特有原則和特點。

二十、涉外刑事訴訟程序與司法協(xié)助制度

1、結(jié)合《刑訴解釋》313～336條，重點掌握涉外刑事訴訟程序所適用的案件范圍、涉外刑事訴訟的特有原則的內(nèi)容，重點掌握使用中國通用的語言文字進行訴訟的原則和外國籍當事人委托中國律師辯護或代理的原則。

2、刑事司法協(xié)助

掌握狹義的刑事司法協(xié)助和廣義的刑事司法協(xié)助的內(nèi)容及其差別，以及刑事司法協(xié)助的法律依據(jù)和刑事司法協(xié)助的主體。

第二篇：司法考試《刑事訴訟法》常考知識點總結(jié)

在過去幾年的司法考試當中，刑事訴訟法在第二卷選擇題部分分值均為50分，第四卷案例分析題分別為12分和25分，2005年的總分值有所上升。從命題內(nèi)容來看，司法考試在注重對重點法條本身內(nèi)容的記憶與運用的同時，也在不斷增加對訴訟理論的考查，表現(xiàn)在法條理解型的題目有所增加，部分題目還必須借助一定的理論基礎。刑事訴訟法這一部門法所涉及的規(guī)范性文件主要是《刑事訴訟法》、六機關《關于刑事訴訟法實施中若干問題的規(guī)定》、《最高人民法院關于執(zhí)行若干問題的解釋》和《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》，其中90%以上的題目都可在刑事訴訟法典和高法解釋中找到依據(jù)。刑事訴訟法的學習通常不會發(fā)生理解上的困難，一般來說，只要熟練掌握幾個規(guī)范性文件中的重點法條和主要考點，在這一部門法上拿到高分是完全可能的。

從歷屆考題來看，具有下列特征的法條往往是重點法條：一是涉及刑事訴訟法基本問題的一些法條，比如刑事訴訟法第12條；二是與訴訟法理存在一定沖突的法條，比如高檢規(guī)則第262條和263條，在理論上被稱為“程序倒流”；三是具有明顯的價值含量或價值取向的法條，比如關于犯罪嫌疑人或被害人權利保護的規(guī)定。而純粹的手續(xù)性的規(guī)定，比如關于送達程序的規(guī)定等，考的幾率微乎其微；四是新近頒布的法條或者是新近發(fā)生變化的法條，一般是最新的司法解釋規(guī)定的法條。近兩年頒布的比較重要的司法解釋主要有高法等機關的《關于刑事訴訟法律援助工作的規(guī)定》和高法《關于審理未成年人刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》；五是內(nèi)容復雜，涉及考點較多的法條，特別是與刑事訴訟法前后知識點相互連接的法條，比如刑事訴訟法第15條的規(guī)定。此外，由于刑事訴訟法部分的考點重復率較高，因此，以往考題中考察過的法條也是重點法條。

上述標準對于那些對刑事訴訟法法條內(nèi)容尚不熟悉的考生而言還欠缺可操作性，為此，以下將結(jié)合考試大綱和歷年考試規(guī)律，就今年可能的考點及考法與各位考生一起交流：

從宏觀上看，2006年的命題形式基本上不會有什么變化，在考察內(nèi)容上，主要分值將集中在以下六個主要考區(qū)：（1）辯護制度；（2）強制措施；（3）證據(jù)制度；（4）偵查程序；（5）一審程序；（6）二審程序。這六個考區(qū)將占到80%左右的考分。

從微觀上看，以下考試內(nèi)容值得特別關注：

（1）新增考點中，重點注意五個考點：各民族公民有權使用本民族語言文字進行訴訟原則的基本內(nèi)容；西方國家證明標準比較；超期羈押；公開審判原則的基本要求；辯論原則。這些將是考察的熱點。

（2）基本原則：具有法定情形不予追究刑事責任原則，特別是不同訴訟階段的處理方式。

（3）管轄：公安機關與檢察院在立案管轄中的交叉案件，尤其是涉稅案件與賄賂犯罪；移送管轄，尤其是《高院解釋》第4條的內(nèi)容；財產(chǎn)犯罪中的共同管轄；漏罪和新罪的管轄。

（4）回避：不得復議的回避；回避人員所作出的訴訟行為與獲得證據(jù)的法律效力；職務調(diào)動后的回避。

（5）辯護與代理：指定辯護的情形；拒絕辯護，包括當事人當庭拒絕與重新開庭后的再次拒絕以及律師拒絕辯護；法律援助中的法律責任，包括法律援助機構及其工作人員、律師事務所、律師的責任；辯護律師的訴訟權利，尤其是會見權、閱卷權、調(diào)查取證權行使的條件和具體內(nèi)容；律師辯護人與非律師辯護人在訴訟權利上的差異；辯護人與提供法律幫助的人的區(qū)別。

（5）證據(jù)：證據(jù)種類中的物證、書證、視聽資料；證據(jù)四種分類的綜合運用；證明對象與免證事實。

（6）強制措施：強制措施的變更程序；強制措施中的救濟；逮捕的條件、主體與逮捕后的訊問；拘留的執(zhí)行權；取保候?qū)徠陂g與監(jiān)視居住期間義務的區(qū)別；保證人的法律責任，特別是民事責任。

（7）刑事附帶民事訴訟：刑事附帶民事訴訟中的調(diào)解。

（8）期間：期間重新計算的情形之比較。

（9）立案：檢察院對公安機關不立案的監(jiān)督。

（10）偵查：訊問程序；勘驗、檢查程序；鑒定及其期間；偵查羈押期限。（11）提起公訴：三種不起訴之比較，尤其是酌定不起訴與法定不起訴的差異；酌定不起訴時，被害人、被不起訴人、公安機關的救濟程序；重復起訴問題。（12）審判概述：直接言詞原則與集中審理原則；人民陪審員制；審判委員會的職權；審判長的選任。

（13）一審程序：刑訴法第150條“主要證據(jù)”的范圍；證人不出庭的情形；檢察院的重新起訴；被告人的最后陳述權；延期審理與中止審理；撤訴；法院改變罪名等問題。

（14）自訴：被害人有證據(jù)證明輕微傷害的刑事案件的公訴、自訴可選擇性；公訴轉(zhuǎn)自訴案件的特殊性；一事不再理；訴的合并；自訴中的調(diào)解與和解。

（15）簡易程序：簡易與普通程序的轉(zhuǎn)換；簡易程序的審限。

（16）二審程序：上訴不加刑原則與全面審查原則；抗訴與上訴在主體及形式上的差別；二審中的撤訴；審理方式；二審中的附帶民事訴訟。

（17）死刑復核程序：最高法院與高級法院的死刑復核權；共同犯罪的復核程序；二審改判死刑案件的復核。

（18）審判監(jiān)督程序：當事人申訴的時間和次數(shù)；死刑復核的申訴程序；再審案件的審判監(jiān)督程序；再審審限。

（19）執(zhí)行：死緩期間犯罪的處理；死刑的執(zhí)行與停止執(zhí)行；減刑程序；暫予監(jiān)外執(zhí)行。

（20）未成年人刑事訴訟程序：教育為主、懲罰為輔的原則；分案處理原則；未成年犯罪嫌疑人、被告人所享有的特別訴訟權利。

（21）涉外訴訟程序與司法協(xié)助制度：涉外刑事訴訟所特有的原則，尤其注意外國籍當事人委托中國律師進行辯護或代理原則；涉外案件的送達方式。

第三篇：2018司法考試民法考點總結(jié)

民法總則考點總結(jié)1-10

時間：2018-04-08 17:04 第一波（1-10)

《民法總則》考點1： 【公平原則】

《民法總則》第六條民事主體從事民事活動，應當遵循公平原則，合理確定各方的權利和義 務。公平原則是指在民事活動中以利益均衡作為價值判斷標準，在民事主體之間發(fā)生利益關 系摩擦時，以權利義務是否均衡來平衡雙方的利益。公平原則是一項法律適用原則，當民法 規(guī)范缺乏規(guī)定時，可以根據(jù)公平原則來變動當事人之間的權利義務；公平原則又是一項司法 原則，即法官的司法判決要做到公平合理，當法律缺乏規(guī)定時，應根據(jù)公平原則并權衡雙方 權利義務后作出合理的判決。{親，知道公平原則在考試中的命題方向沒？請問法律有規(guī)定 時，能否適用公平原則判案？不可以。公平原則是在法律缺乏規(guī)定時方可適用。2016年的 真題就出現(xiàn)了此種考試方向，務必謹記！

《民法總則》考點2: 【行為能力年齡劃分】

第十九條八周歲以上的未成年人為限制民事行為能力人，實施民事法律行為由其法定代理 人代理或者經(jīng)其法定代理人同意、追認，但是可以獨立實施純獲利益的民事法律行為或者與 其年齡、智力相適應的民事法律行為。第二十條不滿八周歲的未成年人為無民事行為能力 人，由其法定代理人代理實施民事法律行為。原來是10歲，現(xiàn)在是8歲。幾乎大家都注意 到這個變化，但命題方向在哪？考試方向在第一百四十四條無民事行為能力人實施的民事 法律行為無效。注意：是無效，而不是效力待定，也無有效的情形存在。切記！切記！

《民法總則》考點3: 【出生時間與死亡時間】

第十五條自然人的出生時間和死亡時間，以出生證明、死亡證明 記載的時間為準；沒有出生證明、死亡證明的，以戶籍登記或者其他有效身份登記記載的時 間為準。有其他證據(jù)足以推翻以上記載時間的，以該證據(jù)證明的時間為準。此條，改變了舊 法的規(guī)定，考生務必注意。其他證據(jù) > 出生證明>戶籍證明。原來的規(guī)定是戶籍證明優(yōu)先，民 法總則作了相反的規(guī)定。曾有一年選擇題考到此考點，請考生掌握之！

《民法總則》考點4: 【胎兒利益保護】

第十六條涉及遺產(chǎn)繼承、接受贈與等胎兒利益保護的，胎兒視為具有民事權利能力。但是 胎兒娩出時為死體的，其民事權利能力自始不存在。注意，胎兒視為具有民事權利能力，但 胎兒娩出時為死體，則民事權利能力自始不存在。例：甲購買人壽保險，可否講胎兒作為保 險的身故受益人？祖父可否將財產(chǎn)贈與給胎兒？答案是:可以，因為胎兒具有民事權利能力。當然胎兒娩出時為死體，則不能取得財產(chǎn)之所有權。

