第一篇：我國人身損害賠償法律制度中的若干思考(七)----司法解釋是否具有溯及力

四川精濟律師事務所 何寧湘律師

[ 前面的話 ]

人身損害賠償是我國法律制度建設過程中，長期以來，在立法上、實踐上以及理論上始終沒有加以很好解決的問題。

不論人們對當今司法解釋存在著這樣那樣的意見，并對這些問題提出嚴肅的質問、廣泛的討論以及深刻的思索。2003年12月29日最高人民法院公布了《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》，它是在我國制定民法典侵權行為法的過程中出臺，它受到了法學界與司法界以及社會各界的關注與重視，這天無疑是我國人身損害賠償法律制度發(fā)展的一個具有重要意義日子。于此同時，也無法否認我國人身損害賠償法律制度目前仍存在很多很多問題。

本文通過案例分析觀察法釋[2003]20號司法解釋的是否具有溯及力以及存在的相關問題。

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一、根據(jù)法釋[2003]20號司法解釋第三十六條對于生效的規(guī)定，不具有溯及力

【第三十六條】

本解釋自2004年5月1日起施行。2004年5月1日后新受理的一審人身損害賠償案件，適用本解釋的規(guī)定。已經(jīng)作出生效裁判的人身損害賠償案件依法再審的，不適用本解釋的規(guī)定。

在本解釋公布施行之前已經(jīng)生效施行的司法解釋，其內容與本解釋不一致的，以本解釋為準。

【分析】

1、根據(jù)第36條兩款條文的規(guī)定，司法解釋的生效日期為：2004年5月1日，即在國務院《工傷保險條例》生效施行后，《道路交通安全法》及配套規(guī)章規(guī)范性文件同步生效施行。

2、該司法解釋只能適用于“2004年5月1日后新受理的一審人身損害賠償案件”。

3、溯及力，即法律溯及既往的效力，是指立法上對新法律法規(guī)預設的，對它生效前已經(jīng)發(fā)生的違反新的法律法規(guī)的事實和行為是否適用的問題。如果適用，就有溯及力；相反就沒有溯及力。目前，各國法律一般都采取不溯及既往的新法生效原則。

因此，依第36條的規(guī)定，可以清楚看到法釋[2003]20號司法解釋仍堅持了我國新法效力的一貫做法，即不具有溯及力。

二、根據(jù)法釋[2003]20號司法解釋第三十六條規(guī)定所導致的人們認識上的相關問題

1、現(xiàn)實生活中，由于法釋[2003]20號司法解釋的“創(chuàng)造性”規(guī)定，對人身損害賠償請求當事人利益影響最為顯著的有：

1、明確規(guī)定死亡賠償金性質不是精神損害賠償，而是對受害人收入損失的賠償；

2、死亡賠償金的賠償標準調整為“受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入標準”，3、死亡賠償年限從十年提高為二十年。由于，請求死亡賠償金有了明確的依據(jù)，而且實際的賠償額遠遠超過原來的任何規(guī)定，加之司法解釋公布到施行之間間隔有五個多月的時間，故請求當事人便可采用在2004年5月1日之后，即司法解釋生效施行后再提出正式主張或訴訟請求。

請求當事人的這種做法并不違法，其再高的賠償未必能使受到人身損害的當事人以及親屬得到救濟“充分、合理”，只是在原有基礎上稍高一些罷了。什么時候提出賠償請求、請求標準、適用法律以及賠償多寡的本身并不涉及司法解釋的溯及力問題。

2、新法是否具有溯及力，不取決于司法實踐的具體現(xiàn)象，也不取決于人們的認識與感性，而是由法律如《人民法院組織法》、《最高人民法院、最高人民檢察院關于適用刑事司法解釋時間效力問題的規(guī)定》以及新法本身所做出具體規(guī)定而確定的。

3、認為法釋[2003]20號司法解釋具有“一定”溯及力?；蛘哒J為法釋[2003]20號司法解釋在溯及力規(guī)定方面存在一些問題，甚至有人認為司法解釋的溯及力規(guī)定使得當事人可能獲得“雙倍賠償”等等觀點，主要是對人身損害現(xiàn)實問題進行了延伸觀察，以致忽視了第36條的規(guī)定所至。

附：

我國人身損害賠償法律制度中的若干思考(一)----人身損害賠償法律法規(guī)演變過程

我國人身損害賠償法律制度中的若干思考(二)----相關司法解釋、法律規(guī)范

我國人身損害賠償法律制度中的若干思考(三)----法釋[2003]20號司法解釋的主要特點

我國人身損害賠償法律制度中的若干思考(四)----當前人身損害賠償法律制度存在的問題

我國人身損害賠償法律制度中的若干思考(五)----法釋[2003]20號司法解釋的適用范圍與相關法律規(guī)范的關系

我國人身損害賠償法律制度中的若干思考(六)----參考案例

我國人身損害賠償法律制度中的若干思考(七)----司法解釋是否具有溯及力

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第二篇：我國人身損害賠償法律制度中的若干思考(一)

----人身損害賠償法律法規(guī)演變過程

四川成都精濟律師事務所 何寧湘律師

[ 前面的話 ]

人身損害賠償是我國法律制度建設過程中，長期以來，在立法上、實踐上以及理論上始終沒有加以很好解決的問題。

2003年12月26日最高人民法院公布了《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》，它是在我國制定民法典侵權行為法的過程中出臺，具有重要的意義。回顧與研究我國人身損害賠償法律法規(guī)演變過程，對于研究、掌握與適用《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》是十分重要的。

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一、我國人身損害賠償法律制度的建立

新中國成立后，未能及時建立健全民法制度，50年代期間，發(fā)生的人身損害與各種工業(yè)事故、交通事故和其他人身傷亡事故不多，當時多采用政策處理，因此要求健全賠償法律制度的問題并不嚴重。但其必要性已顯現(xiàn)出來。60年代要解決民事審判的具體問題，便以民事政策來替代，以解急需。1963年8月28日的《關于貫徹執(zhí)行民事政策的幾個問題的意見》，主要涉及了家庭婚姻、財產(chǎn)權糾紛等主流案件的處理意見，仍尚未涉及人身損害賠償這方面。

