第一篇：高院關(guān)于審理非法集資的司法解釋

最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋

最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋（2010年11月22日最高人民法院審判委員會(huì)第1502次會(huì)議通過）

法釋〔2010〕18號(hào)

中華人民共和國(guó)最高人民法院公告

《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》已于2010年11月22日由最高人民法院審判委員會(huì)第1502次會(huì)議通過，現(xiàn)予公布，自2011年1月4日起施行。

二○一○年十二月十三日

為依法懲治非法吸收公眾存款、集資詐騙等非法集資犯罪活動(dòng)，根據(jù)刑法有關(guān)規(guī)定，現(xiàn)就審理此類刑事案件具體應(yīng)用法律的若干問題解釋如下：

第一條 違反國(guó)家金融管理法律規(guī)定，向社會(huì)公眾（包括單位和個(gè)人）吸收資金的行為，同時(shí)具備下列四個(gè)條件的，除刑法另有規(guī)定的以外，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百七十六條規(guī)定的“非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款”：

（一）未經(jīng)有關(guān)部門依法批準(zhǔn)或者借用合法經(jīng)營(yíng)的形式吸收資金；

（二）通過媒體、推介會(huì)、傳單、手機(jī)短信等途徑向社會(huì)公開宣傳；

（三）承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實(shí)物、股權(quán)等方式還本付息或者給付回報(bào)；

（四）向社會(huì)公眾即社會(huì)不特定對(duì)象吸收資金。

未向社會(huì)公開宣傳，在親友或者單位內(nèi)部針對(duì)特定對(duì)象吸收資金的，不屬于非法吸收或者變相吸收公眾存款。

第二條 實(shí)施下列行為之一，符合本解釋第一條第一款規(guī)定的條件的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第一百七十六條的規(guī)定，以非法吸收公眾存款罪定罪處罰：

（一）不具有房產(chǎn)銷售的真實(shí)內(nèi)容或者不以房產(chǎn)銷售為主要目的，以返本銷售、售后包租、約定回購(gòu)、銷售房產(chǎn)份額等方式非法吸收資金的；

（二）以轉(zhuǎn)讓林權(quán)并代為管護(hù)等方式非法吸收資金的；

（三）以代種植（養(yǎng)殖）、租種植（養(yǎng)殖）、聯(lián)合種植（養(yǎng)殖）等方式非法吸收資金的；

（四）不具有銷售商品、提供服務(wù)的真實(shí)內(nèi)容或者不以銷售商品、提供服務(wù)為主要目的，以商品回購(gòu)、寄存代售等方式非法吸收資金的；

（五）不具有發(fā)行股票、債券的真實(shí)內(nèi)容，以虛假轉(zhuǎn)讓股權(quán)、發(fā)售虛構(gòu)債券等方式非法吸收資金的；

（六）不具有募集基金的真實(shí)內(nèi)容，以假借境外基金、發(fā)售虛構(gòu)基金等方式非法吸收資金的；

（七）不具有銷售保險(xiǎn)的真實(shí)內(nèi)容，以假冒保險(xiǎn)公司、偽造保險(xiǎn)單據(jù)等方式非法吸收資金的；

（八）以投資入股的方式非法吸收資金的；

（九）以委托理財(cái)?shù)姆绞椒欠ㄎ召Y金的；

（十）利用民間“會(huì)”、“社”等組織非法吸收資金的；

（十一）其他非法吸收資金的行為。

第三條 非法吸收或者變相吸收公眾存款，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任：

（一）個(gè)人非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在20萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在100萬元以上的；

（二）個(gè)人非法吸收或者變相吸收公眾存款對(duì)象30人以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款對(duì)象150人以上的；

（三）個(gè)人非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在10萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在50萬元以上的；

（四）造成惡劣社會(huì)影響或者其他嚴(yán)重后果的。

具有下列情形之一的，屬于刑法第一百七十六條規(guī)定的“數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)”：

（一）個(gè)人非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在100萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在500萬元以上的；

（二）個(gè)人非法吸收或者變相吸收公眾存款對(duì)象100人以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款對(duì)象500人以上的；

（三）個(gè)人非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在50萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在250萬元以上的；

（四）造成特別惡劣社會(huì)影響或者其他特別嚴(yán)重后果的。

非法吸收或者變相吸收公眾存款的數(shù)額，以行為人所吸收的資金全額計(jì)算。案發(fā)前后已歸還的數(shù)額，可以作為量刑情節(jié)酌情考慮。

非法吸收或者變相吸收公眾存款，主要用于正常的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，能夠及時(shí)清退所吸收資金，可以免予刑事處罰；情節(jié)顯著輕微的，不作為犯罪處理。

第四條 以非法占有為目的，使用詐騙方法實(shí)施本解釋第二條規(guī)定所列行為的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第一百九十二條的規(guī)定，以集資詐騙罪定罪處罰。

使用詐騙方法非法集資，具有下列情形之一的，可以認(rèn)定為“以非法占有為目的”：

（一）集資后不用于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)或者用于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)與籌集資金規(guī)模明顯不成比例，致使集資款不能返還的；

（二）肆意揮霍集資款，致使集資款不能返還的；

（三）攜帶集資款逃匿的；

（四）將集資款用于違法犯罪活動(dòng)的；

（五）抽逃、轉(zhuǎn)移資金、隱匿財(cái)產(chǎn)，逃避返還資金的；

（六）隱匿、銷毀賬目，或者搞假破產(chǎn)、假倒閉，逃避返還資金的；

（七）拒不交代資金去向，逃避返還資金的；

（八）其他可以認(rèn)定非法占有目的的情形。

集資詐騙罪中的非法占有目的，應(yīng)當(dāng)區(qū)分情形進(jìn)行具體認(rèn)定。行為人部分非法集資行為具有非法占有目的的，對(duì)該部分非法集資行為所涉集資款以集資詐騙罪定罪處罰；非法集資共同犯罪中部分行為人具有非法占有目的，其他行為人沒有非法占有集資款的共同故意和行為的，對(duì)具有非法占有目的的行為人以集資詐騙罪定罪處罰。

第五條 個(gè)人進(jìn)行集資詐騙，數(shù)額在10萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額較大”；數(shù)額在30萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額巨大”；數(shù)額在100萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額特別巨大”。

單位進(jìn)行集資詐騙，數(shù)額在50萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額較大”；數(shù)額在150萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額巨大”；數(shù)額在500萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額特別巨大”。

集資詐騙的數(shù)額以行為人實(shí)際騙取的數(shù)額計(jì)算，案發(fā)前已歸還的數(shù)額應(yīng)予扣除。行為人為實(shí)施集資詐騙活動(dòng)而支付的廣告費(fèi)、中介費(fèi)、手續(xù)費(fèi)、回扣，或者用于行賄、贈(zèng)與等費(fèi)用，不予扣除。行為人為實(shí)施集資詐騙活動(dòng)而支付的利息，除本金未歸還可予折抵本金以外，應(yīng)當(dāng)計(jì)入詐騙數(shù)額。

第六條 未經(jīng)國(guó)家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)，向社會(huì)不特定對(duì)象發(fā)行、以轉(zhuǎn)讓股權(quán)等方式變相發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券，或者向特定對(duì)象發(fā)行、變相發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券累計(jì)超過200人的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百七十九條規(guī)定的“擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券”。構(gòu)成犯罪的，以擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪定罪處罰。

第七條 違反國(guó)家規(guī)定，未經(jīng)依法核準(zhǔn)擅自發(fā)行基金份額募集基金，情節(jié)嚴(yán)重的，依照刑法第二百二十五條的規(guī)定，以非法經(jīng)營(yíng)罪定罪處罰。

第八條 廣告經(jīng)營(yíng)者、廣告發(fā)布者違反國(guó)家規(guī)定，利用廣告為非法集資活動(dòng)相關(guān)的商品或者服務(wù)作虛假宣傳，具有下列情形之一的，依照刑法第二百二十二條的規(guī)定，以虛假?gòu)V告罪定罪處罰：

（一）違法所得數(shù)額在10萬元以上的；

（二）造成嚴(yán)重危害后果或者惡劣社會(huì)影響的；

（三）二年內(nèi)利用廣告作虛假宣傳，受過行政處罰二次以上的；

（四）其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。

明知他人從事欺詐發(fā)行股票、債券，非法吸收公眾存款，擅自發(fā)行股票、債券，集資詐騙或者組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動(dòng)等集資犯罪活動(dòng)，為其提供廣告等宣傳的，以相關(guān)犯罪的共犯論處。

第九條 此前發(fā)布的司法解釋與本解釋不一致的，以本解釋為準(zhǔn)。

第二篇：非法集資司法解釋

非法集資十宗罪:最高法院有關(guān)司法解釋自2011年1月4日起施行 類別：金融事務(wù)與合同（投資融資貸款債券）| 瀏覽(934)| 評(píng)論(0)2011-01-04 19:00 標(biāo)簽：《關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若

中國(guó)法院網(wǎng)訊

為依法懲治非法吸收公眾存款、集資詐騙等非法集資犯罪活動(dòng)，最高人民法院會(huì)同中國(guó)銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會(huì)等有關(guān)單位，研究制定了《關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》，該司法解釋自2011年1月4日起施行。今天，最高人民法院舉行新聞發(fā)布會(huì)，介紹了這一司法解釋出臺(tái)的有關(guān)情況。

Beijing:近幾年來，非法集資活動(dòng)猖獗，案件數(shù)量居高不下，大案要案頻發(fā)，涉案地域廣，涉及行業(yè)多，參與集資群眾眾多，不僅嚴(yán)重?fù)p害了人民群眾的利益，而且嚴(yán)重影響了社會(huì)穩(wěn)定和國(guó)家經(jīng)濟(jì)安全，非法集資已經(jīng)演變成為典型的涉眾型經(jīng)濟(jì)犯罪。

此次公布的《解釋》分九條。其中，第1條明確了非法集資的界定標(biāo)準(zhǔn)和特征要件； 非法集資和非法吸收公眾存款的區(qū)別？

第2條明確了非法吸收公眾存款的具體行為方式； 第3條明確了非法吸收公眾存款罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)； 第4條明確了集資詐騙罪中“非法占有目的”要件的具體認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)； 第5條明確了集資詐騙罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)；

第6條明確了擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券的具體行為方式； 第7條明確了非法擅自募集基金行為的定性處理意見；

第8條明確了非法集資活動(dòng)當(dāng)中虛假?gòu)V告行為的性質(zhì)認(rèn)定和處罰標(biāo)準(zhǔn)。

據(jù)介紹，《解釋》的出臺(tái)，對(duì)于依法從嚴(yán)打擊嚴(yán)重非法集資犯罪活動(dòng)，提高群眾的防范意識(shí)具有重要意義：

第一，《解釋》明確了非法集資的概念和特征要件，劃清了非法集資與合法融資的政策法律邊界，有利于打消犯罪分子的僥幸心理，有利于監(jiān)管部門和辦案機(jī)關(guān)及時(shí)發(fā)現(xiàn)、查處非法集資活動(dòng)，防止合法融資的非法轉(zhuǎn)變和非法集資的惡性發(fā)展。

第二，《解釋》對(duì)非法集資相關(guān)的各種犯罪的法律適用作出了具體規(guī)定，有利于正確區(qū)分罪與非罪、罪與罪的界限，依法從嚴(yán)懲處嚴(yán)重非法集資犯罪活動(dòng)。

第三，《解釋》對(duì)實(shí)踐中各種非法集資活動(dòng)進(jìn)行了甄別梳理，并特別規(guī)定了非法集資活動(dòng)當(dāng)中虛假?gòu)V告犯罪行為的處理意見和處罰標(biāo)準(zhǔn)，有利于提高廣大群眾的防范意識(shí)和識(shí)別能力，消除非法集資犯罪活動(dòng)的社會(huì)誘因，切實(shí)維護(hù)群眾的合法權(quán)益和社會(huì)穩(wěn)定。司法解釋出臺(tái)背景

最高人民法院新聞發(fā)言人、辦公廳主任王少南在新聞發(fā)布會(huì)一開始，就向媒體通報(bào)了當(dāng)前非法集資犯罪活動(dòng)的猖獗態(tài)勢(shì)。根據(jù)公安部提供的立案數(shù)據(jù)，2005年至2010年6月，非法集資類案件超過1萬起，涉案金額1000多億元，每年約以2000起、集資額200億的規(guī)模快速增加。近年來查處的“萬里大造林”案、“億霖木業(yè)”案、“興邦公司”案等一批重大非法集資刑事案件，反映出非法集資犯罪活動(dòng)極為嚴(yán)重的社會(huì)危害性。

王少南：“涉案金額大，受害人數(shù)多，作案周期長(zhǎng)，案發(fā)后大部分集資款已被揮霍、轉(zhuǎn)移、隱匿，資金返還率低，集資群眾損失慘重，頻頻引發(fā)聚眾上訪等大規(guī)模群體性事件和受害群眾自殺等惡性事件?！?/p>

王少南分析，當(dāng)前，非法集資犯罪活動(dòng)作案手段多樣，手法不斷翻新，極具隱蔽性和欺騙性。犯罪分子往往依托合法注冊(cè)的公司、企業(yè)，以響應(yīng)國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策、支持新農(nóng)村建設(shè)、項(xiàng)目投資、委托理財(cái)?shù)葹榛献?，巧妙偽裝，故意混淆非法集資與合法融資的界限。

王少南：“新的非法集資手法層出不窮，利用經(jīng)營(yíng)投資、商品銷售、電子商務(wù)、基金運(yùn)作、風(fēng)險(xiǎn)投資、新能源開發(fā)、外匯交易、消費(fèi)返利、黃金期貨交易等形式的非法集資紛紛涌現(xiàn)，并不斷由傳統(tǒng)的種植業(yè)、養(yǎng)殖業(yè)向房地產(chǎn)、商貿(mào)、金融、旅游、醫(yī)療衛(wèi)生、教育等行業(yè)滲透。”

非法集資與合法融資的界限是什么？哪些行為方式屬于非法吸收公眾存款？與非法集資行為相關(guān)的廣告宣傳行為如何處理？司法解釋非法吸收公眾存款都做了明確。

《解釋》第1條對(duì)非法集資重新進(jìn)行了定義：非法集資是“違反國(guó)家金融管理法律規(guī)定，向社會(huì)公眾（包括單位和個(gè)人）吸收資金的行為”。并且細(xì)化了同時(shí)具備的四個(gè)條件，包括未經(jīng)有關(guān)部門依法批準(zhǔn)或者借用合法經(jīng)營(yíng)的形式吸收資金；通過媒體、推介會(huì)、傳單、手機(jī)短信等途徑向社會(huì)公開宣傳；承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實(shí)物、股權(quán)等方式還本付息或者給付回報(bào)；向社會(huì)公眾即社會(huì)不特定對(duì)象吸收資金。

最高人民法院刑二庭庭長(zhǎng)裴顯鼎：“為了更準(zhǔn)確地把握什么是非法集資，我們特意明確了非法集資的四個(gè)特征：突出講它的非法性、公開性、利誘性和社會(huì)性，公開性和社會(huì)性是一定要強(qiáng)調(diào)的，所以在那條后面加了一句，如果是在親友或者單位內(nèi)部針對(duì)特定對(duì)象吸收資金的，不屬于刑法意義上的非法集資活動(dòng)?！?/p>

《司法解釋》列舉了10種應(yīng)以非法吸收公眾存款罪定罪處罰的具體情形。

包括“不具有房產(chǎn)銷售的真實(shí)內(nèi)容或者不以房產(chǎn)銷售為主要目的，以返本銷售、售后包租、約定回購(gòu)、銷售房產(chǎn)分額等方式非法吸收資金”、以轉(zhuǎn)讓林權(quán)并代為管護(hù)、代種植（養(yǎng)殖）、租種植（養(yǎng)殖）等方式非法吸收資金，虛假轉(zhuǎn)讓股權(quán)、發(fā)售虛構(gòu)債券、發(fā)售虛構(gòu)基金、假冒保險(xiǎn)公司、偽造保險(xiǎn)單據(jù)、或者以投資入股、委托理財(cái)?shù)姆绞椒欠ㄎ召Y金等等。

最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋

（2010年11月22日最高人民法院審判委員會(huì)第1502次會(huì)議通過）

法釋〔2010〕18號(hào)

