第一篇：WTO與中國知識產權保護

班級：國貿071姓名：艾志鵬學號：070206129

WTO與中國知識產權保護

20世紀80年代以來掀起的知識經濟的浪潮即“專利發明、商業秘密、不斷更新的計算機程序等無形資產”在經濟發展開始起到關鍵作用。“一批尚未走完工業經濟進程的發展中國家，已經意識到在當代必須以無形資產的積累（其中主要指‘自主知識產權’的開發）促進有形資產的積累，才有可能趕上發達國家。”技術的自主和開發需要對創新成果予以保護，否則，便不會激勵人們投入到“自主知識產權”的開發與創新中去，亦無法維系有序的社會秩序。這在知識經濟下表現為知識產品的保護問題，從法律角度而言，即知識產權的保護問題。

知識產權的保護在當今法治社會，首先需要制定科學、合理知識產權法律規范；而后是切實保障法律中的規范能在實踐中切實的得以落實。這是每一個國情不同、知識經濟發展階段不同的國家共同面臨的問題。至于知識產權保護采取何種具體的方式，理應由每個國家根據自身情況靈活掌握，但在經濟一體化和法律全球化的背景下，這種可能性已被大大壓縮了。這一問題轉變成了在符合國際準則的前提下，謀求本國的知識產權的發展與保護。

我國的知識產權制度是在以美國為首的西方發達國家的壓力下形成的，TRIPS亦是美國、瑞士等發達國家積極倡導的產物。就中國的法制傳統和文化底涵而言，缺乏現代知識產權制度自主產生的土壤。但在經濟全球化的背景下，既然“一個社會單位或國家的法律發展也并不是自給自足的，這不僅是因為它并不孤立的存在于世，而且更是因為它自身需要外部的營養。”中國不可能再回到過去的“閉關鎖國”，唯有融入國際社會，才可能在世界經濟舞臺上占據一席之地。要了解中國的知識產權制度是否適用于中國，就需要深刻的把握中國的現有國情。

一、中國的國情：

1．中國是一個經濟落后的發展中國家。中國人口眾多，負擔沉重，相當一部分地區自然條件惡劣，底子較薄，人均GDP和人均收入與許多發展中國家相比

存在相當差距。同時，我國東部和西部發展差距較大，沿海地區發展迅速，西部地區貧窮落后。

2．中國是一個經濟增長迅速的發展中國家。改革開放以來，中國經濟獲得了長足的發展。2005年，由中國企業聯合會和中國企業家協會評選的各項對比數據表明，中國企業500強與世界企業的500強的差距在不斷縮小，但在規模、企業自主知識產權和核心技術方面，中國企業500強與世界企業500強仍有較大差距。這也給我國知識產權保護提出了新的疑問，制定怎樣的知識產權保護政策才能與我國的知識產權發展水平相適應，并帶動我國知識產權的發展。

二、中國知識產權保護面臨的挑戰：

1、法律改革時間和空間的極度壓縮

在時間方面雖然TRIPS在實施方面，發展中國家和經濟轉軌國家各有5年的過渡期（最不發達國家為11年），但這種緩和，只是為了發展中國落實TRIPS提供了某種可能，而未能為發展中國家社會發展水平與TRIPS相契合提供條件。如此一來，發展中國家為達到國際社會的要求，必然要承受某種犧牲。空間方面主要表現為發展中國家主權意志受到限制，發達國家通過經濟上的“貿易準則”等手段，政治上的“民主化”政策的推動，使發展中國家不同程度的受到國際社會主流價值觀念如“民主政治、人權原則、引進市場制度”的影響，立法的自主空間受到壓縮，很難完全按照本國國情設計自己的發展方向。

2、知識產權保護水準過高，扼制了我國科技進步和社會發展

事實證明，誰創造出新的科學技術和文化藝術的能力越強，知識產權保護對誰就越有利。英國知識產權委員會2002年9月公布了題為《知識產權與發展政策的整合》的長篇報告，對TRIPS對發展中國家的影響作了詳實的分析，報告中指出：“為什么發展中國家如此強烈的反對TRIPS協議？其根源在于TRIPS協議強迫所有國家，不論窮國還是富國，都必須給予新藥至少20年的專利保護，因此延誤了發展中國家健康服務機構生產窮人們所依賴的廉價代用藥品。這從一個側面反映了入世后發展中國家的窘境。知識產權保護既會獲得收益，又需付出代價，同時應當更加重視使知識產權政策與各發展中國家國情相適應。

3、知識產權保護水準與社會現實相脫節，造成了實施疲軟

在對知識產權的保護上，我國實行行政和司法雙軌制的執法體制。但在實踐中，其推行卻障礙重重。分析這種狀況存在的原因，主要有以下幾點：

①公民的知識產權保護意識薄弱。一旦有暴利的誘惑，很容易侵犯他人的知識產權。

②執法隊伍素質偏低，公正廉潔等政治素養及法律業務水平上都有待提高。③在執法中，地方保護主義傾向仍然存在，不利于建立統一國際大市場的要求。

三、加強知識產權保護，發展知識經濟的對策

1．立法應立足本國國情，注重本土化創新

立法一方面要考慮本國民族文化傳統和民眾心理承受能力；另一方面，也就是核心因素，即利益的衡量問題。而利益衡量的更深層次的因素仍受制于國情。有學者在此基礎上提出了“回應型法”的概念，認為法律應更多的回應社會的需要。那么應如何適應社會需要？從何著手？英國知識產權委員會的《知識產權與發展政策的整合》為我們提供了一些思路。

① 首先，知識產權是一種公共政策的工具，目的是為了產生更大的利益。②其次，為了利于技術傳播，應將人體、動物的診斷，治療和外科手術方法，植物和動物、計算機程序和商業方法，以及已知產品的新用途排除在可能受到專利保護的主題之外；同樣為了利于技術傳播，發展中國家應當規定盡可能多的專利權例外情況。

③發展中國家應當采用嚴格的新穎性和工業應用性標準（高于發達國家目前所采用的標準），采用嚴格的公開要求，避免批準保護范圍過寬的權利要求，以促進技術的傳播和應用。

④發展中國家應繼續在其版權法中維持或采用對教育、科研、圖書館使用的廣泛免責，賦予從互聯網上獲得信息的用戶以“合理使用”權，以利于文化傳播、教育的發展，等等。

2．制定符合本國國情的知識產權戰略

中國的知識產權戰略應圍繞中國國情制定。首先，應積極引進國外先進技術。基礎性開拓性的重要發明創造都掌握在外國人手中。“模仿仍然是包括中國在內的發展中國家技術進步的重要手段。模仿一吸收一改進創新是發展中國家技術發展的模式”所以發展中國家應在引進發達國家先進技術的同時，鼓勵技術創新，加強具有本國特色的技術改進保護制度，如實用新型，外觀設計的保護；其次，應建立本國技術創新體系。如同溫家寶總理所言，真正核心的技術是買不到的。唯有增強本國的技術創新能力，方能在知識產權保護國際化趨勢中占據優據；第三，疏通本國的創新技術的實施渠道，促進本國中小企業的發展。

3．增強本國公民特別是企業的知識產權保護意識，增強企業的技術創新能力

發達國家將知識產權與國際貿易掛鉤，極力推動知識產權的國際化，借此構筑和維護本國的國際競爭優勢，但因此也抬高了發展中國家經濟發展的門檻，構成了國內貿易中的知識產權壁壘，并利用知識產權壁壘打壓中國企業的發展。

總結近幾年來我國企業的自主創新活動，還存在一些不盡人意之處，如創新活動缺乏明確的知識產權政策導向，各領域中的知識產權管理力度與科學性顯著不足，自主知識產權成果產業化率偏低等問題。所以，要把加強知識產權保護與管理作為規劃企業自主創新的重要內容，技術創新活動方能切實提高國家創新能力和綜合競爭力。

4．加強執法力度，切實保護知識產權

“保護知識產權是鼓勵創新的前提和保障，是參與國際競爭的需要，是我國經濟社會發展到現階段的必然要求”。固然TRIPS制定的初衷主要反映了發達國家的利益，但保護知識產權符合中國的長遠利益，中國的科學技術水平還在不斷提高，中國加入WTO的目的，就是要以外在的開放的市場經濟規則促進我國未來經濟增長。經過不斷的努力，當中國的知識產權創新成果一定會隨著市場體制的健全，經濟的發展在質和量上逐步接近甚至超過發達國家。中國在克服一定的困難后，必將會在知識產權保護中受益。所以加強執法力度，保護知識產權是必要的。

參考文獻:

1、鄭成思著：《知識產權法》，法律出版社，2003年1月第2版，第1頁，2、易繼明、李輝鳳：《論著作權犯罪與刑罰的價值取向》，載《犯罪與改造研究》2000年第3期