《民法總則》考點5： 【指定監(jiān)護】

第三十一條對監(jiān)護人的確定有爭議的，由被監(jiān)護人住所地的居民委員會、村民委員會或者 民政部門指定監(jiān)護人，有關當事人對指定不服的，可以向人民法院申請指定監(jiān)護人；有關當 事人也可以直接向人民法院申請指定監(jiān)護人。

1.指定監(jiān)護的前提：對監(jiān)護人的確定有爭議； 2.誰有指定權：居委會、村委會、民政部門； 3.不服指定的后果：可以申請法院指定；

4.可否直接向法院申請指定監(jiān)護而不經(jīng)過居委會、村委會或民政部門的指定：可以直接申請法院 指定。（這是新法與舊法之不同，務必注意）5.指定的監(jiān)護人不再限定于近親屬。（此處也是 與舊法之不同，請注意）

《民法總則》考點6： 【臨時監(jiān)護】

指定監(jiān)護人前，被監(jiān)護人的人身權利、財產(chǎn)權利以及其他合法權益處于無人保護狀態(tài)的，由 被監(jiān)護人住所地的居民委員會、村民委員會、法律規(guī)定的有關組織或者民政部門擔任臨時監(jiān) 護人。【國家兜底監(jiān)護】第三十二條沒有依法具有監(jiān)護資格的人的，監(jiān)護人由民政部門擔任，也可以由具備履行監(jiān)護職責條件的被監(jiān)護人住所地的居民委員會、村民委員會擔任。注意：

1.前提條件：沒有依法具有監(jiān)護資格的人； 2.民政部門擔任監(jiān)護人；

3.具備條件的居委會、村委會也可以擔任。

《民法總則》考點7: 【成年監(jiān)護制度】

第三十三條具有完全民事行為能力的成年人，可以與其近親屬、其他愿意擔任監(jiān)護人的個 人或者組織事先協(xié)商，以書面形式確定自己的監(jiān)護人。協(xié)商確定的監(jiān)護人在該成年人喪失或 者部分喪失民事行為能力時，履行監(jiān)護職責。

1.主體：具有完全民事行為能力的成年人； 2.須事先協(xié)商；

3.可以是近親屬也可以是其他個人或組織； 4.須書面確定監(jiān)護人；

5.須于該成 年人喪失或部分喪失行為能力時方能履行監(jiān)護職責。（特別注意：新制度，可靠性特別大，請考生務必注意。）

《民法總則》考點8: 【遺囑指定監(jiān)護】

第二十九條被監(jiān)護人的父母擔任監(jiān)護人的，可以通過遺囑指定監(jiān)護人。考點：

1.前提務必 是父母擔任監(jiān)護，若為其他人擔任監(jiān)護人，如祖父擔任監(jiān)護人，則無本條適用之余地；

2.父母可以通過遺囑指定監(jiān)護人。【協(xié)議確定監(jiān)護】第三十條依法具有監(jiān)護資格的人之間可以 協(xié)議確定監(jiān)護人。協(xié)議確定監(jiān)護人應當尊重被監(jiān)護人的真實意愿。

《民法總則》考點9： 【監(jiān)護資格的撤銷】

1.撤銷監(jiān)護資格的條件：（1)實施嚴重損害被監(jiān)護人身心健康行為的；（2)怠于履行監(jiān)護職 責，或者無法履行監(jiān)護職責并且拒絕將監(jiān)護職責部分或者全部委托給他人，導致被監(jiān)護人處 于危困狀態(tài)的；（3)實施嚴重侵害被監(jiān)護人合法權益的其他行為的。

2.撤銷監(jiān)護資格的法律 后果：撤銷其監(jiān)護人資格，安排必要的臨時監(jiān)護措施，并按照最有利于被監(jiān)護人的原則依法 指定監(jiān)護人； 3.撤銷監(jiān)護資格的機構：人民法院；

4.申請的主體：關個人和組織（包括其他 依法具有監(jiān)護資格的人，居民委員會、村民委員會、學校、醫(yī)療機構、婦女聯(lián)合會、殘疾人 聯(lián)合會、未成年人保護組織、依法設立的老年人組織、民政部門等。）5.其他個人或組織未 及時申請，則民政部門應當向人民法院申請。（民政部門兜底申請，請注意）。

《民法總則》考點10: 【監(jiān)護資格的恢復】

第三十八條被監(jiān)護人的父母或者子女被人民法院撤銷監(jiān)護人資格后，除對被監(jiān)護人實施故 意犯罪的外，確有悔改表現(xiàn)的，經(jīng)其申請，人民法院可以在尊重被監(jiān)護人真實意愿的前提下，視情況恢復其監(jiān)護人資格，人民法院指定的監(jiān)護人與被監(jiān)護人的監(jiān)護關系同時終止。

1.可以 恢復監(jiān)護資格的主體：父母或子女。其他人擔任監(jiān)護人被撤銷監(jiān)護資格后不可恢復監(jiān)護人資 格；{此為特別重要之考點，可考性特別大，請掌握。}

2.恢復的條件：（1)確有悔改表現(xiàn);(2)自己申請；（3)尊重被監(jiān)護人的意愿；（4)法院視情況恢復。3.法律后果：人民法院 指定的監(jiān)護人與被監(jiān)護人的監(jiān)護關系同時終止。

《民法總則》考點11： 【監(jiān)護關系終止】 第三十九條有下列情形之一的，監(jiān)護關系終止：

（一）被監(jiān)護人取得或者恢復完全民事行為 能力；

（二）監(jiān)護人喪失監(jiān)護能力；

（三）被監(jiān)護人或者監(jiān)護人死亡；

（四）人民法院認定監(jiān) 護關系終止的其他情形。監(jiān)護關系終止后，被監(jiān)護人仍然需要監(jiān)護的，應當依法另行確定 監(jiān)護人。

補充一重要考點：【撤銷監(jiān)護資格后三費的承擔】第三十七條依法負擔被監(jiān)護人撫養(yǎng)費、贍 養(yǎng)費、扶養(yǎng)費的父母、子女、配偶等，被人民法院撤銷監(jiān)護人資格后，應當繼續(xù)履行負擔的 義務。即，撤銷監(jiān)護人資格，三費仍須承擔，此為法定義務，切記丨切記！

《民法總則》考點12:

【財產(chǎn)代管人的主體資格及職責】

(1)擔任財產(chǎn)代管人的主體：失蹤人的財產(chǎn)由其配偶、成年子女、父母或者其他愿意擔任財產(chǎn) 代管人的人代管。代管有爭議，沒有前款規(guī)定的人，或者前款規(guī)定的人無代管能力的，由人 民法院指定的人代管。（注：代管有爭議，法院指定）(2)財產(chǎn)代管職責：

1.妥善管理失蹤人的財產(chǎn)，維護其財產(chǎn)權益。

2.失蹤人所欠稅款、債務和應付的其他費用，由財產(chǎn)代管人從失蹤人的財產(chǎn)中支付。

3.財產(chǎn)代管人因故意或者重大過失造成失蹤人財產(chǎn)損失的，應當承擔賠償責任。

《民法總則》考點13： 【變更財產(chǎn)代管人】(1)變更的前提條件：

1.財產(chǎn)代管人不履行代管職責； 2.侵害失蹤人財產(chǎn)權益；

3.或者喪失代管能力的。（符合其中一項條件即可）。(2)變更之程序：

1.他人申請變更：失蹤人的利害關系人可以向人民法院申請變更財產(chǎn)代管人。

2.自行申請變更：財產(chǎn)代管人有正當理由的，可以向人民法院申請變更財產(chǎn)代管人。

(3)法律效果：人民法院變更財產(chǎn)代管人的，變更后的財產(chǎn)代管人有權要求原財產(chǎn)代管人及 時移交有關財產(chǎn)并報告財產(chǎn)代管情況。

《民法總則》考點14:

【宣告失蹤與宣告死亡的關系】 1.宣告失蹤并非宣告死亡的必經(jīng)程序； 2.以當事人的申請為準；

3.對同一自然人，有的利害關系人申請宣告死亡，有的利害關系人申請宣告失蹤，符合本法 規(guī)定的宣告死亡條件的，人民法院應當宣告死亡。

《民法總則》考點15: 【死亡時間的確定】

第四十八條被宣告死亡的人，人民法院宣告死亡的判決作出之日視為其死亡的日期；因意 外事件下落不明宣告死亡的，意外事件發(fā)生之日視為其死亡的日期。

例1:小龍女5年前在絕情谷旅游失蹤，2017年4月1日，法院依法作出死亡宣告判決。死亡時間：2017年4月1日。例2:小龍女2017年11月11日登上去紐約的飛機，后飛機失事，經(jīng)有關機關證明不可能生 存。2017年12月12日，法院依法作出死亡判決。死亡時間：2017年11月11日。

《民法總則》考點16:

【個體工商戶與農(nóng)村承包經(jīng)營戶】

1.自然人從事工商業(yè)經(jīng)營，經(jīng)依法登記，為個體工商戶。個體工商戶可以起字號。（注意： 個體工商戶可以起字號）

2.農(nóng)村集體經(jīng)濟組織的成員，依法取得農(nóng)村土地承包經(jīng)營權，從事家庭承包經(jīng)營的，為農(nóng)村 承包經(jīng)營戶。3.債務承擔：

1.個體工商戶的債務，個人經(jīng)營的，以個人財產(chǎn)承擔；家庭經(jīng)營的，以家庭財產(chǎn)承擔； 無法區(qū)分的，以家庭財產(chǎn)承擔。

2.農(nóng)村承包經(jīng)營戶的債務，以從事農(nóng)村土地承包經(jīng)營的農(nóng)戶財產(chǎn)承擔；事實上由農(nóng)戶部 分成員經(jīng)營的，以該部分成員的財產(chǎn)承擔。

《民法總則》考點17: 【法人分類】

1.營利法人。以取得利潤并分配給股東等出資人為目的成立的法人，為營利法人。（營利法 人包括有限責任公司、股份有限公司和其他企業(yè)法人等。）

2.非營利法人。為公益目的或者其他非營利目的（兩種目的）成立，不向出資人、設立人或 者會員分配所取得利潤的法人，為非營利法人。（非營利法人包括事業(yè)單位、社會團體、基 金會、社會服務機構等。）3.特別法人。機關法人、農(nóng)村集體經(jīng)濟組織法人、城鎮(zhèn)農(nóng)村的合作經(jīng)濟組織法人、基層群眾 性自治組織法人，為特別法人。（注：法人幾乎每年考一道題，屬于傳統(tǒng)的重要考點，須掌 握）

