第一篇：1022合同協(xié)議意向書的區(qū)別

合同 協(xié)議 意向書的區(qū)別

從本質(zhì)上說(shuō)，合同和協(xié)議沒(méi)有什么區(qū)別。《合同法》第二條規(guī)定：合同是平等主體之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。從這一概念中可以看出，合同就是協(xié)議。但根據(jù)邏輯學(xué)的原理，協(xié)議是合同的種概念，即所有的合同都是協(xié)議，但并非所有的協(xié)議都是合同，所以說(shuō)合同是具有特定內(nèi)容的協(xié)議。

所謂協(xié)議是指有關(guān)國(guó)家、政黨、企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體或者個(gè)人，在平等協(xié)商的基礎(chǔ)上訂立的一種具有政治、經(jīng)濟(jì)或其他關(guān)系的契約。協(xié)議，在其所表示的意義、作用、格式、形式等方面基本上與合同是相同的。經(jīng)濟(jì)合同和以經(jīng)濟(jì)為內(nèi)容的協(xié)議，都可以稱為契約，兩者都是確立當(dāng)事人雙方法律關(guān)系的法律文書。

合同與協(xié)議雖然有其共同之處，但兩者也有其明顯區(qū)別。合同的特點(diǎn)是明確、詳細(xì)、具體，而協(xié)議的特點(diǎn)是簡(jiǎn)單、概括、原則。

合同與協(xié)議這兩個(gè)既有共同點(diǎn)又有區(qū)別的概念，不能只從名稱上來(lái)區(qū)分，而應(yīng)該根據(jù)其實(shí)質(zhì)內(nèi)容來(lái)確定。如果協(xié)議的內(nèi)容寫得比較明確、具體、詳細(xì)、齊全，并涉及到違約責(zé)任，即使其名稱寫的是協(xié)議，也是合同；如果合同的內(nèi)容寫得比較概括、原則、很不具體，也不涉及違約責(zé)任，即使其名稱寫的是合同，也不能稱其為合同，而是協(xié)議。

協(xié)議是機(jī)關(guān)、企事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體或個(gè)人，相互之間為了某個(gè)經(jīng)濟(jì)問(wèn)題，或者合作辦理某項(xiàng)事情，經(jīng)過(guò)共同協(xié)商后，訂立的共同遵守和執(zhí)行的條文。與合同的區(qū)別是： 經(jīng)濟(jì)合同有“合用法”作為依據(jù)，協(xié)議書暫時(shí)沒(méi)有具體法規(guī)規(guī)定。協(xié)議書比合同應(yīng)用范圍廣，項(xiàng)目往往比合同項(xiàng)目要大，內(nèi)容不如合同具體。因此，協(xié)議書簽訂以后，往往還要分項(xiàng)簽訂一些專門合同。

由此可見(jiàn)，合同就是具有特定內(nèi)容的協(xié)議，用來(lái)約定當(dāng)事人相互之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系同樣具備上述特征的協(xié)議就是合同。

實(shí)踐中，合同可以以不同的名稱出現(xiàn)，如合同，合同書，協(xié)議，協(xié)議書，名字并不重要，關(guān)鍵是看其內(nèi)容。

實(shí)際上，協(xié)議和合同之間的區(qū)別不大，而意向書和前兩者的區(qū)別就太大了。真正的意向書不具有法律約束效力，而協(xié)議和合同都具有法律約束效力。

意向書和協(xié)議、合同的區(qū)別

意向書是雙方當(dāng)事人通過(guò)初步洽商，就各自的意愿達(dá)成一致認(rèn)識(shí)而簽定的書面文件，是雙方進(jìn)行實(shí)質(zhì)性談判的依據(jù)，是簽訂協(xié)議（合同）的前奏。《合同法》第二條規(guī)定：合同是平等主體之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

但是，有些意向書實(shí)際上已經(jīng)很接近協(xié)議或合同了。不能只從名稱上來(lái)區(qū)分，而應(yīng)該根據(jù)其實(shí)質(zhì)內(nèi)容來(lái)確定。如果意向的內(nèi)容寫得比較明確、具體、詳細(xì)、齊全，并涉及到違約責(zé)任，即使其名稱寫的是意向，實(shí)際上也是合同。

