第一篇：合同權利義務的終止

第十章合同權利義務的終止

1合同權利義務終止的概念

答：簡稱合同的終止，又稱合同的消滅，是指合同關系在客觀上不復存在，合同權利和合同義務歸于消滅。

2后合同義務

答：合同權利義務終止后，當事人應當遵循誠實信用原則，根據交易習慣，履行通知、協助、保密等義務，這在學理上稱為后合同義務。3合同權利義務終止的原因

答：第一、基于當事人的意見

第二、基于合同目的的消滅

第三、基于法律直接規定

4合同權利義務終止的效力

答：第一、合同權利義務的終止，使合同關系不復存在，當事人之間的權利義務消滅，債權人不在享有債權，債務人不在負擔債務。第二、合同權利義務終止后，使合同的擔保及其他權利及義務也歸于消滅，合同的擔保，包括抵押權、質權、留置權等。其它權利義務如違約金債權、利息債權等。

第三、合同權利義務終止后，債權人應將負債字據反還給債務人，負債字據為合同權利義務的證明

第四、合同權利義務終止后，當事人應當遵循誠實信用原則，根據交易習慣，履行通知、協助、保密等義務

5清償的概念

答：是指按合同的約定實現債權目的的行為。

6代為清償的概念

答：代位清償是指由第三人向債權人清償，以消滅合同權利義務關系的行為

7清償的抵充的概念

答：是指債務人對同一債權人負擔數宗同種類債務，而債務人的履行不足以清償全部債務時，決定該履行抵充某宗或某幾宗債務的現象 8清償的法律適用

答；清償為發生私法上效果的合法行為，應為法律行為或事實行為，因此關于法律行為的規定不當然的適用于清償，只是在其性質所允許的范圍內準用關于法律行為的規定。

9代為清償的效力

答：第一、從債權人和債務人之間的關系考察

第二、從債權人和第三人之間的關系考察

第三、從債務人和第三人之間的關系考察

10清償費用的負擔規則

答：清償時會發生必要費用，當法律有明文規定時，按法律；當事人有約定時，按約定；無法律規定和當事人約定時，由債務人負擔。11代為清償成立的要件

答：第一、依合同性質，可以由第三人代位清償。

第二、債權人和債務人之間無不得由第三人代為清償的約定，但該約定必定在代為清償前為之，否則無效

第三、債權人沒有拒絕代為清償的特別理由，債務人也無提出異議的正當理由。

第四、代為清償的第三人必須有為債務人清償的意思。

12清償抵充的成立要件

答：第一、必須是債務人對同一債權人負擔數宗債務

第二、數宗債務的種類相同

第三、必須是債務人的給付不足以清償全部債務，但至少是足以清償一宗債務，否則，債權人可以拒絕其為一部清償，也不發生抵充問題。

13清償抵充的方法

第一、合同上的抵充

第二、清償人指定的抵充

第三、法定抵充

14抵銷的概念

答；是指二人互負債務時，各以債權充當債務之清償，而使其債務與對方的債務在對等額內相互消滅。

15抵銷的法律性質

16抵銷的效力

答；抵銷使雙方債權按照抵銷數額而消滅

17抵銷的功能

答；抵銷具有節省給付的交換、降低交易成本，確保債權的效力功能。18抵銷的方法

答：法定抵銷和合意抵銷

19抵銷的要件

答；第一、必須是雙方當事人互負債務、互享債權。

第二、雙方互負的債務，必須標的物的種類、品質相同第三、必須是自動債權已屆清償期

第四、必須是非依債的性質不能抵銷

20提存的概念

答：是指由于債權人的原因而無法向其交付合同標的物時，債務人將該標的物交給提存部門而消滅合同的制度。

21提存的原因

答：第一、債權人遲延受領

第二、債權人下落不明

第三、債權人死亡或者喪失行為能力，又未確定繼承人和監護人 第四、法律規定的其他情形

22提存涉及的當事人和法律關系

答：提存的主體又稱提存的當事人，包括提存人、債權人（提存受領人）、提存部門。提存人，是指為履行清償義務或擔保義務而向提存部門申請提存的人，他是提存之債的債務人。提存受領人，是指提存之債的債權人。提存部門，我國《提存公證規則》規定為公證處。23提存的標的答：提存的標的，為債務人依約定應當交付的標的物。

24提存的方法

答：提存人應當在交付提存標的物的同時，提交提存書、債務證據、以證明所提存之物確系所負債務的標的物；提存人還應提交債權人受領延遲或下落不明，致使債務人無法履行的證據。如果法院或仲裁機構的裁決書，也應一并提出。其目的在于證明其債務以符合提存要件。