《民法總則》考點18： 【法定代表人】

1.法定代表人產(chǎn)生。依照法律或者法人章程的規(guī)定，代表法人從事民事活動的負責人，為法 人的法定代表人。2.責任歸屬。

1.以法人名義參加民事活動。法定代表人以法人名義從事的民事活動，其法律后果由法 人承受。法人章程或者法人權力機構對法定代表人代表權的限制，不得對抗善意相對人。2.執(zhí)行職務。法定代表人因執(zhí)行職務造成他人損害的，由法人承擔民事責任。

3.追償。法人承擔民事責任后，依照法律或者法人章程的規(guī)定，可以向有過錯的法定代表 人追償。

《民法總則》考點19: 【捐助法人】

1.捐助法人包括：基金會、社會服務機構及宗教活動場所。具備法人條件，為公益目的以捐 助財產(chǎn)設立的基金會、社會服務機構等，經(jīng)依法登記成立，取得捐助法人資格。依法設立的 宗教活動場所，具備法人條件的，可以申請法人登記，取得捐助法人資格。法律、行政法規(guī) 對宗教活動場所有規(guī)定的，依照其規(guī)定。2.捐助法人必須登記設立。

3.設立捐助法人應當依法制定法人章程。捐助法人應當設理事會、民主管理組織等決策機構，并設執(zhí)行機構。理事長等負責人按照法人章程的規(guī)定擔任法定代表人。

4.捐助法人必須設監(jiān)督機構。捐助法人應當設監(jiān)事會等監(jiān)督機構。5.捐助人的權利。

1.捐助人有權向捐助法人查詢捐助財產(chǎn)的使用、管理情況，并提出意見和建議，捐助法 人應當及時、如實答復；

2.捐助法人的決策機構、執(zhí)行機構或者法定代表人作出決定的程序違反法律、行政法規(guī)、法人章程，或者決定內(nèi)容違反法人章程的，捐助人等利害關系人或者主管機關可以請求人民 法院撤銷該決定，但是捐助法人依據(jù)該決定與善意相對人形成的民事法律關系不受影響。

《民法總則》考點20: 【意思表示生效】

1.無相對人的意思表示。無相對人的意思表示，表示完成時生效。法律另有規(guī)定的，依照其 規(guī)定。2.有相對人的意思表示。

1.以對話方式作出的意思表示，相對人知道其內(nèi)容時生效。

2.以非對話方式作出的意思表示，到達相對人時生效。以非對話方式作出的采用數(shù)據(jù)電 文形式的意思表示，相對人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)時生 效；未指定特定系統(tǒng)的，相對人知道或者應當知道該數(shù)據(jù)電文進入其系統(tǒng)時生效。當事人對 采用數(shù)據(jù)電文形式的意思表示的生效時間另有約定的，按照其約定。3.以公告方式作出的意思表示，公告發(fā)布時生效。

《民法總則》考點21: 【意思表示的解釋】

1.有相對人的意思表示的解釋，應當按照所使用的詞句，結(jié)合相關條款、行為的性質(zhì)和目的、習慣以及誠信原則，確定意思表示的含義。2.無相對人的意思表示的解釋，不能完全拘泥于所使用的詞句，而應當結(jié)合相關條款、行為 的性質(zhì)和目的、習慣以及誠信原則，確定行為人的真實意思。

《民法總則》考點22: 【重大誤解】

第一百四十七條基于重大誤解實施的民事法律行為，行為人有權請求人民法院或者仲裁機 構予以撤銷。

1.重大誤解，可撤銷，《民法總則》拋棄了可變更的概念； 2.撤銷權人：行為人有權請求撤銷；

3.如何撤銷？起訴或者申請仲裁。有仲裁條款則申請仲裁，沒仲裁條款，則起訴；

4.司法考試中除了考重大誤解外，還考動機錯誤，《民法總則》并未規(guī)定。民事法律行為的 動機發(fā)生錯誤，對方無從知悉，沒有誤解之可能，不能撤銷。例：甲因家里沒有電視機，去 超市購買了電視機，回家后發(fā)現(xiàn)自己的妻子已經(jīng)在另一商場以更低價格購買了一臺電視機，甲可否以重大誤解撤銷買賣合同？不可，此時屬于動機錯誤，不能撤銷。

《民法總則》考點23:

【雙方虛假行為與隱藏行為】

1.雙方虛假行為，無效。行為人與相對人以虛假的意思表示實施的民事法律行為無效。2.隱藏行為：以虛假的意思表示隱藏的民事法律行為的效力，依照有關法律規(guī)定處理。

3.例：富二代甲欲贈與瑪莎拉蒂總裁汽車給一知名女星乙，恐外人炒作，故甲與乙簽訂汽車 買賣合同。甲將瑪莎拉蒂總裁交付給乙，乙知道是贈與，不向甲付款。甲、乙雙方并無買賣 汽車的意思表示，屬雙方虛假行為，無效；雙方虛假行為隱藏著的贈與行為（隱藏行為），沒有效力瑕疵，有效。（注：《民法總則》新增條款，特別重要，務必解決。）

《民法總則》考點24: 【欺詐】

(1)第一層次：做題時，看到誘、騙、謊稱、偽稱、假冒等詞語，一般考的就是欺詐。

(2)第二層次：當事人之間的欺詐，誰有撤銷權？受欺詐方。(3)第三層次：如何撤銷？起訴或申請仲裁。

(4)第四層次：第三人實施欺詐行為，可否撤銷？有條件限制，在對方知道或者應當知道該欺 詐行為的，受欺詐方有權請求人民法院或者仲裁機構予以撤銷。（關于欺詐，司法考試考題 的層次幾乎逃不出該四個層次，且年年必考欺詐，考生當知其重要性。為了真的瑪莎拉蒂，干掉它!）我的奮斗將會載入歷史。

《民法總則》考點25: 【脅迫】 第一百五十條一方或者第三人以脅迫手段，使對方在違背真實意思的情況下實施的民事法 律行為，受脅迫方有權請求人民法院或者仲裁機構予以撤銷。

1.第一層次：當事人之間脅迫，受脅迫方有撤銷權；

2.第二層次：第三人實施脅迫，受脅迫方同樣有撤銷權，不要求對方是否知情，此點與第三 人實施欺詐不同，請注意；

3.第三層次：如何撤銷？起訴或申請仲裁，不能通知撤銷；

4.第四層次：脅迫必須具有違法性，具體判斷：（1)目的不法，脅迫；（2)手段不法，脅迫;

3.目的合法，手段合法，兩者無關聯(lián)，結(jié)合起來亦為不法，脅迫；（4)只有目的合法，手段合法，兩者有關聯(lián)，結(jié)合起來不構成脅迫。（注：脅迫在司考中的考點，逃不出此四個 層次，第二層次因民法總則新規(guī)定，會成為2017年重點，務必掌握；第四層次，2013年 考過_次，屬于判斷脅迫之難點。）

《民法總則》考點26: 【顯失公平】

第一百五十一條一方利用對方處于危困狀態(tài)、缺乏判斷能力等情形，致使民事法律行為成 立時顯失公平的，受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構予以撤銷。(1)第_層次：顯失公平的情形：（1)利用對方處于危困狀態(tài)（此時相當于以前規(guī)定的乘人之 危，因此趁人之危已經(jīng)合并到顯失公平之中）；（2)利用對方缺乏判斷能力。

(2)第二層次：判斷時間點是民事法律行為成立時，而不是成立后。(3)第三層次：受損害方有撤銷權；

(4)第四層次：起訴撤銷或申請仲裁撤銷（以有仲裁條款為前提）。

《民法總則》考點27: 【撤銷權行使期間】

第一百五十二條有下列情形之一的，撤銷權消滅：

(一）當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)、重大誤解的當事人自知道或者應 當知道撤銷事由之日起三個月內(nèi)沒有行使撤銷權；（考點1:起算點，主觀標準；注意重大 誤解撤銷的期間是3個月，新變化內(nèi)容，可考性極大）

(二）當事人受脅迫，自脅迫行為終止之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權；（考點2:起算點： 脅迫行為終止之日，這是和其他撤銷事由的起算點不一樣的地方）

(三）當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為表明放棄撤銷權。

當事人自民事法律行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權的，撤銷權消滅。（考點3:起算 點，客觀標準，自行為發(fā)生之日起算5年）因此，撤銷權受雙重除斥期間的限制！

《民法總則》考點28: 【無權代理】

1.第一層次：行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后，仍然實施代理行為，未經(jīng) 被代理人追認的，對被代理人不發(fā)生效力。（注：即無權代理實施的民事法律行為效力待定，須被代理人的追認。）2.第二層次：相對人可以催告被代理人自收到通知之日起一個月內(nèi)予以追認。被代理人未作 表示的，視為拒絕追認。（注：未表示視為拒絕追認）

3.第三層次：行為人實施的行為被追認前，善意相對人有撤銷的權利。撤銷應當以通知的方 式作出。（注：通知撤銷，無須訴訟或仲裁）4.第四層次：行為人實施的行為未被追認的，善意相對人有權請求行為人履行債務或者就其 受到的損害請求行為人賠償，但是賠償?shù)姆秶坏贸^被代理人追認時相對人所能獲得的利 益。（注：這個層次，非常有可能成為今年的考點，因為屬于新增的考點，掌握之）

5.第五層次：相對人知道或者應當知道行為人無權代理的，相對人和行為人按照各自的過錯 承擔責任。

(無權代理之考點，逃不開該五個層次，今年可考性較大）

《民法總則》考點29: 【復代理】 1.第一層次：須代理人有復任權，包括：（1)被代理人事先同意；（2)被代理人事后追認;(3)緊急情況下代理人為了維護被代理人的利益需要轉(zhuǎn)委托第三人代理的。

2.第二層次：轉(zhuǎn)委托代理經(jīng)被代理人同意或者追認的，被代理人可以就代理事務直接指示轉(zhuǎn) 委托的第三人。（因為第三人是被代理人的代理人，而不是代理人的代理人。）

3.第三層次：代理人僅就第三人的選任以及對第三人的指示承擔責任。4.第四層次：代理人無復任權，即不符合第一層次的三種情形的，代理人應當對轉(zhuǎn)委托的第 三人的行為承擔責任。

(民法總則專門規(guī)定了復代理制度，司法考試出題逃不過這四個層次，今年重點，須掌握)

《民法總則》考點30: 【免責事由】 1.見義勇為：

(1)第一層次：因保護他人民事權益使自己受到損害的，由侵權人承擔民事責任，受益人 可以給予適當補償。（注：在第一層次即可以請求受益人給予適當補償，改變了侵權責任法 的規(guī)定，務請注意）（2)第二層次：沒有侵權人、侵權人逃逸或者無力承擔民事責任，受 害人請求補償?shù)模芤嫒藨斀o予適當補償。（第二層次注意是"應當給予適當補償’）