3、劉劍文主編：《WTO與中國法律改革》，西苑出版社，2001年8月第1版，30頁

4、曲三強：《被動立法的百年輪回》，載《中外法學》1999年第2期

5、唐安邦主編：《中國知識產權保護前沿問題與WTO知識產權協議》，法律出版社，2004年6月第1版，120頁

6、曲三強：《被動立法的百年輪回》，載《中外法學》1999年第2期

7、徐明華、包海波等著：《知識產權強國之路——國際知識產權戰略研究》，知識產權出版社，90頁

8、《自主創新要與知識產權管理有機結合》載《中國知識產權報》8月24日第一版

第二篇：《論WTO與知識產權保護》（范文模版）

開放教育試點法學專業畢業論文

WTO與知識產權保護

姓 名： 卜 凡 學 號： 1041001206497 學 校： 周 口 電 大 指導教師： 許 華 鋒 寫作時間： 2012-11-18

目 錄

內容摘要?????????????????????????（3）關鍵詞??????????????????????????（3）

一、WTO與知識產權保護的關系???????????????（4）1.1 WTO中知識產權協議（TRIPS）的產生 ??????????（4-5）1.2 WTO的知識產權規則的特點及內容????????????（5）1.3 知識產權保護的意義??????????????????（5）

二、我國知識產權保護的現狀????????????????（5）2.1我國知識產權保護面臨的挑戰??????????????（6-7）2.2我國知識產權法的改進?????????????????（7）2.2.1我國知識產權立法狀況????????????????（7）2.2.2我國知識產權執法的狀況???????????????（7-8）

三、新形勢下我國的知識產權保護展望????????????（8）3.1不斷完善知識產權法律法規，修改知識產權法以適應科技發展的客觀實際需要????????????????????????????（8-9）3.2準確把握（TRIPS）協議的基本精神，使知識產權制度與WTO接軌????????????????????????????（9-10）3.3強化企業以知識產權為本的意識，增強企業事業單位，科研院所的知識產權意識????????????????????????????(10-11)

參考文獻??????????????????????????（12）

內容摘要

WTO的前身是1947年成立的關貿總協定（簡稱），是各國與國際經濟體系聯系與合作的重要橋梁。參加WTO是參與經濟全球化的重要渠道之一。1995年1月1日?WTO專門成立知識產權理事會,管轄作為世貿組織組成部分的《與貿易相關的知識產權協定》(簡稱TRIPS)。該協議共涉及《巴黎公約》《伯爾尼公約》《羅馬公約》和《關于集成電路知識產權公約》,包括了保護與貿易有關的知識產權?統一了知識產權執法的基本原則。2001年12月11日,我國正式成為WTO的成員國。加入WTO以后,我國國內企業面臨著各種沖擊和挑戰。由于“世貿”已經把與貿易有關的知識產權問題納入其管轄領域?因而對我國的知識產權保護工作也會產生相應影響。一方面我國擁有了和WTO成員公平競爭以及公平解決知識產權爭端的權利,另一方面也對我國的知識產權保護提出了更高的要求,使我國企業面臨更多的知識產權方面的競爭。目前我國的知識產權保護工作不是特別完善,人們對知識產權作用的認識不夠,對知識產權保護意識也較差。致使我國企業在知識產權的創造、利用與保護方面落后于國外企業,另外,我國的知識產權制度的有些地方與國際慣例不太一致,這都將導致我國企業在國際競爭中處于不利地位。面臨入世后的嚴峻形勢?我國必須提高全社會的知識產權意識、建立健全知識產權制度,提高技術創新能力,擁有自主知識產權?加強知識產權保護,鼓勵和保護知識產權穿鑿,與國際慣例接軌,才能真正實現“雙贏”。關鍵詞:WTO 知識產權 保護

WTO與知識產權保護

2001月12月11日，我國正式加入WTO,眾所周知，WTO有三大支柱組成:貨物貿易協議、服務貿易協議和知識產權協議。因此,中國“入世”問題與知識產權保護密不可分。對于我國的知識產保護來說,加入WTO,就意味著要全面履行《與貿易有關的知識產權協議》(簡稱TRIPS)“TRIPS”條約給我國帶來的不僅是機遇,更是壓力與挑戰。我國對知識產權的保護已基本達到WTO對發展中國家的要求,但對知識產權的保護與TRIPS仍存在一定差距。因此,在成為WTO正式成員后,我國將按照TRIPS的要求進一步加大我國的知識產權立法、司法以及行政保護的力度,采取相應措施,逐步提高我國知識產權保護的水平。

一、WTO與知識產權保護的關系

1.1 WTO中知識產權協議(TRIPS)的產生

世貿組織與知識產權保護是什么關系呢？這首先可從世貿組織知識產權協議產生的歷史過程中尋求答案。知識產權國際保護制度從建立至今已有100多年的歷史，隨著商品經濟的發展，科學技術的進步以及文學、藝術創作的繁榮、智力性創造成果財產價值以及對其應采取的法律保護措施愈來愈受人們的關注。國際社會基于跨國界的知識產權保護的需要，先后簽訂了一系列的知識產權保護國際公約，并建立了相應的知識產權國際保護組織或國際機構，形成了一整套知識產權國際保護體制。但是，1986年開始并于1993年結束的烏拉圭回合知識產權談判及其所達成的《與貿易有關的知識產權（包括假冒商品貿易）協議》，將知識產權保護問題引入國際貿易領域，把知識產權保護與關貿總協定的基本原則相結合，從而引起了國際社會的廣泛關注。WTO的前身關稅貿易總協定GATT自1947年至1994年，共經歷了八輪多邊貿易談判，慳吝論壇的都是減讓關稅，第七輪東京回合首次把冒牌商品貿易納入會議議題：第八輪烏拉圭回合則把與貿易有關的知識產權整個納入議題，并形成了一個與貿易有關的知識產權協議，與其他十四個協議期，作為對方成員方、締約方具有法律約束力的一攬子協議。任何一方，要參加WTO,必須一攬子接受所有十五個協議。隨著TRIPS協議的生效，知識產權國際保護原有的體制已被打破，知識產權國際保護新體制已經形成。它在許多

方面改善了原有體制的不足，并對各國經濟以至政治和外交產生引人注目的影響。

1.2 WTO的知識產權規則的特點及內容 1.2.1 WTO的知識產權規則的特點

TRIPS協議是WTO中最為復雜、條款數目最多的協議，它不僅涉及知識產權問題，還直接滲透到貨物貿易和服務貿易大部分領域，是當前世界范圍內知識產權保護問題領域中涉及面廣、保護水平高、保護力度大、制約力強的一個國際公約，受到各國和各個關稅獨立區的高度重視。與其他知識產權國際公約相比,TRIPS協議具有如下特點:內容涉及面廣,幾乎涉及到知識產權的各個領域;保護水平高,在多方面超過了現有國際公約對知識產權的保護水平;將GATT和WTO中關于有形商品貿易的原則和規定延伸到知識產權的保護領域;強化了知識產權執法程序和保護措施;強化了協議的執行措施和爭端解決機制,把履行協議保護與貿易制裁緊密結合在一起;設置了“與貿易有關的知識產權理事會”作為常設機構,監督本協議的實施。1.2.2 WTO的知識產權規則的內容

TRIPS協議涉及的知識產權包括版權與有關權、商標、地理標志，工業品外觀設計、專利、集成電路布圖設計及未披露過的信息等七個方面，涉及現代工農生產、交換、服務、乃至文化、藝術等上層建筑的各個領域。TRIPS關于知識產權規定的主要內容：第一,重申保護知識產權的基本原則:國民待遇原則,這是在巴黎公約中首先提出,在TRIPS中(第3條)再次得到強調,各個知識產權國際公約共同遵守的基本原則;保護公共秩序、社會公德、公眾健康原則,這是立法、執法的一條基本原則;對權利合理限制原則;權利的地域性獨立原則;專利、商標申請的優先權原則;版權自動保護原則。第二,新提出了保護知識產權的基本原則:最惠國待遇原則,這是在TRIPS中首次把國際貿易中對有形商品的貿易原則延伸到知識產權保護領域,對知識產權的國際保護將產生深遠的影響。第三,確立了TRIPS與其他知識產權國際公約的基本關系。

二、知識產權保護的意義

知識產權是源于人類智力活動形成的無形財產權。從廣義來說，知識產權是指人類智力創造的一切成果。根據1970年生效的《成立世界知識產權組織公

約》第2條第8款的規定，知識產權包括文學藝術和科學作品、人類一切活動領域內的發明、科學發現、商標、服務標記、禁止不正當競爭等，以及在工業科學、文學或藝術領域內其他一切來自智力活動的權利。從狹義來說，知識產權主要包括工業產權和文學產權兩部分。工業產權又包括專利權、商標權、禁止不正當競爭等權利，文學產權則包括著作權及其鄰接權。