25提存的效力

答：提存的效力分為三個方面

第一、提存人（債務人）與提存受領人（債權人）之間的效力

自提存之日起，提存人（債務人）的債務歸于消滅，使提存受領人的債權得到清償。

第二、提存人（債務人）與提存部門之間的效力

第三、提存受領人（債權人）與提存部門之間的效力

26免除的概念

答：是指債權人拋棄債權，從而全部或部分終止合同關系的單方行為 27免除的法律性質

28免除的方法

答：免除應由債權人向債務人以意思表示為之。

29免除的效力

答：免除發生債務絕對消滅的效力

30混同的概念

答：是指債權人和債務人同歸一人，原則上致使合同關系消滅的事實。31概括承受：是發生混同的主要原因

32特定承受：是指債務人由債權人受讓債權，或債權人承擔債務人的債務時，因而發生的混同。

33混同的效力

答：概括承受使合同關系及其他債之關系絕對地消滅。在特定承受的情況下，狹義的債的關系消滅，未讓與的債權和與之相對應的債務繼續存在，未轉讓的債務和與之相對應的債權也存在。

第二篇：合同的權利義務終止

（一）合同終止的概念及法律規定

合同終止，指合同當事人雙方依法使相互間的權利義務關系終止，也即合同關系消滅。《合同法》規定：“有下列情況之一的，合同的權利義務終止：

1．債務已經按照約定履行；

2．合同解除；

3．債務相互抵銷；

4．債務人依法將標底物提存；

5．債權人免除債務；

6．債權債務同歸于一人；

7．法律規定或者當事人約定終止的其他情況。”

（二）合同解除的概念及法律規定

合同解除，指合同當事人依法行使解除權或者雙方協商解決，合同解除包括約定解除和法定解除。

1．約定解除合同

2．法定解除合同

(1)因不可抗力致使不能實現合同目的；

(2)

(3)

(4)

(5)法律規定的其他情形。

3(1)解除權行使的期限。屆滿當事人不行使的，經

而協商解除是當事人雙

(2)“當事人一方依照本法規定主張解除合同的，應當通知對方。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機”

如果法律、行政法規規定登記只作為備案合同的解除仍然生效，但當事人可能要承擔某種行

《合同法》規定：“合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經履行的，根據履行情況和合同性質，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施，并有權要求賠償損失。”

5．合同終止后的結算和清理

《合同法》規定：“合同的權利義務終止，不影響合同中結算和清理條款的效力。”

第三篇：第八章合同權利義務的終止

第八章合同權利義務的終止

本章教學目和要求

通過本章的教學，要求學生掌握基本概念并能在學習中熟練使用；掌握合同法定解除的條件，熟悉引起合同終止的幾種原因即可。本章不作為教學的重點章節。

第一節合同終止概述

一、合同終止的概念

合同終止，又稱合同的消滅，是指合同當事人雙方之間的權利義務客觀上不復存在。

二、合同終止的效力

合同終止的效力表現為：

（一）合同當事人之間的權利義務消滅

（二）債權的擔保及其他從屬的權利義務消滅

同的擔保，包括抵押權、質權、留置權等。其他權利義務，如違約金債權、利息債權等。

（三）負債字據的返還

負債字據為合同權利義務的證明。合同權利義務終止后，債權人應將負債字據返還給債務人。債權人如能證明字據滅失，不能返還，應向債務人出具債務消滅的字據，此字據應由公證機構等認證。

（四）履行合同終止后的附隨義務

第九十二條 合同的權利義務終止后，當事人應當遵循誠實信用原則，根據交易習慣履行通知、協助、保密等義務。

（五）合同終止不影響合同中結算和清理條款的效力

第九十八條 合同的權利義務終止，不影響合同中結算和清理條款的效力。

第五十七條 合同無效、被撤銷或者終止的，不影響合同中獨立存在的有關解決爭議方法的條款的效力。

第二節合同終止的幾種原因

一、合同終止的原因

能夠引起合同終止的法律事實，就是合同終止的原因。我國《合同法》將合同終止的原因歸納為：

（一）清償

清償，又稱為履行，是指債務人按照合同的約定向債權人履行義務、實現債權目的的行為。我國《合同法》未使用清償的概念，而是規定為“債務已經按照約定履行”。清償有一些基本的要求：