2.緊急救助：因自愿實施緊急救助行為造成受助人損害的，救助人不承擔民事責任。（自愿 實施緊急救助行為，即使故意或重大過失，也免責，此條款太特別，也受到很多民法學者的 詬病，考生務必掌握即使故意或重大過失也免責）《民法總則》考點31: 【訴訟時效的起算點】

(1)向人民法院請求保護民事權利的訴訟時效期間為三年。訴訟時效期間自權利人知道或者應 當知道權利受到損害以及義務人之日起計算。（注：普通訴訟時效期間，自權利人知道或應 當知道權利受到損害及義務人之日起計算，注意，須知道義務人，考點所在。）

(2)最長訴訟時效期間20年，自權利受到損害之日起計算。（注：權利受到損害之曰。）

(3)當事人約定同一債務分期履行的，訴訟時效期間自最后一期履行期限屆滿之日起計算。(注：最后一期履行期限屆滿之曰。）

(4)無民事行為能力人或者限制民事行為能力人對其法定代理人的請求權的訴訟時效期間，自 該法定代理終止之日起計算。

(5)未成年人遭受性侵害的損害賠償請求權的訴訟時效期間，自受害人年滿十八周歲之日起計

算。(注：第5、6點，是民法總則新增考點，務必掌握，是今年考試重點，但并不是難點。)

《民法總則》考點32: 【別除權與取回權】

在債務人的財產(chǎn)上設有擔保物權的，擔保物權人享有優(yōu)先受償?shù)臋嗬@是別除權；在破產(chǎn) 時，非為債務人所有之物，所有人有取回該物的權利，此為取回權。

(注：2016年真題表現(xiàn)出民商結(jié)合、民法民訴結(jié)合的考試趨勢，這個考點為民法與破產(chǎn)法 的結(jié)合考點，請朋友們注意。）

《民法總則》考點33: 【繼受取得】

指以他人的權利及意思為依據(jù)取得物權，分為創(chuàng)設與移轉(zhuǎn)兩種：一創(chuàng)設的繼受取得，即所有 人在自己的所有物上為他人設定他物權，如房屋所有人在其房屋上為他人設定抵押權；二移 轉(zhuǎn)的繼受取得，即物權人將自己享有的物權以一定法律行為移轉(zhuǎn)給他人，如房屋所有人將房 屋出賣或贈與他人，他人根據(jù)其行為取得房屋所有權。

《民法總則》考點34: 【拋棄】

拋棄只要權利人一方作出意思表示即生效，是單方民事行為。但他物權的拋棄，須向因拋棄 而受利益的人為意思表示；不動產(chǎn)物權的拋棄，還須辦理注銷登記才發(fā)生效力。如果因物權 拋棄會妨害他人權利，則物權人不得任意拋棄其權利。如農(nóng)村承包經(jīng)營戶的承包經(jīng)營權，因 有對農(nóng)村集體組織的義務，所以不能隨意拋棄，以免損害農(nóng)村集體組織的權利。

《民法總則》考點35: 【物權的混同】

是指同一物的所有權與他物權歸屬于一人時，其他物權因混同而消滅。也指所有權以外的他 物權與以該他物權為標的之權利歸屬于一人時，其權利因混同而消滅。例外：同一物的所有 權與他物權過屬于一人時，如果對于所有人有法律上的利益，或者對于第三人有法律上的利 益時，他物權就不因混同而消滅。【案例】馬勻?qū)⑵渌械姆课菹鹊盅航o華騰，然后又抵押給建林，華騰是第一次序的抵押權 人，建林是第二次序的抵押權人。后馬勻取得華騰的抵押權。請問，馬勻所取得的抵押權是 否因混同而消滅？ 依混同消滅的原則，使馬勻的抵押權消滅，則馬勻就可能因建林升為第一次序 的抵押權人受到損害，所以從馬勻的利益出發(fā)，馬勻取得的華騰的抵押權不因混同而消滅。

《民法總則》考點36: 【占有改定】

動產(chǎn)物權的讓與人與受讓人之間特別約定，標的物仍然由出讓人繼續(xù)占有，在物權讓與的合 意成立時，視為交付，受讓人取得間接占有。如，甲將其所有的《茶經(jīng)》出賣給乙，所有權 于交付時移轉(zhuǎn)，但甲還想留書閱讀一定時間，此時甲可以占有改定的方式使乙取得間接占有，以代替現(xiàn)實交付。

《民法總則》考點37: 【指示交付】

動產(chǎn)由第三人占有時，出讓人將其對于第三人的返還請求權讓與受讓人，以代替交付。如，甲將其已經(jīng)出租給丙的海南黃花梨家具出賣給乙，但由于租賃期未滿，暫時無法收回，甲可 以把其家具的返還請求權讓與乙，以代替現(xiàn)實交付。

《民法總則》考點38: 【擬制交付】

出讓人將標的物的權利憑證（如倉單、提單）交給受讓人，以代替物的現(xiàn)實交付。這時如果 標的物仍由出讓人或第三人占有時，受讓人則取得對物的間接占有。

《民法總則》考點39: 【排除妨礙請求權】

由于他人的非法行為，致使物權人無法充分地行使占有、使用、收益、處分權能時，物權人 可以請求侵害人排除妨礙或請求法院責令侵害人排除妨礙。如：房屋所有人甲與乙簽訂承攬 合同，約定由乙修繕甲的房屋，但乙無故中途停止已經(jīng)開始的修繕工作，因而妨礙甲居住房 屋。此時，甲能否依其對于房屋的所有權提起排除妨礙的訴訟？

物權人只有對于與履行物權人與侵害人之間的合同義務無關的妨礙才可以請求 排出妨礙。此時只能根據(jù)承攬合同請求履行合同而不能依其對房屋的所有權提起排除妨礙的 訴訟。

《民法總則》考點40: 【返還原物請求權】

物權人在其所有物被他人非法占有時，可以向非法占有人請求返還原物，或請求法院責令非 法占有人返還原物。如：小偷乙偷了甲人民幣1000元，甲能否請求乙返還此1000元人民 幣（就是被偷的10張100元）？小偷乙偷了甲10包水泥放于倉庫，甲能否請求乙返還此 10包水泥？ 貨幣占有即所有，只能請求返還等值的人民幣；物品已經(jīng)具有特定化性質(zhì)，且 仍然存在，可以請求返還原物（水泥）。

第四篇：2009年司法考試刑事訴訟法模擬題

2009年司法考試刑事訴訟法模擬題

出處：未知 作者：楊麗 日期：2009年05月18日 09時24分

一、單項選擇題

1．萊陽和萊西是兩個相鄰的縣級市，在兩市的交界處發(fā)生一起交通肇事案件，兩市法院為該案的管轄權發(fā)生爭議，其中，萊陽市的上級法院是煙臺市中級人民法院，萊西市的上級法院是青島市中級人民法院，那么，本案應當由哪個法院指定管轄? A．煙臺市中級人民法院 B．青島市中級人民法院 c．山東省高級人民法院 D．最高人民法院

2．依據(jù)刑事訴訟法及其相關司法解釋的規(guī)定，下列證據(jù)中不能作為定案證據(jù)的是哪一項? A．被告人在審判中的有罪供述，但與以前供述不一致 B．未滿14周歲的人所作的證言

c．被告人因被刑訊逼供而作的有罪供述，但經(jīng)核實，與其他證據(jù)相吻合 D．間歇性精神病人在精神正常的時候所述證言

3．劉某是一起爆炸案的犯罪嫌疑人，公安機關將案件移送人民檢察院審查起訴，人民檢察院為了審查案件，將劉某拘傳至人民檢察院接受了2日的訊問。劉某對此提出了申訴，認為人民檢察院違法。對此，他提出的申訴理由哪一項是有根據(jù)的? A．未經(jīng)傳喚，直接拘傳 B．應由公安機關決定 c．應由公安機關執(zhí)行 D．時間長至2日

4．某市檢察院對一起盜竊案審查起訴時，發(fā)現(xiàn)共同犯罪的部分犯罪嫌疑人在逃。對此案件，人民檢察院應當如何處理? A．應要求公安機關采取措施保證在逃的犯罪嫌疑人到案后另案移送審查起訴，對在案的犯罪嫌疑人的審查起訴應當照常進行

B．在公安機關采取措施將在逃的犯罪嫌疑人抓獲后進行審查起訴 c．中止訴訟

D．將案件退回公安機關處理

二、多項選擇題

1．犯罪嫌疑人甲于1994年因瑣事將鄰居捅成輕傷后逃跑，2000年春節(jié)他以為沒事，回家過年，被害人發(fā)現(xiàn)后到當?shù)毓矙C關報案，要求追究其刑事責任，公安機關決定立案偵查，并將其拘留，報請人民檢察院批準逮捕。那么，對此案應當如何處理? A．人民檢察院應當作出不批準逮捕的決定 B．人民檢察院應當作出退回補充偵查的決定 c．公安機關應當作出撤銷案件的決定 D．公安機關應當釋放嫌疑人，并發(fā)給釋放證明

2．某甲因盜竊罪被判有期徒刑5年，在執(zhí)行中，發(fā)現(xiàn)其在判決宣告前尚犯有搶劫罪，則搶劫罪可由下列哪些法院管轄? A．曾審理過甲盜竊罪的法院 B．甲服刑地法院 c．甲戶籍所在地法院 D．搶劫罪的犯罪地法院

3．下列第一審刑事案件，哪些應當由中級人民法院管轄? A．張某系某稅務機關工作人員，因工作草率給國家造成損失，直接損失達30萬元 B．陳某使用武器裝備制造暴力事件，投靠外國勢力，反對我國政府 c．錢某為了不當競爭，殘忍殺害競爭對手胡某全家三口 D．岳某騎摩托車搶奪某外國公民的金項鏈，價值5萬元人民幣

4．被告人劉某，男，30歲，1993年4月7 日 晚，劉某翻墻進入某研究所錄像室，準備盜竊該所剛購進的一臺飛利浦大彩電。被告人剛走近電視機，就被值班人員王某和朱某發(fā)覺。在追逐中，劉某的風衣被王某扯下丟棄在現(xiàn)場。劉某跑回家后，恐怕自己的風衣會作為罪證，于是手持木棍返回作案現(xiàn)場，尋找風衣，尋找之中，又被王某和朱某發(fā)現(xiàn)，劉某便用木棍將王某、朱某打成重傷，并逼他們交出風衣。某市檢察院以劉某犯有搶劫罪向市中級法院提起公訴，法院受理后認為該案不需要判處無期徒刑以上刑罰。對此案，該法院下列做法中正確的是： A．駁回檢察院的起訴