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中華人民共和國(guó)最高人民法院公告 《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》已于2010年11月22日由最高人民法院審判委員會(huì)第1502次會(huì)議通過，現(xiàn)予公布，自2011年1月4日起施行。二○一○年十二月十三日

為依法懲治非法吸收公眾存款、集資詐騙等非法集資犯罪活動(dòng)，根據(jù)刑法有關(guān)規(guī)定，現(xiàn)就審理此類刑事案件具體應(yīng)用法律的若干問題解釋如下：

第一條 違反國(guó)家金融管理法律規(guī)定，向社會(huì)公眾（包括單位和個(gè)人）吸收資金的行為，同時(shí)具備下列四個(gè)條件的，除刑法另有規(guī)定的以外，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百七十六條規(guī)定的“非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款”：

（一）未經(jīng)有關(guān)部門依法批準(zhǔn)或者借用合法經(jīng)營(yíng)的形式吸收資金；

（二）通過媒體、推介會(huì)、傳單、手機(jī)短信等途徑向社會(huì)公開宣傳；

（三）承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實(shí)物、股權(quán)等方式還本付息或者給付回報(bào)；

（四）向社會(huì)公眾即社會(huì)不特定對(duì)象吸收資金。

未向社會(huì)公開宣傳，在親友或者單位內(nèi)部針對(duì)特定對(duì)象吸收資金的，不屬于非法吸收或者變相吸收公眾存款。

第二條 實(shí)施下列行為之一，符合本解釋第一條第一款規(guī)定的條件的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第一百七十六條的規(guī)定，以非法吸收公眾存款罪定罪處罰：

（一）不具有房產(chǎn)銷售的真實(shí)內(nèi)容或者不以房產(chǎn)銷售為主要目的，以返本銷售、售后包租、約定回購(gòu)、銷售房產(chǎn)份額等方式非法吸收資金的；

（二）以轉(zhuǎn)讓林權(quán)并代為管護(hù)等方式非法吸收資金的；

（三）以代種植（養(yǎng)殖）、租種植（養(yǎng)殖）、聯(lián)合種植（養(yǎng)殖）等方式非法吸收資金的；

（四）不具有銷售商品、提供服務(wù)的真實(shí)內(nèi)容或者不以銷售商品、提供服務(wù)為主要目的，以商品回購(gòu)、寄存代售等方式非法吸收資金的；

（五）不具有發(fā)行股票、債券的真實(shí)內(nèi)容，以虛假轉(zhuǎn)讓股權(quán)、發(fā)售虛構(gòu)債券等方式非法吸收資金的；

（六）不具有募集基金的真實(shí)內(nèi)容，以假借境外基金、發(fā)售虛構(gòu)基金等方式非法吸收資金的；

（七）不具有銷售保險(xiǎn)的真實(shí)內(nèi)容，以假冒保險(xiǎn)公司、偽造保險(xiǎn)單據(jù)等方式非法吸收資金的；

（八）以投資入股的方式非法吸收資金的；

（九）以委托理財(cái)?shù)姆绞椒欠ㄎ召Y金的；

（十）利用民間“會(huì)”、“社”等組織非法吸收資金的；

（十一）其他非法吸收資金的行為。

第三條 非法吸收或者變相吸收公眾存款，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任：

（一）個(gè)人非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在20萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在100萬元以上的；

（二）個(gè)人非法吸收或者變相吸收公眾存款對(duì)象30人以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款對(duì)象150人以上的；

（三）個(gè)人非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在10萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在50萬元以上的；

（四）造成惡劣社會(huì)影響或者其他嚴(yán)重后果的。

具有下列情形之一的，屬于刑法第一百七十六條規(guī)定的“數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)”：

（一）個(gè)人非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在100萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在500萬元以上的；

（二）個(gè)人非法吸收或者變相吸收公眾存款對(duì)象100人以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款對(duì)象500人以上的；

（三）個(gè)人非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在50萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在250萬元以上的；

（四）造成特別惡劣社會(huì)影響或者其他特別嚴(yán)重后果的。非法吸收或者變相吸收公眾存款的數(shù)額，以行為人所吸收的資金全額計(jì)算。案發(fā)前后已歸還的數(shù)額，可以作為量刑情節(jié)酌情考慮。非法吸收或者變相吸收公眾存款，主要用于正常的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，能夠及時(shí)清退所吸收資金，可以免予刑事處罰；情節(jié)顯著輕微的，不作為犯罪處理。

第四條 以非法占有為目的，使用詐騙方法實(shí)施本解釋第二條規(guī)定所列行為的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第一百九十二條的規(guī)定，以集資詐騙罪定罪處罰。

使用詐騙方法非法集資，具有下列情形之一的，可以認(rèn)定為“以非法占有為目的”：

（一）集資后不用于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)或者用于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)與籌集資金規(guī)模明顯不成比例，致使集資款不能返還的；

（二）肆意揮霍集資款，致使集資款不能返還的；

（三）攜帶集資款逃匿的；

（四）將集資款用于違法犯罪活動(dòng)的；

（五）抽逃、轉(zhuǎn)移資金、隱匿財(cái)產(chǎn)，逃避返還資金的；

（六）隱匿、銷毀賬目，或者搞假破產(chǎn)、假倒閉，逃避返還資金的；

（七）拒不交代資金去向，逃避返還資金的；

（八）其他可以認(rèn)定非法占有目的的情形。

集資詐騙罪中的非法占有目的，應(yīng)當(dāng)區(qū)分情形進(jìn)行具體認(rèn)定。行為人部分非法集資行為具有非法占有目的的，對(duì)該部分非法集資行為所涉集資款以集資詐騙罪定罪處罰；非法集資共同犯罪中部分行為人具有非法占有目的，其他行為人沒有非法占有集資款的共同故意和行為的，對(duì)具有非法占有目的的行為人以集資詐騙罪定罪處罰。第五條 個(gè)人進(jìn)行集資詐騙，數(shù)額在10萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額較大”；數(shù)額在30萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額巨大”；數(shù)額在100萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額特別巨大”。

單位進(jìn)行集資詐騙，數(shù)額在50萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額較大”；數(shù)額在150萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額巨大”；數(shù)額在500萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額特別巨大”。

集資詐騙的數(shù)額以行為人實(shí)際騙取的數(shù)額計(jì)算，案發(fā)前已歸還的數(shù)額應(yīng)予扣除。行為人為實(shí)施集資詐騙活動(dòng)而支付的廣告費(fèi)、中介費(fèi)、手續(xù)費(fèi)、回扣，或者用于行賄、贈(zèng)與等費(fèi)用，不予扣除。行為人為實(shí)施集資詐騙活動(dòng)而支付的利息，除本金未歸還可予折抵本金以外，應(yīng)當(dāng)計(jì)入詐騙數(shù)額。

第六條 未經(jīng)國(guó)家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)，向社會(huì)不特定對(duì)象發(fā)行、以轉(zhuǎn)讓股權(quán)等方式變相發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券，或者向特定對(duì)象發(fā)行、變相發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券累計(jì)超過200人的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百七十九條規(guī)定的“擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券”。構(gòu)成犯罪的，以擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪定罪處罰。第七條 違反國(guó)家規(guī)定，未經(jīng)依法核準(zhǔn)擅自發(fā)行基金份額募集基金，情節(jié)嚴(yán)重的，依照刑法第二百二十五條的規(guī)定，以非法經(jīng)營(yíng)罪定罪處罰。

第八條 廣告經(jīng)營(yíng)者、廣告發(fā)布者違反國(guó)家規(guī)定，利用廣告為非法集資活動(dòng)相關(guān)的商品或者服務(wù)作虛假宣傳，具有下列情形之一的，依照刑法第二百二十二條的規(guī)定，以虛假?gòu)V告罪定罪處罰：

（一）違法所得數(shù)額在10萬元以上的；

（二）造成嚴(yán)重危害后果或者惡劣社會(huì)影響的；

（三）二年內(nèi)利用廣告作虛假宣傳，受過行政處罰二次以上的；

（四）其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。

明知他人從事欺詐發(fā)行股票、債券，非法吸收公眾存款，擅自發(fā)行股票、債券，集資詐騙或者組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動(dòng)等集資犯罪活動(dòng)，為其提供廣告等宣傳的，以相關(guān)犯罪的共犯論處。

第九條 此前發(fā)布的司法解釋與本解釋不一致的，以本解釋為準(zhǔn)。

問答：

一、《關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》的制定背景是什么？

近幾年來，非法集資活動(dòng)猖獗，案件數(shù)量居高不下，大案要案頻發(fā)，涉案地域廣，涉及行業(yè)多，參與集資群眾眾多，不僅嚴(yán)重?fù)p害了人民群眾的利益，而且嚴(yán)重影響了社會(huì)穩(wěn)定和國(guó)家經(jīng)濟(jì)安全，非法集資已經(jīng)演變成為典型的涉眾型經(jīng)濟(jì)犯罪。為依法懲治非法吸收公眾存款、集資詐騙等非法集資犯罪活動(dòng)，最高人民法院會(huì)同中國(guó)銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會(huì)等有關(guān)單位，研究制定了《關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》。

二、非法集資的界定標(biāo)準(zhǔn)和特征要件是什么？

答：非法集資是指違反國(guó)家金融管理法律規(guī)定，向社會(huì)公眾（包括單位和個(gè)人）吸收資金的行為，包括非法吸收公眾存款、集資詐騙等犯罪活動(dòng)。構(gòu)成該罪應(yīng)同時(shí)具備四個(gè)要件，包括未經(jīng)有關(guān)部門依法批準(zhǔn)或者借用合法經(jīng)營(yíng)的形式吸收資金；通過媒體、推介會(huì)、傳單、手機(jī)短信等途徑向社會(huì)公開宣傳；承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實(shí)物、股權(quán)等方式還本付息或者給付回報(bào)；向社會(huì)公眾即社會(huì)不特定對(duì)象吸收資金。非法集資的四個(gè)要件突出講它的非法性、公開性、利誘性和社會(huì)性，公開性和社會(huì)性是一定要強(qiáng)調(diào)的，所以如果是在親友或者單位內(nèi)部針對(duì)特定對(duì)象吸收資金的，不屬于刑法意義上的非法集資活 動(dòng)?！?/p>

三、非法集資和合法融資的界限是什么？

答：《關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》明確了非法集資和合法融資的界限，即非法集資必須是向社會(huì)不特定對(duì)象吸收資金，如果是在親友或者單位內(nèi)部針對(duì)特定對(duì)象吸收資金的，不屬于刑法意義上的非法集資活動(dòng)。

四、什么是非法吸收公眾存款？ 我國(guó)刑法規(guī)定非法吸收公眾存款是指違反國(guó)家金融管理法規(guī)非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序的行為。

非法吸收公眾存款是指未經(jīng)中國(guó)人民銀行批準(zhǔn)，向社會(huì)不特定對(duì)象吸收資金，出具憑證，承諾在一定期限內(nèi)還本付息的活動(dòng)。變相吸收公眾存款是指未經(jīng)中國(guó)人民銀行批準(zhǔn)，不以吸收公眾存款的名義，向社會(huì)不特定的對(duì)象吸收資金，并承諾履行的義務(wù)與吸收公眾存款性質(zhì)相同的活動(dòng)

五、什么是集資詐騙罪？

答:集資詐騙罪是指以非法占有為目的，違反有關(guān)金融法律、法規(guī)的規(guī)定，使用詐騙方法進(jìn)行非法集資，擾亂國(guó)家正常金融秩序，侵犯公私財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，且數(shù)額較大的行為。

六、非法吸收公眾存款和集資詐騙兩種犯罪行為的異同是什么? 答：非法吸收公眾存款和集資詐騙均屬于非法集資犯罪行為，這兩種犯罪的異同：

1、非法吸收公眾存款罪與集資詐騙罪在犯罪構(gòu)成上存在許多重合之處，都是向社會(huì)不特定公眾籌集資金，都破壞了金融管理秩序，《關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》規(guī)定行為人實(shí)施非法吸收公眾存款或變相吸收公眾存款罪的行為，主觀上是以非法占有為目的，且使用詐騙方法的，構(gòu)成集資詐騙罪，也說明兩者在犯罪客觀方面存在重合。

2、兩者的區(qū)別主要表現(xiàn)在犯罪的主觀故意不同，集資詐騙罪是行為人采用虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相的方法意圖永久非法占有社會(huì)不特定公眾的資金，具有非法占有的主觀故意；而非法吸收公眾存款罪行為人只是臨時(shí)占用投資人的資金，行為人承諾而且也意圖還本付息。在集資詐騙罪中，行為人也往往承諾歸還本金并許以高額利息或者其他名義的回報(bào)，但這只是行為人實(shí)施詐騙的手段，并不打算真正還本付息。非法吸收公眾存款罪的行為人也往往沒有歸還投資人的本息，造成投資人損失，但這往往是行為人經(jīng)營(yíng)失敗造成的，并非行為人的本意。所以，對(duì)非法吸收公眾存款罪和集資詐騙罪，要透過現(xiàn)象看本質(zhì)，分析行為人究竟有沒有非法占有的目的。尤其是對(duì)于一些單位實(shí)施的犯罪，更是要注意考察單位實(shí)施犯罪行為的動(dòng)機(jī)、單位的經(jīng)濟(jì)能力、經(jīng)營(yíng)狀況，籌集的資金的實(shí)際用途和去向，最后是否實(shí)際歸還，如果不能歸還，造成不能歸還的原因何在，以及案發(fā)后有無歸還能力，要結(jié)合這幾個(gè)方面綜合考察。

七、非法吸收公眾存款具體有哪些行為方式？

答：實(shí)施下列行為之一，符合《關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條第一款規(guī)定的非法集資的要件的，應(yīng)當(dāng)以非法吸收公眾存款罪定罪處罰：

（一）不具有房產(chǎn)銷售的真實(shí)內(nèi)容或者不以房產(chǎn)銷售為主要目的，以返本銷售、售后包租、約定回購(gòu)、銷售房產(chǎn)份額等方式非法吸收資金的；

（二）以轉(zhuǎn)讓林權(quán)并代為管護(hù)等方式非法吸收資金的；

（三）以代種植（養(yǎng)殖）、租種植（養(yǎng)殖）、聯(lián)合種植（養(yǎng)殖）等方式非法吸收資金的；

（四）不具有銷售商品、提供服務(wù)的真實(shí)內(nèi)容或者不以銷售商品、提供服務(wù)為主要目的，以商品回購(gòu)、寄存代售等方式非法吸收資金的；

（五）不具有發(fā)行股票、債券的真實(shí)內(nèi)容，以虛假轉(zhuǎn)讓股權(quán)、發(fā)售虛構(gòu)債券等方式非法吸收資金的；

（六）不具有募集基金的真實(shí)內(nèi)容，以假借境外基金、發(fā)售虛構(gòu)基金等方式非法吸收資金的；

（七）不具有銷售保險(xiǎn)的真實(shí)內(nèi)容，以假冒保險(xiǎn)公司、偽造保險(xiǎn)單據(jù)等方式非法吸收資金的；

（八）以投資入股的方式非法吸收資金的；

（九）以委托理財(cái)?shù)姆绞椒欠ㄎ召Y金的；

（十）利用民間“會(huì)”、“社”等組織非法吸收資金的；

（十一）其他非法吸收資金的行為。

八、非法吸收或變相吸收公眾存款罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)是什么？哪些情形可以免于刑事處罰？

《關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第三天規(guī)定，非法吸收或者變相吸收公眾存款，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任：

（一）個(gè)人非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在20萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在100萬元以上的；

（二）個(gè)人非法吸收或者變相吸收公眾存款對(duì)象30人以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款對(duì)象150人以上的；

（三）個(gè)人非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在10萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在50萬元以上的；

（四）造成惡劣社會(huì)影響或者其他嚴(yán)重后果的。

具有下列情形之一的，屬于刑法第一百七十六條規(guī)定的“數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)”：

（一）個(gè)人非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在100萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在500萬元以上的；

（二）個(gè)人非法吸收或者變相吸收公眾存款對(duì)象100人以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款對(duì)象500人以上的；

（三）個(gè)人非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在50萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在250萬元以上的；

（四）造成特別惡劣社會(huì)影響或者其他特別嚴(yán)重后果的。非法吸收或者變相吸收公眾存款的數(shù)額，以行為人所吸收的資金全額計(jì)算。案發(fā)前后已歸還的數(shù)額，可以作為量刑情節(jié)酌情考慮。