清償的主體、清償的標的、清償期限、清償地點及清償費用等。一般來說，在債的清償中經常會出現清償抵充問題。

清償抵充是指債務人對同一債權人負擔數宗同種類債務，而債務人的履行不足以清償全部債務時，決定該履行抵充某宗或某幾宗債務的現象。

1.約定抵充。包括事前和事后的約定。

2.指定抵充。當事人沒有約定的，清償人有權單方面指定其履行系清償何宗債務。此種指定為形成權，應向清償受領人以意思表示為之。已指定的，清償人不得撤回。指定應在清償是作出。

債務人就其債務除了本金之外，尚須支付利息及費用場合，如果清償人的給付不足以消滅全部債務，其抵充的順序依次應當是：費用（清償費用、合同費用等）、利息（亦包含遲延利息）、本金。債務人作出與此不同的指定時，其指定不生效力。

3.法定抵充。

由于《民法通則》及《合同法》均未對清償抵充作出規定，故在沒有約定及指定的情況下，按如下方法抵充：

（1）到期債務與未到期債務并存的，先抵充已到期債務；

（2）均屆清償期或均未屆清償期的，以債務無擔保或擔保最少的先抵充；擔保相等的，先抵充債務人因清償而獲益最多的債務；獲益相等的，先抵充最先到期的債務。

（3）對債務人負擔最重的債務應當優先于負擔較輕的債務抵充；

（4）債務人因清償而獲益相等，且清償期都相同的，按比例各抵充一部分。

（5）原債務與費用、利息并存，依費用、利息、原債務的順序抵充。

（二）合同的解除

1．合同解除的概念

合同的解除有廣義和狹義之分。狹義的合同解除，是指在合同依法成立后而尚未全部履行前，當事人一方基于法律規定或當事人約定行使解除權而使合同關系歸于消滅的一種法律行為。廣義的合同解除，包括狹義的合同解除和協議解除。

合同解除有：

協議解除：

約定解除：

第九十三條 當事人協商一致，可以解除合同。當事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時，解除權人可以解除合同。

法定解除：

第九十四條 有下列情形之一的，當事人可以解除合同：

(一)因不可抗力致使不能實現合同目的；

(二)在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務；

(三)當事人一方遲延履行主要債務，經催告后在合理期限內仍未履行；

(四)當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現合同目的；

(五)法律規定的其他情形。

第一百四十八條 因標的物質量不符合質量要求，致使不能實現合同目的的，買受人可以拒

絕接受標的物或者解除合同。買受人拒絕接受標的物或者解除合同的，標的物毀損、滅失的風險由出賣人承擔。

第二百一十九條 承租人未按照約定的方法或者租賃物的性質使用租賃物，致使租賃物受到損失的，出租人可以解除合同并要求賠償損失。

第二百二十四條 承租人經出租人同意，可以將租賃物轉租給第三人。承租人轉租的，承租人與出租人之間的租賃合同繼續有效，第三人對租賃物造成損失的，承租人應當賠償損失。承租人未經出租人同意轉租的，出租人可以解除合同。

2．合同解除的法定條件

合同解除的法定條件包括：

（1）因不可抗力致使不能實現合同目的（2）在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務

（3）當事人一方遲延履行主要債務，經催告后在合理期限內仍未履行

（4）當事人一方遲延履行或者有其他違約行為致使不能實現合同目的（5）法律規定的其他還情形

3．合同解除的效力

合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經履行的，根據履行情況和合同性質，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補償措施，并有權要求賠償損失。

（三）抵銷

抵銷，是當事人雙方相互負有給付義務，將兩項債務相互抵充，使其相互在對等額內消滅。抵銷具有便利當事人和擔保兩項功能，合同法上的抵銷有法定抵銷和約定抵銷。

法定抵銷的要件：

1.互負債務；

2.給付種類相同（債務的表的物種類、品質相同）；

清償地點不同之債的抵銷及賠償。

3.兩項債務都已到履行期

4.須雙方債務均非不能抵銷之債務；

通知義務：當事業人主張抵銷的，應當通知對方。通知自到達對方時生效。抵銷不得附條件或者附期限。（第九十九條 當事人互負到期債務，該債務的標的物種類、品質相同的，任何一方可以將自己的債務與對方的債務抵銷，但依照法律規定或者按照合同性質不得抵銷的除外。當事人主張抵銷的，應當通知對方。通知自到達對方時生效。抵銷不得附條件或者附期限。

約定抵銷(合意抵銷)