隨著科學技術的發展，產品、服務價值內含有知識產權比重日益增長。因此，如果說，二十世紀七十年代前，為促進國際貿易的增長和世界經濟的發展關貿總協定慳吝論近三十年的談判主要涉及關稅轉讓；但從二十世紀后二十年起，人們越來越清楚地認識到，促進世界范圍內的知識產權保護是促進技術創新，鼓勵文藝創作繁榮，從而推動世界經濟發展的意必不可少的有力杠桿。知識產權保護的重要性，還可從另一方面得到證明。關貿總協定及十年的談判，使發達國家平均總體關稅水平大幅度下降。四十多年來，世界貿易額增加了十倍以上，締約方增加到120多個國家和地區，其貿易量占整個世界貿易量的90%左右。根據世貿組織的協定，為促進世界貿易進一步自由化，關稅還要進一步下調，直至取之于領館關稅。在這種情況下，貿易的發展主要支柱是靠知識產權保局提供一個公正的法律環境。知識產權保護日益顯示其極端重要性，也是和高科技的迅速發展，知識經濟在經濟為主要增長越來越起到關鍵作用分不開的，人類正進入一個以知識經濟為特征的二十一世紀。以信息技術等新技術群為核心的新技術革命正在蓬勃展開。而新技術的研究與開發，要求高水平人員，花大量精力和經費研究開發出來。為保護這些成果不被無償占有，也為了今后進一步研究開發，需要對這些成果實施強有力的知識產權保護。可以說，知識經濟的高速發展對知識產權保護不斷提出新的、更高的要求。2．我國知識產權保護的現狀 2.1 我國知識產權保護面臨的挑戰

中國“入世”后，要全面履行自己在知識產權領域中承擔的權利與義務，這對于我國知識產權工作的發展必將產生深刻的影響。在世界貿易組織協議管轄的范圍內，與貿易有關的知識產權協議和貨物貿易、服務貿易一起，構成了約束所有締約方的主要內容之一。按照協議要求，我們必須完善有關的知識產權法律。我國專利法經過1992年修改，在保護范圍與保護水平上，已經基本上符合了協議 6 的要求。我們擁有的權利和承擔的義務是，當我國與其他締約方在知識產權方面發生爭端時，可以適用世貿組織統一的爭端解決機制。這個爭端解決機制一方面有助于減少或在一定程度上扼制過去極少數發達國家動輒使用的肆無忌禪的單邊報復的行為，使我們在可能與發達國家發生的知識產權爭端時，能夠在協議的框架下通過多邊談判解決爭端，另一方面，也對我國的知識產權保護提出了更高的要求。如果我們不能對有關締約方知識產權權利人的合法權利提供有效的保護，就有可能被終止應享有的減讓等優惠待遇，直至受到交叉報復和跨部門報復。加強對知識產權的保護，特別是對假冒、盜版行為進行有效、有力地打擊和制裁，就已經成為我國“入世”后必須要履行的義務，這當然也是我國建立和完善社會主義市場經濟體制的必然要求。我們面臨的重大任務是，必須迅速地提高我國企事業單位掌握和運用知識產權的能力和水平，以適應“入世”后國際知識產權保護形勢的要求。

2.2我國知識產權保護法的改進 2.2.1中國知識產權立法狀況

20世紀80年代，在改革開放的初期，中國就開始了知識產權保護的法制建設。為了適應經濟發展和科技進步的要求，根據中國國民經濟發展的客觀需要，通過借鑒國際公約、條約規定和其他國家在知識產權保護立法方面的先進經驗，中國不斷建立健全了知識產權保護的立法體系。中國現有的知識產權保護法律體系主要由法律、行政法規和部門規章3個部分組成。其中，專門法律主要包括《商標法》、《專利法》、《著作權法》等；專門行政法規包括《商標法實施條例》、《專利法實施細則》、《著作權法實施條例》、《知識產權海關保護條例》、《計算機軟件保護條例》、《集成電路布圖設計保護條例》、《植物新品種保護條例》等；專門行政規章包括《馳名商標認定和保護規定》、《集體商標、證明商標注冊和管理辦法》、《專利實施強制許可辦法》等。此外，中國的民法、刑法、對外貿易法以及最高人民法院和最高人民檢察院發布的有關司法解釋中也包括了知識產權保護的專門規定。總之，中國已經建立了比較健全的知識產權保護法律體系，這已經得到了世界各國及國際組織的普遍認可。此外，中國還在不斷積極研究，制定有關知識產權保護的新法律、新法規，如自2004年12月22日起施行的《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理侵犯知識產權刑事案件具體應用法律若干問題的解 7

釋》，將于2005年3月1日開始實施的《著作權集體管理條例》以及目前正在研究制定的《信息網絡傳播權保護條例》等。相信隨著這些新法律法規的出臺，中國的知識產權保護法律體系會進一步得到健全與完善?中國的知識產權保護法制建設也會不斷向前發展。2.2.2中國的知識產權執法狀況

中國的知識產權執法保護有行政和司法兩個平行的渠道。權利人在被侵權時可以向法院起訴，也可以向知識產權主管機關申訴。用行政手段保護知識產權是中國知識產權執法的一個重要特色。根據專利法的規定，國務院有關主管部門或地方人民政府可以設立專利管理機關，為有效實施著作權法，中國政府專門成立了國家版權局，各省市、自治區、直轄市和較大的城市也建立了版權行政管理部門，根據商標法的規定，商標管理實行中央統一注冊，地方分級管理的原則，從中央到省、市、地、縣級的工商行政管理局，都設有商標管理機構，另外，1995年6月，中國海關總署設立了知識產權邊境保護處，全國各海關也指定了本地區內負責知識產權保護的主管部門和聯系人。因此，知識產權權利人除通過司法途徑外，還可以通過這些行政途徑保護其知識產權。對于侵犯知識產權的行為，權利人可以向行政主管機關申訴，行政機關也可以依職權進行查處，知識產權行政主管機關可以在查處過程中對侵權物品進行查封和扣押，可以采取停止侵權的禁令、罰款等救濟手段。由于行政程序在打擊侵權方面速度較快，費用較低，受到知識產權權利人的歡迎。在司法方面，中國各級法院已經建立起專門負責審理知識產權案件的審判庭，在訴訟中，法院可以采取財產保全和證據保全的臨時措施，對于民事侵權行為，人民法院可以依法責令侵權人承擔停止侵害、消除影響、道歉、賠償損失等民事責任外，還可以對行為人給予沒收非法所得、罰款、拘留等制裁，構成犯罪的，依法追究其刑事責任，中國《刑法》規定，對知識產權犯罪最高可以判處7年有期徒刑。

三、新形勢下我國的知識產權保護展望

3.1不斷完善知識產權法律法規，修改知識產權法以適應科技發展的客觀實際需要。

進一步完善知識產權法律體系，我國目前涉及知識產權的基本法是《民法通則》,專門法則有《反不正當競爭法》《專利法》《商標法》和《著作權法》等。

但是我國無論是《商標法》《專利法》還是《著作權法》,與TRIPS相比,都仍存在一定的差距。因此,完善知識產權法律體系,擴大知識產權的保護范圍,對我國的知識產權建設來說顯得尤為重要。在專利保護方面,我國可以將范圍擴大到對植物新品種的專利保護上;在專利保護的執法方面應參照TRIPS的有關條款進行補充,以強化民事執法的力度;在專利的強制許可方面應取消國家計劃許可的規定;在商標保護方面,應該強化對馳名商標的保護,增加對地理標志的保護和商標確權的司法審查,并對商標權人的權利做出限制性的規定等等。總之,在知識產權立法上,應從我國的具體情況出發,盡快縮小與TRIPS協議的差距,完善我國的知識產權保護法,做到有法可依。

修改現行知識產權法以適應科技發展的客觀實際需要。為了激發人們進行科技知識創新的熱情，保護科技知識創新主體的合法權益，并使我國的知識產權法與相關國際慣例和國際公約相協調，應根據科技發展的客觀實際要求修改新型的知識產權法。以計算機軟件法律保護為例，盡管依著作權法這種方式保護計算機軟件是不可缺少的，但是由于計算機軟件自身得體特點。只有著作權法單一保護模式還是不夠的，所以國際上大多數國家用著作法、專利法、商標法、反不正當競爭法對計算機軟件進行保護。目前，我國對計算機軟件時僅擁有著作權法保護的單一模式，不能對計算機軟件提供充分的法律保護。因此，有必要修改專利法把符合專利條件的計算機軟件納入專利法的保護范圍并授予專利權。是使計算機軟件可以得到著作權法和專利法的全面保護。另外，條件成熟時應制定知識產權法典。積極參與知識產權國際立法。