《關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》對(duì)于雖有非法吸收或者變相吸收公眾存款行為，但能夠及時(shí)清退，社會(huì)危害性小的給予較為寬松的處理：

非法吸收或者變相吸收公眾存款，主要用于正常的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，能夠及時(shí)清退所吸收資金，可以免予刑事處罰；情節(jié)顯著輕微的，不作為犯罪處理。

九、集資詐騙罪中“非法占有目的”要件的具體認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)是什么？

答: 使用詐騙方法非法集資，具有下列情形，可以認(rèn)定為“以非法占有為目的”：

（一）集資后不用于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)或者用于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)與籌集資金規(guī)模明顯不成比例，致使集資款不能返還的；

（二）肆意揮霍集資款，致使集資款不能返還的；

（三）攜帶集資款逃匿的；

（四）將集資款用于違法犯罪活動(dòng)的；

（五）抽逃、轉(zhuǎn)移資金、隱匿財(cái)產(chǎn)，逃避返還資金的；

（六）隱匿、銷毀賬目，或者搞假破產(chǎn)、假倒閉，逃避返還資金的；

（七）拒不交代資金去向，逃避返還資金的；

（八）其他可以認(rèn)定非法占有目的的情形。

集資詐騙罪中的非法占有目的，應(yīng)當(dāng)區(qū)分情形進(jìn)行具體認(rèn)定。行為人部分非法集資行為具有非法占有目的的，對(duì)該部分非法集資行為所涉集資款以集資詐騙罪定罪處罰；非法集資共同犯罪中部分行為人具有非法占有目的，其他行為人沒有非法占有集資款的共同故意和行為的，對(duì)具有非法占有目的的行為人以集資詐騙罪定罪處罰。

十、集資詐騙罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)是什么？ 答：集資詐騙罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)為： 個(gè)人進(jìn)行集資詐騙，數(shù)額在10萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額較大”；數(shù)額在30萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額巨大”；數(shù)額在100萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額特別巨大”。

單位進(jìn)行集資詐騙，數(shù)額在50萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額較大”；數(shù)額在150萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額巨大”；數(shù)額在500萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額特別巨大”。

集資詐騙的數(shù)額以行為人實(shí)際騙取的數(shù)額計(jì)算，案發(fā)前已歸還的數(shù)額應(yīng)予扣除。行為人為實(shí)施集資詐騙活動(dòng)而支付的廣告費(fèi)、中介費(fèi)、手續(xù)費(fèi)、回扣，或者用于行賄、贈(zèng)與等費(fèi)用，不予扣除。行為人為實(shí)施集資詐騙活動(dòng)而支付的利息，除本金未歸還可予折抵本金以外，應(yīng)當(dāng)計(jì)入詐騙數(shù)額。

十一、擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券的具體行為方式是什么？ 答：擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券的具體行為是指：未經(jīng)國(guó)家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)，向社會(huì)不特定對(duì)象發(fā)行、以轉(zhuǎn)讓股權(quán)等方式變相發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券，或者向特定對(duì)象發(fā)行、變相發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券。

以上發(fā)行對(duì)象累計(jì)超過200人構(gòu)成犯罪的，以擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪定罪處罰。

十二、非法擅自募集基金行為的定性處理意見是什么？ 答：《關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》明確了非法擅自募集基金行為的定性處理意見： 違反國(guó)家規(guī)定，未經(jīng)依法核準(zhǔn)擅自發(fā)行基金份額募集基金，情節(jié)嚴(yán)重的，依照刑法第二百二十五條的規(guī)定，以非法經(jīng)營(yíng)罪定罪處罰。

十三、非法集資活動(dòng)當(dāng)中虛假?gòu)V告行為的性質(zhì)認(rèn)定和處罰標(biāo)準(zhǔn)是什么？

答：廣告經(jīng)營(yíng)者、廣告發(fā)布者違反國(guó)家規(guī)定，利用廣告為非法集資活動(dòng)相關(guān)的商品或者服務(wù)作虛假宣傳，具有下列情形之一的，依照刑法第二百二十二條的規(guī)定，以虛假?gòu)V告罪定罪處罰：

（一）違法所得數(shù)額在10萬元以上的；

（二）造成嚴(yán)重危害后果或者惡劣社會(huì)影響的；

（三）二年內(nèi)利用廣告作虛假宣傳，受過行政處罰二次以上的；

（四）其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。

明知他人從事欺詐發(fā)行股票、債券，非法吸收公眾存款，擅自發(fā)行股票、債券，集資詐騙或者組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動(dòng)等集資犯罪活動(dòng)，為其提供廣告等宣傳的，以相關(guān)犯罪的共犯論處。

第三篇：非法集資司法解釋

最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋

第一條 違反國(guó)家金融管理法律規(guī)定，向社會(huì)公眾（包括單位和個(gè)人）吸收資金的行為，同時(shí)具備下列四個(gè)條件的，除刑法另有規(guī)定的以外，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百七十六條規(guī)定的“非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款”：

（一）未經(jīng)有關(guān)部門依法批準(zhǔn)或者借用合法經(jīng)營(yíng)的形式吸收資金；

（二）通過媒體、推介會(huì)、傳單、手機(jī)短信等途徑向社會(huì)公開宣傳；

（三）承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實(shí)物、股權(quán)等方式還本付息或者給付回報(bào)；

（四）向社會(huì)公眾即社會(huì)不特定對(duì)象吸收資金。

未向社會(huì)公開宣傳，在親友或者單位內(nèi)部針對(duì)特定對(duì)象吸收資金的，不屬于非法吸收或者變相吸收公眾存款。

第二條 實(shí)施下列行為之一，符合本解釋第一條第一款規(guī)定的條件的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第一百七十六條的規(guī)定，以非法吸收公眾存款罪定罪處罰：

（一）不具有房產(chǎn)銷售的真實(shí)內(nèi)容或者不以房產(chǎn)銷售為主要目的，以返本銷售、售后包租、約定回購(gòu)、銷售房產(chǎn)份額等方式非法吸收資金的；

（二）以轉(zhuǎn)讓林權(quán)并代為管護(hù)等方式非法吸收資金的；

（三）以代種植（養(yǎng)殖）、租種植（養(yǎng)殖）、聯(lián)合種植（養(yǎng)殖）等方式非法吸收資金的；

（四）不具有銷售商品、提供服務(wù)的真實(shí)內(nèi)容或者不以銷售商品、提供服務(wù)為主要目的，以商品回購(gòu)、寄存代售等方式非法吸收資金的；

（五）不具有發(fā)行股票、債券的真實(shí)內(nèi)容，以虛假轉(zhuǎn)讓股權(quán)、發(fā)售虛構(gòu)債券等方式非法吸收資金的；

（六）不具有募集基金的真實(shí)內(nèi)容，以假借境外基金、發(fā)售虛構(gòu)基金等方式非法吸收資金的；

（七）不具有銷售保險(xiǎn)的真實(shí)內(nèi)容，以假冒保險(xiǎn)公司、偽造保險(xiǎn)單據(jù)等方式非法吸收資金的；

（八）以投資入股的方式非法吸收資金的；

（九）以委托理財(cái)?shù)姆绞椒欠ㄎ召Y金的；

（十）利用民間“會(huì)”、“社”等組織非法吸收資金的；

（十一）其他非法吸收資金的行為。

第三條 非法吸收或者變相吸收公眾存款，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任：

（一）個(gè)人非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在20萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在100萬元以上的；

（二）個(gè)人非法吸收或者變相吸收公眾存款對(duì)象30人以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款對(duì)象150人以上的；

（三）個(gè)人非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在10萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在50萬元以上的；

（四）造成惡劣社會(huì)影響或者其他嚴(yán)重后果的。

具有下列情形之一的，屬于刑法第一百七十六條規(guī)定的“數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)”：

（一）個(gè)人非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在100萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在500萬元以上的；

（二）個(gè)人非法吸收或者變相吸收公眾存款對(duì)象100人以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款對(duì)象500人以上的；

（三）個(gè)人非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在50萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在250萬元以上的；

（四）造成特別惡劣社會(huì)影響或者其他特別嚴(yán)重后果的。

非法吸收或者變相吸收公眾存款的數(shù)額，以行為人所吸收的資金全額計(jì)算。案發(fā)前后已歸還的數(shù)額，可以作為量刑情節(jié)酌情考慮。

非法吸收或者變相吸收公眾存款，主要用于正常的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，能夠及時(shí)清退所吸收資金，可以免予刑事處罰；情節(jié)顯著輕微的，不作為犯罪處理。

第四條 以非法占有為目的，使用詐騙方法實(shí)施本解釋第二條規(guī)定所列行為的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第一百九十二條的規(guī)定，以集資詐騙罪定罪處罰。

使用詐騙方法非法集資，具有下列情形之一的，可以認(rèn)定為“以非法占有為目的”：

（一）集資后不用于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)或者用于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)與籌集資金規(guī)模明顯不成比例，致使集資款不能返還的；

（二）肆意揮霍集資款，致使集資款不能返還的；

（三）攜帶集資款逃匿的；

（四）將集資款用于違法犯罪活動(dòng)的；

（五）抽逃、轉(zhuǎn)移資金、隱匿財(cái)產(chǎn)，逃避返還資金的；

（六）隱匿、銷毀賬目，或者搞假破產(chǎn)、假倒閉，逃避返還資金的；

（七）拒不交代資金去向，逃避返還資金的；

（八）其他可以認(rèn)定非法占有目的的情形。

集資詐騙罪中的非法占有目的，應(yīng)當(dāng)區(qū)分情形進(jìn)行具體認(rèn)定。行為人部分非法集資行為具有非法占有目的的，對(duì)該部分非法集資行為所涉集資款以集資詐騙罪定罪處罰；非法集資共同犯罪中部分行為人具有非法占有目的，其他行為人沒有非法占有集資款的共同故意和行為的，對(duì)具有非法占有目的的行為人以集資詐騙罪定罪處罰。

第五條 個(gè)人進(jìn)行集資詐騙，數(shù)額在10萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額較大”；數(shù)額在30萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額巨大”；數(shù)額在100萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額特別巨大”。

單位進(jìn)行集資詐騙，數(shù)額在50萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額較大”；數(shù)額在150萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額巨大”；數(shù)額在500萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額特別巨大”。

集資詐騙的數(shù)額以行為人實(shí)際騙取的數(shù)額計(jì)算，案發(fā)前已歸還的數(shù)額應(yīng)予扣除。行為人為實(shí)施集資詐騙活動(dòng)而支付的廣告費(fèi)、中介費(fèi)、手續(xù)費(fèi)、回扣，或者用于行賄、贈(zèng)與等費(fèi)用，不予扣除。行為人為實(shí)施集資詐騙活動(dòng)而支付的利息，除本金未歸還可予折抵本金以外，應(yīng)當(dāng)計(jì)入詐騙數(shù)額。

第六條 未經(jīng)國(guó)家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)，向社會(huì)不特定對(duì)象發(fā)行、以轉(zhuǎn)讓股權(quán)等方式變相發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券，或者向特定對(duì)象發(fā)行、變相發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券累計(jì)超過200人的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百七十九條規(guī)定的“擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券”。構(gòu)成犯罪的，以擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪定罪處罰。

第七條 違反國(guó)家規(guī)定，未經(jīng)依法核準(zhǔn)擅自發(fā)行基金份額募集基金，情節(jié)嚴(yán)重的，依照刑法第二百二十五條的規(guī)定，以非法經(jīng)營(yíng)罪定罪處罰。第八條 廣告經(jīng)營(yíng)者、廣告發(fā)布者違反國(guó)家規(guī)定，利用廣告為非法集資活動(dòng)相關(guān)的商品或者服務(wù)作虛假宣傳，具有下列情形之一的，依照刑法第二百二十二條的規(guī)定，以虛假?gòu)V告罪定罪處罰：

（一）違法所得數(shù)額在10萬元以上的；

（二）造成嚴(yán)重危害后果或者惡劣社會(huì)影響的；

（三）二年內(nèi)利用廣告作虛假宣傳，受過行政處罰二次以上的；

（四）其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。

明知他人從事欺詐發(fā)行股票、債券，非法吸收公眾存款，擅自發(fā)行股票、債券，集資詐騙或者組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動(dòng)等集資犯罪活動(dòng)，為其提供廣告等宣傳的，以相關(guān)犯罪的共犯論處。

第九條 此前發(fā)布的司法解釋與本解釋不一致的，以本解釋為準(zhǔn)。

第四篇：非法集資司法解釋理解與適用

《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件 具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》的理解與適用

劉為波

最高人民法院于2010年12月13日公布了《關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（法釋［2010］18號(hào)，以下簡(jiǎn)稱《解釋》）。為便于實(shí)踐理解和適用，現(xiàn)對(duì)《解釋》的制定背景和主要內(nèi)容說明如下：

一、制定《解釋》的背景和意義

就非法集資刑事案件法律適用問題研究制訂司法解釋，主要有以下三個(gè)方面的考慮：

第一，非法集資犯罪活動(dòng)危害市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序、損害人民群眾利益、影響社會(huì)穩(wěn)定，屬于典型的涉眾型犯罪，具有極為嚴(yán)重的社會(huì)危害性。近年來查處的?萬里大造林?案、?億霖木業(yè)?案、?興邦公司?案、?海天公司?案、?中科公司?案、?山川公司?案、湘西自治州非法集資案等一批重大非法集資刑事案件，涉案金額大，受害人數(shù)多，作案周期長(zhǎng)，案發(fā)后大部分集資款已被揮霍、轉(zhuǎn)移、隱匿，資金返還率低，集資群眾損失慘重，頻頻引發(fā)聚眾上訪等大規(guī)模群體性事件和受害群眾自殺等惡性事件。第二，當(dāng)前非法集資犯罪活動(dòng)持續(xù)高發(fā)，涉及各個(gè)領(lǐng)域，形勢(shì)嚴(yán)峻。相關(guān)數(shù)據(jù)顯示，2005年至2010年6月，非法集資類案件共計(jì)超過1萬起，涉案金額1000多億元，每年約以2000起、集資額200億的規(guī)?？焖僭黾?。特別是自2008年以來，受全球金融危機(jī)的影響，國(guó)內(nèi)社會(huì)資金供需緊張，不但引發(fā)催生了各種新型非法集資犯罪活動(dòng)，原有的非法集資犯罪活動(dòng)也在加速暴露。犯罪分子往往依托合法注冊(cè)的公司、企業(yè)，以響應(yīng)國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策、支持新農(nóng)村建設(shè)、項(xiàng)目投資、委托理財(cái)?shù)葹榛献?，巧妙偽裝，故意混淆非法集資與合法融資的界限；新的非法集資手法層出不窮，利用經(jīng)營(yíng)投資、商品銷售、電子商務(wù)、基金運(yùn)作、風(fēng)險(xiǎn)投資、新能源開發(fā)、外匯交易、消費(fèi)返利、黃金期貨交易等形式的非法集資紛紛涌現(xiàn)，并不斷由傳統(tǒng)的種植業(yè)、養(yǎng)殖業(yè)向房地產(chǎn)、商貿(mào)、金融、旅游、醫(yī)療衛(wèi)生、教育等行業(yè)滲透，極具隱蔽性和欺騙性。

第三，對(duì)于形形色色的非法集資犯罪活動(dòng)，實(shí)踐中普遍反映，相關(guān)法律規(guī)定不夠明確、具體，政策法律界限不易把握，法律適用疑難問題較多。比如，非法集資與合法借貸、合法生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)與借用合法經(jīng)營(yíng)形式進(jìn)行的非法集資的區(qū)分界限；非法吸收公眾存款中的?公眾?的具體理解；集資詐騙罪中的?非法占有目的?的具體認(rèn)定；以轉(zhuǎn)讓股權(quán)向社會(huì)公眾變相發(fā)行股票的行為能否認(rèn)定為擅自發(fā)行股票，等等。這些問題在一定程度上影響到了非法集資犯罪活動(dòng)的及早發(fā)現(xiàn)和有效打擊。