第一百條 當事人互負債務，標的物種類、品質不相同的，經雙方協商一致，也可以抵銷。

（四）提存

提存，是指債務人于債務已屆履行期時，將無法給付的標的物提交給提存機關，以消滅合同債務的行為。提存須具備提存的主體合格、提存的合同之債有效且已屆履行期、提存的原因合法和提存客體適當等特點。提存后將會在債務人、提存機關、債權人之間產生效力。

1.提存的原因

第一百零一條 有下列情形之一，難以履行債務的，債務人可以將標的物提存：

（一）債權人無正當理由拒絕受領；

（二）債權人下落不明；

（三）債權人死亡未確定繼承人或者喪失民事行為能力未確定監護人；

（四）法律規定的其他情形。標的物不適于提存或者提存費用過高的，債務人依法可以拍賣或者變賣標的物，提存所得的價款。

2.提存的后果

第一百零三條 標的物提存后，毀損、滅失的風險由債權人承擔。提存期間，標的物的孳息歸債權人所有。提存費用由債權人負擔。

第一百零四條 債權人可以隨時領取提存物，但債權人對債務人負有到期債務的，在債權人未履行債務或者提供擔保之前，提存部門根據債務人的要求應當拒絕其領取提存物。債權人領取提存物的權利，自提存之日起五年內不行使而消滅，提存物扣除提存費用后歸國家所有。

（五）債務的免除和混同

債務的免除，是債權人免除債務人的債務而使合同權利義務部分或全部終止的意思表示。這是一種單方法律行為。混同，是指債權與債務同歸于一人而使合同關系消滅的事實。

進一步閱讀的文獻：

1．崔建遠著：《新合同法原理與案例評釋》，吉林大學出版社1999年版。

2．王利明、崔建遠著：《合同法新論.總則》（修訂版）中國政法大學出版社2000年版。

3．崔建遠著：《合同法》（第三版），法律出版社2003年版。

4．王利明著：《合同法案例教程》，中國政法大學出版社1999年版。

本章復習思考題：

1．試述合同解除的法定條件。

2．簡述合同終止的幾種原因。

第四篇：合同的權利義務終止的情形

合同的權利義務終止的情形

（一）債務已經按照約定履行；

（二）合同解除；

（三）債務相互抵銷；

（四）債務人依法將標的物提存；

（五）債權人免除債務；

（六）債權債務同歸于一人；

（七）法律規定或者當事人約定終止的其他情形。

第五篇：第七章 合同權利義務的終止范文

第七章

合同權利義務的終止

? 合同的權利義務終止的情形： ?

（一）合同解除； ?

（二）履行 ?

（三）抵銷； ?

（四）提存；

（五）債務免除； ?

（六）混同；

（七）法律規定或者當事人約定終止的其他情形。

合同終止的效力: ?

1、合同關系消滅；

2、債權的擔保及其他從權利、義務消滅； ?

3、負債字據返還；

4、合同終止后的附隨義務：合同的權利義務終止后，當事人應當遵循誠實信用原則，根據交易習慣履行通知、協助、保密等義務（92）； ?

5、合同終止后不影響合同中結算和清理條款的效力：合同的權利義務終止，不影響合同中結算和清理條款的效力（98）。

第一節

合同權利義務終止的原因

? 履行 ? 抵銷； ? 提存；

? 債務免除； ? 混同；

一、清償：是指債務人按合同的約定向債權人履行義務，實現債權目的的行為。

? 清償是就結果而言，履行是過程，給付是行為的抽象。

二、清償的基本要求:

（一）主體 ?

1、清償人

2、清償受領人

（二）清償的標的：部分清償，代物清償

（三）清償期、費用、方法

三、清償的抵充

（一）是指對于同一債權人負擔數宗債務的債務人，其給付的種類相同，其所提出的給付不足以清償全部債務時，決定其清償抵充何宗債務的制度。?

（二）成立條件：

1、債務人對同一債權人負有數宗債務； ?

2、該數宗債務種類相同；

3、債務人的給付不足以清償全部債權。

（三）抵充的確定方法

1、約定 ?

2、指定 ?

3、法定：

?（1）到期或先到期； ?（2）享有最少擔保的； ?（3）對債務人負擔重的； ?（4）最先發生的。

第三節

抵消

一、抵消：是指當事人雙方相互負有給付義務，將兩項債務相互充抵，使其相互在對等額內消滅。主張抵消的債權叫主動債權，被抵消的債權叫被動債權。?

二、意義：

1、便利當事人； ?

2、擔保功能

三、分類：

（一）法定抵消：是指在具備法定條件時，依當事人一方的意思表示所為的抵消。?