B．可以不將案件交由下級法院審理 c．繼續(xù)審理本案

D．向上級法院請示可否審理

5．被告人劉某戶口在甲地，住在乙地，在追訴有效期內(nèi)被發(fā)現(xiàn)在丙地盜竊現(xiàn)金5000元．在火車上盜竊旅行包一個，內(nèi)有金首飾兩件，現(xiàn)金1000元，他到丁地銷贓時被查獲。此案的審判管轄應屬何地法院管轄? A．甲地基層人民法院 B．乙地基層人民法院 C．丙地基層人民法院 D．鐵路運輸法院

6．依據(jù)《刑事訴訟法》的有關規(guī)定，下列有關回避的說法正確的是： A．刑事訴訟法關于回避的規(guī)定只適用于審判人員、檢察人員、偵查人員

B．審理趙小龍故意殺人一案的審判員周某違規(guī)會見了趙小龍的辯護律師，對方當事人有權要求周某回避

C．檢察人員李某擔任王小虎涉嫌販毒一案的證人，王小虎有權要求李某回避 D．檢察人員郭志是涉嫌故意殺人一案的主犯郭其的哥哥，郭志應當自行回避

7．被告人孫某因盜竊一案被某縣人民檢察院起訴到某縣人民法院，人民法院決定對該案進行公開審理。開庭后，審判長向被告人宣讀了合議庭組成人員以及書記員、公訴人、鑒定人的名單，并告知被告人對上述人員有權申請回避。被告人孫某便當場要求公訴人回避，原因是“起訴書中稱被告人是以入戶盜竊的方式竊得財物的，與實際不符”。審判長當庭立即駁回了孫某的回避申請，孫某不服，要求合議庭復議，審判長告知其不得申請復議，又予以拒絕，繼續(xù)開庭審判，并最終以盜竊罪判處孫某有期徒刑3年。據(jù)此分析下列論述中不正確的是：

A．審判長當庭駁回孫某的回避申請不符合法律規(guī)定，而應當宣布休庭 B．審判長當庭駁回孫某的回避申請不符合法律規(guī)定，應當裁定延期審理 C．審判長對孫某的復議申請予以拒絕不符合法律規(guī)定，應當接受 D．審判長對孫某回避以及復議申請的處理均符合法律的規(guī)定 8．下列關于補充偵查的敘述哪些是正確的? A．人民檢察院審查公安機關提請批準逮捕的案件，不適用補充偵查

B．人民檢察院審查起訴的案件中，對于需要補充偵查的，可以退回公安機關補充偵查，也可以自行偵查，必要時可要求公安機關協(xié)助

C．在法庭審判過程中，檢察人員發(fā)現(xiàn)提起公訴的案件需要補充偵查，在經(jīng)合議庭同意延期審理后，應自行偵查，必要時可要求公安機關提供協(xié)助、D．合議庭在案件審理過程中，發(fā)現(xiàn)被告可能有自首、立功等法定量刑情節(jié)，而起訴和移送的證據(jù)材料中沒有這方面的證據(jù)材料的，應當建議人民檢察院補充偵查

9．甲涉嫌過失致人重傷，公安機關偵查終結(jié)后移送人民檢察院審查起訴。人民檢察院審查后認為甲犯罪情節(jié)輕微，可以免除刑罰，決定不起訴。公安機關如果認為人民檢察院的決定有錯誤，依法可以作出什么處理? A．請求人民法院審查人民檢察院的決定 B．請求上一級公安機關移送人民檢察院審查起訴 c．要求作出決定的人民檢察院復議

D．要求檢察院復議的意見不被接受時向上一級人民檢察院提請復核

10．16周歲的楊某因搶劫罪被人民檢察院 提起公訴，楊某對其犯罪行為供認不諱，法院 受理后經(jīng)審查認為本案可以適用《被告人認罪案件的若干意見》進行審理。下列說法哪些是正確的? A．如果法院擬依普通程序簡易審方式審理，應當征求檢察院、被告人及辯護人的同意 B．由于楊某系未成年人，法院不能按照普通程序簡易審方式審理此案 c．如果楊某可能被判處3年以上有期徒刑，法院應當轉(zhuǎn)為普通程序?qū)徖泶税?/p>

D．由于法院是按照普通程序簡易審方式審理此案，檢察院應當派員出庭支持公訴，人民法院在開庭前可以閱卷

三、不定項選擇題

1．人民法院審理一起刑事案件，被告人可能被判處死刑，人民法院依法為其指定了辯護人，但是被告人拒絕人民法院指定的辯護人為其辯護。對此，下列哪些說法是正確的? A．人民法院不應當準許 B．被告人無權拒絕人民法院為其指定的辯護人 c．人民法院應當先審查，被告人有正當理由的應當準許

D．人民法院準許后，被告人需另行委托或者人民法院應當為其另行指定辯護人 2．犯罪嫌疑人何某，女，56歲，某縣某鄉(xiāng)農(nóng)民。2000年5月間因裝神弄鬼、哄騙錢財被當?shù)毓矙C關依法拘留，但是拘留后公安機關發(fā)現(xiàn)何某患有嚴重的肺氣腫病，經(jīng)醫(yī)院檢查病情屬實，需要馬上隔離治療。公安機關決定對其進行取保候?qū)彛熈钇涮岢霰ＷC人或者繳納保證金。根據(jù)我國《刑事訴訟法》及相關司法解釋的規(guī)定，下列說法正確的是： A．何某的侄子劉某，兩年前被人民法院判處剝奪政治權利3年，可以做何某的保證人，發(fā)現(xiàn)何某未經(jīng)執(zhí)行機關批準會見他人，有及時向公安機關報告的義務

B．何某的丈夫?qū)O某，沒有固定工作，以在村里撿破爛為生，可以做何某的保證人，負有監(jiān)督何某遵守規(guī)定的義務

c．何某的表哥鐘某，3年前因盜竊罪被判處1年有期徒刑并在當?shù)乇O(jiān)獄服刑了1年，可以做何某的保證人，發(fā)現(xiàn)何某未經(jīng)執(zhí)行機關批準離開所居住的市、縣，有及時向公安機關報告的義務

D．何某的表弟張某，在一場車禍中被撞傷，導致雙目失明，可以做何某的保證人，負有繳納保證金的義務

3．甲乙丙三人共同搶劫王某，檢察機關對甲乙提起公訴，對未成年人丙作了不起訴處理。現(xiàn)王某欲提起附帶民事訴訟，則：

(1)王某作為該搶劫案的受害人，有權要求賠償?shù)氖牵?A．在犯罪過程中損壞的筆記本電腦 B．王某在搏斗過程中受傷所支付的醫(yī)療費 c．王某在養(yǎng)傷期間的工資損失

D．王某在附帶民事訴訟結(jié)束后，可以另行起訴要求精神損害賠償(2)關于本附帶民事訴訟的被告，下列說法正確的是： A．應將甲和乙作為共同被告 B．應將甲、乙、丙作為共同被告

c．既可以將甲和乙作為被告，也可以將甲、乙、丙作為被告 D．由于丙是未成年人，不具有賠償能力，因此不能作為被告 4．某地接連發(fā)生多起入室盜竊案，犯罪分子都是針對雙職工的家庭作案。作案時間大部分是選擇上午的9點到11點之間，而且作案的手法也基本相同，均是用特制的工具將防盜門撬開行竊。這給當?shù)厣畹木用裨斐闪藰O大的恐慌。當?shù)毓矙C關接到群眾報案后，迅速組織警力展開調(diào)查。經(jīng)過對受害人的大量走訪和多次的實地勘察，公安機關最后將目標鎖定在本市無業(yè)青年周某身上，發(fā)現(xiàn)周某有重大的犯罪嫌疑。后經(jīng)證人指認確認犯罪嫌疑人正是周某，于是向人民檢察院申請逮捕周某，人民檢察院依法批準了公安機關的逮捕申請，公安機關于是對周某依法逮捕，并在對案件偵查終結(jié)后，移送人民檢察院審查起訴。(1)人民檢察院在對案件審查的過程中，發(fā)現(xiàn)公安機關移送的證據(jù)不足以證明盜竊行為是犯罪嫌疑人周某所為，則人民檢察院： A．可以建議公安機關重新偵查 B．可以自行補充偵查 c．可以退回公安機關補充偵查 D．可以以證據(jù)不足為由決定不起訴

(2)假設案件經(jīng)過一次退回補充偵查后，人民檢察院經(jīng)審查仍然認為證據(jù)不足不符合起訴的條件，則對案件的下列處理中正確的是： A．應當由人民檢察院檢察長作出不起訴的決定 B．應當由人民檢察院檢察委員會作出不起訴的決定 c．可以由人民檢察院檢察長作出不起訴的決定 D．可以由人民檢察院檢察委員會作出不起訴的決定

5．李某以張某毆打自己造成輕傷為由向人民法院提起刑事自訴，要求追究張某的刑事責任，并同時提出附帶民事訴訟，要求張某賠償自己的醫(yī)藥費2000元。根據(jù)上述案情，請回答下列問題。(1)如果在一審宣判后，自訴人李某提出上訴。在本案的第二審程序中，下列哪些表述是正確的?（司法考試）

A．法院可以進行調(diào)解，張某和李某也可以自行和解

B．經(jīng)法院調(diào)解結(jié)案的，應當制作調(diào)解書，一審判決視為自動撤銷 c．經(jīng)法院調(diào)解結(jié)案的，應當由人民法院裁定撤銷一審判決 D．當事人自行和解的，應當由人民法院裁定撤銷一審判決

(2)如果一審宣判后，附帶民事訴訟原告人李某對附帶民事訴訟部分也提出了上訴，則在第二審過程中，下列說法正確的有：

A．如果李某增加了訴訟請求，在二審時法院可以根據(jù)自愿原則就新增加的訴訟請求先進行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知其另行起訴

B．如果李某增加了訴訟請求，在二審時法院不能進行調(diào)解，應告知其另行起訴 c．如果附帶民事訴訟的被告人張某就民事部分提出反訴，則二審人民法院可以根據(jù)自愿原則就反訴進行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知其另行起訴

D．如果附帶民事訴訟的被告人張某就民事部分提出反訴，則二審法院不能進行調(diào)解，告知其另行起訴

(3)在二審過程中，如果張某對李某就刑事部分提出反訴，要求追究李某打傷自己的刑事責任。對此，二審人民法院的下列哪些做法違反了法律的規(guī)定? A．將張某的反訴與原自訴案件合并審理，一并處理 B．先進行調(diào)解，調(diào)解不成的，應當告知張某另行起訴 c．不進行調(diào)解，應當告知張某另行起訴 D．將本案發(fā)回原審法院重新審理