為此，最高人民法院會(huì)同中國(guó)銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會(huì)經(jīng)認(rèn)真調(diào) 研，并廣泛聽取最高人民檢察院、公安部等有關(guān)單位的意見，制訂出臺(tái)了本司法解釋?！督忉尅返某雠_(tái)，對(duì)于貫徹?打早打小?的方針，依法從嚴(yán)打擊嚴(yán)重非法集資犯罪活動(dòng)，提高群眾防范意識(shí)具有重要意義：第一，《解釋》明確了非法集資的概念和特征要件，劃清了非法集資與合法融資的政策法律邊界，有利于監(jiān)管部門和辦案機(jī)關(guān)及時(shí)發(fā)現(xiàn)、查處非法集資活動(dòng)，打消潛在犯罪分子的僥幸心理，防止合法融資的非法轉(zhuǎn)變和非法集資的惡性發(fā)展。第二，《解釋》對(duì)非法集資相關(guān)的各種犯罪的法律適用作出了具體規(guī)定，明確了非法吸收公眾存款等非法集資犯罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)以及集資詐騙罪中?非法占有目的?要件的司法認(rèn)定，有利于正確區(qū)分罪與罪、罪與非罪、輕罪與重罪的界限，依法從嚴(yán)懲處嚴(yán)重非法集資犯罪活動(dòng)。第三，《解釋》對(duì)實(shí)踐中各種非法集資活動(dòng)進(jìn)行了甄別梳理，并特別規(guī)定了非法集資活動(dòng)當(dāng)中虛假?gòu)V告犯罪行為的處理意見和處罰標(biāo)準(zhǔn)，有利于提高廣大群眾的防范意識(shí)和識(shí)別能力，消除非法集資犯罪活動(dòng)的社會(huì)誘因，切實(shí)維護(hù)人民群眾的合法權(quán)益和社會(huì)穩(wěn)定。

二、關(guān)于非法集資的概念、特征要件和罪名適用

早在1996年制定的《最高人民法院關(guān)于審理詐騙案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》規(guī)定，?‘非法集資’是指法人、其他組織或者個(gè)人，未經(jīng)有權(quán)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，向社會(huì)公眾募集資金的行為。?對(duì)此，實(shí)踐中反映，將非法集資的定義落腳在?未經(jīng)有權(quán)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)?，存在諸多局限性和不確定性，越來越難以滿足新形勢(shì)下對(duì)新型非法集資活動(dòng)的打擊需要。比如，?未經(jīng)批準(zhǔn)?僅適用于法律明確規(guī)定應(yīng)當(dāng)審批而 未經(jīng)審批的非法融資行為，包括合法借貸、私募基金等在內(nèi)的合法融資活動(dòng)無需有關(guān)部門批準(zhǔn)；獲經(jīng)批準(zhǔn)并不一概合法，違法批準(zhǔn)、騙取批準(zhǔn)的集資行為仍屬于非法集資；對(duì)于法律已有明確禁止性規(guī)定的行為，沒有必要考慮是否批準(zhǔn)的問題；對(duì)于以生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)、商品銷售等形式進(jìn)行非法集資的行為，是否批準(zhǔn)不具有直接判斷意義。為科學(xué)、準(zhǔn)確定位非法集資，確保非法集資定義的包容性和確定性，更好地適應(yīng)政策法律調(diào)整和對(duì)于新型非法集資活動(dòng)的打擊需要，《解釋》第1條第1款從法律要件和實(shí)體要件兩個(gè)方面對(duì)非法集資進(jìn)行了定義，即：非法集資是?違反國(guó)家金融管理法律規(guī)定，向社會(huì)公眾（包括單位和個(gè)人）吸收資金的行為?。需要強(qiáng)調(diào)指出的是，?批準(zhǔn)標(biāo)準(zhǔn)?原本就是違法性判斷的具體化規(guī)定，《解釋》重新確定?違法性標(biāo)準(zhǔn)?，更多體現(xiàn)的是一種判斷標(biāo)準(zhǔn)的理性回歸，以此厘清?違法性標(biāo)準(zhǔn)?和?批準(zhǔn)標(biāo)準(zhǔn)?的位階關(guān)系，說明未經(jīng)批準(zhǔn)只是違法性判斷的一個(gè)方面，違法性包括未經(jīng)批準(zhǔn)但不限于未經(jīng)批準(zhǔn)。

鑒于非法集資犯罪活動(dòng)的復(fù)雜性，為便于實(shí)踐把握，《解釋》對(duì)非法集資概念的特征要件予以具體細(xì)化，明確成立非法集資需同時(shí)具備非法性、公開性、利誘性、社會(huì)性四個(gè)特征，即：（1）未經(jīng)有關(guān)部門依法批準(zhǔn)或者借用合法經(jīng)營(yíng)的形式吸收資金；（2）通過媒體、推介會(huì)、傳單、手機(jī)短信等途徑向社會(huì)公開宣傳；（3）承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實(shí)物、股權(quán)等方式還本付息或者給付回報(bào)；（4）向社會(huì)公眾即社會(huì)不特定對(duì)象吸收資金。較之于中國(guó)人民銀行1999年下發(fā)的《關(guān)于取締非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動(dòng)中有關(guān)問題的通 知》的相關(guān)規(guī)定，《解釋》作了兩處重大修改：一是根據(jù)前述關(guān)于非法集資定義的修改，將《通知》規(guī)定的?未經(jīng)有關(guān)部門依法批準(zhǔn)?和?以合法形式掩蓋其非法集資的性質(zhì)?兩個(gè)要件合并為非法性要件。據(jù)此，認(rèn)定是否非法集資不再要求同時(shí)具備?未經(jīng)有關(guān)部門依法批準(zhǔn)?和?以合法形式掩蓋其非法集資的性質(zhì)?兩個(gè)要件。二是增加公開性要件。其主要考慮是，公開宣傳與否，是區(qū)分非法集資與合法融資的關(guān)鍵所在，也是判斷是否向社會(huì)公眾吸收資金的重要依據(jù)。準(zhǔn)確理解該四個(gè)特征要件，需注意以下幾點(diǎn)：

第一，關(guān)于非法性特征。非法性特征是指違反國(guó)家金融管理法律規(guī)定吸收資金，具體表現(xiàn)為未經(jīng)有關(guān)部門依法批準(zhǔn)吸收資金和借用合法經(jīng)營(yíng)的形式吸收資金兩種。其中，?國(guó)家金融管理法律規(guī)定?包含三個(gè)層面的內(nèi)容：一是金融管理法律規(guī)定不是單指某一個(gè)具體的法律，而是一個(gè)法律體系；二是非法集資違反的是融資管理法律規(guī)定，而不能是其他法律規(guī)定；三是只有融資管理法律規(guī)定明確禁止的吸收資金行為才有違法性。?未經(jīng)有關(guān)部門依法批準(zhǔn)?主要表現(xiàn)為以下四種情形：一是未經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)；二是騙取批準(zhǔn)欺詐發(fā)行；三是具有主體資格，但具體業(yè)務(wù)未經(jīng)批準(zhǔn)；四是具有主體資格，但經(jīng)營(yíng)行為違法。?借用合法經(jīng)營(yíng)的形式吸收資金?的具體表現(xiàn)形式多種多樣，實(shí)踐中應(yīng)當(dāng)注意結(jié)合《解釋》第2條以及中國(guó)人民銀行《關(guān)于進(jìn)一步打擊非法集資等活動(dòng)的通知》等關(guān)于非法集資行為方式的規(guī)定，根據(jù)非法集資的行為實(shí)質(zhì)進(jìn)行具體認(rèn)定。

第二，關(guān)于公開性特征。公開性特征是指通過媒體、推介會(huì)、傳 單、手機(jī)短信等途徑向社會(huì)公開宣傳。首先，公開宣傳是公開性的實(shí)質(zhì)，而具體宣傳途經(jīng)可以多種多樣?！督忉尅穬H列舉了通過媒體、推介會(huì)、傳單、手機(jī)短信幾種公開宣傳途徑，主要是考慮到實(shí)踐中這幾個(gè)途徑比較典型，但這只是例示性的規(guī)定，宣傳途徑并不以此為限，實(shí)踐中常見的宣傳途徑還有標(biāo)語、橫幅、宣傳冊(cè)、宣傳畫、講座、論壇、研討會(huì)等形式。《解釋》起草過程中有意見提出，實(shí)踐中還大量存在口口相傳、以人傳人的現(xiàn)象，有必要在《解釋》中特別指出。經(jīng)研究，口口相傳是否屬于公開宣傳，能否將口口相傳的效果歸責(zé)于集資人，需要根據(jù)主客觀相一致的原則進(jìn)行具體分析，區(qū)別對(duì)待，故《解釋》未對(duì)此專門作出規(guī)定。對(duì)于通過口口相傳進(jìn)行宣傳的行為，實(shí)踐中可以結(jié)合?集資人?對(duì)此是否知情、對(duì)此態(tài)度如何，有無具體參與、是否設(shè)法加以阻止等主客觀因素，認(rèn)定是否符合公開性特征要件。其次，公開宣傳不限于虛假宣傳。實(shí)踐中的非法集資活動(dòng)通常會(huì)以實(shí)體公司的名義進(jìn)行虛假宣傳，蒙騙群眾。但是，非法集資的本質(zhì)在于違反規(guī)定向社會(huì)公眾吸收資金，即使未采取欺騙手段進(jìn)行虛假宣傳，但因其風(fēng)險(xiǎn)控制和承擔(dān)能力有限，且缺乏有力的內(nèi)外部監(jiān)管，社會(huì)公眾的利益難以得到切實(shí)保障，法律仍有干預(yù)之必要。故此，盡管非法集資往往都有欺騙性，但欺騙性不屬于非法集資的必備要件。

第三，關(guān)于利誘性特征。利誘性特征是指集資人向集資群眾承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實(shí)物、股權(quán)等方式還本付息或者給付回報(bào)。利誘性特征包含有償性和承諾性兩個(gè)方面內(nèi)容。首先，非法集資是有償集資，對(duì)于非經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的公益性集資，不宜納入非法集資的范疇；其 次，非法集資具有承諾性，即不是現(xiàn)時(shí)給付回報(bào)，而是承諾將來給付回報(bào)。回報(bào)的方式，既包括固定回報(bào)也包括非固定回報(bào)；給付回報(bào)的形式，除貨幣之外，還有實(shí)物、消費(fèi)、股權(quán)等形式；具體給付回報(bào)名義，除了較為常見的利息、分紅之外，還有所謂的?工資?、?獎(jiǎng)金?、?銷售提成?等。

第四，關(guān)于社會(huì)性特征。社會(huì)性特征是指向社會(huì)公眾即社會(huì)不特定對(duì)象吸收資金。社會(huì)性是非法集資的本質(zhì)特征，禁止非法集資的重要目的在于保護(hù)公眾投資者的利益。社會(huì)性特征包含兩個(gè)層面的內(nèi)容。一是指向?qū)ο蟮膹V泛性；二是指向?qū)ο蟮牟惶囟ㄐ?。?duì)于社會(huì)性特征的具體認(rèn)定，除了結(jié)合上述公開性特征進(jìn)行分析之外，還需要注意從以下兩個(gè)方面進(jìn)行具體判斷：一是集資參與人的抗風(fēng)險(xiǎn)能力。生活中有很多種劃分人群的標(biāo)準(zhǔn)，比如年齡、性別、職業(yè)、膚色、黨派、宗教信仰等，但這些分類標(biāo)準(zhǔn)與非法集資中的社會(huì)公眾的認(rèn)定并無關(guān)系。法律干預(yù)非法集資的主要原因是社會(huì)公眾缺乏投資知識(shí)，且難以承受損失風(fēng)險(xiǎn)。集資對(duì)象是否特定，應(yīng)當(dāng)以此為基礎(chǔ)進(jìn)行分析判斷。二是集資行為的社會(huì)輻射力。對(duì)象是否特定，既要求集資人的主觀意圖是特定的，通常還要求其具體實(shí)施的行為是可控的。如果集資人所實(shí)施行為的輻射面連集資人自己都難以預(yù)料、控制，或者在蔓延至社會(huì)后聽之任之，不設(shè)法加以阻止的，同樣應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為向社會(huì)不特定對(duì)象進(jìn)行非法集資。此外，《解釋》起草過程中有意見指出，一些集資行為的對(duì)象既有不特定的自然人，又有公司、企業(yè)等單位，?社會(huì)公眾?是否包括公司、企業(yè)等單位，實(shí)踐中存在理解分歧。經(jīng)研究，這 里的?社會(huì)公眾?，不宜作為一個(gè)日常生活用語來理解。在法律上，自然人和單位均屬于民商事行為的主體，具體平等的法律地位，單位同樣可以成為非法集資的對(duì)象，以單位為對(duì)象的集資同樣應(yīng)當(dāng)計(jì)入集資數(shù)額，故《解釋》明確，社會(huì)公眾包括單位和個(gè)人。

同時(shí)，鑒于實(shí)踐中對(duì)于非法集資犯罪如何具體適用罪名存在疑問，《解釋》規(guī)定，?除刑法另有規(guī)定的以外，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百七十六條規(guī)定的‘非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款’?。根據(jù)該規(guī)定并結(jié)合《解釋》第7條、第8條第2款規(guī)定以及實(shí)踐做法，刑法中涉及非法集資犯罪的罪名共計(jì)七個(gè)，分別是刑法第160條規(guī)定的欺詐發(fā)行股票、債券罪、第174條第1款規(guī)定的擅自設(shè)立金融機(jī)構(gòu)罪、第176條規(guī)定的非法吸收公眾存款罪、第179條規(guī)定的擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪、第192條規(guī)定的集資詐騙罪、第224條之一規(guī)定的組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動(dòng)罪以及刑法第225條規(guī)定的非法經(jīng)營(yíng)罪。其中，擅自設(shè)立金融機(jī)構(gòu)（商業(yè)銀行）可以視為是非法集資的準(zhǔn)備行為，或者說是廣義上的非法集資行為；非法吸收公眾存款，欺詐發(fā)行股票、債券，擅自發(fā)行股票、債券，組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動(dòng)，非法證券、基金當(dāng)中的非法經(jīng)營(yíng)五個(gè)罪名屬于刑法上處理非法集資犯罪的主體罪名；在五個(gè)主體罪名中，非法吸收公眾存款罪具有基礎(chǔ)性意義，屬于非法集資犯罪的一般法規(guī)定，其他四個(gè)罪名則屬特別法規(guī)定；集資詐騙罪是非法集資犯罪的加重罪名。

三、關(guān)于非法吸收公眾存款的具體行為方式及其界定

發(fā)生在不同領(lǐng)域、不同行業(yè)的非法吸收公眾存款特別是變相吸收 公眾存款行為手法隱蔽，各具特點(diǎn)，且涉及諸多專業(yè)性知識(shí)。為便于實(shí)踐把握，經(jīng)對(duì)各種多發(fā)易發(fā)的非法吸收公眾存款行為進(jìn)行甄別分類，并結(jié)合具體發(fā)生領(lǐng)域和行為特征，《解釋》第2條列舉了10種應(yīng)以非法吸收公眾存款罪定罪處罰的具體情形。準(zhǔn)確理解和適用本條規(guī)定，需要注意以下幾點(diǎn)：

第一，上述列舉的諸種情形重在揭示非法吸收公眾存款的行為方式，在表述上未必全面完整。實(shí)踐當(dāng)中，仍需根據(jù)《解釋》第1條關(guān)于非法集資的概念和四個(gè)特征要件進(jìn)行具體認(rèn)定。為此，《解釋》特別強(qiáng)調(diào)，?實(shí)施下列行為之一，符合本解釋第一條第一款規(guī)定的條件的?，才應(yīng)當(dāng)依法以非法吸收公眾存款罪定罪處罰。

第二，吸收公眾存款行為屬于融資行為。生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)、商品交易活動(dòng)也向社會(huì)公開出售商品獲取資金，但購(gòu)買者支付價(jià)款即可獲得商品或者服務(wù)作為對(duì)價(jià)，合同法、產(chǎn)品質(zhì)量法以及消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法對(duì)此即可提供充分保護(hù)。融投資行為則不同，資金提供者以獲取未來收益為目的，并無實(shí)質(zhì)意義的商品或者服務(wù)作為對(duì)價(jià)，加之信息不對(duì)稱等因素，蘊(yùn)藏著巨大的風(fēng)險(xiǎn)，所以法律從信息披露、準(zhǔn)入條件、審批程序等方面規(guī)定了諸多監(jiān)管措施。區(qū)分界定正常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)與變相吸收公眾存款行為，必須由此入手，關(guān)鍵在于兩個(gè)方面：一是有無真實(shí)的商品或者服務(wù)內(nèi)容；二是是否以未來的回報(bào)為目的?；诖?，《解釋》第4項(xiàng)對(duì)?不具有銷售商品、提供服務(wù)的真實(shí)內(nèi)容或者不以銷售商品、提供服務(wù)為主要目的?予以了特別強(qiáng)調(diào)。

