第一篇：濟源市工商行政管理局因與被上訴人濟源市泰安建設工程加固改造有限公司工商行政處罰一案行政二審判決書

濟源市工商行政管理局因與被上訴人濟源市泰安建設工程加固改造有限公司工商行政處罰一案行政二審判決書 _______________________________________________________________________________________

（2009）濟中行終字第23號

行政判決書

上訴人（一審被告）濟源市工商行政管理局。

法定代表人李如杰，局長。

委托代理人王紅軍，該局法制科科長。

委托代理人李宗杰，該局監督管理科科長。

被上訴人（一審原告）濟源市泰安建設工程加固改造有限公司。

法定代表人盧新恒，董事長。

委托代理人齊仁宣，濟源市思禮法律服務所法律工作者。

上訴人濟源市工商行政管理局（下稱工商局）因與被上訴人濟源市泰安建設工程加固改造有限公司（下稱泰安公司）工商行政處罰一案，不服濟源市人民法院（2009）濟行初字第6號行政判決，向本院提起上訴。本院受理后，依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。上訴人工商局委托代理人王紅軍、李宗杰，被上訴人泰安公司法定代表人盧新恒及其委托代理人齊仁宣，均到庭參加訴訟。本案現已審理終結。

上訴人工商局于2008年9月22日對泰安公司作出濟工商行處字〔2008〕第269號行政處罰決定，認定：泰安公司在2004年8月12日經濟源陽光會計師事務所有限公司驗資后，于2004年8月25日經工商局核準登記注冊成立。泰安公司在未取得工商營業執照、稅務登記證、開戶許可證，也未在專業銀行開設基本賬戶的情況下（該公司于2005年7月20日才在濟源市農村信用合作聯社宣化信用社開立基本賬戶），就擅自刻制本單位的印章，于2004年8月16日用轉賬支票從濟源市農村信用合作聯社城區信用社（驗資戶）直接把投資款100萬元全部轉到濟源市協力物資有限公司賬戶上。該公司注冊成立后，又使用了兩套賬冊，一套是2004年12月份建立的，另一套是2007年1月份建立的。截止2007年12月15日，泰安公司注冊資本的真實性和存在性仍無法確認，其所提供的財務資料和相關證據互相矛盾。泰安公司在營業執照注冊登記之前，違反規定擅自刻制本單位印章，將注冊資本轉移到別的單位，并于公司成立近一年后才開設基本戶，且在公司注冊成立后存在兩套賬冊，已構成虛報注冊資本行為，且數額較大，情節嚴重。該行為違反了《中華人民共和國公司登記管理條例》第二十五條“依法設立的公司，由公司登記機關發給《企業法人營業執照》。公司營業執照簽發日期為公司成立日期。公司憑公司登記機關核發的《企業法人營業執照》刻制印章，開立銀行賬戶，申請納稅登記”和第六十八條“虛報注冊資本，取得公司登記的，由公司登記機關責令改正，處以虛報注冊資本金額5％以上15％以下的罰款；情節嚴重的，撤銷公司登記或者吊銷營業執照”之規定。根據《中華人民共和國公司登記管理條例》第六十八條規定，其局研究決定對泰安公司作出吊銷營業執照的處罰。

一審中泰安公司訴稱：

1、其公司在成立之前，股東已將注冊資本100萬元存入了在濟源市農村信用合作聯社城區信用社開設的臨時賬戶上，經驗資后，其公司將注冊資本100萬元用于支付房租，購置辦公設備，辦理營業執照、資質證書、安全生產許可證、企業代碼證、稅務登記證、開戶許可證等有效證件，購置固定資產及公司流動資金周轉等。因此，工商局認定其公司虛報注冊資金100萬元不能成立。

2、工商局以前曾對其公司作出過行政處罰，本次處罰系重復處罰。

3、即便其公司存在違法行為，也是發生在2004年，工商局依據2005年修訂的《中華人民共和國公司登記管理條例》對其公司予以處罰，適用法律明顯錯誤。請求依法撤銷工商局作出的濟工商行處字〔2008〕第269號行政處罰決定。