3.2準確把握（TRIPS）協議的基本精神，使知識產權制度與WTO接軌。

知識產權制度與WTO接軌早在“關貿總協定”(GATT)烏拉圭回合談判達成“與貿易有關的知識產權協定”(TRIP'S)協議之后,我國就已經注意到與其接軌的問題,并且對商標法、專利法、著作權法等其他知識產權法律作了相應的修改應該說,我國知識產權制度與TRIP'S的有關規定,特別在權利保護方面,已經是相當接近的。但是,還存在一些問題。(一)我國現行各項知識產權專門立法,在某些具體內容上與TRIP'S的規定尚不盡相同,甚至留有空白,仍需要做更進一步的、細致的完善工作。例如:TRIP'S要求各成員將“出租權”作為計算機軟件 作品和電影作品的版權人的權利之一,而我國現行著作權法中尚無“出租權”的 9

規定;TRIP'S規定任何專利的撤銷和喪失均應通過司法審查,但我國現行專利法則規定對實用新型和外觀設計專利的宣告無效和撤銷的行政決定是終的;TRIP'S規定了對“未公開披露的信息”(即“商業秘密”)的知識產權保護,并規定政府應當對提交給政府的此類信息承擔保密義務,以避免不正當的商業性使用,而我國現行的反不正當競爭法中雖有保護商業秘密的內容,但尚無關于政府保密義務的專門性規定。(二)缺乏對知識產權人濫用權力的限制。在我國逐步強化對知識產權保護的同時,除了散見于相關知識產權法中“強制許可”或“權利限制”的內容及反不正當競爭的個別條款外,還缺乏必要的反壟斷和限制知識產權人濫用權利的綜合性制度。因此,盡快出臺我國的反壟斷法,應是在加入WTO之后的當務之急。特別應當引起我國立法界和司法界重視的是,TRIP'S在強調保護知識產權的同時,也規定了“對被告的保訟權的情況下,司法當局有權要求申請人(或原告)賠償被告損失(包括律師費用)。而在我國目前的司法實踐中,一些產權人濫用請求權或訴訟權的現象時有發生,使無辜的對方當事人備受行政性強制措施或訴訟之累;而法院或有關行政當局往往只能駁回起訴(或請求),判令原告承擔程序費用,有些法院還動員原告撤訴并退還部分訴訟費用,而對被告由此蒙受的損失卻愛莫能助。因此,有必要在修訂民事訴訟法或相關專門性知識產權法時,增加相應的內容,以制裁和限制這種權利濫用。利用WTO維護自己的利益WTO與TRIP'S的根本目的在于維護國際間正當、公正的市場競爭和秩序。但是知識產權的保護與國際保護,最終著眼點仍然是國家利益和企業利益。如當今世界上經濟實力和技術實力最為強大的美國,也是把知識產權作為維護貿易利益的手段而非目標,以特殊301條款為矛,以337條款為盾,攻于境外而守于境內。

3.3強化企業以知識產權為本的意識，增強企業事業單位，科研院所的知識產權意識。

一種制度得以建立、貫徹和實施,必須有群眾基礎,而這種基礎中最根本的是實現公眾觀念的轉變。一種文明觀念的流行并不是短時間內可以完成的。目前我國企業知識產權意識淡薄,在科技、經濟、貿易、企事業單位,特別是多數國有大型企業、高校、科研等單位,沒有真正建立起知識產權工作制度,缺乏必要的專利知識,在外國企業精明高超的專利戰略和策略面前,往往是被動挨打,無意中進入其專利陷阱或圈套。這種狀況嚴重不適應市場經濟發展和全球化的要求。目前我 10

國知識產權保護水平,特別是專利保護所達到的水平與發達國家相比,存在相當大的差距;專利在大量企事業單位還是一片空白。統計數字表明,2000年全國企業共注冊專利45840件。我國上萬個大型企業一年的發明專利申請數量還趕不上日、美一個公司的申請數量,向國外申請的專利更是微乎其微。2000年,我國專利局注冊的發明專利共有51755件,其中國內企業注冊25280件,而國外企業注冊數量居然比我國還多,達到26457件。十幾年來我國內企業在國外申請的專利只有2000多項,而日本索尼、日立等公司一年在國外就申請4000多件,差距之大,可想而知。雖然我國的企業專利申請從2001年到2002年上升了24%，但全國現在還有60%的企業沒有專利申請。我們面臨的重大任務是,必須迅速地提高我國企事業單位掌握和運用知識產權的能力和水平,以適應“入世”后國際知識產權保護形勢的要求。

參考文獻

[1]鄭成思.《WTO與知識產權法研究》[J]，中國法學，2000年3月版.[2]鄭成思.《知識產權倫?第三版?》[M]，北京，法律出版社，2003年版.[3]《世界貿易組織的法律制度》[M]，長春，吉林人民出版社，2000年3月版.[4]國家統計局.國民經濟和社會發展統計公報[EB/OL].[5]谷寶華.“入世”與我國知識產權保護[J]，遼寧工學院學報，2004年第一期.[6]廖秀健?余慧星.WTO與知識產權保護[J]，湖南農業大學學報，2003年第三期.[7]李彥章.入世與新世紀企業的商標保護[N]，中國工商報，2001年第一期

第三篇：WTO與企業知識產權的自我保護

WTO與企業知識產權的自我保護

世界貿易組織(WTO)中與貿易有關的知識產權是指著作權及其鄰接權、商標權、地理標志權、工業品外觀設計權、專利權、集成電路布圖設計(拓撲圖)權、未批露過的信息專有權。知識產權制度是保護智力勞動成果的一項基本法律制度，也是促進技術創新、加速科技成果產業化、增強經濟和科技競爭力的重要激勵機制之一。當今世界，在科技、經濟和綜合國力競爭日趨激烈的國際環境下，知識產權制度作為激勵創新、促進科技投入、優化科技資源配置、維護市場競爭秩序的重要法律機制，在國家經濟、社會發展和科技進步中的戰略地位進一步增強，已成為世界各國發展高科技、增強國家綜合能力競爭的戰略選擇之一。我國加入WTO后，科技、經濟的競爭舞臺也將更為廣闊、更為激烈。要適應國際形勢的新變化，增強我國科技、經濟競爭實力，必須從戰略的高度上重視知識產權保護問題。

一、對知識產權保護工作重要性的理論認識及我國加入WTO后在知識產權保護方面面臨的新形勢及存在問題

知識產權保護與管理問題的重視，與近年來興起的新經濟成長理論和創新理論漸成主流思想有關。新經濟成長理論認為：科技研發與實物生產完全不同，后者是有形的，生產成本也大體上是相同和固定的，而前者則是無形的，研究投入可能是巨大的，而一旦完成，便可無限地應用于生產，獲取高額利潤，而仿冒者則不必付出任何研究成本。因此，必須強化知識產權權利人的壟斷權，保證其能夠收回研發成本并實現利潤最大化目標。而技術創新理論則認為知識產權制度與中介服務、稅收優惠、獎勵制度等一樣，是創新環境建設中不可或缺的重要組成部分，是鼓勵技術創新的重要政策工具，政府應當運用知識產權制度和政策，保護并鼓勵科技發明和技術創新，使知識產權權利人享有獨占利潤的可能，因此要把知識產權放到國家創新體系建設的高度予以政策上的考慮。

加入 WTO后，隨著《與貿易有關的知識產權協議》（TRIPS）的實施，我國在知識產權保護方面也將面臨嚴峻挑戰。在專利方面，一方面是發達國

1家在技術原創方面的自然壟斷地位進一步加強并轉化為市場壟斷優勢，市場壟斷能力進一步提高，將會使我國在高科技方面的技術進口受到更多的限制并付出更高的商業成本。據調查，早在 2001年，美國就擁有生物工程領域世界專利的 59％，歐洲擁有 19%，日本擁有 17％，其他國家僅擁有 5％；在藥物生產領域，美國擁有51％的專利，歐洲擁有33％，日本擁有12%，其他國家僅擁有4%；這表明在今后一段時間內，在上述產業的發展中，我國將在很大程度上受到發達國家的專利制約。同時，近年來，為搶占中國市場，外國企業在發明專利申請的數量和質量上都有了較大的提高。尤其是近五年來，國外發明專利的申請量一直高于國內申請量，在高新技術領域尤為明顯。截止2002年底，國外在我國的發明專利申請已經高出國內發明專利申請的30％。近五年來，我國受理的航空航天、計算機和辦公設備、電子和通訊設備以及醫藥制造業等高技術領域中，國外發明專利申請占76%，而國內僅占23%左右。在其他高技術領域的發明專利申請中，國外所占的比例也大體相當。