“文革”期間，已無這方面可能性。“文革”之后，司法工作、審判工作、立法工作逐步緩慢恢復與建立，開始研究怎樣做到起碼的保護人身權利，最高人民法院于1979年制定了《關于貫徹執(zhí)行民事政策法律的意見》。

《意見》中的最后一部分，第一次作出了“賠償問題”：

（四）賠償問題

賠償糾紛，一般應由當事人所在單位或有關部門處理。需要法院處理時，人民法院應本著有利安定團結的精神，根據(jù)黨和國家的政策法律，分清是非責任。對有錯誤的要進行嚴肅的批評教育，責令其檢查，賠禮道歉。造成經(jīng)濟損失的，應負責賠償。如需要治療，要酌情讓傷害者負擔醫(yī)療費，其數(shù)額，一般以當?shù)刂委熕栳t(yī)療費為標準，憑單據(jù)給付。確實需要轉院治療的，應有醫(yī)療單位的證明。因養(yǎng)傷誤工的損失，應與有關單位研究解決。無論醫(yī)療費和養(yǎng)傷誤工補貼，都不能超過賠償范圍。

對損壞財物的，應根據(jù)責任的大小，損壞的程度，酌情賠償一部或全部。

對未成年子女因損害造成他人經(jīng)濟上的損失，其父母應負責賠償。

1984年8月30日最高人民法院做出了《關于貫徹執(zhí)行民事政策法律若干問題的意見》，專門規(guī)定了“損害賠償問題”專題共10個條文。其中，有兩個條文是規(guī)定侵權損害賠償總則內容，兩個條文規(guī)定特殊侵權責任，5個條文規(guī)定人身損害賠償，共9個條文。由此可見，最高人民法院對人身損害賠償問題已提到一個相當?shù)牡匚弧?/p>

九、損害賠償問題

人民法院審理損害賠償案件，要依法保護國家、集體和個人的財產(chǎn)權益。在分清是非責任的基礎上，對造成損害的，應追究侵權行為人的民事賠償責任。在處理時，應本著有利團結的精神，根據(jù)實際情況，合情合理地予以處理。

（７２）因致害人的過錯，使受害人遭受損害的，致害人應承擔賠償責任。受害人也有過錯的，可以相應地減輕致害人的賠償責任。損害完全是因受害人自己的過錯造成的，應由自己負責。雙方都有過錯、互有損害的，要分清雙方過錯和責任大小，應由雙方各處承擔相應的賠償責任。

（７３）兩個以上致害人共同造成損害的，應根據(jù)各個致害人的過錯和責任的大小，分別承擔各自相應的賠償責任。教唆或者幫助造成損害的人，應以共同致害人對待，由其承擔相應的賠償責任。部分共同致害人無力賠償?shù)?，由其他共同致害人負連帶責任。

（７４）動物因飼養(yǎng)人或管理人管理不善，而致他人人身或財物損害的，應由飼養(yǎng)人或管理人承擔賠償責任。

（７５）存放、使用農(nóng)藥等有毒物品，違反有關管理使用規(guī)定，造成他人人身、牲畜、家禽、農(nóng)作物等損害的，管理或使用人應予賠償。

（７６）造成財物損害的，賠償時，能修復的盡量修復；修復后嚴重影響其質量和價值的，可酌情予以適當?shù)慕?jīng)濟補償，不能修復的，可以用種類和質量相同的實物賠償，也可以折價賠償。

（７７）對受害人誤工工資的賠償，原則上應按治療醫(yī)院出具的假條證明書計算誤工日期，賠償工資的標準，按受害人工資或實際收入的數(shù)額計算。

（７８）受害人是城鄉(xiāng)專業(yè)承包戶或個體經(jīng)營戶的，其誤工費的計算，原則上應以當?shù)貍€體同行業(yè)、同等勞力當月的平均收入為準。

（７９）對醫(yī)藥治療費的賠償，應以治療醫(yī)院的診斷證明和醫(yī)藥費的單據(jù)為憑。凡治療與損害無關的疾病，或沒有轉院證明、未經(jīng)醫(yī)務部門的批準，另找醫(yī)院治療及擅自購買藥品的，其費用原則上不予賠償。

（８０）經(jīng)醫(yī)院批準專事護理的人，其誤工補助費按收入的實際損失計算。本人沒有工資收入的，其補償標準，應以一個臨時工的工資為限。

（８１）需送醫(yī)院搶救或還須轉院治療的受害人，其交通費和住宿費，應根據(jù)實際情況，由加害人酌情補付。

這兩個《意見》是當時處理民事糾紛案件必用法律依據(jù)，距今天已25年過去了，而律師制度恢復后的那部分“國家法律工作者”對此現(xiàn)仍記憶猶新。

二、《民法通則》公布

1、在1983年《意見》這個司法解釋基礎上，國家在1986年制定了基本法《民法通則》?！睹穹ㄍ▌t》的公布實施，標志我國人身損害賠償法律制度的正式建立，告別人民法院沒有法律而依靠政策與司法解釋作判決的情形。

第一百一十九條　侵害公民身體造

成傷害的，應當賠償醫(yī)療費、因誤工減少的收入、殘廢者生活補助費等費用；造成死亡的，并應當支付喪葬費、死者生前扶養(yǎng)的人必要的生活費等費用。

第一百二十條　公民的姓名權、肖像權、名譽權、榮譽權受到侵害的，有權要求停止侵害，恢復名譽，消除影響，賠禮道歉，并可以要求賠償損失。

法人的名稱權、名譽權、榮譽權受到侵害的，適用前款規(guī)定。

遺憾的是，只有第119條規(guī)定了人身損害賠償。這條法律規(guī)定存在著的不完備性與不完善性的嚴重缺陷。其中，造成傷殘的賠償數(shù)額遠遠高于造成死亡的賠償數(shù)額，使得健康權的價值遠遠高于人的生命權的嚴重問題，人們對生命的價值產(chǎn)生了懷疑不說，還導致了社會流傳“撞傷不如撞死”的“警句”。