(4)如果李某只對第一審的附帶民事判決提出上訴，則下列關于對附帶民事判決上訴期限的表述，哪些是正確的? A．附帶民事部分與刑事部分一并宣判的，應該按照刑事部分上訴期限進行確定 B．附帶民事部分與刑事部分一并宣判的，也應該按照民事部分上訴期限進行確定 c．附帶民事部分是另行審判的，也應當按照刑事訴訟規(guī)定的期限執(zhí)行 D．附帶民事部分是另行審判的，應當按照民事訴訟規(guī)定的期限執(zhí)行

參考答案：

一、單項選擇題

1．【答案及解析】 c。按照《刑訴解釋》第15條的規(guī)定，有管轄爭議的兩個法院分別是萊陽市人民法院、菜西市人民法院，他們的共同上級是山東省高級人民法院。

2．【答案及解析】 c。A選項中被告人有罪供述雖然與以前供述不一致，但是，以前的供述可能是非法獲取的，而現(xiàn)在的供述是自愿的，因此這種有罪供述可以作為定案根據(jù)。3．【答案及解析】 D。傳喚不是拘傳的必經(jīng)程序，故A選項表述錯誤；在人民檢察院審查起訴階段，拘傳的決定主體和執(zhí)行主體都應當是人民檢察院，BC選項表述錯誤。4．【答案及解析】 A。參見《高檢規(guī)則》第273條的規(guī)定。

二、多項選擇題

1．【答案及解析】 ACD。參見《刑法》第234條第1款的規(guī)定。甲逃跑前，人民檢察院、公安機關、國家安全機關并未立案偵查，人民法院未受理案件，被害人也未在追訴期限內(nèi)提出控告，因此不適用訴訟時效延長的規(guī)定。從1994年至2000年，其間經(jīng)過了6年，超過了5年的追訴時效。

2．【答案及解析】 ABD。參見《刑訴解釋》第14條第1款規(guī)定。

3．【答案及解析】 BC。依據(jù)我國《刑事訴訟法》第2Q條規(guī)定，B選項陳某組織武裝叛亂案屬于危害國家安全的犯罪，應當由中級人民法院管轄。A選項張某玩忽職守案不屬于第(1)、(3)類案件，玩忽職守案也不屬于可能判處無期徒刑、死刑的普通刑事案件。而c選項錢某構成的故意殺人罪屬于此類。D項屬于岳某系中國人，他對外國人實施搶奪，構成搶奪罪，不屬于第(3)類“外國人犯罪的刑事案件”，因此，也不應當入選。

4．【答案及解析】 BC。本題主要考查人民法院對級別管轄的處理問題。參見《刑訴解釋》第4條規(guī)定。

5．【答案及解析】 CD。參見《刑事訴訟法》第24條規(guī)定。劉某的盜竊行為發(fā)生在火車上，但銷贓在丙地，丙地是犯罪行為的結(jié)果地，根據(jù)《刑法》的規(guī)定，也屬于犯罪地，故鐵路運輸法院和丙縣人民法院都有管轄權。

6．【答案及解析】 BCD。本題考查回避的法定理由。參見《刑事訴訟法》第28條的規(guī)定。7．【答案及解析】 ABC。根據(jù)《刑訴解釋》第29條規(guī)定，被告人孫某要求公訴人回避的理由不屬于刑事訴訟法第28條、第29條規(guī)定的情形，故應當當庭駁回。對于法庭的駁回決定不得申請復議，所以，C選項不正確，D選項的說法正確。

8．【答案及解析】 ABcD。本題考查刑事訴訟活動中的補充偵查制度。參見《刑事訴訟法》第68條規(guī)定、《六機關規(guī)定》第27條規(guī)定。D選項中的情況，《刑訴解釋》第159條已作出了明確規(guī)定。

9．【答案及解析】 cD。對于檢察機關作出的不起訴決定，除了被害人之外，公安機關也可以起到制約作用。參見《刑事訴訟法》第144條規(guī)定。

10．【答案及解析】 AD。本題考查普通程序簡易審的特點。參見《最高人民法院、最高人民檢察院、司法部關于適用普通程序?qū)徖怼桓嫒苏J罪案件”的若干意見(試行)》的有關規(guī)定。

三、不定項選擇題

1．【答案及解析】 cD。參見《刑事訴訟法》第38條、第39條規(guī)定。本題所給案情中的被告人屬于《刑訴解釋》第36條規(guī)定的情形之一，因此，其拒絕辯護人繼續(xù)為他辯護時，人民法院應當先審查理由，而且在準許后，還應當要求被告人另行委托辯護人，或者另行為其指定辯護人。

2．【答案及解析】 c。本題考查取保候?qū)彵ＷC人的條件、義務以及被取保候?qū)徣藨斪袷氐囊?guī)定。參見我國《刑事訴訟法》第54條的規(guī)定。

3．(1)【答案及解析】 ABC。筆記本電腦以及支付的醫(yī)藥費屬于已經(jīng)遭受的實際損失，而王某的工資損失則屬于必然遭受的損失。附帶民事訴訟不賠償精神損失。而且，王某也不能在附帶民事訴訟結(jié)束后，另行起訴要求精神損害賠償。

(2)【答案及解析】 c。A項顯然是錯誤的，不能因為丙不被起訴而免除了賠償責任，其作為共同致害人也應當負有一定的賠償責任。

附帶民事訴訟的原告人具有相當大的處分權，既可以將甲和乙作為被告，也可以將甲、乙、丙作為被告。因此，選項B錯誤，選項c正確。選項D錯誤，原因在于，對于附帶事訴訟而言，只要是具有民事權利能力的人就可以作被告，不能因為丙沒有賠償能力而賦予其不被起訴的特權。

4-(1)【答案及解析】 BC。參見《刑事訴訟法》第140條、《高檢規(guī)則》第262條規(guī)定。如果犯罪嫌疑人已經(jīng)被逮捕，應當撤銷逮捕決定，通知公安機關立即釋放。本題中并不是這種情形，所以A選項錯誤。

(2)【答案及解析】 D。本題考查證據(jù)不足不起訴決定的作出。參見《高檢規(guī)則》第286條的規(guī)定。

5．(1)【答案及解析】 ABD。參見《刑訴解釋》第263條規(guī)定。(2)【答案及解析】 AC。參見《刑訴解釋》第266條規(guī)定。

(3)【答案及解析】 ABD。參見《刑訴解釋》第265條規(guī)定，在第二審程序中，自訴案件的當事人提出反訴的，第二審人民法院應當告知其另行起訴。(4)【答案及解析】 AD。參見《刑訴解釋》第242條規(guī)定。

第五篇：刑事訴訟法司法考試真題

刑事訴訟法司法考試真題

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單項選擇題:(2011 年)21.李某系富家子弟，王某系下崗職工子女，二人共同傷害(輕傷)被害人張某。在偵查過程中，公安機關鑒于二人犯罪情節(jié)較輕且認罪態(tài)度較好，決定取保候?qū)彛瑢钅巢扇×吮ＷC金的保證方式，由于王某經(jīng)濟困難，對其采取了保證人的保證方式。公安機關的做法，體現(xiàn)了社會主義法治理念的下列哪一要求?()(2011 年卷二單選第 21 題)

A.實體公正 B.追求效率 C.執(zhí)法為民 D.公平正義 【答案】D 【考點】取保候?qū)彙⒐秸x 【解析】選項 A 錯誤。實體公正，是指司法人員在執(zhí)法的過程中嚴格按照行政民事和刑事等實體法的規(guī)定處理各種類型的案件。本題中，公安機關依照《刑事訴訟法》及其司法解釋的規(guī)定，對李某與王某采取取保候?qū)彽淖龇ú⒉簧婕皩嶓w問題，不體現(xiàn)實體公正的要求。選項 B 錯誤。“效率”強調(diào)的是有關機關在履行法定職責的時候，應當遵守法定時限，積極履行法定責任，提高辦案效率。本題中，評價的是公安機關對李某和王某采取取保候?qū)彽姆绞絾栴}，不涉及公安機關辦案時限的問題。因此，不體現(xiàn)追求效率的要求。選項 C 錯誤。執(zhí)法為民的基本含義是行政機關或司法機關的執(zhí)法司法行為要以人為本。強調(diào)的是維護最廣大人民群眾的根本利益，強調(diào)的是讓最廣大的人民群眾滿意的問題。而本題中，評價的是公安機關對不同的被執(zhí)行對象采取不同的取保候?qū)彽姆绞绞欠窈戏ā⒑侠淼膯栴}，不涉及是否維護了最廣大人民群眾根本利益及是否讓最廣大人民群眾滿意的問題。因此，不體現(xiàn)執(zhí)法為民的要求。選項 D 正確。公平，是指處理事情合情合理，不偏袒哪一方面;正義是指公正，公平正直，沒有偏私。本題中，李某與王某是故意傷害罪的共犯，公安機關認為二人犯罪情節(jié)較輕且認罪態(tài)度較好，決定對他們均采取取保候?qū)彽膹娭拼胧４俗龇▽Χ藖碇v是公平的，沒有偏袒任何一方。同時，由于李某和王某的經(jīng)濟狀況不同，為了使二人公平的享有取保候?qū)彽拇觯瑢钅巢扇×吮ＷC金的保證方式，對王某采取了保證人的保證方式。這充分體現(xiàn)了社會主義法治理念的公平正義的要求。22.關于法定代理人對法院一審判決、裁定的上訴權，((2011 下列哪一說法是錯誤的?)年卷二單選第 22 題)A.自訴人高某的法定代理人有獨立上訴權 B.被告人李某的法定代理人有獨立上訴權 C.被害人方某的法定代理人有獨立上訴權