一審中工商局辯稱：其局對泰安公司違法事實的認定，清晰、準確，有充分的證據證

明當事人實施了違法行為。關于泰安公司虛報注冊資本一事，其局在作出本次處罰決定之前，未對泰安公司作出過處罰，故其局作出的處罰決定不屬于重復處罰。其局作出的處罰決定，適用法律并無不當。請求依法維持其局作出的濟工商行處字〔2008〕第269號行政處罰決定。

一審法院查明：2004年8月，盧新恒、常建中二人作為股東申請設立泰安公司，申請登記的注冊資本為人民幣100萬元，其中盧新恒出資90萬元，常建中出資10萬元。2004年8月12日，盧新恒、常建中二人繳納了注冊資本100萬元，并以泰安公司名義存入了在濟源市農村信用合作聯社城區信用社開設的臨時賬戶（賬號為***110006618）上。同日，濟源陽光會計師事務所有限公司對預設泰安公司的注冊資本繳納情況進行了審驗，并作出了濟陽驗字[2004]185號驗資報告。2004年8月25日，泰安公司經工商局核準登記而成立，領取了企業法人營業執照。2007年11月30日，工商局以泰安公司未按規定參加2006年度企業年檢為由，對泰安公司作出濟工商處字〔2007〕第145號行政處罰決定書。2007年12月6日，工商局以認定事實和真實情況有差別為由，作出濟工商監字（2007）第2號行政執法監督決定書，撤銷了其作出的濟工商處字〔2007〕第145號行政處罰決定書。泰安公司在被核準登記成立之前，即2004年8月16日，其注冊資本100萬元被以轉賬方式轉到了濟源市協力物資有限公司的賬上。2008年9月22日，工商局認定泰安公司虛報注冊資本，作出濟工商行處字〔2008〕第269號行政處罰決定書，決定給予泰安公司吊銷營業執照的處罰。泰安公司不服該處罰，申請行政復議。2009年1月9日，濟源市人民政府作出濟政復決〔2009〕第2號行政復議決定書，維持了工商局對泰安公司作出的處罰決定，并于2009年1月22日送達給了泰安公司。

一審法院認為：雖然泰安公司股東在申請設立泰安公司時，已將認繳的注冊資本100萬元存入了以泰安公司名義在濟源市農村信用合作聯社城區信用社開設的臨時賬戶上，并經

驗資機構進行了驗資，之后取得了公司登記，但是泰安公司在被登記機關核準登記成立之前，其注冊資本100萬元被轉走。也就是說，泰安公司的股東實際上未出資，屬虛假出資。而虛報注冊資本是指申請公司登記時使用虛假證明文件或者其他欺詐手段，欺騙公司登記主管部門，取得公司登記的行為。因此，工商局認定泰安公司虛報注冊資本，定性不當，其所作出的處罰決定，適用法律錯誤，應予撤銷。根據《中華人民共和國行政訴訟法》第五十四條

第二款第（二）項第2目之規定，該院判決：撤銷濟源市工商行政管理局2008年9月22日作出的濟工商行處字〔2008〕第269號行政處罰決定。案件受理費50元，由濟源市工商行政管理局負擔。

上訴人工商局不服一審判決提起上訴，請求二審改判維持濟工商行處字〔2008〕第269號行政處罰決定。主要理由：其局對泰安公司的處罰決定事實清楚，定性準確，證據充分，處罰恰當。

被上訴人泰安公司辯稱，其把投資款100萬元全部轉到濟源市協力物資有限公司賬戶后又分兩次50萬元將款轉回用于公司經營，其未實施虛報注冊資本的行為，上訴人工商局的處罰決定證據不足，定性錯誤，適用法律錯誤。

二審查明的基本事實與一審一致。

本院認為：泰安公司在核準登記注冊成立之前，于2004年8月16日直接把注冊資金100萬元全部轉到濟源市協力物資有限公司賬戶上，情況屬實，但該款項去向、用途如何，工商局沒有核實，并且在處罰決定書中，工商局也認為對該公司注冊資本的真實性和存在性無法確認，故工商局對泰安公司處罰認定事實不清，證據不足。一審判決結論正確，應予維持。根據《中華人民共和國行政訴訟法》第六十一條第（一）項之規定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

二審案件受理費50元由上訴人濟源市工商行政管理局負擔。

本判決為終審判決。

審判長盧新偉 審判員任秀娥 代理審判員聶文峰 二零零九年八月二十一日 書記員王濤