第一篇：2011年新起點法條串講班司艷麗商經每周必練答案與解析

新起點備戰2011年司法考試每周必練十三（商經法）

答案及解析

一、單項選擇題

1、答案：B

解析：《公司法》第26條：“有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關登記的全體股東認繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內繳足；其中，投資公司可以在五年內繳足。有限責任公司注冊資本的最低限額為人民幣三萬元。法律、行政法規對有限責任公司注冊資本的最低限額有較高規定的，從其規定。”因此，B選項正確。而A選項認為注冊資本為實繳的出資額說法錯誤。C選項認為，有限責任公司注冊資本最低為5萬元的說法錯誤。第59條：“一人有限責任公司的注冊資本最低限額為人民幣十萬元。”此外，修訂后的《公司法》不再按照行業進行區分規定不同的注冊資本，而是統一規定為最低3萬元。因此，D項錯誤。應注意的問題：修訂后的《公司法》允許注冊資本分期繳納，因此注冊資本是指股東認繳的出資額，不是實繳的出資額。

2、答案：C

解析：根據《公司法》第142條的規定，發起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內不得轉讓，D項錯誤，注意這是修改了原公司法第147條的規定，把發起人轉讓時間的限制由三年改為一年。公司董事、監事、高級管理人員應當向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數的百分之二十五，B項錯誤。公司法第一百四十三條規定，公司不得收購本公司股份，但在特殊情形下除外。公司也不得接受本公司的股票作為質押權的標的，所以C項正確A項錯誤。

3、答案：C

解析：根據《合伙企業法》第43條的規定，新合伙人入伙，應當經全體合伙人同意，并依法訂立書面入伙協議。訂立入伙協議時，原合伙人應當向新合伙人告知原合伙企業的經營狀況和財務狀況。據此，本題A、B項是入伙必須滿足的要求。根據《合伙企業法》第44條的規定，本題D項正確。法律未要求新入伙人應當向原合伙人說明個人負債情況，故C項錯誤。

4、答案：A

解析：根據《公司法》第149條的規定，董事、公司高級管理人員不得有下列行為：

（一）挪用公司資金；

（五）未經股東會或者股東大會同意，利用職務便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業機會，自營或者為他人經營與所任公司同類的業務；

（六）接受他人與公司交易的傭金歸為己有；

（八）違法對公司義務的其他行為。董事、高級管理人員違反欠款規定所得的收入應當歸公司所有。

5、答案：C

解析：因為乙是明知甲是采用偷盜的方式取得的票據，仍然出于惡意取得了該票據，所以乙不享有票據權利。但是如果乙將該票據轉讓給第三人的，如果第三人是善意的，那么第三人可以取得票據權利。具體法條應參見《票據法》

第12條。

6、答案：C

解析：修訂后的《保險法》第44條規定：“以被保險人死亡為給付保險金條件的合同，自合同成立或者合同效力恢復之日起二年內，被保險人自殺的，保險人不承擔給付保險金的責任，但被保險人自殺時為無民事行為能力人的除外。保險人依照前款規定不承擔給付保險金責任的，應當按照合同約定退還保險單的現金價值。”C項正確。

7、答案：B

解析：根據《反不正當競爭法》第5條第4項的規定，B選項正確。注意虛假宣傳和虛假表示的區別，前者強調虛假行為發生在宣傳過程中，后者強調在商品上。C項錯誤，因為不滿足欺詐的四個構成要件。

8、答案：D

解析：《票據法》第10條第1款規定：“票據的簽發、取得和轉讓，應當遵循誠實信用的原則，具有真實的交易關系和債權債務關系。”票據背后應有真實交易關系和債權債務關系。但注意票據具有無因性，即使沒有真實交易關系，簽發的票據仍然是有效的。《票據拒付規定》第14條規定：“票據債務人以票據法第十條、第十二條的規定為由，對業經背書轉讓票據的持票人進行抗辯的，人民法院不予支持”。本案中甲乙之間因買賣合同而形成的債權債務關系是基礎關系，根據票據無因性，票據關系不受基礎關系的效力的影響，因此，付款人丁不能以乙違約沒有交貨或甲乙之間的買賣合同無效又或者以甲乙之間沒有真實的資金關系為抗辯理由而拒絕向持票人丙付款。正確的做法是，只要票據形式合法，丁就應當向丙付款。故D為應選項。