D.附帶民事訴訟當事人吳某的法定代理人對附帶民事部分有獨立上訴權 【答案】C 【考點】刑事訴訟上訴權 【解析】選項 A、B 說法正確。《刑事訴訟法》第一百八十條第一款規(guī)定，被告人、自訴人和他們的法定代理人，不服地方各級人民法院第一審的判決、裁定，有權用書狀或者口頭向上一級人民法院上訴。被告人的辯護人和近親屬，經(jīng)被告人同意，可以提出上訴。據(jù)此可知，自訴人、被告人和他們的法定代理人有獨立的上訴權。選項 C 說法錯誤。《刑事訴訟法》第一百八十二條規(guī)定，被害人及其法定代理人不服地方各級人民法院第一審的判決的，自收到判決書后五日以內(nèi)，有權請求人民檢察院提出抗訴。人民檢察院自收到被害人及其法定代理人的請求后五日以內(nèi)，應當作出是否抗訴的決定并且答復請求人。據(jù)此可知，被害人對判決不服的，只能請求人民檢察院抗訴，而不能自己上訴。選項 D 說法正確。《刑事訴訟法》第一百八十條第二款規(guī)定，附帶民事訴訟的當事人和他們的法定代理人，可以對地方各級人民法院第一審的判決、裁定中的附帶民事訴訟部分，提出上訴。據(jù)此可知，附帶民事訴訟的當事人和他們的法定代理人有獨立的上訴權。23.美國人杰克與香港居民趙某在內(nèi)地私藏槍支、彈藥，公安人員查緝槍支、彈藥時，趙某以暴力方法阻礙公安人員依法執(zhí)行職務。下列哪一說法是正確的?()(2011 年卷二單選第 23 題)A.全案由犯罪地的基層法院審判，因為私藏槍支、彈藥罪和妨礙公務罪都不屬于可能判處無期徒刑以上刑罰的案件 B.杰克由犯罪地中級法院審判，趙某由犯罪地的基層法院審判 C.杰克由犯罪地中級法院審判，趙某由中級法院根據(jù)具體案件情況而決定是否交由基層法院審判 D.全案由犯罪地的中級法院審判 【答案】D 【考點】管轄 【解析】《刑事訴訟法》第二十條第(三)項規(guī)定，外國人犯罪的刑事案件，一審由中級人民法院管轄。《刑訴解釋》第五條規(guī)定，一人犯數(shù)罪、共同犯罪和其他需要并案審理的案件，只要其中一人或者一罪屬于上級人民法院管轄的，全案由上級人民法院管轄。本題中，杰克和趙某是共同犯罪，杰克的案件應由中級人民法院管轄，因此，全案都應由中級人民法院管轄。24.郭某(16 歲)與羅某發(fā)生爭執(zhí)，被打成輕傷，遂向/ 5

法院提起自訴。法庭審理中，羅某提出，審判員李某曾在開庭前違反規(guī)定與自訴人父親及姐姐會見，要求李某回避，但郭某父親及姐姐均否認此事。法院院長經(jīng)過審查作出李某回避的決定。下列何人有權要求對回避決定進行復議?()(2011 年卷二單選第 24 題)A.郭某 B.郭某父親 C.郭某姐姐 D.李某 【答案】D 【考點】回避 【解析】《刑訴解釋》第二十八條規(guī)定，被決定回避的人員對決定有異議的，可以在恢復庭審前申請復議一次;被駁回回避申請的當事人及其法定代理人對決定有異議的，可以當庭申請復議一次。本題中，被決定回避的是審判員李某，因此，若李某對回避決定不服，可以申請復議。

25.張某偽造、變造國家機關公文、證件、印章案的下列哪一證據(jù)既屬于言詞證據(jù)，又屬于間接證據(jù)?()(2011 年卷二單選第 25 題)

A.用于偽造、變造國家機關公文、證件、印章的設備、工具 B.偽造、變造的國家機關公文、證件、印章 C.張某關于實施偽造、變造行為的供述 D.判別國家機關公文、證件、印章真?zhèn)蔚蔫b定結(jié)論 【答案】D 【考點】證據(jù)的分類 【解析】言詞證據(jù)是指表現(xiàn)為人的陳述的證據(jù)。而凡是表現(xiàn)為物品、痕跡和以其內(nèi)容具有證據(jù)價值的書面文件，即以實物作為表現(xiàn)形式的證據(jù)，是實物證據(jù)。在法律規(guī)定的幾種證據(jù)中，證人證言、被害人陳述、犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解都是言詞證據(jù)。間接證據(jù)是指不能單獨、直接證明刑事案件主要事實，需要與其他證據(jù)相結(jié)合才能證明的證據(jù)。直接證據(jù)是指能夠單獨、直接證明案件主要事實的證據(jù)。選項 A 錯誤。用于偽造、變造國家公文、證件、印章的設備和工具屬于物證，即實物證據(jù);且該設備不能獨立證明張某實施了犯罪行為，必須與其他證據(jù)相結(jié)合才能證明案件事實，故屬于間接證據(jù)。選項 B 錯誤。偽造的國家機關公文、證件、印章也是實物證據(jù)，間接證據(jù)。選項 C 錯誤。張某關于實施偽造、變造行為的供述屬于犯罪嫌疑人、被告人供述，屬于言詞證據(jù)。但張某的供述可以直接證明其是否實施了該犯罪行為，因此，該證據(jù)屬于直接證據(jù)，而非間接證據(jù)。選項 D 正確。鑒定結(jié)論是公安司法機關為了解決案件中某些專門性問題，指派或聘請具有這方面專門知識的人，進行鑒定后所作的書面結(jié)論，屬于言詞證據(jù)。又因為該鑒定結(jié)論不能直接證明行為人是否實施了偽造行為，故屬于間接證據(jù)。

26.“證人猜測性、評論性、推斷性的證言，不能作為證據(jù)使用”，系下列哪一證據(jù)規(guī)則的要求?()(2011 年卷二單選第 26 題)A.傳聞證據(jù)規(guī)則 B.意見證據(jù)規(guī)則 C.補強證據(jù)規(guī)則

D.最佳證據(jù)規(guī)則 【答案】B 【考點】證據(jù)規(guī)則 【解析】選項 A 錯誤。傳聞規(guī)則是指法律排除傳聞證據(jù)作為認定犯罪事實的根據(jù)的規(guī)則。證人猜測性、評論性、推斷性的證言不屬于傳聞。選項 B 正確。意見證據(jù)規(guī)則是指證人只能陳述自己親身感受和經(jīng)歷的事實，而不得陳述對該事實的意見或結(jié)論。選項 C 錯誤。補強規(guī)則是指用以增強另一證據(jù)證明力的證據(jù)。選項 D 錯誤。最佳證據(jù)規(guī)則是指以文字、符號、圖形等方式記載的內(nèi)容來證明案情時，其原件才是最佳證據(jù)。27.關于證據(jù)的審查判斷，下列哪一說法是正確的?()(2011 年卷二單選第 27 題)A.被害人有生理缺陷，對案件事實的認知和表達存在一定困難，故其陳述在任何情況下都不得采信 B.與被告人有利害沖突的證人提供的對被告人不利的證言，在任何情況下都不得采信 C.公安機關制作的放火案的勘驗、檢查筆錄沒有見證人簽名，一律不得采信 D.搜查獲得的殺人案兇器，未附搜查筆錄，不能證明該兇器來源，一律不得采信 【答案】D 【考點】證據(jù)的審查判斷 【解析】選項 A 錯誤。《刑事訴訟法》第四十八條規(guī)定，凡是知道案件情況的人，都有作證的義務。生理上、精神上有缺陷或者年幼，不能辨別是非、不能正確表達的人，不能作證人。據(jù)此可知，雖然被害人有生理缺陷，但如果其所認知和表達的事實是其具有認知和辨別能力的，則其陳述就可以采信。選項 B 錯誤。與被告人有利害沖突的人提供的對被害人不利的證言不能單獨作為認定案件事實的證據(jù)，而非不能作為定案證據(jù)。選項

C 錯誤。《刑事訴訟法》第一百零六條規(guī)定，勘驗、檢查的情況應當寫成筆錄，由參加勘驗、檢查的人和見證人簽名或者蓋章。由此可見，見證人可以簽名也可以蓋章，而不是必須簽名。選項 D 正確。《刑事訴訟法》第一百一十三條規(guī)定，搜查的情況應當寫成筆錄，由偵查人員和被搜查人或者他的家屬，鄰居或者其他見證人簽名或者蓋章。如果被搜查人或者他的家屬在逃或者拒絕簽名、蓋章，應當在筆錄上注明。據(jù)此可知，搜查必須制作搜查筆錄，僅有兇

器而沒有搜查筆錄，也不能證明兇器的來源，一律不得采信。

28.在羅某放火案中，錢某、孫某和吳某 3 家房屋均被燒毀。一審時，錢某和孫某提起要求羅某賠償損失的附帶民事訴訟，吳某未主張。一審判決宣告后，吳某欲讓羅某賠償財產(chǎn)損失。下列哪一說法是正確的?()(2011 年卷二單選第 28 題)A.吳某可另行提起附帶民事訴訟 B.吳某不得再提起附帶民事訴訟，可在刑事判決生效后另行提起民事訴訟 C.吳某可提出上訴，請求法院在二審程序中判令羅某予以賠償 D.吳某既可另行提起附帶民事訴訟，也可單獨提起民事訴訟 【答案】B 【考點】刑事附帶民事訴訟 【解析】《刑訴解釋》第八十九條規(guī)定，附帶民事訴訟應當在刑事案件立案以后第一審判決宣告以前提起。有權提起附帶民事訴訟的人在第一審判決宣告以前沒有提起的，不得再提起附帶民事訴訟。但可以在刑事判決生效后另行提起民事訴訟。本案中，吳某在一審時未提起附帶民事訴訟，所以，其要想獲得民事賠償，就只能在刑事判決生效以后另行提起民事訴訟。