加入WTO后，我國市場必將與國際市場融為一體，這就意味著在以高科技為主要內容、以知識產權為保障的高科技產業發展中，我國科研機構和高科技企業不可避免地要同積累了豐富知識產權保護經驗并擁有大量知識產權的發達國家企業進行面對面的激烈競爭。但就目前的情形看，我們在知識產權國際競爭方面面臨的形勢是十分嚴峻的。一方面，大多數企業，特別是一些有自主產權的高新技術產業仍然缺乏知識產權保護意識，對專利、創新、企業品牌、無形資產等問題的認識極其薄弱，尚未懂得采取法律手段進行自我保護；另一方面，為了降低研發成本，牟取更大利潤，不少中小企業視知識產權法律為無物，假冒偽劣、盜版侵權屢見不鮮。如不及時采取積極措施，其后果將是直接導致有自主知識產權的高新技術產業難以形成，并在技術發展和經濟競爭中受制于人。因此，要在競爭日趨激烈的高科技領域中占據一席之地，并使我們在全球化的經濟發展中處于有利地位，就必須在繼續深化改革，逐步加大科技投入的同時，從戰略的高度上充分重視知識產權問題，實施有效的知識產權保護和管理。

二、加入WTO后的對策和措施

為了應對我國加入WTO后各個領域所面臨的沖擊和挑戰，必須要解決好幾個關鍵問題：

（一）轉變觀念，充分認識到知識產權保護的重要性。首先要認識到知識產權的保護對發展中國家一樣是有利的。現在有一種錯誤的認識，認為知識產權的保護是發達國家的事情。發展中國家要發展經濟，假冒偽劣、盜版等侵犯知識產權的事情在所難免。這種思想是十分有害的，一方面會破壞我們正常的市場經濟秩序，產生信用危機，扼殺創新。另一方面，由于沒有知識產權的保護意識，隨著加入WTO，外資企業的進入，就有可能使我們的無形資產白白地流失，譬如，在企業轉讓時企業重要的無形資產不作評估、或認識不足而低價轉讓等。二是要認識到進入知識經濟時代，知識(信息)已成為第一生產要素。傳統經濟需要大量資金、設備，有形資產起決定性作用，企業的財富中心是廠房和設備；而新經濟則是知識、智力等無形資產起決定作用，企業的財富中心是知識和知識產權。比如，微軟已明確宣稱，公司最主要的財富就是版權。從某種意義上說，公司出售的不是軟件，而是版權。在新經濟條件下，面臨加入WTO的機遇與挑戰，企業必須轉變觀念，看到無形資產在企業經營活動中的重要作用，充分認識到知識產權保護的重要性。

（二）企業必須加強無形資產的經營管理活動，利用知識產權的保護提高企業的核心競爭力。近些年，無形資產的價值在我國被越來越多的人知曉，然而不少企業對無形資產的認識、保護、利用還不盡人意。隨著經濟的全球化和我國加入世界貿易組織，企業應充分重視無形資產的投入與利用：首先要明晰企業的無形資產的產權，這是保護企業知識產權的前提條件，特別是要明晰為創造企業無形資產做出卓越貢獻的企業家的產權。如果企業的無形資產的產權不明晰，誰對它負責還不明確或“所有者”缺位，要談無形資產的保護就是一句空話。無形資產的創造、保護及其增值，主要是依靠人的智慧，這是與有形資產的最大區別。眾所周知，任何一個著名的企業或者著名的品牌總是與一個著名的企業家相聯系，企業家在創造企業的無形資產方

面具有不可替代的作用。企業家的創新就是將企業可以利用的最好的資源進行有效地整合，使其為企業價值最大化發揮充分的作用。所以要明晰企業知識的產權，其中重要的一條就是要明晰和量化企業家在企業無形資產中的產權；其次要提高法制意識、建立健全企業的法人治理結構，用法律和制度有效地進行企業的知識產權的保護；第三必須增強企業的品牌意識，提高品牌這一無形資產的經營管理水平。品牌的國際競爭力是一國產業國際競爭力的綜合體現，也是民族素質和國家經濟實力的象征。隨著經濟全球化步伐的加快，品牌已經進入國際競爭時代。面對WTO的沖擊和挑戰，中國企業要參與國際競爭，就必須努力提高品牌的國際競爭力。品牌的國際競爭力是指品牌在國際市場上的知名度和市場占有率，這有賴于品牌的國際化能力，即品牌超越地理文化邊界的能力，這是一個品牌是否具有國際競爭力的一個重要指標。一個品牌要獲得不同民族消費文化的認同，不僅需要可靠的產品質量和適宜的銷售價格，更需要通過品牌所展現的創新能力和營銷策略，塑造出品牌的市場魅力。

（三）積極參與制定世界知識產權保護的游戲規則。競爭的最高形式是能制訂競爭的游戲規則。最有價值的企業設計類型，恰恰是那種在事實上成為某種行業標準的企業設計。它能帶來高額利潤，高度的利潤保護能力，以及不斷遞增的規模收益。微軟創建了行業標準，微軟公司將其采用的基礎產業模型過渡到行業標準模型是微軟成功的一大秘訣。在行業標準的競爭中失利的公司(如蘋果公司)不得不靠邊站，利潤不斷下降。現在世界知識產權保護的游戲規則主要是由發達國家制定的，我們必須在積極參與和深入了解的基礎上參與到游戲規則的制定中去，否則，我們也面臨靠邊站的命運。

加強知識產權工作不僅僅是我國加入WTO后如何應對挑戰的問題，更重要的是我國的社會主義市場經濟發展和參與國際競爭的一件具有重大現實意義和長遠歷史意義的戰略舉措，只有面對挑戰，抓住機遇，積極主動推進知識產權工作，我們在未來全球化的經濟競爭中才能立于不敗之地。

第四篇：面臨加入WTO的中國知識產權司法保護

蔣志培：面臨加入WTO的中國知識產權司法保護

（作者：最高人民法院知識產權審判庭副庭長、法學博士）

1993年12月在摩洛哥舉行的部長會議上，《建立世界貿易組織協定》連同烏拉圭談判達成的其他一攬子解決的方式被一百多個國家簽署，于1995年1月生效，世界貿易組織（WTO）正式宣告成立，取代了關貿總協定（GATT）成為負責管理世界經濟和貿易秩序的國際經濟組織。WTO法律制度主要是由WTO協定的正文和6個附件組成，其中一份重要的附件就是《與貿易有關的知識產權協議》（TRIPs），該協議的第三部分著重對各國知識產權保護的執法提出了詳細具體的要求。TRIPs協議第41條規定了有關知識產權執法的一般義務：

1、執法程序應當能夠有效制止侵犯知識產權行為，又應當避免對合法貿易造成障礙，防止知識產權的濫用；

2、執法程序應公平、公正，不應過于復雜和費用過高，也不應當規定不合理的期限或導致不必要的拖延；

3、處理案件的決定最好采用書面形式，說明理由，作出決定只能依證據，并為當事人提供為這些證據提供陳述意見的機會；

4、當事人對行政決定有進行司法復審的機會；

5、不要求為知識產權執法建立一種與一般執法不同的司法制度。中國的知識產權司法保護機制應當符合上述規定的義務。

中國法官一般認為，對知識產權的司法保護，是指對知識產權通過司法途徑進行保護，即由享有知識產權的權利人或國家公訴人向法院對侵權人提起刑事、民事訴訟，以追究侵權人的刑事、民事法律責任，以及通過不服知識產權行政機關處罰的當事人向法院提起行政訴訟，進行對行政執法的司法審查，以支持正確的行政處罰或糾正錯誤的處罰，使各方當事人的合法權益都得到切實的保護。

中國知識產權司法保護的范圍包括對專利、商標、著作權（版權）、鄰接權以及防止不正當競爭權等涉及人類智力成果的一切無形財產的財產權和人身權的保護。中國法律規定的保護范圍和水平基本與知識產權國際條約規定的范圍和水平相同，并且將會受到《與貿易有關的知識產權協議》等國際公約的積極影響。此外，中國法院的知識產權審判庭還將有關技術轉讓、技術合作等各類技術合同糾紛案件作為自己的收案范圍。

中國法院主要依照國家成文的法律審判案件，同時審判又受到最高人民法院公布的司法解釋、判例及法官們總結的審判經驗的影響。因此在中國法院起訴或應訴應當特別注意國家頒布的知識產權法律和最高人民法院的司法解釋；同時在法庭上有力的舉證和有理有據地言詞陳述、辯論也十分重要。這是在掌握了法律依據以后幫助法官明辨事實的中心環節。

近年來，中國各級人民法院依法受理并及時審結了一批知識產權案件。據統計，自1996年1月至1998年6月，人民法院共受理一審知識產權民事案件9531件，審結9018件，其中，受理專利糾紛案件2948件，審結2642件；受理商標糾紛案件858件，審結780件；受理著作權糾紛案件1126件，審結1105件；受理技術合同糾紛案件2720件，審結2678件；受理侵犯商業秘密和其他知識產權糾紛案件1879件，審結1813件。1996年1月至1998年6月共受理知識產權刑事案件435件，審結427件。如美國迪斯尼公司訴北京少兒出版社等著作權糾紛案、美國八家影視公司訴先科激光商場等著作權侵權案、吳冠中訴朵云軒等假冒他人署名美術作品案、錢鐘書等訴四川文藝出版社等侵犯《圍城》小說著作權案、中國輕工業品進出口公司訴上海華興鞋業有限公司等商標侵權案等，都受到了社會各界的好評。