1、性質：

?（1）單方行為說 ?（2）當然抵消說

2、條件：

?（1）須雙方互負債務，互享有債權； ?（2）種類、品質相同；

?（3）須雙方的債務均屆債務履行期； ?（4）須雙方的債務均為可抵消的債務。

3、方法：

? 通知抵消，通知到達對方時生效。

4、效力

?（1）雙方的債權債務在抵消數額內消滅； ?（2）溯及于得為抵消時： ? ①支付利息的債務消滅； ? ②遲延責任不再發生；

? ③債務人發生的違約責任免除。

?（3）抵消不得附條件或期限，否則無效。

（二）合意抵消 四、二者的區別：

1、根據

2、債務性質

3、債務履行期限 ?

4、程序

5、是否可以附條件和期限

甲廠于10月4日到乙公司購買一批原料，當場提貨并付款2.5萬元。次日，甲廠因貨物質量不合格，將這批原料退回乙公司，乙公司簽收，但未退款。10月7日，甲廠到乙公司購買電器一批，價款2.8萬元，提貨時與乙公司約定2日內付款。2日期滿，甲廠未付款，乙公司上門催收。甲廠認為前后債務相抵，只需支付3 000元。雙方發生爭議，依據債的消滅原理，下列對此案的處理意見哪項是正確的？

A.甲廠應先付給乙公司2.8萬元，再請求乙公司退款2.5萬元

B.乙公司應先退給甲廠2.5萬元，再請求甲廠付款2.8萬元

C.甲廠付給乙公司3 000元，雙方了結債務

D.甲廠應付給乙公司1.4萬元，待乙公司退款之后，再付給1.4元

第四節

提存

一、提存：債務人于債務已屆履行期時，將無法給付的標的物提交給提存機關以消滅合同債務的行為。

二、性質：

? 債權人

債務人

? 保管合同性質

具有為第三人

利益合同的性質

提存機關

三、提存的條件：

（一）主體合格

1、提存人：具有行為能力，意思表示真實

2、法定的提存機關

3、提存受領人為主債務人。

（二）提存的合同之債有效且已屆履行期

（三）提存原因合法

（四）提存的客體適當

? 提存原因：

1、債權人無正當理由拒絕受領； ?

2、債權人下落不明； ?

3、債權人死亡未確定繼承人或者喪失民事行為能力未確定監護人；

4、法律規定的其他情形。

? 提存的客體適當：

1、提存的標的物應與合同的標的物相符； ?

2、標的物不適于提存或者提存費用過高的，債務人依法可以拍賣或者變賣標的物，提存所得的價款。

四、效力

（一）債權人和債務人之間：

1、債的關系消滅，權利義務終止。?

2、標的物提存后毀損、滅失的風險由債權人承擔；提存期間，標的物的孳息歸債權人所有；提存費用由債權人負擔。?

3、標的物提存后，除債權人下落不明的以外，債務人應當及時通知債權人或者債權人的繼承人、監護人。

? 債權人胡某下落不明，債務人沙某難以履行債務，遂將標的物提存。沙某將標的物提存以后，該標的物如果意外毀損、滅失，其損失應由誰承擔？

（二）債務人與提存機關之間：

1、一旦提存不可撤回；

2、例外：

①可憑人民法院的判決、裁定或提存之債已清償的公正證明取回提存物；

②提存受領人書面向提存機關表示拋棄提存受領權利的； 由此產生的費用由提存人負擔。

（三）債權人與提存機關之間

1、提存機關應當妥善保管提存物；

2、債權人有受領和提取提存物的權利： ? 該權利的限制：

? ①債權人對債務人負有到期債務的，在債權人未履行債務或者提供擔保之前，提存部門根據債務人的要求應當拒絕其領取提存物。

? ②自提存之日起五年內不行使而消滅，提存物扣除提存費用后歸國家所有。

? 1999年2月河南天宏食品公司與山西運城農副產品經銷總公司（以下簡稱運城公司）簽訂關于蘋果購銷的合同。合同約定由運城公司于該年9月向天宏公司出售50000公斤該地區自產的國光蘋果，價格為每公斤1元，天宏公司收貨后支付貨款。秋后該地區蘋果大豐收，蘋果價格大幅度下降。運城公司如約運送50000公斤至天宏公司所在地。但天宏公司覺得無利可圖，幾經催促一直拒絕接收貨物。后來恰逢連日降雨，蘋果出現腐爛，于是運城公司將蘋果就地降價銷售，將所獲得的價款提存，并通知天宏公司。后雙方因價款的給付發生爭議，訴至法院。

第五節

債務的免除

一、概念 ?