僅僅規(guī)定在侵害部分精神性人格權中可以適用精神損害賠償，對于侵害生命權、健康權和身體權的精神損害沒有規(guī)定。對身體權的規(guī)定也是模糊不清的。

2、對此，最高人民法院對于人身損害賠償法律規(guī)定必須做出補救性規(guī)定，以指導審判工作。1988年1月26日，《關于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見（試行）》公布。

五、民事責任

142．為了維護國家、集體或者他人合法權益而使自己受到損害，在侵害人無力賠償或者沒有侵害人的情況下，如果受害人提出請求的，人民法院可以根據(jù)受益人受益的多少及其經(jīng)濟狀況，責令受益人給予適當補償。

143．受害人的誤工日期，應當按其實際損害程度、恢復狀況并參照治療醫(yī)院出具的證明或者法醫(yī)鑒定等認定。賠償費用的標準，可以按照受害人的工資標準或者實際收入的數(shù)額計算。

受害人是承包經(jīng)營戶或者個體工商戶的，其誤工費的計算標準，可以參照受害人一定期限內的平均收入酌定。如果受害人承包經(jīng)營的種植、養(yǎng)殖業(yè)季節(jié)性很強，不及時經(jīng)營會造成更大損失的，除受害人應當采取措施防止損失擴大外，還可以裁定侵害人采取措施防止擴大損失。

144．醫(yī)藥治療費的賠償，一般應以所在地治療醫(yī)院的診斷證明和醫(yī)藥費、住院費的單據(jù)為憑。應經(jīng)醫(yī)務部門批準而未獲批準擅自另找醫(yī)院治療的費用，一般不予賠償；擅自購買與損害無關的藥品或者治療其他疾病的，其費用則不予賠償。

145．經(jīng)醫(yī)院批準專事護理的人，其誤工補助費可以按收入的實際損失計算。應得獎金一般可以計算在應賠償?shù)臄?shù)額內。本人沒有工資收入的，其補償標準應以當?shù)氐囊话闩R時工的工資標準為限。

146．侵害他人身體致使其喪失全部或者部分勞動能力的，賠償生活補助費一般應補足到不低于當?shù)鼐用窕旧钯M的標準。

147．侵害他人身體致人死亡或者喪失勞動能力的，依靠受害人實際扶養(yǎng)而又沒有其他生活來源的人要求侵害人支付必要生活費的，應當予以支持，其數(shù)額根據(jù)實際情況確定。

......司法解釋對于維護公益致害的損失、誤工損失、醫(yī)藥治療費、護理費、喪失勞動能力生活補助費賠償，以及致死前、致殘前受害人扶養(yǎng)的人的必要生活費的賠償做出了規(guī)定，雖然在一定程度上補充了《民法通則》關于人身損害的不足，但仍不足以滿足司法實踐，仍不大量問題無法得到解決，甚至根本沒有涉及與提出。

3、進入90年代，1991年9月22日(2002-01-01施行)國家出臺了《交通事故處理辦法》。對于尋求解決交通事故中的人身損害賠償規(guī)定做了一次較好的努力。

第一次全面規(guī)定了人身損害賠償中的各項具體賠償項目(醫(yī)療費、誤工費、住院伙食補助費、護理費、殘疾者生活補助費、殘疾用具費、喪葬費、死亡補償費、被扶養(yǎng)人生活補助費、交通費、住宿費共11項)，規(guī)定了具體計算辦法。第一次規(guī)定了對生命權侵害造成死亡的，死亡補償費。第一次規(guī)定了用精神損害賠償(精神撫慰金)的方式救濟人身損害。

（第三十七條　損害賠償?shù)臉藴拾凑障铝幸?guī)定計算：

（一）醫(yī)療費：按照醫(yī)院對當事人的交通事故創(chuàng)傷治療所必須的費用計算，憑據(jù)支付。結案后確需繼續(xù)治療的，按照治療必需的費用給付。

（二）誤工費：當事人有固定收入的，按照本人因誤工減少的固定收入計算，對收入高于交通事故發(fā)生地平均生活費三倍以上的，按照三倍計算；無固定收入的，按照交通事故發(fā)生地國營同行業(yè)的平均收入計算。

（三）住院伙食補助費：按照交通事故發(fā)生地國家機關工作人員的出差伙食補助標準計算。

（四）護理費：傷者住院期間，護理人員有收入的，按照誤工費的規(guī)定計算；無收入的，按照交通事故發(fā)生地平均生活費計算。

（五）殘廢者生活補助費：根據(jù)傷殘等級，按照交通事故發(fā)生地平均生活費計算。自定殘之月起，賠償二十年。但五十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年，最低不少于十年；七十周歲以上的按五年計算。

（六）殘疾用具費：因殘疾需要配制補償功能的器具的，憑醫(yī)院證明按照普及型器具的費用計算。

（七）喪葬費：按照交通事故發(fā)生地的喪葬費標準支付。

（八）死亡補償費：按照交通事故發(fā)生地平均生活費計算，補償十年。對不滿十六周歲的，年齡每小一歲減少一年；對七十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年，最低均不少于五年。

（九）被扶養(yǎng)人生活費：以死者生前或者殘者喪失勞動能力前實際扶養(yǎng)的、沒有其他生活來源的人為限，按照交通事故發(fā)生地居民生活困難補助標準計算。對不滿十六周歲的人撫養(yǎng)到十六周歲。對無勞動能力的人扶養(yǎng)二十年，但五十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年，最低不少于十年；七十周歲以上的按五年計算。對其他的被撫養(yǎng)人扶養(yǎng)五年。