第三，非法吸收公眾存款罪屬于破壞金融管理秩序犯罪，非法吸 收公眾存款罪的認(rèn)定依據(jù)必須是融資管理法律規(guī)定，而不能是其他法律規(guī)定。對(duì)于其他法律規(guī)定的違反，在一定情況下對(duì)于判斷是否違反融資管理規(guī)定具有一定的參考意義，但不能以對(duì)其他法律規(guī)定的違法性判斷替代融資管理規(guī)定的違法性判斷。以《解釋》第1項(xiàng)規(guī)定為例，《商品房銷售管理辦法》規(guī)定，商品房預(yù)售實(shí)行預(yù)售許可制度；房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)不得采取返本銷售或者變相返本銷售的方式銷售商品房，不得采取售后包租或者變相售后包租的方式銷售未竣工商品房；商品住宅按套銷售，不得分割拆零銷售。但是，違反這些規(guī)定的房產(chǎn)銷售行為并不直接意味著就是非法集資，只有實(shí)質(zhì)上實(shí)施了向社會(huì)公眾融資的行為，而又未依法履行相關(guān)融資法律程序的，才具有非法集資所要求的非法性。

第四，為了防止掛一漏萬，《解釋》規(guī)定了一個(gè)兜底條款，即第11項(xiàng)關(guān)于?其他非法吸收資金的行為?的規(guī)定。需要強(qiáng)調(diào)指出的是，并非所有的融資行為均受融資管理法律規(guī)定調(diào)控，只有融資管理法律規(guī)定明確禁止的吸收資金行為才有違法性，實(shí)踐中應(yīng)注意避免不當(dāng)?shù)財(cái)U(kuò)大理解。比如，民間借貸、私募基金等雖然也體現(xiàn)為吸收資金，并且往往也約定回報(bào)，但不屬于公開地向社會(huì)公眾吸收資金，因而并不違法。即便約定高額利息，也只是超出規(guī)定部分的利息不受法律保護(hù)而已，不能據(jù)此將之認(rèn)定為非法集資。

四、關(guān)于非法吸收公眾存款罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)

針對(duì)實(shí)踐中對(duì)于非法吸收公眾存款罪的定罪和量刑情節(jié)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)掌握不統(tǒng)一的問題，《解釋》第3條區(qū)分個(gè)人犯罪和單位犯罪，分 別從吸收公眾存款數(shù)額、吸收公眾存款的人數(shù)以及經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額三個(gè)方面作出了具體規(guī)定。具體適用本條規(guī)定時(shí)，應(yīng)當(dāng)注意以下幾個(gè)問題：

第一，關(guān)于區(qū)分個(gè)人犯罪和單位犯罪分別規(guī)定不同的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)?！督忉尅菲鸩葸^程中有意見提出，區(qū)分個(gè)人和單位規(guī)定不同的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)，未能體現(xiàn)法刑罰平等的精神，而且，個(gè)人犯罪還是單位犯罪實(shí)踐中往往很難區(qū)分，建議不作區(qū)分，實(shí)行統(tǒng)一的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)。經(jīng)研究，實(shí)踐中單位可能和實(shí)際吸收公眾存款的數(shù)額遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于個(gè)人，實(shí)行不同的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)更為符合客觀實(shí)際，有利于體現(xiàn)刑法的謙抑性要求，也有利于確保實(shí)質(zhì)平等。對(duì)于以單位名義實(shí)施的非法吸收公眾存款犯罪行為，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理單位犯罪案件具體應(yīng)用法律有關(guān)問題的解釋》規(guī)定，為違法犯罪活動(dòng)而設(shè)立的單位實(shí)施犯罪；單位設(shè)立后以實(shí)施犯罪為主要活動(dòng)以及盜用單位名義實(shí)施犯罪，違法所得由個(gè)人私分的，均應(yīng)以個(gè)人犯罪處理，故不存在放縱罪犯的問題。

第二，關(guān)于非法吸收公眾存款的數(shù)額計(jì)算?！督忉尅芬?guī)定，?非法吸收或者變相吸收公眾存款的數(shù)額，以行為人所吸收的資金全額計(jì)算。案發(fā)前后已歸還的數(shù)額，可以作為量刑情節(jié)酌情考慮。?起草過程中有意見認(rèn)為，將已歸還資金在非法吸收公眾存款的數(shù)額計(jì)算中予以扣除，更有利于控制刑事打擊面和取得更好的社會(huì)效果。經(jīng)研究，非法吸收公眾存款不屬于占有型犯罪，也不屬于結(jié)果犯，將已歸還數(shù)額計(jì)入犯罪數(shù)額可以更為全面客觀地反映非法吸收公眾存款的資金規(guī)模，更準(zhǔn)確地判斷其社會(huì)危害性的輕重程度。至于打擊面的控制問 題，可以通過本條第4款的規(guī)定來解決。此外，實(shí)踐中還需注意，吸收公眾存款的數(shù)額應(yīng)為實(shí)際吸收的金額，約定的利息不應(yīng)計(jì)入犯罪數(shù)額。比如，對(duì)于實(shí)際吸收資金80萬元，約定利息20萬元，登記吸收資金100萬元的，應(yīng)當(dāng)實(shí)事求是地認(rèn)定吸收存款80萬元。

第三，關(guān)于人數(shù)的理解。在2001年《全國(guó)法院審理金融犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》的規(guī)定中采用的計(jì)算依據(jù)是?戶?。實(shí)踐中普遍反映，?戶?的概念不夠明確、也很難統(tǒng)計(jì)，為便于實(shí)踐理解和操作，《解釋》現(xiàn)修改為?人?。需要注意的是，首先，?人?不同于?人次?，對(duì)于一人多次的情形不得重復(fù)計(jì)算；其次，實(shí)踐中大量存在?人傳人?等多層次的情形，對(duì)此，一般應(yīng)當(dāng)將不同層次的人累加計(jì)算。

第四，關(guān)于從寬處罰。考慮到我國(guó)融投資渠道的現(xiàn)狀、中小企業(yè)和農(nóng)村經(jīng)濟(jì)的發(fā)展需要以及社會(huì)穩(wěn)定等多方面因素，為依法貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策，確保刑事打擊重點(diǎn)，《解釋》第3條第4款規(guī)定，?非法吸收或者變相吸收公眾存款，主要用于正常的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，能夠及時(shí)清退所吸收資金，可以免予刑事處罰；情節(jié)顯著輕微的，不作為犯罪處理。?起草過程中有意見認(rèn)為，應(yīng)對(duì)免予刑事處罰的情形加以數(shù)額限制，對(duì)于數(shù)額巨大的，不得免予刑事處罰。經(jīng)研究，非法吸收公眾存款刑事案件有其特殊性：一是犯罪數(shù)額往往很大，如設(shè)定數(shù)額限制，本款規(guī)定在實(shí)踐中將可能毫無意義；二是非法吸存犯罪的危害性主要體現(xiàn)在不能歸還所吸收資金及由此引發(fā)的社會(huì)穩(wěn)定問題，故未采納。

五、關(guān)于集資詐騙罪中“非法占有目的”要件的認(rèn)定 非法占有目的是成立集資詐騙罪的法定要件，是區(qū)分集資詐騙罪與其他非法集資犯罪的關(guān)鍵所在，同時(shí)又是集資詐騙罪司法認(rèn)定當(dāng)中的難點(diǎn)。為此，《解釋》第4條在《最高人民法院關(guān)于審理詐騙案件具體應(yīng)用法律的若干問題的解釋》、《全國(guó)法院審理金融犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》等相關(guān)規(guī)定的基礎(chǔ)上，結(jié)合當(dāng)前審判工作實(shí)際規(guī)定了七種可以認(rèn)定為?以非法占有為目的?的具體情形。適用本條規(guī)定時(shí)，應(yīng)注意以下幾個(gè)問題：

第一，非法占有目的的認(rèn)定原則。認(rèn)定是否具有非法占有為目的，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持主客觀相一致的原則，既要避免以詐騙方法的認(rèn)定替代非法占有目的的認(rèn)定，又要避免單純根據(jù)損失結(jié)果客觀歸罪，同時(shí)也不能僅憑行為人自己的供述，而是應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件具體情況具體分析。對(duì)于因經(jīng)營(yíng)不善、市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)等意志以外的原因，造成較大數(shù)額的集資款不能返還的，不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為集資詐騙罪；對(duì)于行為人使用詐騙方法非法集資，具有《解釋》規(guī)定情形之一，致使數(shù)額較大集資款不能返還或者逃避返還，即使行為人不予供認(rèn)的，也可以認(rèn)定為集資詐騙罪。

第二，?明知沒有歸還能力?的理解。鑒于實(shí)踐中反映《全國(guó)法院審理金融犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》規(guī)定中的?明知沒有歸還能力?不易掌握，《解釋》第1項(xiàng)將之修改規(guī)定為?集資后不用于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)或者用于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)與籌集資金規(guī)模明顯不成比例?，故該項(xiàng)規(guī)定實(shí)際上是對(duì)?明知沒有歸還能力?的具體化。對(duì)于本項(xiàng)規(guī)定中的?生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)與籌集資金規(guī)模明顯不成比例?，起草過程中有意見指出該表述不夠明確，操作上仍有困難，建議修改為?僅將少量資金（或者小部分資金）用于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)?。經(jīng)研究，實(shí)踐中的情況較為復(fù)雜，修改建議的表述較為具體，更為便于實(shí)踐操作，但過于絕對(duì)；現(xiàn)在的表述稍顯原則，但將集資規(guī)模與生產(chǎn)規(guī)模聯(lián)系起來，通過比例關(guān)系進(jìn)行分析判斷更具科學(xué)性和包容性。此外，另有意見提出，將后期所集資金主要用于支付前期本金和高額回報(bào)的情形，可以直接推定為以非法占有為目的。經(jīng)研究，?以新還舊?、?以后還前?確實(shí)可以初步斷定最終不具有歸還能力，但其不具有歸還能力的根本原因不在于是否支付本息，而是沒有具體的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，對(duì)此，完全可以適用本項(xiàng)規(guī)定認(rèn)定為以非法占有為目的。同時(shí)，支付本息是非法集資的一個(gè)基本特征，在一定意義上，按期支付本金和高額回報(bào)反而有可能說明行為人主觀上沒有非法占有目的，為了防止不必要的誤解，故未采納。

第三，?肆意揮霍?的理解。首先，這里有一個(gè)?度?的把握問題。行為人將大部分資金用于投資或生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，而將少量資金用于個(gè)人消費(fèi)或揮霍的，不應(yīng)僅以此認(rèn)定具有非法占有的目的。這也是《解釋》強(qiáng)調(diào)?肆意?二字的本意所在。其次，?揮霍?通常指的是消費(fèi)性支出。實(shí)踐中存在一些?揮霍性投資?的情形，對(duì)此需要具體情況具體分析。如行為人僅將投資行為作為對(duì)外宣傳等行騙手段，投資行為純屬消耗性的，行為人也不指望從該投資行為獲取收益的，可以視為?揮霍?。

第四，?攜帶集資款逃匿?的理解。首先，逃匿包含逃跑和藏匿的雙重蘊(yùn)義。以往司法文件中均表述為?逃跑?，《解釋》現(xiàn)修改為 14 ?逃匿?，意在突出行為人逃避刑事追究的一面，避免不加區(qū)分地將各種逃跑的情形一概作集資詐騙處理。其次，逃匿必須與攜款聯(lián)系起來進(jìn)行綜合分析。逃匿可能出于躲債、籌資等多種原因，只有攜款潛逃的，才足以說明行為人具有拒絕返還集資款的主觀目的。

第五，?將集資款用于違法犯罪活動(dòng)?的理解?！督忉尅菲鸩葸^程中有意見指出，?用于違法犯罪活動(dòng)?與非法占有目的沒有必然聯(lián)系，建議刪去。經(jīng)研究，將?用于違法犯罪活動(dòng)?作為認(rèn)定非法占有目的的一種情形，主要是基于政策考慮所作出的一種法律上的擬制，以體現(xiàn)從嚴(yán)打擊的需要，故未采納。此外，有意見建議增加從事高風(fēng)險(xiǎn)行業(yè)的情形，與用于違法犯罪活動(dòng)一并規(guī)定。我們認(rèn)為，風(fēng)險(xiǎn)高低取決于多方面因素，不易泛泛而談，故未采納。

第六，?拒不交代資金去向?的理解。鑒于實(shí)踐中行為人拒不交代資金去向的情形較為突出，此種情形已經(jīng)明顯反映出非法占有的主觀故意，為了從嚴(yán)打擊此類犯罪分子，盡可能地挽回集資群眾的經(jīng)濟(jì)損失，故《解釋》增加規(guī)定了這一情形。

此外，考慮到非法集資犯罪活動(dòng)往往時(shí)間較長(zhǎng)，犯罪分子在非法集資之初不一定具有非法占有目的；非法集資犯罪活動(dòng)參與實(shí)施人員眾多，部分共犯不一定具有非法占有目的的犯意聯(lián)絡(luò)，為避免客觀歸罪，《解釋》第3款明確，?集資詐騙罪中的非法占有目的，應(yīng)當(dāng)區(qū)分情形進(jìn)行具體認(rèn)定。行為人部分非法集資行為具有非法占有目的的，對(duì)該部分非法集資行為所涉集資款以集資詐騙罪定罪處罰；非法集資共同犯罪中部分行為人具有非法占有目的，其他行為人沒有非法占有集資款的共同故意和行為的，對(duì)具有非法占有目的的行為人以集資詐 騙罪定罪處罰。?據(jù)此，對(duì)于非法占有目的產(chǎn)生于非法集資過程當(dāng)中的，應(yīng)當(dāng)只對(duì)非法占有目的支配下實(shí)施的非法集資犯罪以集資詐騙罪處理，對(duì)于之前實(shí)施的行為，應(yīng)以其他非法集資犯罪處理，實(shí)行數(shù)罪并罰；對(duì)于共同非法集資犯罪案件，應(yīng)當(dāng)只對(duì)具有非法占有目的的犯罪人以集資詐騙罪處理；對(duì)于不具有非法占有目的犯意聯(lián)絡(luò)的犯罪人，應(yīng)對(duì)其參與實(shí)施的全部事實(shí)以其他非法集資犯罪處理。

六、關(guān)于集資詐騙罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)

為準(zhǔn)確適用刑罰有效打擊集資詐騙犯罪，《解釋》第5條區(qū)分個(gè)人犯罪和單位犯罪對(duì)集資詐騙罪中的?數(shù)額較大?、?數(shù)額巨大?、?數(shù)額特別巨大?三個(gè)量刑情節(jié)的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)分別作了規(guī)定。對(duì)于數(shù)額較大的起點(diǎn)，《解釋》起草過程中存在兩種不同意見：一種意見主張降低集資詐騙罪數(shù)額較大的起點(diǎn)標(biāo)準(zhǔn)，理由是：與其他詐騙的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)協(xié)調(diào)平衡；有利于司法機(jī)關(guān)及早介入，?打早打小?。另一種意見主張調(diào)高數(shù)額較大的起點(diǎn)標(biāo)準(zhǔn)，理由是：多數(shù)集資詐騙犯罪屬于單位犯罪，有一定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)規(guī)模；有利于重點(diǎn)打擊嚴(yán)重犯罪，控制打擊面。經(jīng)研究，確定入罪門檻，既要考慮與其他詐騙犯罪的平衡，更要考慮與非詐騙類集資犯罪如非法吸存罪的內(nèi)在平衡。鑒于當(dāng)前集資詐騙案件動(dòng)輒數(shù)百上千萬元、數(shù)億元的也不在少數(shù)這一實(shí)際情況，降低追訴標(biāo)準(zhǔn)所希望的?打早打小?的初衷能否如愿，會(huì)不會(huì)因標(biāo)準(zhǔn)降低而導(dǎo)致罪刑失衡，均不無疑問，同時(shí)考慮到上調(diào)的空間已經(jīng)極為有限，故兩種意見均未采納。