二、性質：

? 單方行為說（無因、無償、不要式）?

三、條件：

1、免除的意思表示應當向債務人為之； ?

2、債權人須由處分能力；

3、免除不得損害第三人利益。

四、效力

? 債權債務關系消滅。

混同

一、概念 ?

二、性質

三、原因：事件，與人的意志無關。?

四、效力：

第二節

合同的解除

一、合同解除的概念和特征

（一）概念：是指在合同成立后尚未履行完畢之前，當事人基于協商、法律的規定或當事人的約定行使解除權而使合同關系消滅的一種法律行為。

（二）特征

1、有有效合同關系存在

2、合同解除須具備一定的條件 ?

3、其后果是消滅合同關系

二、種類：

（一）協商解除

其實質是以新的合意形式對合同權利義務關系進行的處分。

（二）約定解除： ?

1、與附解除條件的合同的區別： ?（1）條件不同 ?（2）效力

2、與協商解除的區別： ?（1）方式 ?（2）效力

（三）法定解除

? 各國立法規定不一：

1、英國：將合同條款分為條件（主要）條款和擔保（次要）條款，違反條件條款將產生解除合同的后果，違反擔保條款只產生損害賠償的請求權。

2、美國：以是否存在嚴重違約作為合同解除權行使的條件

? 我國規定——《合同法》94條

1、因不可抗力致使不能實現合同目的； ?（1）立法的缺陷

?（2）遲延履行后，因不可抗力致使合同目的不能實現，能否解除合同？

2、在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示（明示預期違約）或者以自己的行為表明（默示預期違約）不履行主要債務；

3、當事人一方遲延履行主要債務，經催告后在合理期限內仍未履行； ?

4、當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現合同目的； ?

5、法律規定的其他情形。

三、合同解除的程序

（一）各國立法例： ?

1、法院裁決，法國； ?

2、當事人通知，德國； ?

3、當然解除，英美； ?

（二）我國：

1、協商解除：協商一致時； ?

2、行使解除權解除：

?（1）通知：

?（2）合同自通知到達對方時解除。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機構確認解除合同的效力。?（3）解除權行使期限：法律規定或者當事人約定解除權行使期限，期限屆滿當事人不行使的，該權利消滅。法律沒有規定或者當事人沒有約定解除權行使期限，經對方催告后在合理期限內不行使的，該權利消滅。

四、合同解除的效力

（一）溯及力問題：

1、我國《合同法》97規定：合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經履行的，根據履行情況和合同性質，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施，并有權要求賠償損失。

2、由此可見，我國合同法一是承認合同解除向將來發生效力，對尚沒履行的應終止履行；二是合同解除有溯及力，即已履行的要恢復原狀或采取其他補救措施。

（二）合同解除與損害賠償關系

? 各國立法有三種規定：

1、合同解除與損害賠償不能同時并存。?

認為在債務人不履行債務時，債權人可以在解除合同和要求賠償損害之間作出選擇。理由是解除合同足以使合同關系恢復到締約前的狀態，這使不履行而產生的損害賠償失去了基礎。

2、合同解除與損害賠償可以同時并存，認為在債務人不履行債務時，債權人可以在解除合同的同時要求基于債務不履行的損害賠償，理由是因不履行發生的損害在合同解除前已存在，不因解除合同而失去。

3、合同解除與信賴利益的損害并存。認為合同因解除而消滅，所以不存在基于債務不履行的損害賠償責任。但在一方違約時，另一方因相信合同繼續存在而實際不存在所致損害，即信信賴利益的損害。

? 我國合同法第97條規定可以在解除合同的同時要求賠償。但對應賠償的損害范圍，學者們主張嚴格限定。

（三）合同解除與實際履行

? 我國合同法第97條規定，合同解除后，根據履行情況和合同的性質，當事人可以采取其他補救措施，一些學者認為這里的“其他補救措施”包括要求實際履行。但另一些學者對此表示否定。

?習題1：甲將其所有的房屋出租給乙，雙方口頭約定租金為每年5萬元，乙可以一直承租該房屋，直至乙去世。房屋出租后的第二年，乙為了經營酒店，經甲同意，對該房屋進行了裝修，共花費6萬元。一天晚上，一失控的汽車撞到該房屋，致使其臨街的玻璃墻毀損，肇事司機駕車逃逸，乙要求甲維修，甲拒絕，乙便自行花費1萬元予以維修。現甲乙發生糾紛，均欲解除合同，但就如何解除意見不一。請回答以下1-4題。