（十）交通費：按照當事人實際必需的費用計算，憑據(jù)支付。

（十一）住宿費：按照交通事故發(fā)生地國家機關一般工作人員的出差住宿標準計算，憑據(jù)支付。

4、人身損害賠償法律規(guī)定向前邁進

1)、1

第三篇：我國人身損害賠償法律制度中的若干思考(八)范文

——道路交通事故損害賠償?shù)娜舾蓡栴}

——四川精濟律師事務所 何寧湘律師

[前面的話]

長期以來，我國道路交通事故處理依據(jù)的是“道條”，即1988年3月9日國務院發(fā)布《道路交通管理條例》，以及國務院于1991年9月22日頒布、1992年1月1日施行的《道路交通事故處理辦法》。雖然我國《民法通則》已早于1987年1月1日施行，也規(guī)定了民事過錯責任的歸責原則，但在處理道路交通事故過程中仍適用該行政法規(guī)與規(guī)范性文件。在適用行政法規(guī)與規(guī)范性文件過程中，“辦法”卻明確規(guī)定以“違章行為”作為是否承擔責任的依據(jù)，并根據(jù)作為行政執(zhí)法機關認定的違章行為所起的作用來確定責任承擔的大小或多少，這樣就把是否承擔責任的歸責原則與確定賠償數(shù)額的方法混為一談，讓人認為違章行為即為民事過錯，作為行政機關的交警部門的責任認定理解為民事責任的認定?！稗k法”第44條還規(guī)定：“機動車與非機動車、行人發(fā)生交通事故，造成對方人員死亡或者重傷，機動車一方無過錯的，應當分擔對方10%的經(jīng)濟損失。但按照10%計算，賠償額超過交通事故發(fā)生地十個月平均生活費的，按十個月的平均生活費支付?！北环Q作為民法上的公平原則，或稱“無過錯賠償原則”。眾多的人認為，所謂這樣的“公平”實質上是最大的不公平，因為它直接違反了《民法通則》第123條對“高速運輸工具”造成損害事故的歸責規(guī)定。此時，不論是法律理論上，還是實際操作中均呈混亂狀態(tài)，社會各界頗有微詞。

十多年過去了，我國社會的迅速發(fā)展，使得社會經(jīng)濟生活觀念發(fā)生了巨大變化，人們對人的身體健康權與生命權的理解與尊重，使得人們對民事過錯責任與民事賠償責任進行了不斷的反省與審視，越來越認為必須采用無過失責任來加強對非機動車駕駛人及行人的保護，社會輿論呼聲日益增長，2004年5月1日施行的《道路交通安全法》就確立了機動車與機動車之間的過錯責任，機動車與非機動車駕駛人、行人之間的無過失責任。

肯定地說《道路交通安全法》施行順應了歷史和世界的發(fā)展要求與方向，《道路交通安全法》實行前，最高人民法院出臺了法釋[2003]20號《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》并與《道路交通安全法》同在2004年5月1日施行。與此同時，公安部公布了于2004年5月1日施行的《交通事故處理程序規(guī)定》，該“規(guī)定”的第58條明確“

（五）計算人身損害賠償和財產(chǎn)損失總額，確定各方當事人分擔的數(shù)額。造成人身損害的，按照《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》規(guī)定的賠償項目和標準計算?！?至此，我國道路交通安全事故人身損害賠償出現(xiàn)了行政機關處理與人民法院處理適用同一標準的新局面。但這此仍給眾面對道路交通安全事故損害賠償?shù)膶嶋H處理不可避免地帶來了新的問題，本文嘗試對這些機動車駕駛人與非機動車駕駛人、行人之間所發(fā)生的交通事故而產(chǎn)生的損害，以及因交通事故造成的其他損害的有關新問題作簡要初步分析。

一、交警部門做出的《交通事故認定書》的法律性質

在《道路交通安全法》施行前，公安交警機關依據(jù)《道路交通事故處理辦法》規(guī)范性文件做出的《交通事故責任認定書》，其認定是行政機關的具體行政行為，其責任認定無疑是一種行政責任，而不是民事責任，公安交警機關也無作出民事責任認定的職權。因此，人民法院在審理交通事故損害賠償案件時，一般須對當事人的行為作是否存在過錯，是否構成民事侵害責任進行認定，依此裁判。人民法院在審理過程，首先要面臨一個問題，即交警部門的《交通事故責任認定書》是否作為認定民事責任的證據(jù)予以采信，不論是訴訟當事人，還是人民法院的合議庭審判人員都必須面對。但實質上，交警機關做出的責任認定是一種行政責任認定，它不能作為直接認定民事責任的證據(jù)，更不是唯一證據(jù)。例如，交警機關認定機動車方無責任，但在處理時，依據(jù)《道路交通事故處理辦法》第44條規(guī)定，機動車一方需要承擔對方10%的經(jīng)濟損失賠償。而如果將交警機關做出的“機動車方無責任”作為認定民事責任的依據(jù)，那么就應當適用《民法通則》第123條 “從事高空、高壓、易燃、易爆、劇毒、放射性、高速運輸工具等對周圍環(huán)境有高度危險的作業(yè)造成他人損害的，應當承擔民事責任；如果能夠證明損害是由受害人故意造成的，不承擔民事責任。”的規(guī)定，機動車一方不應當承擔民事賠償責任，兩者出現(xiàn)沖突，實質上是規(guī)范性文件直接違反了基本法律。在司法實踐中，對于交通事故責任認定書人民法院一般采取回避其法律性質的做法，直接作為認定民事責任證據(jù)采用。

《道路交通安全法》第73條 公安機關交通管理部門應當根據(jù)交通事故現(xiàn)場勘驗、檢查、調查情況和有關的檢驗、鑒定結論，及時制作交通事故認定書，作為處理交通事故的證據(jù)。交通事故認定書應當載明交通事故的基本事實、成因和當事人的責任，并送達當事人?！督煌ㄊ鹿侍幚沓绦蛞?guī)定》第45條 公安機關交通管理部門經(jīng)過調查后，應當根據(jù)當事人的行為對發(fā)生交通事故所起的作用以及過錯的嚴重程度，確定當事人的責任：