同時(shí)，考慮到實(shí)踐中在集資詐騙數(shù)額的具體認(rèn)定上存在各種意見 分歧，《解釋》明確，?集資詐騙的數(shù)額以行為人實(shí)際騙取的數(shù)額計(jì)算，案發(fā)前已歸還的數(shù)額應(yīng)予扣除。行為人為實(shí)施集資詐騙活動(dòng)而支付的廣告費(fèi)、中介費(fèi)、手續(xù)費(fèi)、回扣，或者用于行賄、贈(zèng)與等費(fèi)用，不予扣除。行為人為實(shí)施集資詐騙活動(dòng)而支付的利息，除本金未歸還可予折抵本金以外，應(yīng)當(dāng)計(jì)入詐騙數(shù)額。?具體適用本規(guī)定，需注意以下兩個(gè)問題：

第一，詐騙數(shù)額的理解。實(shí)踐中在該問題上存在多種理解：一種意見認(rèn)為詐騙數(shù)額是指犯罪行為獲取的全部數(shù)額；另一種意見認(rèn)為詐騙數(shù)額包括犯罪行為所指向的數(shù)額。我們認(rèn)為，該兩種意見均存在偏頗。集資詐騙罪屬于目的犯，應(yīng)當(dāng)從非法占有目的實(shí)現(xiàn)的角度來認(rèn)定詐騙數(shù)額。司法實(shí)踐中，非法集資的規(guī)模或者非法集資的標(biāo)的數(shù)額可以作為量刑情節(jié)適當(dāng)予以考慮，但是，?詐騙數(shù)額?應(yīng)以行為人實(shí)際騙取的數(shù)額計(jì)算。據(jù)此，集資詐騙犯罪當(dāng)中已返還部分不應(yīng)計(jì)入詐騙數(shù)額。

第二，利息的計(jì)算。《解釋》起草過程中對(duì)于計(jì)算詐騙數(shù)額時(shí)利息是否扣除及如何扣除存在不同意見。經(jīng)研究，與返還本金不同，支付利息本質(zhì)上屬于對(duì)其實(shí)際騙取資金的處分，而且，利息是否計(jì)入詐騙數(shù)額還涉及到贓款的認(rèn)定、追繳以及其他受害人的公平受償問題，故原則上應(yīng)當(dāng)計(jì)入詐騙數(shù)額。同時(shí)規(guī)定?本金未歸還可予折抵本金?，主要是出于實(shí)踐可操作性和避免矛盾激化的考慮。因?yàn)椋Y詐騙案發(fā)后能夠追回的案款畢竟有限，很難要求本金尚未得到償付的集資群眾先將利息退出后再按比例統(tǒng)一償付。而且，實(shí)踐中支付本金時(shí)往往 17 已經(jīng)扣除了利息部分，比如，名義上支付了100萬元的本金，扣除高息20萬元，僅實(shí)際支付80萬元，對(duì)此實(shí)事求是地認(rèn)定本金80萬元也更為可取。

七、關(guān)于擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券行為的具體理解 實(shí)踐中對(duì)于刑法第179條規(guī)定的?擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券?的具體行為方式存在理解分歧，對(duì)于以轉(zhuǎn)讓股權(quán)等形式變相發(fā)行股票、債券是否屬于擅自發(fā)行股票、債券行為以及應(yīng)以何種罪名進(jìn)行定罪處罰存在顧慮。經(jīng)研究，《證券法》、《國(guó)務(wù)院辦公廳關(guān)于嚴(yán)厲打擊非法發(fā)行股票和非法經(jīng)營(yíng)證券業(yè)務(wù)有關(guān)問題的通知》等對(duì)此類行為的性質(zhì)認(rèn)定已有明確規(guī)定。比如，《證券法》第10條規(guī)定，公開發(fā)行證券必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報(bào)經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門核準(zhǔn)；未經(jīng)依法核準(zhǔn)任何單位和個(gè)人不得公開發(fā)行證券；向不特定對(duì)象發(fā)行證券或者向特定對(duì)象發(fā)行證券累計(jì)超過200人的屬于公開發(fā)行?！秶?guó)務(wù)院辦公廳關(guān)于嚴(yán)厲打擊非法發(fā)行股票和非法經(jīng)營(yíng)證券業(yè)務(wù)有關(guān)問題的通知》第3條進(jìn)一步明確，向特定對(duì)象發(fā)行股票后股東累計(jì)不超過200人的為非公開發(fā)行，非公開發(fā)行股票及其股權(quán)轉(zhuǎn)讓，不得采用廣告、公告、廣播、電話、傳真、信函、推介會(huì)、說明會(huì)、網(wǎng)絡(luò)、短信、公開勸誘等公開方式或變相公開方式向社會(huì)公眾發(fā)行；嚴(yán)禁任何公司股東自行或委托他人以公開方式向社會(huì)公眾轉(zhuǎn)讓股票；向特定對(duì)象轉(zhuǎn)讓股票，未依法報(bào)經(jīng)證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)的，轉(zhuǎn)讓后，公司股東累計(jì)不得超過200人。據(jù)此，《解釋》第6條規(guī)定，未經(jīng)國(guó)家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)實(shí)施下述三種行為，均應(yīng)認(rèn) 18 定為刑法第179條規(guī)定的擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券行為；構(gòu)成犯罪的，以擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪定罪處罰：（1）向社會(huì)不特定對(duì)象發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券；（2）向社會(huì)不特定對(duì)象以轉(zhuǎn)讓股權(quán)等方式變相發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券；（3）向特定對(duì)象發(fā)行、變相發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券累計(jì)超過200人的。

具體適用本條規(guī)定時(shí)，應(yīng)注意與《解釋》第2條第5項(xiàng)規(guī)定的區(qū)分。兩者的不同之處在于是否真實(shí)發(fā)行股票或者債券。本條規(guī)定僅適用于違法但真實(shí)發(fā)行股票、債券的情形，對(duì)于不具有發(fā)行股票、債券的真實(shí)內(nèi)容，以虛假轉(zhuǎn)讓股權(quán)、發(fā)售虛構(gòu)債券等方式非法吸收資金，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)以非法吸收公眾存款罪定罪處罰。

此外，《解釋》起草過程中還對(duì)中介機(jī)構(gòu)非法經(jīng)營(yíng)證券業(yè)務(wù)的定性處理問題進(jìn)行了研究，形成了以下傾向性意見：中介機(jī)構(gòu)違反國(guó)家規(guī)定代理買賣非上市公司股票，情節(jié)嚴(yán)重的，依照刑法第225條的規(guī)定，以非法經(jīng)營(yíng)罪定罪處罰；非上市公司和中介機(jī)構(gòu)共謀擅自發(fā)行股票，同時(shí)構(gòu)成刑法第179條和第225條規(guī)定的犯罪的，以處罰較重的犯罪的共犯論處。鑒于該問題在討論當(dāng)中意見分歧較大，且不屬于《解釋》重點(diǎn)解決問題，故未作規(guī)定。司法實(shí)踐中遇到此類問題，可以參照《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)關(guān)于整治非法證券活動(dòng)有關(guān)問題的通知》的相關(guān)規(guī)定依法處理。

八、關(guān)于非法擅自募集基金行為的定性處理

非法發(fā)售基金份額募集基金是當(dāng)前非法集資又一常見手段。對(duì)此，《證券投資基金法》第36條、第85條規(guī)定，基金管理人依照本 法發(fā)售基金份額，募集基金，應(yīng)當(dāng)向國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)提交相關(guān)文件，并經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)；未經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)，擅自募集基金，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。據(jù)此，《解釋》第7條明確規(guī)定，?違反國(guó)家規(guī)定，未經(jīng)依法核準(zhǔn)擅自發(fā)行基金份額募集基金，情節(jié)嚴(yán)重的，依照刑法第二百二十五條的規(guī)定，以非法經(jīng)營(yíng)罪定罪處罰。?需要注意的是，根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，本條規(guī)定所稱?基金?目前僅指證券投資基金（公募基金）?！督忉尅肺粗苯訉懨?證券投資基金?，主要是出于兩方面考慮：一是本條規(guī)定明確了?違反國(guó)家規(guī)定?這一非法性要件，不會(huì)出現(xiàn)不當(dāng)擴(kuò)大打擊面的問題；二是其他類別的基金目前沒有法律規(guī)制，不意味著將來不會(huì)立法規(guī)制，使用?基金?一詞更具開放性和前瞻性。此外，適用本條規(guī)定時(shí)需注意與《解釋》第2條第（6）項(xiàng)規(guī)定的區(qū)分。對(duì)于不具有募集基金的真實(shí)內(nèi)容，以假借境外基金、發(fā)售虛構(gòu)基金等方式非法向社會(huì)公眾吸收資金，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)以非法吸收公眾存款罪定罪處罰。

九、關(guān)于非法集資活動(dòng)當(dāng)中虛假?gòu)V告行為的性質(zhì)認(rèn)定和處罰標(biāo)準(zhǔn) 虛假?gòu)V告在非法集資犯罪活動(dòng)中起著重要的推波助瀾作用。為使廣大群眾上當(dāng)受騙，非法集資犯罪分子往往在社會(huì)宣傳上不遺余力、不惜血本，通過媒體廣告、明星代言、散發(fā)傳單、內(nèi)部刊物、口口相傳、人物專訪、舉辦研討會(huì)、講座、免費(fèi)旅游、公益捐贈(zèng)等各種或明或暗的方式，大肆宣傳、虛張聲勢(shì)、制造假象。為依法打擊非法集資犯罪背后的虛假?gòu)V告行為，發(fā)揮刑事司法的教育和震懾作用，凈化社會(huì)環(huán)境、營(yíng)造良好的社會(huì)氛圍，《解釋》第8條對(duì)非法集資犯罪活動(dòng) 中的虛假?gòu)V告行為的定罪標(biāo)準(zhǔn)以及違法宣傳當(dāng)中的共犯處理作出了明確規(guī)定。

1、關(guān)于虛假?gòu)V告罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)。《解釋》第8條第1款規(guī)定，廣告經(jīng)營(yíng)者、廣告發(fā)布者違反國(guó)家規(guī)定，利用廣告為非法集資活動(dòng)相關(guān)的商品或者服務(wù)作虛假宣傳，具有下列情形之一的，依照刑法第222條的規(guī)定，以虛假?gòu)V告罪定罪處罰：（1）違法所得數(shù)額在10萬元以上的；（2）造成嚴(yán)重危害后果或者惡劣社會(huì)影響的；（3）二年內(nèi)利用廣告作虛假宣傳，受過行政處罰二次以上的；（4）其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。具體適用本款規(guī)定時(shí)，應(yīng)注意以下幾個(gè)問題：

第一，虛假?gòu)V告罪犯罪主體的范圍?！督忉尅菲鸩葸^程中有意見提出，虛假?gòu)V告罪的主體除了廣告經(jīng)營(yíng)者、廣告發(fā)布者之外，還有廣告主，不應(yīng)將廣告主排除出去；如廣告主同時(shí)構(gòu)成非法集資犯罪的，可根據(jù)牽連犯的處斷原則處理。經(jīng)研究，幾乎所有的非法集資犯罪都存在虛假?gòu)V告的問題，如將廣告主即非法集資犯罪分子納入虛假?gòu)V告罪的犯罪主體，會(huì)給案件處理帶來很大負(fù)擔(dān)；規(guī)定非法集資犯罪分子構(gòu)成虛假?gòu)V告罪沒有實(shí)質(zhì)性意義，虛假?gòu)V告罪只是一個(gè)2年刑期以下的輕罪，而非法集資犯罪的刑罰明顯要重得多，為突出本款規(guī)定的政策意圖和打擊重點(diǎn)，故未采納該意見。

第二，情節(jié)嚴(yán)重的認(rèn)定。虛假?gòu)V告罪是情節(jié)犯，只有情節(jié)嚴(yán)重的虛假?gòu)V告行為才構(gòu)成犯罪。對(duì)此，《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定

（二）》（以下稱《追訴標(biāo)準(zhǔn)二》）第75條規(guī)定了6種情節(jié)嚴(yán)重的情形，分別是：（1）違法 所得數(shù)額在10萬元以上的；（2）給單個(gè)消費(fèi)者造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在5萬元以上的，或者給多個(gè)消費(fèi)者造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額累計(jì)在20萬元以上的；（3）假借預(yù)防、控制突發(fā)事件的名義，利用廣告作虛假宣傳，致使多人上當(dāng)受騙，違法所得數(shù)額在3萬元以上的；（4）雖未達(dá)到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，但兩年內(nèi)因利用廣告作虛假宣傳，受過行政處罰二次以上，又利用廣告作虛假宣傳的；（5）造成人身傷殘的；（6）其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。《解釋》僅規(guī)定了4種情節(jié)嚴(yán)重的情形，盡管兩者在表述上有一定的出入，但基本內(nèi)容相同，之所以未完全沿用《追訴標(biāo)準(zhǔn)二》的表述，主要是出于下述考慮：（1）非法集資犯罪案件具有一定的特殊性，集中表現(xiàn)為入罪門檻較高，危害后果通常由多種因素綜合導(dǎo)致，故對(duì)《追訴標(biāo)準(zhǔn)二》第2、4、5項(xiàng)規(guī)定的內(nèi)容采取了較為模糊的表述方式，即：造成嚴(yán)重危害后果或者惡劣社會(huì)影響，而情節(jié)的具體認(rèn)定則留給司法機(jī)關(guān)根據(jù)個(gè)案情況進(jìn)行綜合判定，以免出現(xiàn)集資行為人依法不構(gòu)成犯罪，而廣告經(jīng)營(yíng)者、發(fā)布者卻構(gòu)成虛假?gòu)V告罪的不合理現(xiàn)象。盡管如此，《追訴標(biāo)準(zhǔn)二》確立的認(rèn)定思路應(yīng)予堅(jiān)持，在認(rèn)定危害后果時(shí)應(yīng)主要從經(jīng)濟(jì)損失和人身傷亡等方面去判斷；在認(rèn)定影響惡劣時(shí)應(yīng)主要從特定環(huán)境、犯罪形勢(shì)、集資規(guī)模等方面去判斷。（2）虛假?gòu)V告行為情節(jié)是否嚴(yán)重，行為人的違法所得數(shù)額和被害人經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額固然是重要的判斷方面，但必須注意到，虛假?gòu)V告罪是情節(jié)犯而非結(jié)果犯，不能僅從危害結(jié)果來判斷是否構(gòu)成犯罪，故《解釋》保留了?其他情節(jié)嚴(yán)重的情形?這一兜底條款。對(duì)于該條款，實(shí)踐中可以從虛假?gòu)V告在媒體上發(fā)布所持續(xù)的時(shí)間，虛假?gòu)V告在媒體播出的頻率，虛假?gòu)V告投放媒體的數(shù)量以及虛假?gòu)V告內(nèi) 容的欺騙程度等方面進(jìn)行判斷。

此外，對(duì)于《解釋》第3項(xiàng)關(guān)于?二年內(nèi)利用廣告作虛假宣傳，受過行政處罰二次以上?的規(guī)定，《解釋》起草過程中有意見指出該項(xiàng)規(guī)定有違?一事不再理?的處理原則。經(jīng)研究，犯罪情節(jié)包括客觀行為和主觀惡性兩個(gè)方面的內(nèi)容，該項(xiàng)規(guī)定的核心意思是根據(jù)以前的違法行為及處罰情況判斷行為人的人身危險(xiǎn)性和再犯可能性等，其處罰的對(duì)象是新發(fā)生的行為，而非對(duì)以前處罰的過的行為再次處罰，故該規(guī)定并不違反?一事不再理?原則。

2、非法集資犯罪的共犯處理?！督忉尅返?條第2款規(guī)定，明知他人從事欺詐發(fā)行股票、債券，非法吸收公眾存款，擅自發(fā)行股票、債券，集資詐騙或者組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動(dòng)等集資犯罪活動(dòng)，為其提供廣告等宣傳的，以相關(guān)犯罪的共犯論處。適用本款規(guī)定時(shí)，應(yīng)注意與前述虛假?gòu)V告罪的區(qū)分。具體言之，主要有以下三個(gè)方面：首先，明知內(nèi)容不同。虛假集資廣告犯罪中的明知，是指明知非法集資所依托的商品或者服務(wù)存在虛假信息；集資犯罪共犯的明知，是指明知他人正在實(shí)施集資犯罪活動(dòng)。其次，宣傳方式不同。虛假集資廣告犯罪以違反廣告法規(guī)定為前提，僅指通過商業(yè)廣告進(jìn)行虛假宣傳的行為；集資犯罪的共犯的宣傳方式則不受任何限制，既可以是商業(yè)廣告，也可以是其他形式的廣告，既可以是廣告宣傳，也可以是其他形式的宣傳。第三，信息內(nèi)容不同。虛假集資廣告犯罪必須以信息虛假為前提；集資犯罪的共犯?jìng)?cè)重于違法宣傳，不以信息虛假為條件。