? 1.該租賃合同的性質如何？ ? A.附解除條件的合同

B.附延緩條件的合同

C.附始期的合同

D.附終期的合同

? 2.對于乙對房屋的裝修費用，若甲乙達不成協商一致，應如何處理？

A.由乙無條件拆除，費用由乙自理

B.裝修物歸甲所有，且甲無須支付費用

C.裝修物歸甲所有，且甲應當支付全部裝修費用

D.若裝修物可以拆除則拆除，不能拆除的，可折價后歸甲所有

3、房屋維修的費用由誰承擔？ ? A.由甲承擔維修費用

B.由乙承擔維修費用

C.由甲乙分擔維修費用

D.由甲承擔大部分維修費用，乙承擔小部分維修費用

? 4.若本案中雙方未約定租賃期限，甲乙雙方又無法就租賃期限協議補充，下列關于合同解除的何種說法是正確的？

A.甲無權隨時解除合同

B.甲可以隨時解除租賃合同，但應在合理期限之前通知乙

C.乙可以隨時解除租賃合同

? D.若合同解除，乙仍應支付解除之前實際租賃期限的租金

?習題2：2000年2月，甲公司與乙公司簽訂施工合同，約定由乙公司為甲建房一棟。乙與丙簽訂《內部承包協議》，約定由丙承包建設該樓房并承擔全部經濟和法律責任，乙收取丙支付的工程價款總額5％的管理費。丙實際施工至主體封頂。2004年1月，乙向法院起訴請求甲支付拖欠工程款并解除施工合同。甲辯稱乙起訴時已超過2年訴訟時效，要求法院駁回乙的訴訟請求。請回答以下1—3題。

? 1．下列關于乙與丙簽訂的《內部承包協議》的說法，何者正確？

A．該《協議》為轉包合同，有效 B．該《協議》為轉包合同，無效 C．該《協議》為分包合同，有效

D．該《協議》為違法分包合同，無效

? 2．下列關于合同解除的說法，何者正確？ A．乙起訴請求解除合同時已超過訴訟時效 B．乙起訴請求解除合同時未超過訴訟時效 C．乙起訴請求解除合同不適用訴訟時效規定 D．乙起訴請求解除合同適用特殊訴訟時效規定

? 3．下列說法何者正確？

A．乙有權對訟爭樓房折價或拍賣的價款優先受償 B．乙無權對訟爭樓房折價或拍賣的價款優先受償 C．丙有權對訟爭樓房折價或拍賣的價款優先受償 D．丙無權對訟爭樓房折價或拍賣的價款優先受償

? B ? C ? AD

?習題3：A縣的甲公司與B縣的乙公司于2001年7月3日簽訂一份空調購銷合同，約定甲公司向乙公司購進100臺空調，每臺空調單價2000元，乙公司負責在B縣代辦托運，甲公司于貨到后立即付款，同時約定若發生糾紛由合同履行地的法院管轄。乙公司于7月18日在B縣的火車站發出了該100臺空調。甲公司由于發生資金周轉困難，于7月19日傳真告知乙公司自己將不能履行合同。乙公司收到傳真后，努力尋找新的買家，于7月22日與C縣的丙公司簽訂了該100臺空調的購銷合同。

? 合同約定：丙公司買下100臺托運中的空調，每臺單價1900元，丙公司于訂立合同時向乙公司支付10000元定金，在收到貨物后15天內付清全部貨款；在丙公司付清全部貨款前，乙公司保留對空調的所有權；如有違約，違約方應承擔合同總價款百分之二十的違約金。乙公司同時于當日傳真通知甲公司解除與甲公司簽訂的合同。鐵路運輸公司在運輸過程中于7月21日遇上泥石流，30臺托運中的空調毀損。丙公司于7月26日收到70臺完好無損的空調后，又與丁公司簽訂合同準備將這70臺空調全部賣與丁公司。同時丙公司以其未能如約收到100臺空調為由拒絕向乙公司付款。