受理的知識產權案件具有以下特點：一是案件相對集中發生在經濟、文化比較發達的地區和城市，地區間收案數量不平衡、差別較大；二是收案總量仍呈穩定上升趨勢，其中侵權案件所占比例突出；三是案件涉及的法律關系復雜，侵權與權屬糾紛及合同糾紛并存，原、被告所持知識產權發生沖突，既有不同法律責任競合，又有多種法律責任并存，集團訴訟增多；四是境內外不法侵權者相互勾結，盜版假冒行為國際化。一些境外不法行為人對境內人員或欺騙或合謀，傳入盜版母版、設立地下生產線，或直接大量走私侵權復制品，大肆侵權，又破壞了中國知識產權市場的秩序。上述特點給知識產權司法保護帶來了復雜性和艱巨性。

針對知識產權領域中的抄襲、非法復制、假冒、違約等故意侵害知識產權，破壞科技市場秩序的侵權行為，中國法院加大了對知識產權司法保護的力度：



1、以《中華人民共和國刑法》為武器，對知識產權犯罪施之以刑罰，懲治假冒、盜版，切實保護知識產權。

根據《中華人民共和國刑事訴訟法》和相關司法解釋的規定，對侵害知識產權的犯罪，受害人可以向公安機關控告，公安機關負責立案偵查；受害人也可以直接向人民法院起訴，人民法院應當依法受理。人民法院如果發現自訴的刑事案件證據不足、可由公安機關受理的，或者對被告人可能判處三年有期徒刑以上刑罰的，應當移送公安機關處理。自訴刑事案件及由公安機關偵查、檢察院負責提起公訴的刑事案件，都可以附帶民事訴訟。中國法院在審理知識產權民事案件中，如果發現知識產權犯罪嫌疑的，即移送公安機關偵查；如果受害人提起自訴刑事訴訟的，依法予以受理。社會各界特別是中外知識產權權利人當發現知識產權犯罪嫌疑的，一定要將他們送上法庭追究其刑事責任，不能讓他們逍遙法外；知識產權行政執法機關在執法中發現犯罪嫌疑的也一定要移送公安機關查處，不能罰款了事。



2、依照專利、商標、著作權、反不正當競爭法的規定，發揮民事責任懲罰與補償相結合的特有功能，全面追究侵權人的民事責任，使知識產權得到最終保護。

依照法律規定，知識產權受到侵犯其民事司法救濟的方式主要有：責令停止侵害；消除影響；公開賠禮道歉；恢復名譽；賠償損失等。上述方式可以單獨適用，也可以合并適用。對其他嚴重侵權行為，除承擔民事責任外，人民法院視案情可以采取收繳非法所得、罰款等民事制裁措施。對侵犯知識產權案件的賠償，不僅考慮權利人的經濟損失，對侵害知識產權精神利益的還可以予以精神損害賠償。

法官們注意到，停止侵權和賠償損失是法律規定的諸項民事責任形式的核心與關鍵環節，也是受害人提起民事訴訟的根本利益所在。中國法官將一般民事侵權法的成功經驗運用于知識產權訴訟，遇有需要停止侵害、排除妨礙、消除危險的情況時，中國法院根據當事人的申請或者依職權先行作出裁定。這就意味著，在知識產權訴訟中，法官不但可以作出類似“永久性侵權禁令”的判決，也可以在訴訟中包括受害人起訴時作出立即付諸執行類似“臨時性禁令”的裁定。甚至在侵權的預備階段，就可以裁定消除此種侵權危險。

根據法律和最高人民法院司法解釋的規定，知識產權損害賠償數額的計算方法主要有三種：一是以知識產權權利人因侵權所受到的實際損失作為標準計算賠償額；二是以侵權人的非法獲利作為標準計算賠償額；三是以不低于受到侵犯的知識產權公平合理的使用費或轉讓費作為標準計算賠償額。反不正當競爭法還規定侵權者應當承擔被侵害的經營者因調查該經營者侵害其合法權益的不正當競爭行為所支付的合理費用。

此外，中國法官在審判知識產權侵權案件實踐中還創造、積累了其他一些賠償的計算方法。如在商標侵權損失計算中，以侵權產品的數量乘以商標權人生產每件正牌產品的合理利潤之積作為損失賠償額。特別值得一提的，是借鑒國際“法定賠償”的經驗，對權利人受到損害，但其受到的損失和侵權人獲利都難以查清的，實行按預定的數額幅度為標準進行賠償。定額賠償的幅度掌握在5000元至30萬元之間，具體數額由人民法院根據被侵害的知識產權的類型、評估價值、侵權持續時間、權利人因侵權所受到的商譽損害等因素在幅度內確定。中國法官還在一定條件下，將制止、消除侵權行為的費用與合理的律師費計算進了賠償范圍。

中國法官通過司法實踐完善和豐富了知識產權侵權理論，高度重視過錯推定原則在確定侵權者民事賠償責任中的運用。在知識產權侵權案件審理中逐步形成以下共識：1）對于知識產權的權利人要求停止侵權的，只要行為人實施了法律規定禁止的侵權行為，權利人不必證明行為人實施侵權行為的主觀過錯，法官也不必考慮行為人是否有過錯，即可作出停止侵權先予執行的裁定或停止侵權的實體判決。2）對于知識產權權利人要求行為人承擔損害賠償等民事責任的，只要證明行為人實施了法律規定禁止的侵權行為，即推定行為人主觀上具有過錯；行為人舉證證明其主觀不具有過錯成立的，不承擔賠償等民事責任。不能舉證或舉證不成立的，即判令其承擔損害賠償等民事責任。3）銷售者對于不得銷售侵權復制、假冒品等，依照法律、法規、規章或當事人的合同約定，負有注意義務，在其實施了銷售侵權物品行為后，其主觀上具有輕過失即應承擔相應的民事責任。4）對于確有證據證明銷售侵權物品的行為人，既無故意又無過失的，不承擔賠償責任；對于被告知后仍繼續銷售的，應當承擔故意侵權責任。5）對于實施了知識產權法禁止實施的行為，確有證據證明行為人主觀上不知、也不應當知道的，在一定條件下，法官仍可以判令其返還不當得利，或者適當的定額賠償，或者兩者并處。



3、嚴格執行民事訴訟法和最高人民法院有關審判程序的司法解釋，以設立專門審判機構、完善訴訟程序等，保障知識產權司法保護執法公正。

近幾年來，中國法院在建立專門審理知識產權案件的審判庭方面作了積極的努力。目前，已有北京、上海、天津、廣東等十多個省、直轄市高級人民法院，及一批城市的中級人民法院成立了知識產權審判庭，有的地處高科技經濟開發區的基層人民法院，也成立了知識產權審判庭，專門審理知識產權案件和技術合同案件。最高法院也于1996年10月成立了知識產權審判庭。未成立知識產權審判庭的地區法院也逐步將知識產權審判業務集中在一個審判庭，并由專業合議庭負責承辦。這標志中國知識產權審判工作已走上了專業化的道路。

中國法院為了提高知識產權司法保護的執法水平，根據此類案件絕對數量仍然相對較少的情況，除少數已經成立知識產權審判庭的基層法院外，已逐步由各地中級人民法院作為知識產權民事糾紛案件的一審法院。專利糾紛的一審案件仍由指定的中級人民法院管轄。為了完善知識產權案件地域管轄制度，中國法官提出對于以銷售侵權物品為由起訴銷售者的案件，銷售地法院有管轄權；如果原告對銷售者不起訴，僅對制造者起訴，制造地與銷售地又不一致的，由制造地（通常為被告住所地）法院管轄；如果在侵權物品銷售地以制造者與銷售者為共同被告起訴時，侵權物品銷售地法院有管轄權。銷售者是制造者的分支機構的，其銷售行為視為制造者的銷售行為，原告在銷售地起訴制造者的制造、銷售行為的，銷售地法院有管轄權。對于涉外知識產權案件嚴格依照民事訴訟法第二十五章等規定執行。

由于對知識產權審查授權的部門不同，且授權的最終審查權不在人民法院，近年來常發生對一項智力成果或標記，原、被告雙方均擁有知識產權而形成權利沖突的案件。主要表現為：1）同一類權利的沖突，如發明、實用新型及外觀設計專利權之間的沖突；2）不同類權利的沖突，如外觀設計專利權與商標權發生沖突，或商標權與著作權發生沖突，或商標權與在先使用的商品的特有名稱、包裝裝潢權利發生沖突，或商標權與企業名稱權發生沖突等。人民法院受理的案件中，凡涉及權利沖突的，一般由當事人按照有關知識產權的撤銷或者無效程序，請求有關授權部門先解決權利沖突，再處理知識產權的侵權糾紛案件。經過撤銷或者無效程序未能解決權利沖突的，或者自當事人請求之日起3個月內有關授權部門未作出處理結果又無正當理由的，人民法院按照民法通則規定的誠實信用原則和保護公民、法人合法的民事權益原則，依法保護在先授予的權利人或在先使用人享有繼續使用的合法的民事權益。