9、答案：A

解析：《票據法》第23條規定：“匯票上記載付款日期、付款地、出票地等事項的，應當清楚、明確。匯票上未記載付款日期的，為見票即付。匯票上未記載付款地的，付款人的營業場所、住所或者經常居住地為付款地。匯票上未記載出票地的，出票人的營業場所、住所或者經常居住地為出票地。”此為法條題。

10、答案：B

解析：《勞動合同法》第39條規定：“勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同：

（一）在試用期間被證明不符合錄用條件的；

（二）嚴重違反用人單位的規章制度的；

（三）嚴重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；

（四）勞動者同時與其他用人單位建立勞動關系，對完成本單位的工作任務造成嚴重影響，或者經用人單位提出，拒不改正的；

（五）因本法第二十六條第一款第一項規定的情形致使勞動合同無效的；

（六）被依法追究刑事責任的。”

第42條：“勞動者有下列情形之一的，用人單位不得依照本法第四十條、第四十一條的規定解除勞動合同：

（一）從事接觸職業病危害作業的勞動者未進行離崗前職業健康檢查，或者疑似職業病病人在診斷或者醫學觀察期間的；

（二）在本單位患職業病或者因工負傷并被確認喪失或者部分喪失勞動能力的；

（三）患病或者非因工負傷，在規定的醫療期內的；

（四）女職工在孕期、產期、哺乳期的；

（五）在本單位連續工作滿十五年，且距法定退休年齡不足五年的；

（六）法律、行政法規規定的其他情形。”據此可知，在第42條規定的情形下，用人單位不得預告解除合同、不得裁員解除合同，但不影響即時解除合同。

二、多項選擇題

1、答案：ABC

解析：我國《公司法》對股份有限公司的設立作了較為嚴格的規定。其設立方式包括發起設立和募集設立兩種。在募集設立中發起人應當認購公司應發行的股份，且不得少于公司股份總數的35%。發起人只有在繳足所認購的出資后，才能向社會公開募集股份，然后發起人應當制招股說明書并簽訂承銷協議和代收股款協議，持有關法律文件申請批準募股。在所有上述活動完成后，公開募股，召開創立大會，申請設立登記。所有這些都是一環扣一環進行，沒有前一步驟就不可能進行下一步驟，否則即為違法。參照公司法第84、85、86、88、89、90、91、93條的規定。

2、答案：BC

解析：《公司法》第16條規定：“公司向其他企業投資或者為他人提供擔保，依照公司章程的規定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數額有限額規定的，不得超過規定的限額。公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經股東會或者股東大會決議。前款規定的股東或者受前款規定的實際控制人支配的股東，不得參加前款規定事項的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權的過半數通過。”因此，B項、C項正確。公司為本公司股東提供擔保須經股東大會決議，而不是董事會決議，因此A項錯誤，B項正確。股東大會決議時，該股東應該回避，該項表決由出席會議的其他股東所持表決權的過半數通過即可，因此，C項正確，D項錯誤。

3、答案：ABCD

解析：《合資企業法實施條例》第33條規定：“下列事項由出席董事會會議的董事一致通過方可作出決議：

（一）合營企業章程的修改；

（二）合營企業的中止、解散；三）合營企業注冊資本的增加、減少；

（四）合營企業的合并、分立。”因此，A項、B項、C項、D項正確。

4、答案：AB

解析：《反壟斷法》第13條規定：“禁止具有競爭關系的經營者達成下列壟斷協議：

（一）固定或者變更商品價格；

（二）限制商品的生產數量或者銷售數量；

（三）分割銷售市場或者原材料采購市場；

（四）限制購買新技術、新設備或者限制開發新技術、新產品；

（五）聯合抵制交易；

（六）國務院反壟斷執法機構認定的其他壟斷協議。本法所稱壟

斷協議，是指排除、限制競爭的協議、決定或者其他協同行為。”故A、B項正確。C、D項屬于第14條規定的經營者與交易相對人達成的壟斷協議。

5、答案：AC

解析：《保險法》第43條規定：“投保人故意造成被保險人死亡、傷殘或者疾病的，保險人不承擔給付保險金的責任。投保人已交足二年以上保險費的，保險人應當按照合同約定向其他權利人退還保險單的現金價值。受益人故意造成被保險人死亡、傷殘、疾病的，或者故意殺害被保險人未遂的，該受益人喪失受益權。””因此，A項、C項正確，B項、D項錯誤。