（一）因一方當事人的過錯導致交通事故的，承擔全部責任；當事人逃逸，造成現(xiàn)場變動、證據(jù)滅失，公安機關交通管理部門無法查證交通事故事實的，逃逸的當事人承擔全部責任；當事人故意破壞、偽造現(xiàn)場、毀滅證據(jù)的，承擔全部責任；

（二）因兩方或者兩方以上當事人的過錯發(fā)生交通事故的，根據(jù)其行為對事故發(fā)生的作用以及過錯的嚴重程度，分別承擔主要責任、同等責任和次要責任；

（三）各方均無導致交通事故的過錯，屬于交通意外事故的，各方均無責任；一方當事人故意造成交通事故的，他方無責任?！督煌ㄊ鹿侍幚沓绦蛞?guī)定》第的，推定各共同侵權人承擔同等責任。人民法院應當將放棄訴訟請求的法律后果告知賠償權利人，并將放棄訴訟請求的情況在法律文書中敘明。”的規(guī)定來處理。對于復雜的訴訟當事人主體的確認時，要求責任人承擔連帶賠償責任時，賠償權利人必須把這些共同侵權人都列為共同被告，如果未列為共同被告的，人民法院必須追加共同侵權人參與共同訴訟。這種訴訟是必要的共同訴訟，不可遺漏共同被告。而且，共同侵權人之間盡管存在著責任分擔比例的問題，但對受害人卻共同承擔連帶賠償責任，《解釋》的規(guī)定不僅更加符合侵權法理論，也從實際上加強了對受害人的保護。

四、交通事故損害賠償之工傷賠付

《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第12條規(guī)定　依法應當參加工傷保險統(tǒng)籌的用人單位的勞動者，因工傷事故遭受人身損害，勞動者或者其近親屬向人民法院起訴請求用人單位承擔民事賠償責任的，告知其按《工傷保險條例》的規(guī)定處理。

因用人單位以外的第三人侵權造成勞動者人身損害，賠償權利人請求第三人承擔民事賠償責任的，人民法院應予支持。

《解釋》這一規(guī)定意味著的凡已參加或應當參加工傷保險的人因工傷事故遭受人身損害的，只能依照《工傷保險條例》的規(guī)定處理。

對于企事業(yè)單位員工而言，如果在履行職務，或出差期間發(fā)生交通事故，應當依法進行工傷認定，一但認定為工傷，其人身損害賠償只能由所在單位參保的社保機構進行工傷保險賠付，而不能獲得《解釋》規(guī)定的民事賠償，也不能獲得雙重賠償。

值得注意的幾個問題：

1、工傷認定只要符合《工傷保險條例》與《工傷認定辦法》的程序，即為工傷。而不要求傷者是否有過錯。例如，某司機被企業(yè)派遣，送該企業(yè)業(yè)務員、財務人員三人前往外地催討貨款，途中發(fā)生了交通事故，經(jīng)交警機關認定為與事故中對方車輛司機負同等責任，此時，該司機仍應當認定為工傷。

2、在這一案例中，該司機等三名企業(yè)員工均不同程度的受傷，其中坐在副駕位子上的業(yè)務員在事故中死亡。按照《解釋》第12條第2款的規(guī)定，該三名員工以及其親屬不能向該司機要求人身損害賠償，也只能按照《工傷保險條例》規(guī)定享受工傷賠付。

3、在這一案例中，該司機與其他三名企業(yè)員工可以依據(jù)《解釋》第12條第2款的規(guī)定，向事故中的司機或司機所在單位要求人身損害賠償。但如何適用《解釋》第12條第2款存在著司法解釋未明確規(guī)定與司法實踐難于裁判的尷尬情形。主要原因是：

1、由于該企業(yè)四名員工人身損害損失賠償均由社保機構支付，這一項就不應計入總損失金額中；

2、對方應當承擔的賠償金額不能超過事故總損失金額的一半，那么該企業(yè)已應承擔一半，實際形成了“過失相抵”，至少是賠償數(shù)額相抵；

3、對四名企業(yè)員工索賠請求而言，是雙重賠償，還是補充賠償，最高人民法院在《解釋》公布了近一年期間內，沒有給出任何說法，這一問題基層人民法院根本無法可依。

五、事業(yè)單位工作人員之交通事故損害賠償之工傷賠付

交通事故每日每時無不發(fā)生，對于企業(yè)、公司或其他經(jīng)濟組織的員工發(fā)生交通事故賠償從其《工傷保險條例》。但對于事業(yè)單位員工發(fā)生交通事故人身損害賠償就比較麻煩了。其原因有三：

1、《工傷保險條例》有明確規(guī)定，適用于事業(yè)單位的規(guī)定另行制定，而《工傷保險條例》施行即將一年，其規(guī)定仍未有任何出臺的跡象，事業(yè)單位自然無法可依，無規(guī)可從。

2、事業(yè)單位目前沒有工傷認定的機構；

3、國家目前尚未出臺國家事業(yè)單位參加社保的統(tǒng)一政策。對于事業(yè)單位目前只有唯一的一條路可走，即自行參加社保工傷保險，否則發(fā)生了交通事故以及工傷事故只能按國家現(xiàn)行事業(yè)單位福利待遇政策處理。

六、受害人過錯的處理

《民法通則》第131條規(guī)定：“受害人對于損害的發(fā)生也有過錯的，可以減輕侵害人的民事責任”，這就是所謂的“過失相抵”，它同樣民事審判實踐中存在問題最多的方面之一。過失相抵作為確定賠償數(shù)額的方法不僅適用于過錯責任，同樣也適用于無過失責任。從法理上講，在民法的過錯責任中，受害人自己具有過錯（又稱：混合過錯）時可能會影響到侵權人是否承擔責任的問題，同時也可以影響到承擔責任的多少問題。在無過失責任中，過失相抵作為當事人具有過錯的法律后果，只能使侵權人減輕賠償損失的數(shù)額，也就是說解決的是賠償多少的問題。但一般表現(xiàn)為賠償數(shù)額上的相抵，至少這對當事人非常重要，也非?，F(xiàn)實，有利于更好地維護當事人的利益。