起草過程中有意見認(rèn)為除了宣傳類的共犯之外，實(shí)踐中還有其他 形式的共犯，建議在上述共犯規(guī)定之外，對(duì)集資犯罪的共犯問題作出一般性的規(guī)定?！督忉尅肺床杉{該意見，主要有以下方面的考慮：（1）集資犯罪多以單位名義實(shí)施，參與人員眾多，為貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策，有必要嚴(yán)格控制打擊面，本著嚴(yán)懲首惡、教育協(xié)從的處理原則，對(duì)于積極參加人員的打擊需要嚴(yán)格掌握，對(duì)外部幫助人員則一般不應(yīng)追究；（2）實(shí)踐中對(duì)于同一起集資犯罪案件往往區(qū)分犯罪人的主觀方面、主體身份而適用不同的罪名，比如，區(qū)分是否具有非法占有目的而分別適用集資詐騙罪和非法吸收公眾存款罪；（3）根據(jù)刑法和以往司法解釋的規(guī)定，共犯行為主要表現(xiàn)為提供資金、場(chǎng)所等，而集資犯罪案件有其特殊性，被害人同時(shí)也是資金提供者，其中對(duì)于非法集資行為的性質(zhì)存在主觀認(rèn)識(shí)的不乏其人，而且，被害人與行為人經(jīng)常交錯(cuò)重疊，先是自己獲利繼而提供幫助的以及先是自己被騙繼而去騙其他人的不在少數(shù)，此類人員通常不宜作為共犯處理。

最后，《解釋》起草過程中還討論了廣告代言人的刑事處罰問題。一種意見認(rèn)為，從立法精神、實(shí)踐需要以及國(guó)外做法來看，均應(yīng)將廣告代言人納入虛假?gòu)V告罪的犯罪主體范圍。經(jīng)研究，基于當(dāng)前法律規(guī)定，將廣告代言人解釋為虛假?gòu)V告罪的犯罪主體尚有立法障礙，理由如下：（1）對(duì)于虛假?gòu)V告罪的犯罪主體，刑法采取的是列明式規(guī)定，僅限于廣告主、廣告經(jīng)營(yíng)者和廣告發(fā)布者三者。（2）虛假?gòu)V告罪屬于行政犯，成立虛假?gòu)V告罪應(yīng)以行政違法為前提?！稄V告法》僅規(guī)定了社會(huì)團(tuán)體或者其他組織在虛假?gòu)V告中向消費(fèi)者推薦商品或服務(wù)應(yīng)承擔(dān)民事連帶責(zé)任。在行政違法尚不成立的前提下，直接將之作為刑 事犯罪予以打擊，不符合行政犯的一般理論。（3）即便通過司法解釋將廣告代言人納入虛假?gòu)V告罪的主體范圍，還將面臨諸多實(shí)踐操作問題。比如，虛假?gòu)V告罪為故意犯罪，要求行為人具有主觀明知，對(duì)此，實(shí)踐中主要是根據(jù)行為人的法定注意義務(wù)來進(jìn)行判斷或者推定。而對(duì)于廣告代言人的注意義務(wù)的內(nèi)容、范圍和程度等，當(dāng)前還沒有相關(guān)行政管理法律規(guī)定，在行為人辯稱自己不具有主觀明知的情況下，司法機(jī)關(guān)將很難證明。當(dāng)然，廣告代言人不屬于虛假?gòu)V告罪的主體，不意味著廣告代言人在任何情況下均不構(gòu)成犯罪，對(duì)于符合《解釋》第2款規(guī)定情形的，完全可以非法集資犯罪的共犯論處。

（作者單位：最高人民法院刑二庭）

聯(lián)系電話：67555263，*** 25

第五篇：非法集資材料

防范打擊非法集資

問：什么是非法集資？

答：非法集資是指單位或者個(gè)人未依照法定程序經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)，以發(fā)行股票、債券、彩票、投資基金證券或其他債權(quán)憑證的方式向社會(huì)公眾籌集資金，并承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實(shí)物及其他方式向投資人還本付息或給予回報(bào)的行為。

問：非法集資有哪些特征？

答：非法集資主要有以下幾點(diǎn)特征：

1）未經(jīng)有關(guān)部門依法批準(zhǔn)或者借用合法經(jīng)營(yíng)的形式吸收資金；

2）通過媒體、推介會(huì)、傳單、手機(jī)短信等途徑向社會(huì)公開宣傳；

3）承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實(shí)物、股權(quán)等方式還本付息或者給付回報(bào)；

4）向社會(huì)公眾即社會(huì)不特定對(duì)象吸收資金。

問：非法集資的主要表現(xiàn)形式是什么？

答：非法集資活動(dòng)涉及內(nèi)容廣，表現(xiàn)形式多樣，從目前案發(fā)情況看，主要表現(xiàn)有以下幾種形式：

1）借用投資名義進(jìn)行非法集資。

2）以發(fā)行或變相發(fā)行股票等權(quán)利憑證或者以期貨交易、典當(dāng)為名進(jìn)行非法集資。

3）通過認(rèn)領(lǐng)股份、入股分紅進(jìn)行非法集資。

4）通過會(huì)員卡、會(huì)員證、席位證、優(yōu)惠卡、消費(fèi)卡等方式進(jìn)行非法集資。

5）以商品銷售與返租、回購(gòu)與轉(zhuǎn)讓、發(fā)展會(huì)員、商家聯(lián)盟與“快速積分法”等方式進(jìn)行非法集資。

6）利用民間“會(huì)”、“社”等組織或者地下錢莊進(jìn)行非法集資。

7）利用現(xiàn)代電子網(wǎng)絡(luò)技術(shù)構(gòu)造的“虛擬”產(chǎn)品，如“電子商鋪”、“電子百貨”投資委托經(jīng)營(yíng)、到期回購(gòu)等方式進(jìn)行非法集資。

8）對(duì)物業(yè)、地產(chǎn)等資產(chǎn)進(jìn)行等份分割，通過出售其份額的處置權(quán)進(jìn)行非法集資。

9）以簽訂商品經(jīng)銷合同等形式進(jìn)行非法集資。

10）利用傳銷或秘密串聯(lián)的形式非法集資。

11）利用互聯(lián)網(wǎng)設(shè)立投資基金的形式進(jìn)行非法集資。

12）利用“電子黃金投資”形式進(jìn)行非法集資。

13）私自、違法利用銀行工作人員身份或銀行場(chǎng)所“代銷”理財(cái)產(chǎn)品、基金、股權(quán)、債券等進(jìn)行非法集資。

問：非法集資的常見手段有哪些？

答：非法集資的常見手段主要是：第一，承諾高額回報(bào)；第二，編造虛假項(xiàng)目；第三，以虛假宣傳造勢(shì)；第四，利用親情、朋友、同鄉(xiāng)誘騙。

問：非法集資活動(dòng)對(duì)社會(huì)的危害性如何？

答：非法集資活動(dòng)具有很大的社會(huì)危害性。一是參與非法集資的當(dāng)事人會(huì)遭受經(jīng)濟(jì)損失，甚至血本無歸。二是非法集資也嚴(yán)重干擾了正常的經(jīng)濟(jì)、金融秩序，引發(fā)風(fēng)險(xiǎn)。三是非法集資容易引發(fā)社會(huì)不穩(wěn)定與安全問題。由于非法集資是違法行為，危害極大，希望社會(huì)公眾一定不要參與非法集資活動(dòng)。

問：從事非法集資活動(dòng)會(huì)受到怎樣的法律處罰？

答：對(duì)進(jìn)行非法集資活動(dòng)的，除了依照《商業(yè)銀行法》、《保險(xiǎn)法》、《證券法》、《證券投資基金法》、《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》和《非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動(dòng)取締辦法》等法律、行政法規(guī)的規(guī)定給予沒收違法所得、罰款、取締非法從事金融業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)等行政處罰外，對(duì)構(gòu)成犯罪的，還要依法追究刑事責(zé)任。例如：依照我國(guó)刑法規(guī)定，對(duì)非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款，情節(jié)嚴(yán)重的，可處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；對(duì)未經(jīng)批準(zhǔn)擅自發(fā)行股票，情節(jié)嚴(yán)重的，可處五年以下有期徒刑或拘役，并處罰金；對(duì)以非法占有為目的，使用詐騙方法非法集資的，最高可處死刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。

近年來，按照黨中央國(guó)務(wù)院的部署，處置非法集資部際聯(lián)席會(huì)議和各省區(qū)市采取了一系列的行動(dòng)，非法集資快速蔓延的勢(shì)頭得到了有效遏制。但受多種因素影響，非法集資活動(dòng)仍比較猖獗，形勢(shì)不容樂觀。

一、非法集資形勢(shì)依然嚴(yán)峻

（一）非法集資案件持續(xù)高發(fā)。據(jù)統(tǒng)計(jì)，2005年以來，全國(guó)公安機(jī)關(guān)非法集資立案年均2000多起，涉案金額200億元左右。2011年底至2012年初，按照國(guó)務(wù)院的部署，部際聯(lián)席會(huì)議會(huì)同公安部在全國(guó)組織開展了為期三個(gè)月的整治非法集資問題專項(xiàng)行動(dòng)，各地方政府積極行動(dòng)，公安機(jī)關(guān)重拳出擊，打出了聲勢(shì)，打出成效。許多非法集資案件被偵破，一些潛在的案件得到了集中暴露。盡管今年新發(fā)案數(shù)量、涉案金額、參與集資人數(shù)與2012年同期相比有大幅下降，但與以往常規(guī)年份相比較仍呈增加趨勢(shì)。

（二）涉案地域、人員、行業(yè)廣泛。當(dāng)前非法集資案件已覆蓋全國(guó)大部分地（市），集資參與者既有家境富裕人群，也有吃低保的社會(huì)弱勢(shì)群體，既有在職人員，也有離退休人員，幾乎涵蓋了社會(huì)各個(gè)階層。案件涉及眾多行業(yè)和領(lǐng)域，包括農(nóng)業(yè)、林業(yè)、房地產(chǎn)、教育、商品流通等等，并由傳統(tǒng)的種植、養(yǎng)殖業(yè)逐步蔓延至科技、環(huán)保、投資等領(lǐng)域，形式手段更趨債權(quán)化和機(jī)構(gòu)化，依托網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)進(jìn)行借貸涉嫌非法集資的情況日漸突出。

（三）社會(huì)危害嚴(yán)重。非法集資作為典型的涉眾型違法經(jīng)濟(jì)犯罪，往往因?yàn)樯婕皡^(qū)域廣泛、集資參與者眾多，使得案件處置難度很大。而且常常由于經(jīng)營(yíng)不善或犯罪分子侵吞、揮霍及轉(zhuǎn)移資產(chǎn)，造成案件最終挽損率普遍偏低，有的甚至是血本無歸，嚴(yán)重?fù)p害人民群眾利益，擾亂國(guó)家正常經(jīng)濟(jì)金融秩序，甚至激化社會(huì)矛盾，嚴(yán)重影響社會(huì)穩(wěn)定。例如，湖南省湘西州曾成杰集資詐騙案，先后集資34.52億余元，涉及人數(shù)24238人。集資總額減去還本付息的金額后，曾成杰集資詐騙金額為8.29億元，造成集資戶經(jīng)濟(jì)損失共計(jì)6.2億元。集資戶吳安英見集資兌付無望，當(dāng)眾自焚造成七級(jí)傷殘。湖南省高級(jí)人民法院以集資詐騙罪判處被告人曾成杰死刑，剝奪政治權(quán)利終身，并處沒收個(gè)人全部財(cái)產(chǎn)。最高人民法院依法核準(zhǔn)。

（四）非法集資存在原因復(fù)雜

非法集資的成因十分復(fù)雜，與社會(huì)經(jīng)濟(jì)、文化、歷史狀況密切關(guān)聯(lián)，涉及國(guó)內(nèi)外宏觀經(jīng)濟(jì)、社會(huì)環(huán)境、金融服務(wù)、個(gè)體參與者情況等因素，歸納起來主要有以下三個(gè)方面：一是經(jīng)濟(jì)環(huán)境因素。隨著經(jīng)濟(jì)的增長(zhǎng)和國(guó)民財(cái)富的增強(qiáng)，民間資金充裕，投資需求強(qiáng)烈，而投資渠道和投資工具比較有限，不同投資者可能選擇的收益性、風(fēng)險(xiǎn)性和流動(dòng)性的偏好也不同，部分投資偏好于高收益的投資者，可能會(huì)把資金投向于高收益的民間借貸，甚至是非法集資。二是參與者自身因素。許多參與集資者缺乏相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)金融法律方面的知識(shí)，不能區(qū)分合法與非法的界限，對(duì)“謹(jǐn)慎投資，風(fēng)險(xiǎn)自擔(dān)，非法集資不受法律保護(hù)”的投資理念認(rèn)識(shí)不足，經(jīng)受不住社會(huì)上的高利誘惑，加劇了非理性逐利沖動(dòng)而上當(dāng)受騙。三是制度政策方面因素。當(dāng)前一些領(lǐng)域的改革還待于進(jìn)一步深化，制度還有待進(jìn)一步完善，一些領(lǐng)域的監(jiān)管還有待于加強(qiáng)，對(duì)民間借貸等投融資的規(guī)范引導(dǎo)還有待于完善，特別是防范預(yù)警和打擊非法集資的機(jī)制還需進(jìn)一步健全，工作力度應(yīng)進(jìn)一步加大，開正道、堵邪門、強(qiáng)監(jiān)管，嚴(yán)防不法分子鉆政策和法律空子，從事非法集資活動(dòng)?？偟膩砜?，影響非法集資的一些因素仍將不同程度的存在，而且，隨著市場(chǎng)活躍程度的進(jìn)一步提高，如果監(jiān)管與管理一時(shí)難以同步加強(qiáng)，非法集資的風(fēng)險(xiǎn)還可能進(jìn)一步加大。在當(dāng)前及今后一段時(shí)期，非法集資活動(dòng)仍會(huì)頻繁發(fā)生，案件高發(fā)態(tài)勢(shì)仍將持續(xù)，并不排除在一些地區(qū)、行業(yè)和領(lǐng)域集中爆發(fā)的可能，形勢(shì)依然嚴(yán)峻，防范和打擊非法集資的工作任務(wù)仍將艱巨。

二、高度關(guān)注、防范一些領(lǐng)域的非法集資風(fēng)險(xiǎn)

近些年來，許多非法集資活動(dòng)打著“支持地方經(jīng)濟(jì)發(fā)展”、“倡導(dǎo)綠色消費(fèi)”、“金融業(yè)務(wù)創(chuàng)新”等旗號(hào)，以合法公司名義，以高收益、高回報(bào)為誘餌，形式多樣手段翻新，由直接吸收資金發(fā)展到進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)投資，由單一債權(quán)發(fā)展到股權(quán)甚至債權(quán)、股權(quán)相混合，由個(gè)人作案發(fā)展到組織化、智能化和網(wǎng)絡(luò)化，手段更加隱蔽，欺騙性更強(qiáng)。當(dāng)前，以下領(lǐng)域及形成的非法集資風(fēng)險(xiǎn)尤其要注意關(guān)注和防范。

（一）民間借貸誘發(fā)非法集資案件在一些地區(qū)或行業(yè)仍會(huì)高發(fā)。從近幾年的發(fā)案情況看，民間借貸越是活躍，非法集資的案件越是高發(fā)，在當(dāng)前企業(yè)融資需求旺盛、民間資金較為充裕、社會(huì)投融資政策積極寬松，而相關(guān)規(guī)范引導(dǎo)不盡完善的環(huán)境下，民間借貸在一些地區(qū)或行業(yè)誘發(fā)非法集資案件的風(fēng)險(xiǎn)仍然較大。