6、答案：AC

解析：參見《產品質量法》第43、45條，《最高人民法院關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題意見的解釋》

第1條。根據《產品質量法》第43條的規定，因產品存在缺陷造成人身、他人財產損害的，受害人可以向產品的生產著要求賠償，業可以向產品的銷售者要求賠償。根據《產品質量法》第45條的規定，因產品存在缺陷造成損害要求賠償的訴訟時效期間是2年，這與民事訴訟法的規定存在沖突之處，但是《產品質量法》的規定屬于特殊規定，應該適用《產品質量法》的規定。張某所受的損失屬于是產品責任，當然也屬于商場的違約責任。

7、答案：ACD

解析：《物業管理條例》第15條規定：“業主委員會執行業主大會的決定事項，履行下列職責：

（一）召集業主大會會議，報告物業管理的實施情況；

（二）代表業主與業主大會選聘的物業服務企業簽訂物業服務合同；

（三）及時了解業主、物業使用人的意見和建議，監督和協助物業服務企業履行物業服務合同；

（四）監督管理規約的實施；

（五）業主大會賦予的其他職責。”根據《物業管理條例》第10條的規定，籌集和使用小區建筑物及其附屬設施專項維修資金是由業主共同決定的。故B項錯誤。

8、答案：AD

解析：《勞動爭議調解仲裁法》第5條規定：“發生勞動爭議，當事人不愿協商、協商不成或者達成和解協議后不履行的，可以向調解組織申請調解；不愿調解、調解不成或者達成調解協議后不履行的，可以向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁；對仲裁裁決不服的，除本法另有規定的外，可以向人民法院提起訴訟。”據此A項正確C項錯誤。第42條規定仲裁庭在作出裁決前，應當先行調解。據B項錯誤。第19條規定：“勞動爭議仲裁委員會由勞動行政部門代表、工會代表和企業方面代表組成。勞動爭議仲裁委員會組成人員應當是單數。”故D項正確。

9、答案：ABC

解析：有限合伙企業是指由至少一個對企業債務承擔無限連帶責任的合伙人和一個以上以出資額為限承擔有限責任的合伙人共同組成的合伙企業。因此對于合伙企業的債務，普通合伙人承擔無限連帶責任，而有限合伙人只以自己投入到合伙中的財產為限承擔責任。對于合伙企業事務的執行，《合伙企業法》第67條規定：“有限合伙企業由普通合伙人執行合伙事務。執行事務合伙人可以要求在合伙協議中確定執行事務的報酬及報酬提取方式。”第68條規定：“有限合伙人不執行合伙事務，不得對外代表有限合伙企業。”對于有限合伙企業的債務承擔，第76條規定：“第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易的，該有限合伙人對該筆交易承擔與普通合伙人同樣的責任。有限合伙人未經授權以有限合伙企業名義與他人進行交易，給有限合伙企業或者其他合伙人造成損失的，該有限合伙人應當承擔賠償責任。”因此，本題中ABC為應選選項。

10、答案：ABC

解析：關于破產管理人的選任和更換權利，《企業破產法》第22條規定：“管理人由人民法院指定。債權人會議認為管理人不能依法、公正執行職務或者有其他不能勝任職務情形的，可以申請人民法院予以更換。”根據該規定，破產管理人任免的權限屬于法院，而債權人會議只能提出更換的申請，但沒有罷免的權利。因此D選項的內容不正確，不選。關于破產管理人的人選，《企業破產法》第24條規定：“管理人可以由有關部門、機構的人員組成的清算組或者依法設立的律師事務所、會計師事務所、破產清算事務所等社會中介機構擔任。人民法院根據債務人的實際情況，可以在征詢有關社會中介機構的意見后，指定該機構具備相關專業知識并取得執業資格的人員擔任管理人。”依據該條規定，律師事務所可以作為破產管理人而從事破產清算工作。關于破產管理人的職權，《企業破產法》第25條規定：“管理人履行下列職責：