鑒于知識產權案件專業技術性強的特點，中國法院要求當事人在開庭前向法院提交支持自己主張的證據；所提交的證據材料在原、被告之間交換；對用于認定案件事實的證據包括專業鑒定必須經過當庭質證后方能決定是否采信。最高人民法院最近對一起定案證據未經過當事人當庭質證的知識產權案件，作出裁定指令有關高級人民法院另行組成合議庭進行再審。與此同時，中國法官在訴訟中也注意保護當事人的技術秘密等信息。

知識產權侵權糾紛案件的訴訟時效應當依據民法通則關于訴訟時效的規定和有關法律的規定辦理。然而，一些知識產權侵權行為往往是連續進行的，有的持續時間較長。有些權利人從知道或者應當知道權利被侵害之日起二年內未予追究，當權利人提起侵權訴訟時，權利人的知識產權仍在法律規定的保護期內，侵權人仍然在實施侵權行為。中國法官主張，對于連續實施的知識產權侵權行為，從權利人知道或者應當知道侵權行為發生之日起至權利人向人民法院提起訴訟之日止已超過二年的，不能簡單地以超過訴訟時效為由判決駁回權利人的訴訟請求。在該項知識產權受法律保護期間，應當判決被告停止侵權行為，侵權損害賠償應自權利人向法院起訴之日起向前推算二年計算，超過二年的侵權損失不予保護。

作為中國最高審判機關的最高人民法院十分重視知識產權的司法保護工作，近年來依法開庭審判了一批知識產權二審、再審等案件，甚至受理和審判涉及地方沖突、在全國有重大影響的一審知識產權案件，以及完成了大量個案和原則性司法解釋工作。同時，最高人民法院也加強了審判監督以維護司法的公正和法制的統一。

展望未來，我們即將跨入新世紀。在世紀之交中國法官倍感責任重大。中國知識產權司法保護將面臨高科技的挑戰，為適應需要，知識產權各項法律的修改工作正在逐步展開。中國法官將積極參與這一工作，依法拓展知識產權司法保護的范圍，加大司法保護的廣度、深度和力度。然而面對盜版、假冒等侵犯知識產權的行為，中國法院知識產權審判任務仍很艱巨，在司法的各方面也都存在不少問題。侵權行為的國際化使中外的知識產權界人士也站在同一條戰線上。我們愿意就知識產權保護的任何問題與國際同行進行交流，取長補短，各有所得。

第五篇：法保護面臨加入WTO的中國知識產權司

面臨加入WTO的中國知識產權司法保護 蔣志培 最高人民法院 民三庭庭長

1993年12月在摩洛哥舉行的部長會議上，《建立世界貿易組織協定》連同烏拉圭談判達成的其他一攬子解決的方式被一百多個國家簽署，于1995年1月生效，世界貿易組織(WTO)正式宣告成立，取代了關貿總協定(GATT)成為負責管理世界經濟和貿易秩序的國際經濟組織。WTO法律制度主要是由WTO協定的正文和6個附件組成，其中一份重要的附件就是《與貿易有關的知識產權協議》(TRIPs)，該協議的第三部分著重對各國知識產權保護的執法提出了詳細具體的要求。TRIPs協議第41條規定了有關知識產權執法的一般義務：

1、執法程序應當能夠有效制止侵犯知識產權行為，又應當避免對合法貿易造成障礙，防止知識產權的濫用;

2、執法程序應公平、公正，不應過于復雜和費用過高，也不應當規定不合理的期限或導致不必要的拖延;

3、處理案件的決定最好采用書面形式，說明理由，作出決定只能依證據，并為當事人提供為這些證據提供陳述意見的機會;

4、當事人對行政決定有進行司法復審的機會;

5、不要求為知識產權執法建立一種與一般執法不同的司法制度。中國的知識產權司法保護機制應當符合上述規定的義務。

中國法官一般認為，對知識產權的司法保護，是指對知識產權通過司法途徑進行保護，即由享有知識產權的權利人或國家公訴人向法院對侵權人提起刑事、民事訴訟，以追究侵權人的刑事、民事法律責任，以及通過不服知識產權行政機關處罰的當事人向法院提起行政訴訟，進行對行政執法的司法審查，以支持正確的行政處罰或糾正錯誤的處罰，使各方當事人的合法權益都得到切實的保護。

中國知識產權司法保護的范圍包括對專利、商標、著作權(版權)、鄰接權以及防止不正當競爭權等涉及人類智力成果的一切無形財產的財產權和人身權的保護。中國法律規定的保護范圍和水平基本與知識產權國際條約規定的范圍和水平相同，并且將會受到《與貿易有關的知識產權協議》等國際公約的積極影響。此外，中國法院的知識產權審判庭還將有關技術轉讓、技術合作等各類技術合同糾紛案件作為自己的收案范圍。

中國法院主要依照國家成文的法律審判案件，同時審判又受到最高人民法院公布的司法解釋、判例及法官們總結的審判經驗的影響。因此在中國法院起訴或應訴應當特別注意國家頒布的知識產權法律和最高人民法院的司法解釋;同時在法庭上有力的舉證和有理有據地言詞陳述、辯論也十分重要。這是在掌握了法律依據以后幫助法官明辨事實的中心環節。

近年來，中國各級人民法院依法受理并及時審結了一批知識產權案件。據統計，自1996年1月至1998年6月，人民法院共受理一審知識產權民事案件9531件，審結9018件，其中，受理專利糾紛案件2948件，審結2642件;受理商標糾紛案件858件，審結780件;受理著作權糾紛案件1126件，審結1105件;受理技術合同糾紛案件2720件，審結2678件;受理侵犯商業秘密和其他知識產權糾紛案件1879件，審結1813件。1996年1月至1998年6月共受理知識產權刑事案件435件，審結427件。如美國迪斯尼公司訴北京少兒出版社等著作權糾紛案、美國八家影視公司訴先科激光商場等著作權侵權案、吳冠中訴朵云軒等假冒他人署名美術作品案、錢鐘書等訴四川文藝出版社等侵犯《圍城》小說著作權案、中國輕工業品進出口公司訴上海華興鞋業有限公司等商標侵權案等，都受到了社會各界的好評。

受理的知識產權案件具有以下特點：一是案件相對集中發生在經濟、文化比較發達的地區和城市，地區間收案數量不平衡、差別較大;二是收案總量仍呈穩定上升趨勢，其中侵權案件所占比例突出;三是案件涉及的法律關系復雜，侵權與權屬糾紛及合同糾紛并存，原、被告所持知識產權發生沖突，既有不同法律責任競合，又有多種法律責任并存，集團訴訟增多;四是境內外不法侵權者相互勾結，盜版假冒行為國際化。一些境外不法行為人對境內人員或欺騙或合謀，傳入盜版母版、設立地下生產線，或直接大量走私侵權復制品，大肆侵權，又破壞了中國知識產權市場的秩序。上述特點給知識產權司法保護帶來了復雜性和艱巨性。

針對知識產權領域中的抄襲、非法復制、假冒、違約等故意侵害知識產權，破壞科技市場秩序的侵權行為，中國法院加大了對知識產權司法保護的力度：

1、以《中華人民共和國刑法》為武器，對知識產權犯罪施之以刑罰，懲治假冒、盜版，切實保護知識產權。

根據《中華人民共和國刑事訴訟法》和相關司法解釋的規定，對侵害知識產權的犯罪，受害人可以向公安機關控告，公安機關負責立案偵查;受害人也可以直接向人民法院起訴，人民法院應當依法受理。人民法院如果發現自訴的刑事案件證據不足、可由公安機關受理的，或者對被告人可能判處三年有期徒刑以上刑罰的，應當移送公安機關處理。自訴刑事案件及由公安機關偵查、檢察院負責提起公訴的刑事案件，都可以附帶民事訴訟。中國法院在審理知識產權民事案件中，如果發現知識產權犯罪嫌疑的，即移送公安機關偵查;如果受害人提起自訴刑事訴訟的，依法予以受理。社會各界特別是中外知識產權權利人當發現知識產權犯罪嫌疑的，一定要將他們送上法庭追究其刑事責任，不能讓他們逍遙法外;知識產權行政執法機關在執法中發現犯罪嫌疑的也一定要移送公安機關查處，不能罰款了事。

2、依照專利、商標、著作權、反不正當競爭法的規定，發揮民事責任懲罰與補償相結合的特有功能，全面追究侵權人的民事責任，使知識產權得到最終保護。

依照法律規定，知識產權受到侵犯其民事司法救濟的方式主要有：責令停止侵害;消除影響;公開賠禮道歉;恢復名譽;賠償損失等。上述方式可以單獨適用，也可以合并適用。對其他嚴重侵權行為，除承擔民事責任外，人民法院視案情可以采取收繳非法所得、罰款等民事制裁措施。對侵犯知識產權案件的賠償，不僅考慮權利人的經濟損失，對侵害知識產權精神利益的還可以予以精神損害賠償。