在交通事故同等責任時，法庭就會讓機動車一方賠償其50%；機動車一方承擔主要責任時，一般都為賠償70%、80%甚至90%；承擔次要責任時一般都為賠償40%或30%；原則上機動車一方賠償較多損失，這是因為我國目前沒有關于過失相抵尺度的法律規(guī)定或司法解釋?！督忉尅返?條第2款的規(guī)定：“適用民法通則第一百零六條第三款規(guī)定確定賠償義務人的賠償責任時，受害人有重大過失的，可以減輕賠償義務人的賠償責任?！泵鞔_規(guī)定了只有在受害人有“重大過失”的才“可以”減輕賠償義務人的賠償責任。至少什么是“重大過失”司法解釋沒有下文。從責任實質從講，民事責任是實際存在的，而不存在相抵減輕責任的問題，歸責原則所決定的是應否承擔責任的問題，過失相抵所解決是減輕賠償及其多少的問題，特別是在實踐操作中如果持“相抵減輕責任”這樣的觀點，將直接影響歸責認定，具有十分嚴重的危險性。如果有一套完整規(guī)定來解決過失相抵的比例基準或標準，這種危險性將減少與扼制。

基于我國《民法通則》的條款過于簡單，長期以來交通事故處理的法律法規(guī)處于不系統(tǒng)、散布，甚至相互之間存在嚴重沖突的狀態(tài)，司法實踐又急需操作規(guī)則，無法等待最高人民法院對法學理論進行深入研究，致使相關司法解釋總滯后，相關制度未能建立、完善與配合，這些都會直接影響到交通事故損害賠償案件的處理，必然直接、間接地影響到交通事故當事人各方的利益，同時也會影響到社會、經(jīng)濟及相關產(chǎn)業(yè)的健康發(fā)展。雖然目前有了最高人民法院的司法解釋，公安交警部門也適用該司法解釋，處理交通事故損害賠償實行了相對統(tǒng)一的標準，但我國有關交通事故

處理的各種機制與法律制度的建立與完善道路仍相當漫長。

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第四篇：我國人身損害賠償法律制度中的若干思考(三)

----法釋[2003]20號司法解釋的主要特點

四川成都精濟律師事務所 何寧湘律師

[ 前面的話 ]

人身損害賠償是我國法律制度建設過程中，長期以來，在立法上、實踐上以及理論上始終沒有加以很好解決的問題。

不論人們對當今司法解釋存在著這樣那樣的意見，并對這些問題提出嚴肅的質問、廣泛的討論以及深刻的思索。2003年12月29日最高人民法院公布了《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》，它是在我國制定民法典侵權行為法的過程中出臺，它受到了法學界與司法界以及社會各界的關注與重視，這天無疑是我國人身損害賠償法律制度發(fā)展的一個具有重要意義日子。

本文著重討論法釋[2003]20號司法解釋的正面的主要特點。

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一、解決了人身損害賠償?shù)幕痉椒ê鸵?guī)則，補充了侵權責任立法的部分空白

1、擴充了《民法通則》第130條的共同侵權責任理論，填補了共同危險行為。

2、違反未盡安全保障義務的侵權行為，創(chuàng)立了補充責任。

3、明確了教育機構對學生傷害事故為違反法定義務的過錯責任，而不具有監(jiān)護義務責任。教育部《學生傷害事故處理辦法》本身只是一個規(guī)章，在民事?lián)p害賠償糾紛案件中本不能適用，而今司法解釋對教育機構責任性質作了界定，實質是將有關學生傷害事故進行了規(guī)范化，具有直接的審判實踐性與可操作性。

4、明確規(guī)定了法人或其他組織責任、雇主責任、定作人指示過失責任、義務幫工的損害賠償責任、物件致人損害責任、制止侵權的補償責任等。

5、工傷事故責任。明確了在發(fā)生工傷事故后，請求用人單位承擔民事賠償責任的，應當告知按《工傷保險條例》的規(guī)定處理。并不能再通過民事訴訟獲得雙重賠償，實際上是將工傷排除到一般民事?lián)p害賠償之外，以社會保障系統(tǒng)或未參保企業(yè)、單位來承擔賠償，這樣作法對勞動者十分有利。另外，因第三人的侵權行為造成的，第三人仍應當承擔賠償責任。

二、理論與初實踐相結合，推動了侵權行為理論研究和發(fā)展

1、共同危險行為的理論：《民法通則》只規(guī)定了共同侵權行為，而沒有關于共同危險行為的規(guī)定，對于實踐中的共同危險行為無法確定侵權責任。司法實踐中首先采納了部分學者的意見，依據(jù)共同危險行為規(guī)則，解決了審判實際上的具體需要。

2、定作人指示過失責任的理論：司法解釋充分考慮到審判實踐的需要，如在家庭裝修中，如果一個工人在噴刷屋頂時從木梯上摔下受傷，是房主（定作人）承擔責任，還是由裝修公司（承攬人）承擔責任呢。司法解釋接受了定作人指示過失責任學說和規(guī)則，并對定作人指示的范圍也作了一些擴充。

3、物件致害責任的理論：對此，理論上長期有不同見解，即是采用普通的民事賠償責任，還是屬于國家賠償責任，但在實際審判實踐毫不猶豫的采用了前者，也就是讓民間賠償，而不由國家賠償，這點實質上有失公正。司法解釋貫徹了這種觀點，這也反映出我國司法解釋弱點以及對于審判實務的依賴。

4、未盡安全保障義務的補充責任的理論。對于社會活動安全注意義務，各國立法上或案例上很早就也成為普通、普遍的規(guī)則，而我國法學界長期以來也進行經(jīng)過多次理論宣傳，但始終沒有采用，司法解釋對安全保障義務的范圍和違反義務時的責任界限進行了界定。