29.關于期間的計算，下列哪一說法是正確的?()(2011 年卷二單選第 29 題)A.因被告人脫逃而中止審理的期間，計入審理期限 B.法院對提起公訴案件進行審查的期限，不計入審理期限 C.被告人要求法院另行指定辯護律師，自合議庭同意而宣布延期審理之日起至第 10 日止準備辯護的時間，計入審理期限 D.因當事人和辯護人申請調(diào)取新的證據(jù)而延期審理期限，不計入審理期限 【答案】D 【考點】期間的計算 【解析】選項 A 錯誤。《刑訴解釋》第一百八十一條第一、三款規(guī)定，在審判過程中，自訴人或者被告人患精神病或者其他嚴重疾病，以及案件起訴到人民法院后被告人脫逃，致使案件在較長時間內(nèi)無法繼續(xù)審理的，人民法院應當裁定中止審理。中止審理的原因消失后，應當恢復審理。中止審理的期間不計入審理期限。選項 B 錯誤。《刑訴解釋》第一百一十八條第二款規(guī)定，人民法院對提起公訴的案件進行審查的期限，計入人民法院的審理期限。選項 C 錯誤。《刑訴解釋》第一百六十五條第三款規(guī)定，依照本解釋第一百六十四條、本條第一、二款規(guī)定另行委托、指定辯護人或者辯護律師的，自案件宣布延期審理之日起至第十日止，準備辯護時間不計入審限。選項 D 正確。《刑訴解釋》第一百五十六條規(guī)定，當事人和辯護人申請通知新的證人到庭，調(diào)取新的證據(jù)，申請重新鑒定或者勘驗的，應當提供證人的姓名、證據(jù)的存放地點，說明所要證明的案件事實，要求重新鑒定或者勘驗的理由。審判人員根據(jù)具體情況，認為可能影響案件事實認定的，應當同意該申請，并宣布延期審理;不同意的，應當告知理由并繼續(xù)審理。依照前款規(guī)定延期審理的時間不得超過一個月，延期審理的時間不計入審限。30.某市檢察院對盧某涉嫌賄賂案進行立案偵查。掌握有關證據(jù)后，檢察院決定依法對盧某進行傳喚。盧某聞訊逃匿，去向不明。下列哪一說法是正確的?()(2011 年卷二單選第 30 題)A.符合通緝條件，由該市公安機關作出通緝的決定 B.符合通緝條件，由該市檢察院報請有決定權的上級檢察院作出通緝決定 C.符合通緝條件，由該市檢察院報請上一級檢察院發(fā)布通緝令 D.不符合通緝條件，檢察院發(fā)布協(xié)查通報 【答案】B 【考點】通緝 【解析】《檢察院規(guī)則》第二百一十七條規(guī)定，各級人民檢察院需要在本轄區(qū)內(nèi)通緝犯罪嫌疑人的，可以直接決定通緝;需要在本轄區(qū)外通緝犯罪嫌疑人的，由有決定權的上級人民檢察院決定。本題中盧某已經(jīng)聞訊逃匿，下落不明，因此，單在本市范圍內(nèi)發(fā)布通緝令很可能無法找到，故通緝的范圍應擴大，而不應再限于本市范圍，所以，應由該市檢察院報請有決定權的上級檢察院作出通緝決定。另外，通緝令只有公安機關有權發(fā)布，其他任何機關、單位和個人都無權自行發(fā)布通緝令。人民檢察院需要追捕在逃的犯罪嫌疑人時，應當由公安機關發(fā)布通緝令。31.被害人對于檢察院作出不起訴決定不服而在 7 日內(nèi)提出申訴時，下列哪一說法是正確的?()(2011 年卷二單選第 31 題)A.由作出決定的檢察院受理被害人的申訴 B.由與作出決定的檢察院相對應的法院受理被害人的申訴 C.被害人提出申訴同時又向法院起訴的，法院應裁定駁回起訴

D.被害人提出申訴后又撤回的，仍可向法院起訴 【答案】D 【考點】被害人對檢察院不起訴決定的救濟 【解析】《刑事訴訟法》第一百四十五條規(guī)定，對于有被害人的案件，決定不起訴的，人民檢察院應當將不起訴決定書送達被害人。被害人如果不服，可以自收到?jīng)Q定書后七日以內(nèi)向上一級人民檢察院申訴，請求提起公訴。人民檢察院應當將復查決定告知被害人。

對人民檢察院維持不起訴決定的，被害人可以向人民法院起訴。被害人也可以不經(jīng)申訴，直接向人民法院起訴。人民法院受理案件后，人民檢察院應當將有關案件材料移送人民法院。選項 A 錯誤。應由作出不起訴決定的檢察院的上一級人民檢察院受理申訴。選項 B 錯誤。作出不起訴決定的檢察院相對應的法院可以直接受理被害人的起訴，而不是受理其申訴。選項

C 錯誤。對于被害人既提起申訴又向法院起訴的，法院應當受理。人民法院受理被害人的起訴后應向人民檢察院送達“人民法院受理被害人起訴的通知”，人民檢察院接到該通知后，應當終止復查，將訴訟文書和有關的證據(jù)材料移送人民法院。選項 D 正確。被害人提出申訴后又撤回的，仍然可以直接向法院起訴。此前的申訴對法院受理案件沒有影響。32.審判長在法庭審理過程中突發(fā)心臟病，無法繼續(xù)參與審判，需在庭外另行指派其他審判人員參加審判。法院院長的下列哪一做法是正確的?()(2011 年卷二單選第 32 題)A.指派一名陪審員擔任審判長重新審理 B.指派一名審判員擔任審判長繼續(xù)審理 C.指派一名陪審員并指定原合議庭一名審判員擔任審判長繼續(xù)審理 D.指定一名審判員擔任審判長重新審理 【答案】D

【考點】集中審理原則 【解析】集中審理原則，又稱為不中斷審理原則，是指“法院開庭審理案件，應在不更換審判人員的條件下連續(xù)進行，不得中斷審理的訴訟原則”。該原則的內(nèi)容之一就是法庭成員不可更換。對于法庭成員因故不能繼續(xù)審理的，應當由始終在場的候補法官、候補陪審員替換之。如果沒有足夠的法官、陪審員可以替換，則應重新審判。選項 A 錯誤。《全國人民代表大會常務委員會關于完善人民陪審員制度的決定》第一條的規(guī)定，人民陪審員依照本決定產(chǎn)生，依法參加人民法院的審判活動，除不得擔任審判長外，同法官有同等權利。據(jù)此可知，陪審員是不能擔任審判長的。選項 B、C 錯誤，選項 D 正確。在原合議庭組成人員之外另行指定一名審判員擔任審判長的，案件應該重新審理，而不能繼續(xù)審理。

33.趙某因涉嫌搶劫犯罪被抓獲，作案時未滿 18 周歲，案件起訴到法院時已年滿 18 周歲。下列哪一說法是正確的?()(2011 年卷二單選第 33 題)A.本案由少年法庭審理 B.對趙某不公開審理 C.對趙某進行審判，可以通知其法定代理人到場 D.對趙某進行審判，應當通知其監(jiān)護人到場 【答案】A 【考點】未成年人犯罪的審理 【解析】選項 A 正確。《法院審理未成年人刑事案件規(guī)定》第十條第一款第(一)項規(guī)定，被告人在實施被指控的犯罪時不滿十八周歲的案件，由少年法庭受理。本案中，趙某作案時不滿十八周歲，應由少年法庭審理。選項 B 錯誤。《法院審理未成年人刑事案件規(guī)定》第十一條第二款規(guī)定，對在開庭審理時不滿十八周歲的未成年人刑事案件，一般也不公開審理。如果有必要公開審理的，必須經(jīng)過本院院長批準，并且應限制旁聽人數(shù)和范圍。本案中，案件起訴到法院時趙某已經(jīng)年滿十八周歲，因此，應公開審理。選項 C 錯誤。《法院審理未成年人刑事案件規(guī)定》第十九條規(guī)定，開庭審理前，應當通知未成年被告人的法定代理人出庭。法定代理人無法出庭或者確實不適宜出庭的，應另行通知其他監(jiān)護人或者其他成年近親屬出庭。經(jīng)通知，其他監(jiān)護人或者成年近親屬不到庭的，人民法院應當記錄在卷。本案中，在開庭審理時趙某已經(jīng)年滿 18 周歲，不必再通知其法定代理人到場。選項 D 錯誤。通常情況下，監(jiān)護人與法定代理人的范圍是一致的。本案中，開庭審理時，趙某“已年滿 18 周歲”，這里已經(jīng)沒有監(jiān)護人或法定代理人了，因為被告人因年滿十八周歲獲得了完全民事行為能力。34.某市法院審理本市第一起醉酒駕車刑事案件。下列哪一說法是正確的?()(2011年卷二單選第 34 題)A.審判長可以提請庭長組織相關審判人員共同討論 B.法院院長可以主動組織相關審判人員共同討論并作出決定 C.庭長按照規(guī)定組織相關審判人員共同討論形成的意見對合議庭有約束力 D.法院院長可以指令庭長組織相關審判人員共同討論 【答案】A 【考點】合議庭 【解析】《最高人民法院關于進一步加強合議庭職責的若干規(guī)定》第七條第(一)項規(guī)定，重大、疑難、復雜或者新類型的案件可以由審判長提請院長或者庭長決定組織相關審判人員共同討論，合議庭成員應當參加。本案是該市第一起醉酒駕車案件屬于新型案件，因此，審判長可以提請庭長組織相關審判人員共同討論。35.陪審員王某參加一起案件審判。被告辯護人當庭提出被告有正當防衛(wèi)和自首情節(jié)，公訴人予以否定，提請合議庭不予采信，審判長沒有就此進行調(diào)查。

王某對審判長沒有征詢合議庭其他成員意見就決定不予調(diào)查，在評議時提出異議，但審判長不同意。對此，關于王某可以行使的權力，下列哪一選項是正確的?()(2011 年卷二單選第 35 題)A.要求合議庭將案件提請院長決定是否展開調(diào)查 B.要求合議庭將案件提交審判委員會討論決定 C.提請院長決定是否提交審判委員會討論決定 D.要求合議庭提請院長決定是否提交審判委員會討論決定 【答案】D 【考點】人民陪審員的權利 【解析】《陪審員決定》第九條規(guī)定，人民陪審員同合議庭其他組成人員意見分歧，要求合議庭將案件提請院長決定是否提交審判委員會討論決定的，應當說明理由;人民陪審員提出的要求及理由應當寫入評議筆錄。36.關于死刑緩期執(zhí)行限制減刑案件的審理程序，下列哪一說法是正確的?()(2011年卷二單選第 36 題)A.對一審法院作出的限制減刑的判決，被告人的辯護人、近親屬可以獨立提起上訴 B.高級法院認為原判對被告人判處死刑緩期執(zhí)行適當?shù)拗茰p刑不當?shù)模瑧敻呐校蜂N限制減刑 C.最高法院復核死刑案件，認為可以判處死刑緩期執(zhí)行并限制減刑的，可以裁定不予核準，發(fā)回重新審判 D.最高法院復核死刑案件，認為對部分被告人應當適用死刑緩期執(zhí)行的，如符合《刑法》限制減刑規(guī)定，應當裁定不予核準，發(fā)回重新審判 【答案】B 【考點】死刑緩期執(zhí)行的限制減刑 【解析】選項 A 錯誤。《最高人民法院關于死刑緩期執(zhí)行限制減刑案件審理程序若干問題的規(guī)定》(簡稱《死緩減刑案件審理程序規(guī)定》，下同)第二條規(guī)定，被告人對第一審人民法院作出的限制減刑判決不服的，可以提出上訴。被告人的辯護人和近親屬，經(jīng)被告人同意，也可以提出上訴。據(jù)此可知，被告人的辯護人和近親屬沒有獨立的上訴權，必須經(jīng)被告人同意才可以提起上訴。選項 B 正確。《死緩減刑案件審理程序規(guī)定》第三條規(guī)定，高級人民法院審理或者復核判處死刑緩期執(zhí)行并限制減刑的案件，認為原判對被告人判處.