法官們注意到，停止侵權和賠償損失是法律規定的諸項民事責任形式的核心與關鍵環節，也是受害人提起民事訴訟的根本利益所在。中國法官將一般民事侵權法的成功經驗運用于知識產權訴訟，遇有需要停止侵害、排除妨礙、消除危險的情況時，中國法院根據當事人的申請或者依職權先行作出裁定。這就意味著，在知識產權訴訟中，法官不但可以作出類似“永久性侵權禁令”的判決，也可以在訴訟中包括受害人起訴時作出立即付諸執行類似“臨時性禁令”的裁定。甚至在侵權的預備階段，就可以裁定消除此種侵權危險。

根據法律和最高人民法院司法解釋的規定，知識產權損害賠償數額的計算方法主要有三種：一是以知識產權權利人因侵權所受到的實際損失作為標準計算賠償額;二是以侵權人的非法獲利作為標準計算賠償額;三是以不

低于受到侵犯的知識產權公平合理的使用費或轉讓費作為標準計算賠償額。反不正當競爭法還規定侵權者應當承擔被侵害的經營者因調查該經營者侵害其合法權益的不正當競爭行為所支付的合理費用。

此外，中國法官在審判知識產權侵權案件實踐中還創造、積累了其他一些賠償的計算方法。如在商標侵權損失計算中，以侵權產品的數量乘以商標權人生產每件正牌產品的合理利潤之積作為損失賠償額。特別值得一提的，是借鑒國際“法定賠償”的經驗，對權利人受到損害，但其受到的損失和侵權人獲利都難以查清的，實行按預定的數額幅度為標準進行賠償。定額賠償的幅度掌握在5000元至30萬元之間，具體數額由人民法院根據被侵害的知識產權的類型、評估價值、侵權持續時間、權利人因侵權所受到的商譽損害等因素在幅度內確定。中國法官還在一定條件下，將制止、消除侵權行為的費用與合理的律師費計算進了賠償范圍。

中國法官通過司法實踐完善和豐富了知識產權侵權理論，高度重視過錯推定原則在確定侵權者民事賠償責任中的運用。在知識產權侵權案件審理中逐步形成以下共識：1)對于知識產權的權利人要求停止侵權的，只要行為人實施了法律規定禁止的侵權行為，權利人不必證明行為人實施侵權行為的主觀過錯，法官也不必考慮行為人是否有過錯，即可作出停止侵權先予執行的裁定或停止侵權的實體判決。2)對于知識產權權利人要求行為人承擔損害賠償等民事責任的，只要證明行為人實施了法律規定禁止的侵權行為，即推定行為人主觀上具有過錯;行為人舉證證明其主觀不具有過錯成立的，不承擔賠償等民事責任。不能舉證或舉證不成立的，即判令其承擔損害賠償等民事責任。3)銷售者對于不得銷售侵權復制、假冒品等，依照法律、法規、規章或當事人的合同約定，負有注意義務，在其實施了銷售侵權物品行為后，其主觀上具有輕過失即應承擔相應的民事責任。4)對于確有證據證明銷售侵權物品的行為人，既無故意又無過失的，不承擔賠償責任;對于被告知后仍繼續銷售的，應當承擔故意侵權責任。5)對于實施了知識產權法禁止實施的行為，確有證據證明行為人主觀上不知、也不應當知道的，在一定條件下，法官仍可以判令其返還不當得利，或者適當的定額賠償，或者兩者并處。

3、嚴格執行民事訴訟法和最高人民法院有關審判程序的司法解釋，以設立專門審判機構、完善訴訟程序等，保障知識產權司法保護執法公正。

近幾年來，中國法院在建立專門審理知識產權案件的審判庭方面作了積極的努力。目前，已有北京、上海、天津、廣東等十多個省、直轄市高級人民法院，及一批城市的中級人民法院成立了知識產權審判庭，有的地處高科技經濟開發區的基層人民法院，也成立了知識產權審判庭，專門審理知識產權案件和技術合同案件。最高法院也于1996年10月成立了知識產權審判庭。未成立知識產權審判庭的地區法院也逐步將知識產權審判業務集中在一個審判庭，并由專業合議庭負責承辦。這標志中國知識產權審判工作已走上了專業化的道路。

中國法院為了提高知識產權司法保護的執法水平，根據此類案件絕對數量仍然相對較少的情況，除少數已經成立知識產權審判庭的基層法院外，已逐步由各地中級人民法院作為知識產權民事糾紛案件的一審法院。專利糾紛的一審案件仍由指定的中級人民法院管轄。為了完善知識產權案件地域管轄制度，中國法官提出對于以銷售侵權物品為由起訴銷售者的案件，銷售地法院有管轄權;如果原告對銷售者不起訴，僅對制造者起訴，制造地與銷售地又不一致的，由制造地(通常為被告住所地)法院管轄;如果在侵權物品銷售地以制造者與銷售者為共同被告起訴時，侵權物品銷售地法院有管轄權。銷售者是制造者的分支機構的，其銷售行為視為制造者的銷售行為，原告在銷售地起訴制造者的制造、銷售行為的，銷售地法院有管轄權。對于涉外知識產權案件嚴格依照民事訴訟法第二十五章等規定執行。

由于對知識產權審查授權的部門不同，且授權的最終審查權不在人民法院，近年來常發生對一項智力成果或標記，原、被告雙方均擁有知識產權而形成權利沖突的案件。主要表現為：1)同一類權利的沖突，如發明、實用新型及外觀設計專利權之間的沖突;2)不同類權利的沖突，如外觀設計專利權與商標權發生沖突，或商標權與著作權發生沖突，或商標權與在先使用的商品的特有名稱、包裝裝潢權利發生沖突，或商標權與企業名稱權發生沖突等。人民法院受理的案件中，凡涉及權利沖突的，一般由當事人按照有關知識產權的撤銷或者無效程序，請求有關授權部門先解決權利沖突，再處理知識產權的侵權糾紛案件。經過撤銷或者無效程序未能解決權利沖突的，或者自當事人請求之日起3個月內有關授權部門未作出處理結果又無正當理由的，人民法院按照民法通則規定的誠實信用原則和保護公民、法人合法的民事權益原則，依法保護在先授予的權利人或在先使用人享有繼續使用的合法的民事權益。

鑒于知識產權案件專業技術性強的特點，中國法院要求當事人在開庭前向法院提交支持自己主張的證據;所提交的證據材料在原、被告之間交換;對用于認定案件事實的證據包括專業鑒定必須經過當庭質證后方能決定是否采信。最高人民法院最近對一起定案證據未經過當事人當庭質證的知識產權案件，作出裁定指令有關高級人民法院另行組成合議庭進行再審。與此同時，中國法官在訴訟中也注意保護當事人的技術秘密等信息。

知識產權侵權糾紛案件的訴訟時效應當依據民法通則關于訴訟時效的規定和有關法律的規定辦理。然而，一些知識產權侵權行為往往是連續進行的，有的持續時間較長。有些權利人從知道或者應當知道權利被侵害之日起二年內未予追究，當權利人提起侵權訴訟時，權利人的知識產權仍在法律規定的保護期內，侵權人仍然在實施侵權行為。中國法官主張，對于連續實施的知識產權侵權行為，從權利人知道或者應當知道侵權行為發生之日起至權利人向人民法院提起訴訟之日止已超過二年的，不能簡單地以超過訴訟時效為由判決駁回權利人的訴訟請求。在該項知識產權受法律保護期間，應當判決被告停止侵權行為，侵權損害賠償應自權利人向法院起訴之日起向前推算二年計算，超過二年的侵權損失不予保護。

作為中國最高審判機關的最高人民法院十分重視知識產權的司法保護工作，近年來依法開庭審判了一批知識產權二審、再審等案件，甚至受理和審判涉及地方沖突、在全國有重大影響的一審知識產權案件，以及完成了大量個案和原則性司法解釋工作。同時，最高人民法院也加強了審判監督以維護司法的公正和法制的統一。

展望未來，我們即將跨入新世紀。在世紀之交中國法官倍感責任重大。中國知識產權司法保護將面臨高科技的挑戰，為適應需要，知識產權各項法律的修改工作正在逐步展開。中國法官將積極參與這一工作，依法拓展知識產權司法保護的范圍，加大司法保護的廣度、深度和力度。然而面對盜版、假冒等侵犯知識產權的行為，中國法院知識產權審判任務仍很艱巨，在司法的各方面也都存在不少問題。侵權行為的國際化使中外的知識產權界人士也站在同一條戰線上。我們愿意就知識產權保護的任何問題與國際同行進行交流，取長補短，各有所得。

出處:知識產權法學