從上可以看出：法釋[2003]20號司法解釋具有較強的理論性，這點應在實踐中特別加以注意與重視。

三、統(tǒng)一了全國法院對生命權、健康權和身體權司法保護的規(guī)則和方法

法釋[2003]20號司法解釋在前面的《關于審理觸電人身損害賠償案件若干問題的解釋》的基礎上，將內容不統(tǒng)一、法律之間的沖突、法律之間不同要求的具體規(guī)則和方法等方面進行了集中與綜合，基本上統(tǒng)一了，至少對理論上、實踐中一致的方面進行劃一，使其成為一個統(tǒng)一的、普遍適用的司法解釋。

四、對今后完善人身損害賠償法律制度、制定我國民法典起到了嘗試與借鑒的作用。

社會公眾各界，對于司法解釋的“造法”總有意見，從理論上講，社會對司法解釋的這一意見是正確的。而形成這種以司法解釋替代法律先行的做法，不在最高人民法院，而在于上層的、政府的需要，以及立法機關最終的態(tài)度。就民法典的起草制訂而言，到底是先出單行法，還是出法典一步到位，從立法結果來看，不論那種方式，從立法角度上對于要求通過制定法律來實施人身損害賠償完全是一種奢望。因此還是只能先出臺司法解釋進行試行與實踐檢驗，我國立法的現(xiàn)狀決定了，司法解釋負有“趟路”“試反映”的使命，這樣就可能為今后制定完善法律提供了借鑒。

對于這一特點，本身是從正面去加以觀察的。但事物本質決定了它存在著兩面性。一旦司法解釋的適用形成了審判實踐中廣大法官們的習慣或認知成見，就必然存在很大實踐慣性，即使是存在問題的解釋也完全可能以“實踐經(jīng)驗”被吸入法律之中，“當代人的社會實踐已經(jīng)形成或正在萌芽以展的各種非正式制度是更重要的本土資源”，希望立法者們能夠充分意識到這一點。

附：

我國人身損害賠償法律制度中的若干思考(一)----人身損害賠償法律法規(guī)演變過程

我國人身損害賠償法律制度中的若干思考(二)----相關司法解釋、法律規(guī)范

我國人身損害賠償法律制度中的若干思考(三)----法釋[2003]20號司法解釋的主要特點

我國人身損害賠償法律制度中

第五篇：我國人身損害賠償法律制度中的若干思考(二)

----相關司法解釋、法律規(guī)范

四川成都精濟律師事務所 何寧湘律師

[ 前面的話 ]

人身損害賠償是我國法律制度建設過程中，長期以來，在立法上、實踐上以及理論上始終沒有加以很好解決的問題。

2003年12月26日最高人民法院公布了《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》，它是在我國制定民法典侵權行為法的過程中出臺，具有重要的意義?；仡櫯c研究我國人身損害賠償法律法規(guī)演變過程，對于研究、掌握與適用司法解釋同樣是十分重要的。

本文著重介紹在我國人身損害賠償法律制度中的若干思考(一)中未列出的、相關司法解釋與法律規(guī)范。

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一、人身損害賠償?shù)南嚓P司法解釋

1、相關司法解釋、司法文件

1988年4月2日，最高人民法院《關于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見（試行）》

1993年8月7日，最高人民法院《關于審理名譽權案件若干問題的解答》

1998年8月31日，最高人民法院《關于審理名譽權案件若干問題的解釋》

1992年5月16日(1992-07-01施行)最高人民法院《關于審理涉外海上人身傷亡案件損害賠償?shù)木唧w規(guī)定（試行）》

2001年1月10日(2001-01-21施行)最高人民法院《關于審理觸電人身損害賠償案件若干問題的解釋》

2001年3月8日通過，最高人民法院2001年2月26日出臺了(2001-03-10施行)《關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》

2002年7月15日，最高人民法院《關于人民法院是否受理刑事案件被害人提起精神損害賠償民事訴訟問題的批復》

1988年10月14日，最高人民法院《關于雇工合同應當嚴格執(zhí)行勞動保護法規(guī)問題的批復》

1998年9月2日，最高人民法院《關于執(zhí)行〈中華人民共和國刑事訴訟法〉若干問題的解釋》

2000年12月13日，最高人民法院《關于刑事附帶民事訴訟范圍的規(guī)定》

1992年12月1日，最高人民法院 公安部《關于處理道路交通事故案件有關問題的通知》

1994年10月27日，最高人民法院《關于審理鐵路運輸損害賠償案件若干問題的解釋》

1990年3月29日，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部 《人體重傷鑒定標準》

1990年4月26日，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部《人體輕傷鑒定標準（試行）》

2003年12月26日，最高人民法院《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》

2、現(xiàn)行有效相關司法解釋、司法文件節(jié)錄及說明：

(1)《關于審理名譽權案件若干問題的解答》與《關于審理名譽權案件若干問題的解答》主要規(guī)定的是經(jīng)濟賠償與精神損害賠償。

(2)人民法院不受理“被害人就刑事犯罪行為單獨提起的精神損害賠償民事訴訟”。

法釋〔2002〕17號

最高人民法院關于人民法院是否受理刑事案件被害人提起精神損害賠償民事訴訟問題的批復

（2002年7月11日最高人民法院審判委員會第1230次會議通過）

云南省高級人民法院：

你院云高法〔2001〕176號《關于人民法院是否受理被害人就刑事犯罪行為單獨提起的精神損害賠償民事訴訟的請示》收悉。經(jīng)研究，答復如下：

根據(jù)刑法第三十六條和刑事訴訟法第七十七條以及我院《關于刑事附帶民事訴訟范圍問題的規(guī)定》第一條第二款的規(guī)定，對于刑事案件被害人由于被告人的犯罪行為而遭受精神損失提起的附帶民事訴訟，或者在該刑事案件審結以后，被害人另行提起精神損害賠償民事訴訟的，人民法院不予受理。