（一）接管債務人的財產、印章和賬簿、文書等資料；

（二）調查債務人財產狀況，制作財產狀況報告；

（三）決定債務人的內部管理事務；

（四）決定債務人的日常開支和其他必要開支；

（五）在第一次債權人

會議召開之前，決定繼續或者停止債務人的營業；

（六）管理和處分債務人的財產；

（七）代表債務人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序；

（八）提議召開債權人會議；

（九）人民法院認為管理人應當履行的其他職責。本法對管理人的職責另有規定的，適用其規定。”根據該條第6項的規定，破產管理人有權處分破產債務人的財產。所以B選項的內容正確，應選。《企業破產法》第28條規定：“管理人經人民法院許可，可以聘用必要的工作人員。管理人的報酬由人民法院確定。債權人會議對管理人的報酬有異議的，有權向人民法院提出。”據此規定可以看出破產管理人有權因擔任管理人而接受相應的報酬。因此，C選項的內容正確，應選。另外，破產管理人進行破產清算工作必須有一定的辦公場所，因此其租賃百草酒店用作管理人辦公室并不違反《破產法》的規定。因此A選項的內容正確，應選。

三、不定項選擇題

1、答案：ABC

解析：《公司法》第143條規定：“公司不得收購本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：

（一）減少公司注冊資本；

（二）與持有本公司股份的其他公司合并；

（三）將股份獎勵給本公司職工；

（四）股東因對股東大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的。公司因前款第（一）項至第（三）項的原因收購本公司股份的，應當經股東大會決議。公司依照前款規定收購本公司股份后，屬于第（一）項情形的，應當自收購之日起十日內注銷；屬于第（二）項、第（四）項情形的，應當在六個月內轉讓或者注銷。公司依照第一款第（三）項規定收購的本公司股份，不得超過本公司已發行股份總額的百分之五；用于收購的資金應當從公司的稅后利潤中支出；所收購的股份應當在一年內轉讓給職工。公司不得接受本公司的股票作為質押權的標的。”《公司法》第104條規定：“股東出席股東大會會議，所持每一股份有一表決權。但是，公司持有的本公司股份沒有表決權。股東大會作出決議，必須經出席會議的股東所持表決權過半數通過。但是，股東大會作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經出席會議的股東所持表決權的三分之二以上通過。”故本題應選ABC。

2、答案：ABC

解析：外資企業的投資人可以少于2人，A項正確。《中華人民共和國外資企業法實施細則》第18條規定：“外資企業的組織形式為有限責任公司。經批準也可以為其他責任形式。”因此，B項正確。C項表述正確。我國《外資企業法》

第16條規定：“外資企業的各項保險應當向中國境內的保險公司投保。”因此，D項錯誤。

3、答案：AC

解析：公司必須用其全部法人財產，對公司債務獨立承擔責任。公司獨立承擔責任，就意味著股東除承擔對公司的出資義務外，不再承擔任何其他責任，即股東的有限責任。因而本例中，銀行可向電腦公司要求以公司全部財產返還債務。同時，由于甲已經履行了出資義務，便不在出資以外承擔責任；而乙在公司設立時投入的借款，是由電腦公司承擔返還義務的，實際上其并未履行出資義務，因而銀行可要求乙在出資范圍內承擔責任。

4、答案：ACD

解析：根據《票據法》第61條的規定，匯票到期被拒絕付款的，持票人可以對背書人、出票人以及匯票的其他債務人行使追索權。匯票到期日前，付款人死亡的，持票人也可以行使追索權。第68條規定，匯票的出票人、背書人、承兌人和保證人對持票人承擔連帶責任。故A正確。持票人可以不按照匯票債務人的先后順序，對其中任何一人、數人或者全體行使追索權。故B錯誤，C正確。被追索人清償債務后，與持票人享有同一權利。故D正確。

5、答案：B

解析：《勞動合同法》第51條規定：“企業職工一方與用人單位通過平等協商，可以就勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛生、保險福利等事項訂立集體合同。集體合同草案應當提交職工代表大會或者全體職工討論通過。集體合同由工會代表企業職工一方與用人單位訂立；尚未建立工會的用人單位，由上級工會指導勞動者推舉的代表與用人單位訂立。”第54條：“集體合同訂立后，應當報送勞動行政部門；勞動行政部門自收到集體合同文本之日起十五日內未提出異議的，集體合同即行生效。依法訂立的集體合同對用人單位和勞動者具有約束力。行業性、區域性集體合同對當地本行業、本區域的用人單位和勞動者具有約束力。”第55條：“集體合同中勞動報酬和勞動條件等標準不得低于當地人民政府規定的最低標準；用人單位與勞動者訂立的勞動合同中勞動報酬和勞動條件等標準不得低于集體合同規定的標準。