? 請回答下列問題：

? 1．乙公司在與甲公司的合同履行期屆滿前解除合同的理由是什么？在此解除合同的情形下，乙公司能否向甲公司主張違約責任？

? 2．假設甲公司以乙公司解除合同構成違約為由向法院起訴，請問那個法院有管轄權？為什么？

? 3．遭遇泥石流而毀損的空調的損失應由誰承擔？為什么？

? 4．乙公司認為丙公司拒絕付款構成違約，決定不返還其定金，還要求其支付36000元的違約金，問其主張能否得到支持？為什么？

? 5.丙公司與丁公司所簽合同的效力如何？為什么？

1、乙公司在與甲公司的合同履行期屆滿前解除合同的理由是預期違約。在此解除合同的情形下，乙公司可以向甲公司主張違約責任。

2、B縣人民法院有管轄權。因為雙方的協議管轄有效，合同的履行地為貨物發運地B縣，所以B縣人法院有管轄權。

3、遭遇泥石流而毀損的空調的損失應由甲公司承擔。因為本題中貨物的風險自交付第一承運人時轉移，乙公司已經完成交付，因此風險應由甲公司承擔。

4、乙公司的主張不能得到支持。因為違約金和定金不能同時并用。

5、丙公司與丁公司訂立的合同效力未定。因為丙公司并未取得貨物的所有權，在這種情況下，其與丁公司簽訂的買賣合同屬于無權處分行為，效力未定。

? 甲公司需要乙公司生產的一套精密成套設備，雙方找丙公司商議，由丙公司購買并直接租給甲公司。甲、乙、丙三方簽訂了如下合同：(1)由丙公司付給乙公司貨款500萬元；(2)乙公司將精密成套設備代辦托運給甲公司；(3)甲公司承租該設備，期限為10年，每年租金為80萬元。該合同由甲、乙、丙公司的法定代表人簽字，甲、丙公司加蓋了合同專用章，乙公司未加蓋合同專用章。丙公司簽訂上述合同后，為籌措資金欲向丁銀行借款300萬元，丁銀行要求提供擔保，丙公司請求戊公司作保，戊公司允諾。

? 丙、丁、戊簽訂了如下合同：(1)丁銀行借給丙公司300萬元，預扣一年的利息30萬元，實際交付丙公司270萬元；(2)戊公司承擔保證責任，但丙公司應付給戊公司擔保費30萬元。合同由三方簽字并加蓋了各自的合同專用章。乙公司簽訂合同后與庚公司又簽訂了一份運輸合同。根據合同法及相關法律回答

?（１）甲、乙、丙之間的合同屬于合同法上的哪種合同？

?（２）現設乙公司以未加蓋合同專用章為由，主張合同無效，其理由能否成立？為什么

?（３）丙與丁銀行的借款合同中的借款數額應為多少？為什么？

?（４）丙、丁、戊所簽的合同中約定支付30萬元的擔保費是否有效？為什么？

?（５）現設丙公司到期不能償還丁銀行的借款，戊公司應承擔何種性質的保證責任？為什么？

?（６）現設乙公司交付的設備質量不符合要求，甲公司可否向乙公司追究違約責任？為什么 ?（7）現設庚公司因承運設備中有過錯造成設備損失，應由誰向庚公司索賠？為什么？ ?（8）現設乙公司向甲公司交付貨物后，甲公司使用過程中部分部件正常磨損，需要維修，該維修費應由誰承擔？為什么？

? 1.融資租賃合同。

2.其理由不能成立。因為簽字、蓋章有其一即可。依據《合同法》第32條的規定，簽字與蓋章是選擇關系，并不要求必須并存。

3.實際應為270萬元。因為《合同法》第200條規定：“借款的利息不得預先在本金中扣除。利息預先在本金中扣除的，應當按照實際借款數額返還借款并計算利息。”本題有點題意不清。合同借款額是300萬元，實際借款額為270萬元。4.有效。丙與丁之間是借款合同，丙與戊之間的委托合同。委托合同可以是有償的，也可以是無償的。

5.戊公司應當承擔連帶保證責任，因為根據已知的條件，債權人丁銀行沒有與保證人戊公司約定保證方式。

《擔保法》第19條規定：“當事人對保證方式沒有約定或者約定不明確的，按照連帶責任保證承擔保證責任。”

6.甲公司不能直接向乙公司追究違約責任，這是因為合同的相對性。買賣關系存在于乙公司與丙公司之間。甲公司直接向乙公司追究責任，應當有當事人之間的約定。

《合同法》第240條規定：“出租人、出賣人、承租人可以約定，出賣人不履行買賣合同義務的，由承租人行使索賠的權利。承租人行使索賠權利的，出租人應當協助。”由此可見，由承租人甲公司直接向出賣人索賠（是追究違約責任的一種方式），須有當事人的約定。7.由丙向庚公司索賠。

乙為丙代辦托運，在標的物交付給承運人后，視為交付，丙為所有權人，因此丙有權向庚索賠。

8.該維修費應當由承租人甲公司承擔。因為甲公司承擔法定的維修義務。