第二篇：意向書、備忘錄、框架協(xié)議區(qū)別

在工作過(guò)程中，有很多項(xiàng)目和交易，并非一開(kāi)始就簽訂協(xié)議或合同的，而是要從簽訂意向書開(kāi)始，然后簽訂備忘錄，框架條款再到簽訂正式的合同或協(xié)議。當(dāng)然開(kāi)始就決定直接簽訂合同或協(xié)議的情況也是大量存在的。如交易各方有很多年的合作關(guān)系，有固定的合作方式。比方說(shuō)在通信行業(yè)，移動(dòng)運(yùn)營(yíng)商和設(shè)備供應(yīng)商之間的合作關(guān)系和合作模式比較固定，所以在運(yùn)營(yíng)商完成招投標(biāo)后，便與中標(biāo)的企業(yè)簽訂采購(gòu)合同，而通常沒(méi)有簽訂意向書、備忘錄的過(guò)程。有時(shí)即便交易主體間從前沒(méi)有合作關(guān)系，但是對(duì)于某些行業(yè)，某種合作模式已在行業(yè)內(nèi)被普遍采用或相對(duì)固定，這時(shí)，也會(huì)直接簽訂合同或協(xié)議。比方說(shuō)，前面提到的通信行業(yè)，也屬于這樣一種情況。還有一種情況是，交易主體處于不對(duì)等的地位，處于優(yōu)勢(shì)地位的一方覺(jué)得沒(méi)必要，也懶得和處于劣勢(shì)地位的一方費(fèi)口舌，所以就直接簽訂簽訂合同或協(xié)議。這樣的例子非常多！比方說(shuō)，大家都熟悉的房地產(chǎn)行業(yè)就是如此。有一次，一位買房的同事問(wèn)我，是不是可以陪她一起去開(kāi)發(fā)商那里簽合同？我說(shuō)：“如果你想讓我陪陪你，沒(méi)有問(wèn)題！但是如果想讓我?guī)湍阏勁校蔷兔饬税桑俊彼坪醪焕斫猓瑔?wèn)我：“你買房時(shí)沒(méi)有和開(kāi)發(fā)商談判嗎？”我很慚愧地告訴她沒(méi)有。這其中的理由不必說(shuō)你也清楚！我想她或許會(huì)對(duì)我這樣一個(gè)自稱有一些房地產(chǎn)法律經(jīng)驗(yàn)的律師有些失望吧！

從簽訂意向書開(kāi)始，然后簽訂備忘錄，框架條款再到簽訂正式的合同或協(xié)議的情況在實(shí)踐中也大量存在，原因也是多種多樣。例如，一家以色列軟件公司，想要收購(gòu)一家從事通信計(jì)費(fèi)軟件開(kāi)發(fā)的內(nèi)資企業(yè)紫晶公司的股權(quán)，以便在中國(guó)拓展通信計(jì)費(fèi)軟件業(yè)務(wù)。由于他們以前沒(méi)有合作過(guò)，通常情況下必然要從簽訂意向書或備忘錄開(kāi)始。當(dāng)然，這不是一個(gè)一成不變的程序。換句話說(shuō)，在一個(gè)項(xiàng)目中，未必一定要從簽訂意向書開(kāi)始，然后簽訂備忘錄，框架條款再到簽訂正式的合同或協(xié)議。也許經(jīng)過(guò)交易各方的接觸，感覺(jué)情投意合，互相信任，就直接簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議了。

（一）意向書

什么是意向書？法律上并無(wú)明確規(guī)定。簡(jiǎn)單地說(shuō)，就是以書面的形式將合作各方的合作意向固定下來(lái)。實(shí)踐中，除了個(gè)別條款如保密條款等，意向書一般不具有法律約束力。它僅是合作各方表達(dá)合作誠(chéng)意的一種手段。雖然如此，但是需要記住的一點(diǎn)是，看問(wèn)題一定要看名實(shí)是否相符。實(shí)踐中，有很多銷售的人員似乎對(duì)意向書情有獨(dú)鐘。有很多送到我這來(lái)做法律審查的意向書，條款非常確定，具有法律拘束力，其實(shí)質(zhì)上就是合同或協(xié)議，但是他們一定要叫意向書。把合同或協(xié)議叫成意向書的原因多種多樣。有一次一個(gè)銷售的人對(duì)我講：客戶不想使用協(xié)議這么刺激的字眼。我就想，名實(shí)不符，叫什么又有什么區(qū)別？有時(shí)我會(huì)和他們開(kāi)玩笑：如果別的律師問(wèn)起，不要說(shuō)我看過(guò)這個(gè)意向書，免得被人家笑話。當(dāng)然，也有很多情況下，銷售的人員根本就不知道該給這個(gè)文件起個(gè)什么樣的名字，所以，就像過(guò)去窮鄉(xiāng)僻壤里的人，給自己的孩子安個(gè)“小丫”之類的名字。

除了為了表達(dá)合作的誠(chéng)意，意向書最大的作用就是在合作之初規(guī)定一下合作的方向和一些基本原則。交易各方以意向書作為基礎(chǔ)，繼續(xù)就合作事項(xiàng)進(jìn)行談判，以便在規(guī)劃的時(shí)間內(nèi)簽訂有法律拘束力的合同或協(xié)議。此外，由于要合作，各方可能都會(huì)有意無(wú)意地披露些自己的秘密，有時(shí)甚至都不愿意讓外界知道他們要合作。因此在意向書中搞個(gè)保密條款，當(dāng)然大多數(shù)情況下會(huì)另行簽訂一個(gè)保密協(xié)議。