（二）一些中介機(jī)構(gòu)參與非法集資，風(fēng)險(xiǎn)集聚。目前社會(huì)上各種中介機(jī)構(gòu)種類繁多、數(shù)量很大，但監(jiān)管缺失或不足，在很大程度上可以說是無序發(fā)展、惡性競(jìng)爭(zhēng)，助長(zhǎng)了民間融資亂象，積聚了很大的非法集資風(fēng)險(xiǎn)。一些中介機(jī)構(gòu)以高額回報(bào)為誘餌非法吸收公眾資金，用于投資或轉(zhuǎn)借給他人，謀取不法利益，隱患很大，一些地方的風(fēng)險(xiǎn)已經(jīng)集中暴露。

（三）農(nóng)業(yè)專業(yè)合作社類非法集資風(fēng)險(xiǎn)開始上升。近年來全國(guó)農(nóng)業(yè)專業(yè)合作社發(fā)展迅猛，在促進(jìn)農(nóng)村農(nóng)業(yè)發(fā)展、農(nóng)民致富方面發(fā)揮了積極重要的作用，但有的農(nóng)業(yè)專業(yè)合作社背離辦社宗旨，專門從事吸收農(nóng)民資金和放貸等業(yè)務(wù)，甚至進(jìn)行異地吸金和放貸，進(jìn)行非法集資，直接損害了農(nóng)民利益，影響農(nóng)村發(fā)展與穩(wěn)定，甚至可能引發(fā)嚴(yán)重的社會(huì)問題。今年上半年全國(guó)各地已發(fā)生了十多起農(nóng)業(yè)專業(yè)合作社引發(fā)的非法集資案件。

（四）網(wǎng)絡(luò)借貸誘發(fā)非法集資將成為新的案件高發(fā)點(diǎn)。近幾年網(wǎng)絡(luò)借貸迅猛發(fā)展，今年初以來更是火爆，新開設(shè)的P2P平臺(tái)數(shù)量和貸款規(guī)模也都迅速飚升，但目前尚無明確的法律規(guī)范和規(guī)定，該領(lǐng)域的非法集資風(fēng)險(xiǎn)正快速積聚，應(yīng)及時(shí)加強(qiáng)有效規(guī)范和引導(dǎo)，防止網(wǎng)絡(luò)借貸領(lǐng)域成為非法集資“重災(zāi)區(qū)”。

（五）股權(quán)投資領(lǐng)域非法集資活動(dòng)一直比較活躍。今年股權(quán)投資領(lǐng)域非法集資新發(fā)案件雖有減少，但陳案風(fēng)險(xiǎn)很大。據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，目前全國(guó)50余家私募股權(quán)企業(yè)涉嫌非法集資，涉案金額逾160億元，參與人數(shù)超過10萬人。

（六）銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)個(gè)別工作人員涉嫌非法集資風(fēng)險(xiǎn)顯現(xiàn)。銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)個(gè)別工作人員打著單位旗號(hào)、利用職務(wù)之便涉嫌非法集資，嚴(yán)重影響銀行聲譽(yù)和正常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。盡管目前案件數(shù)量很少，但風(fēng)險(xiǎn)及影響不容忽視。

三、全面加強(qiáng)防范打擊非法集資宣傳教育工作

防范和打擊非法集資工作是一項(xiàng)系統(tǒng)工程，也是一項(xiàng)長(zhǎng)期、復(fù)雜、艱巨的工作任務(wù)，要標(biāo)本兼治。一方面要嚴(yán)厲打擊，依法懲處犯罪分子，進(jìn)行警示和震懾；另一方面要加強(qiáng)防范和預(yù)警，特別是要加強(qiáng)宣傳教育，營(yíng)造良好的社會(huì)輿論，引導(dǎo)社會(huì)公眾提高風(fēng)險(xiǎn)防范意識(shí)，自覺抵制并遠(yuǎn)離非法集資。

年初以來，部際聯(lián)席會(huì)議在大力推動(dòng)一些重點(diǎn)案件查處的同時(shí)，按照“關(guān)口前移、打早打小”的工作思路，于5月在全國(guó)集中開展了防范打擊非法集資宣傳月活動(dòng)。據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，活動(dòng)期間共開展集中宣傳活動(dòng)730余次，發(fā)放各類宣傳材料2200余萬份（冊(cè)），擺放、張貼展板、海報(bào)35萬多個(gè)（張），懸掛標(biāo)語橫幅55000余條，出動(dòng)巡回宣傳車1400輛（次），設(shè)置宣傳咨詢點(diǎn)6300多個(gè)，接受咨詢?nèi)藬?shù)320多萬人（次），發(fā)送公益短信8億余條，在電視、廣播、報(bào)刊等媒體宣傳7000余次，在68萬輛移動(dòng)公交載體播發(fā)宣傳信息等，取得了顯著的社會(huì)效果。

從8月起，在全國(guó)范圍內(nèi)又開展了為期三個(gè)月的涉嫌非法集資廣告資訊信息排查清理活動(dòng)，多地政府高度重視，認(rèn)真部署，積極行動(dòng)，整合力量，多方位、多渠道、細(xì)致深入地對(duì)涉嫌非法集資廣告資訊信息進(jìn)行了排查清理，成效明顯。

今天，我們召開座談會(huì)就是為了深入學(xué)習(xí)全面貫徹落實(shí)黨的十八屆三中全會(huì)精神，在研究分析當(dāng)前非法集資形勢(shì)的同時(shí)，組織開展新一輪的防范打擊非法集資法律政策宣傳攻勢(shì)，營(yíng)造引導(dǎo)公眾防范和遠(yuǎn)離非法集資、打擊震懾非法集資犯罪的良好社會(huì)氛圍，從源頭上有效遏制非法集資，維護(hù)經(jīng)濟(jì)金融秩序，維護(hù)人民群眾根本利益，維護(hù)社會(huì)和諧穩(wěn)定。

我希望而且相信在大家的共同努力下，特別是在媒體的大力支持和積極參與下，打擊非法集資宣傳教育活動(dòng)一定能夠取得豐碩的成果，取得成功。保監(jiān)會(huì)歷來重視非法集資風(fēng)險(xiǎn)防范治理工作，加大非法集資防范打擊力度，取得了初步成效。一是健全機(jī)制。先后出臺(tái)非法集資預(yù)警和查處工作暫行辦法等9項(xiàng)制度，建立包括案件監(jiān)測(cè)、報(bào)告、分析、處置、責(zé)任追究在內(nèi)的全流程工作機(jī)制，強(qiáng)化非法集資案件日常管理。二是定期排查風(fēng)險(xiǎn)。采取多種方式、通過多種途徑，深入排查非法集資風(fēng)險(xiǎn)隱患。先后4次部署行業(yè)進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)排查和預(yù)警防控，重點(diǎn)排查保險(xiǎn)中介業(yè)務(wù)、基層機(jī)構(gòu)及收付費(fèi)環(huán)節(jié)案件風(fēng)險(xiǎn)，力爭(zhēng)“打早打小”。三是嚴(yán)肅查處大案要案。對(duì)于非法集資案件做到每案必查，及時(shí)處置化解風(fēng)險(xiǎn)，完善內(nèi)控，構(gòu)建風(fēng)險(xiǎn)防范長(zhǎng)效機(jī)制。嚴(yán)肅追究案件管理責(zé)任，先后對(duì)32起非法集資案件140人進(jìn)行了責(zé)任追究。四是加強(qiáng)宣傳和警示教育。通過下發(fā)宣傳手冊(cè)、組織宣傳活動(dòng)、通報(bào)典型案件等方式，不斷提高保險(xiǎn)消費(fèi)者以及保險(xiǎn)從業(yè)人員防范非法集資的意識(shí)和能力。今年5月組織開展宣傳月，全行業(yè)懸掛條幅、擺放海報(bào)、展板等3萬份，發(fā)放宣傳資料100多萬份，通過短信或微信平臺(tái)、電子郵件等發(fā)送宣傳短信130多萬條，舉辦客戶講座千余次，直接受教育的社會(huì)公眾達(dá)到260余萬人次。

從近幾年全國(guó)情況看，非法集資持續(xù)活躍，新增案件多、金額大，并且呈現(xiàn)由傳統(tǒng)生產(chǎn)領(lǐng)域向投資理財(cái)領(lǐng)域、活動(dòng)空間由實(shí)體向網(wǎng)絡(luò)發(fā)展、參與人員遍及社會(huì)多個(gè)階層、民間融資引發(fā)案件較多、衍生犯罪頻發(fā)等特點(diǎn)。今后一段時(shí)期，受國(guó)際、國(guó)內(nèi)宏觀經(jīng)濟(jì)金融形勢(shì)等影響，一些潛在非法集資案件可能會(huì)加速暴露。在全國(guó)非法集資形勢(shì)更趨復(fù)雜嚴(yán)峻的大背景下，保險(xiǎn)從業(yè)人員從事非法集資活動(dòng)的風(fēng)險(xiǎn)也在增加。

近年來，保監(jiān)會(huì)在防控行業(yè)案件風(fēng)險(xiǎn)過程中，也發(fā)現(xiàn)了一些非法集資案件。保險(xiǎn)領(lǐng)域非法集資主要表現(xiàn)為保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)工作人員或銷售人員利用職務(wù)便利或公司管理漏洞，假借銷售保險(xiǎn)名義、制售虛假保險(xiǎn)單證或理財(cái)協(xié)議，向社會(huì)公眾給予或承諾給予高額回報(bào)并非法吸收資金。保險(xiǎn)領(lǐng)域非法集資的特點(diǎn)主要有：一是利用職務(wù)便利。部分涉案人為保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)工作人員甚至是高管人員，在當(dāng)?shù)赜幸欢ㄉ鐣?huì)人脈或知名度，利用管理或職務(wù)便利獲得消費(fèi)者信任；部分涉案人為保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)代理人員，熟悉保險(xiǎn)業(yè)務(wù)流程并長(zhǎng)期接觸客戶，客戶較為信任。二是假借銷售保險(xiǎn)名義。涉案人虛構(gòu)保險(xiǎn)理財(cái)產(chǎn)品，或者在原有保險(xiǎn)產(chǎn)品基礎(chǔ)上承諾額外利益，或者與消費(fèi)者簽訂所謂的“理財(cái)協(xié)議”，吸收資金。三是高額利息誘導(dǎo)。涉案人采取先支付利息、到期支付本金或繼續(xù)滾存的方式，給予或者承諾給予消費(fèi)者高額回報(bào)。四是偽造單證印鑒。涉案人出具假保單，并在自購(gòu)收據(jù)或公司作廢收據(jù)上加蓋私刻的公章，甚至直接出具白條騙取資金。

與其他行業(yè)相比，保險(xiǎn)業(yè)非法集資案件的數(shù)量、涉案金額、受害人數(shù)都比較少，非法集資案件風(fēng)險(xiǎn)整體可控。但由于保險(xiǎn)業(yè)務(wù)的特殊性、非法集資犯罪行為的復(fù)雜性，我們?cè)诓榉拦ぷ鬟^程中也遇到不少困難。一是對(duì)保單的法律定位不明晰，影響了案件立案。銷售假保單只能以實(shí)際非法所得計(jì)算犯罪數(shù)額，不能以票面金額計(jì)算犯罪數(shù)額，導(dǎo)致一些利用虛假保險(xiǎn)單證非法集資的案件因行為人的犯罪所得較少而不能立案，錯(cuò)過了“打早、打小”的有利時(shí)機(jī)。二是有關(guān)部門基層機(jī)構(gòu)處置涉案財(cái)產(chǎn)標(biāo)準(zhǔn)不明確。當(dāng)事人將通過非法集資、傳銷等途徑獲取的資金用于投保，對(duì)保險(xiǎn)業(yè)來說，在案件結(jié)案前屬正常業(yè)務(wù)，有關(guān)部門直接要求保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)全額退保并劃轉(zhuǎn)資金或重復(fù)劃轉(zhuǎn)，將導(dǎo)致保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)面臨訴訟風(fēng)險(xiǎn)或承擔(dān)經(jīng)濟(jì)損失。三是部分非法集資案件處置操作要求不明晰。案發(fā)后各級(jí)政府都十分重視案件處置工作，但出于地方利益考慮，往往寄希望于公司“買單”，與相關(guān)規(guī)定中“因參與非法金融業(yè)務(wù)活動(dòng)受到的損失，由參與者自行承擔(dān)”的精神不符，甚至致使一些非法集資案件的性質(zhì)難以及時(shí)、準(zhǔn)確認(rèn)定，同時(shí)也給公司造成一定負(fù)擔(dān)。

非法集資涉及金額高、涉及面廣、危害性大，需要全社會(huì)一齊努力，共同預(yù)防，堅(jiān)決打擊。下一步，我會(huì)將認(rèn)真貫徹落實(shí)十八屆三中全會(huì)精神，積極配合部際聯(lián)席會(huì)議做好各項(xiàng)防范處置工作，構(gòu)建并完善保險(xiǎn)行業(yè)非法集資案件風(fēng)險(xiǎn)管理體系。保險(xiǎn)監(jiān)管部門要建立完善打擊和處置非法集資工作機(jī)制，強(qiáng)化對(duì)保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)涉嫌非法集資活動(dòng)的監(jiān)管，加強(qiáng)針對(duì)保險(xiǎn)從業(yè)人員、保險(xiǎn)消費(fèi)者的宣傳教育。特別是要提醒消費(fèi)者，提高風(fēng)險(xiǎn)防范意識(shí)和能力，在保險(xiǎn)消費(fèi)過程中力爭(zhēng)做到“兩查兩配合”，即“查產(chǎn)品、查單證，配合做好繳費(fèi)，配合做好回訪”。“查產(chǎn)品”就是買保險(xiǎn)時(shí)通過網(wǎng)上查證（中國(guó)保監(jiān)會(huì)、中國(guó)保險(xiǎn)行業(yè)協(xié)會(huì)以及保險(xiǎn)公司網(wǎng)站），或者致電保險(xiǎn)公司客服人員等方式核實(shí)所購(gòu)買保險(xiǎn)產(chǎn)品的真假，不要相信高息“保險(xiǎn)”，也不要受“先返息”之類的誘惑。“查單證”就是交費(fèi)后要求銷售人員及時(shí)提供正式保單和保費(fèi)發(fā)票，并認(rèn)真鑒別保險(xiǎn)單證的真?zhèn)危赫姹紊嫌斜ｋU(xiǎn)公司印章且為電腦打印，不應(yīng)有人為改動(dòng)、手寫的地方?！芭浜献龊美U費(fèi)”就是消費(fèi)者所交保費(fèi)超過1000元時(shí)，應(yīng)選擇銀行轉(zhuǎn)賬方式或者到保險(xiǎn)公司營(yíng)業(yè)場(chǎng)所繳納，不要隨意將現(xiàn)金交給公司人員?！芭浜献龊没卦L”就是購(gòu)買分紅、萬能、投連等新型保險(xiǎn)產(chǎn)品后，積極配合公司回訪，確保利益不受損害，如果購(gòu)買上述保險(xiǎn)產(chǎn)品未接到回訪，或者發(fā)現(xiàn)從業(yè)人員存在非法集資嫌疑的，可以通過網(wǎng)絡(luò)、電話、信件等方式向保險(xiǎn)監(jiān)管部門進(jìn)行舉報(bào)反映。保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)要積極開展風(fēng)險(xiǎn)排查，及早發(fā)現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)苗頭；案件發(fā)生后積極做好案件調(diào)查、客戶回訪、追贓挽損等工作；要針對(duì)案件暴露出的管控漏洞，做好責(zé)任追究、后續(xù)整改以及警示教育工作，防止同質(zhì)同類案件發(fā)生。防范和打擊非法集資工作是一項(xiàng)長(zhǎng)期、艱巨、復(fù)雜的工作任務(wù)，為了積極防范保險(xiǎn)領(lǐng)域非法集資風(fēng)險(xiǎn)，我們建議：一是加強(qiáng)部際聯(lián)席會(huì)議成員單位間的溝通與交流，特別是進(jìn)一步加強(qiáng)行政執(zhí)法與刑事執(zhí)法協(xié)作力度，建立案件查辦會(huì)商機(jī)制、加強(qiáng)執(zhí)法信息交流，形成打擊違法違規(guī)行為的執(zhí)法合力。二是建議明確保險(xiǎn)單的法律性質(zhì)，即明確保單為金融票證的法律屬性，并使之得到刑法保護(hù)。三是進(jìn)一步明確非法集資案件處置環(huán)節(jié)的操作要求，明確債權(quán)債務(wù)處理規(guī)則，細(xì)化不能償還債務(wù)的處理方法與標(biāo)準(zhǔn)。