此復

(3)規(guī)定了對雇工單位應對工傷承擔賠償責任。

最高人民法院關于雇工合同應當嚴格執(zhí)行勞動保護法規(guī)問題的批復

（１９８８年１０月１４日）

天津市高級人民法院：

你院〔１９８７〕第６０號請示報告收悉。據(jù)報告稱，你市塘沽區(qū)張學珍、徐廣秋開辦的新村青年服務站，于１９８５年６月招雇張國勝（男，２１歲）為臨時工，招工登記表中注明“工傷概不負責作”的內容。次年１１月１７日，該站在天津堿廠拆除舊廠房時，因房梁斷落，造成張國勝左踝關節(jié)挫傷，引起局部組織感染壞死，導致因膿毒性敗血癥而死亡。張國勝生前為治傷用去醫(yī)療費１４１５１．１５元。為此，張國勝的父母張連起、焦容蘭向雇主張學珍等索賠。張等則以“工傷概不負責任”為由拒絕承擔民事責任。張連起、焦容蘭遂向法院起訴。

經(jīng)研究認為，對勞動者實行勞動保護，在我國憲法中已有明文規(guī)定，這是勞動者所享有的權利，受國家法律保護，任何個人和組織都不得任意侵犯。張學珍、徐廣秋身為雇主，對雇員理應依法給予勞動保護，但他們卻在招工登記表中注明“工傷概不負責任”。這是違反憲法和有關勞動保護法規(guī)的，也嚴重違反了社會主義公德，對這種行為應認定無效。

此復

(4)再次確認“對于被害人因犯罪行為遭受精神損失而提起附帶民事訴訟的，人民法院不予受理?！?/p>

最高人民法院關于刑事附帶民事訴訟范圍問題的規(guī)定

（２０００年１２月４日最高人民法院審判委員會第１１４８次會議通過　法釋〔２０００〕４７號）

根據(jù)刑法第三十六條、第三十七條、第六十四條和刑事訴訟法第七十七條的有關規(guī)定，現(xiàn)對刑事附帶民事訴訟的范圍問題規(guī)定如下：

第一條　因人身權利受到犯罪侵犯而遭受物質損失或者財物被犯罪分子毀壞而遭受物質損失的，可以提起附帶民事訴訟。

對于被害人因犯罪行為遭受精神損失而提起附帶民事訴訟的，人民法院不予受理。

第二條　被害人因犯罪行為遭受的物質損失，是指被害人因犯罪行為已經(jīng)遭受的實際損失和必然遭受的損失。

第三條　人民法院審理附帶民事訴訟案件，依法判決后，查明被告人確實沒有財產(chǎn)可供執(zhí)行的，應當裁定中止或者終結執(zhí)行。

第四條　被告人已經(jīng)賠償被害人物質損失的，人民法院可以作為量刑情節(jié)予以考慮。

第五條　犯罪分子非法占有、處置被害人財產(chǎn)而使其遭受物質損失的，人民法院應當依法予以追繳或者責令退賠。被追繳、退賠的情況，人民法院可以作為量刑情節(jié)予以考慮。

經(jīng)過追繳或者退賠仍不能彌補損失，被害人向人民法院民事審判庭另行提起民事訴訟的，人民法院可以受理。

(5)規(guī)定了鐵路運輸、運營造成人身傷亡賠償責任范圍應符合《民法通則》第119條的規(guī)定。

最高人民法院關于審理鐵路運輸損害賠償案件若干問題的解釋

（法發(fā)［１９９４］２５號）

十一、人身傷亡的賠償范圍

鐵路法第五十八條規(guī)定的因鐵路行車事故及其他鐵路運營事故造成的人身傷亡，包括旅客傷亡和路外傷亡。

人身傷亡，除鐵路法第五十八條第二款列舉的免責情況外，如果鐵路運輸企業(yè)能夠證明人身傷亡是由受害人自身原因造成的，不應再責令鐵路運輸企業(yè)承擔賠償責任。

對人身傷亡的賠償責任范圍適用民法通則第一百一十九條的規(guī)定。１９９４年９月１日以后發(fā)生的旅客傷亡的賠償責任范圍適用國務院批準的《鐵路旅客運輸損害賠償規(guī)定》。

二、相關法律規(guī)范

《民法通則》

《民事訴訟法》

《國家賠償法》

《未成年人保護法》

《海商法》

《產(chǎn)品質量法》

《消費者權益保護法》

《教育法》

《民用航空法》

《道路交通安全法》

《道路交通事故處理辦法》(廢止)

《醫(yī)療事故處理條例》

《工作保險條例》

公安部《關于道路外交通事故主管與處理問題的答復》

公安部《關于修訂道路交通事故等級劃分標準的通知》

《鐵路旅客運輸損害賠償規(guī)定》

《鐵路旅客人身傷害及自帶行李損失事故處理辦法》

交通部《關于不滿300噸總船舶及沿海運輸、沿海作業(yè)船舶海事賠償限額的規(guī)定》

《中華人民共和國港口間海上旅客運輸賠償責任限額規(guī)定》

《國內航空運輸旅客身體損害賠償暫行規(guī)定》

《學生傷害事故處理辦法》

勞動部《關于外派勞務人員傷、殘、亡善后處理問題的復函》

勞動和社會保障部辦公廳《關于非法用工單位傷亡人員一次性賠償辦法》

公安部《交通事故處理程序規(guī)定》(2004年4月30日)

第五十八條 調解交通事故損害賠償爭議，按照下列程序實施：

（一）介紹交通事故的基本情況；

（二）宣讀交通事故認定書；

（三）分析當事人的行為對發(fā)生交通事故所起的作用以及過錯的嚴重程度，并對當事人進行教育；

（四）根據(jù)交通事故認定書認定的當事人責任以及《中華人民共和國道路交通安全法》第七十六條的規(guī)定，確定當事人承擔的損害賠償責任；

（五）計算人身損害賠償和財產(chǎn)損失總額，確定各方當事人分擔的數(shù)額。造成人身損害的，按照《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》規(guī)定的賠償項目和標準計算。修復費用、折價賠償費用按照實際價值或者評估機構的評估結論計算；

（六）確定賠償方式。

對交通意外事故造成損害的，按公平、合理、自愿的原則進行調解。

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