前面說(shuō)過(guò)，雖然沒(méi)有法律規(guī)定，但實(shí)踐中，律師們習(xí)慣于視意向書為沒(méi)有法律拘束力的文件。但是意向書又不必然沒(méi)有法律拘束力，因此務(wù)必要在意向書中強(qiáng)調(diào)，本意向書對(duì)雙方?jīng)]有法律拘束力。

除了前述保密條款外，意向書中包含的以下條款一般也具有法律約束力：成本分配和負(fù)擔(dān)；合作的排他性；不得聘用合作對(duì)方的員工以及適用的法律和爭(zhēng)議的解決方式等。

一旦開(kāi)始接觸和談判，必然要發(fā)生費(fèi)用，如差旅費(fèi)、資料印刷的費(fèi)用等。因此意向書應(yīng)當(dāng)對(duì)費(fèi)用的分配和負(fù)擔(dān)進(jìn)行明確。一般的原則是各方承擔(dān)各自發(fā)生的費(fèi)用。

有時(shí)，交易弱勢(shì)的一方期望強(qiáng)勢(shì)的一方只與自己合作，而不與其他的競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手合作。例如，有時(shí)一些小的通信設(shè)備供應(yīng)商會(huì)和規(guī)模較大、技術(shù)優(yōu)勢(shì)明顯的供應(yīng)商合作，共同投標(biāo)。這時(shí)他們就期望后者僅和自己合作。所以在意向書中應(yīng)當(dāng)明確是不是期望這種合作帶有排他的性質(zhì)。

有的合作沒(méi)有談成，自己的員工卻被對(duì)方挖走了，所以如果你不期望自己的員工跑到對(duì)方公司去工作，最好在意向書中明確，不要讓對(duì)方挖你的墻角。

（二）備忘錄

一般認(rèn)為，備忘錄和意向書并無(wú)實(shí)質(zhì)性差別，因此也就是換了一個(gè)名稱而已。誠(chéng)然，備忘錄的很多條款和所關(guān)注的內(nèi)容和意向書并無(wú)二致，因此前述關(guān)于意向書的議論都適用于備忘錄。雖然如此，我個(gè)人還是傾向于認(rèn)為備忘錄會(huì)比意向書更加具體一些，處于談判的稍后的一個(gè)階段，有時(shí)，在一定上起到總結(jié)談判成果，規(guī)劃下一個(gè)行動(dòng)目標(biāo)的作用。還有，有時(shí)備忘錄的應(yīng)用范圍會(huì)更廣闊一些。例如，有時(shí)會(huì)把對(duì)一個(gè)合同或協(xié)議的某些修改叫做備忘錄。當(dāng)然，我仍然認(rèn)為，還是叫做修改協(xié)議更準(zhǔn)確、直接一些。但是這往往會(huì)招致對(duì)大客戶的話言聽(tīng)計(jì)從的銷售人員的反對(duì)，怕這些大客戶受了刺激，不再和他玩兒了。

（三）框架條款

提起框架條款，還有一個(gè)很傷心的故事。我最早的一份工作是在政府做公務(wù)員。后來(lái)到律師事務(wù)所工作。那里的律師對(duì)我期望很高。我剛到所里不久，有一個(gè)客戶是投資銀行，想要在一個(gè)房地產(chǎn)項(xiàng)目公司中投資，合作開(kāi)發(fā)商品住宅。合伙人跑過(guò)來(lái)，要我馬上起草一個(gè)Term Sheet。我聽(tīng)后非常緊張，那是我在學(xué)校里和工作后都沒(méi)有聽(tīng)到過(guò)的詞匯。

其實(shí)，Term Sheet就是框架條款，和意向書、備忘錄一樣并無(wú)明確的法律定義。實(shí)踐中，一般將擬簽訂合同中最關(guān)鍵的條款，如在買賣合同中，品名、價(jià)格、數(shù)量、付款條件等，先抽取出來(lái)，形成一個(gè)框架性的法律文件，然后以此為基礎(chǔ)，再做適當(dāng)?shù)难a(bǔ)充，簽訂正式的合同或協(xié)議。所以就會(huì)有兩種情形發(fā)生，交易各方并不在框架條款上簽字，僅是把它作為談判的基礎(chǔ)；但是有時(shí)因?yàn)闀r(shí)間緊急或各方擔(dān)心對(duì)方反悔，便在上面簽字，使之成為一個(gè)具有法律約束力的文件。

還是如前面提到的，審查法律文件名實(shí)相符最為重要。例如，本書以后部分會(huì)提到的，實(shí)踐中有所謂Frame Agreement框架協(xié)議。其實(shí)框架協(xié)議和框架條款還是不同的。什么是框架協(xié)議？什么時(shí)候簽訂框架協(xié)議？為什么要簽訂框架協(xié)議？這些問(wèn)題我們以后還會(huì)講到。這里僅作簡(jiǎn)單說(shuō)明。在有的交易中，買賣雙方在開(kāi)始采購(gòu)的時(shí)候，并不知道準(zhǔn)確的采購(gòu)數(shù)量，因此只是簽訂一個(gè)框架協(xié)議，明確單價(jià)等，然后再根據(jù)實(shí)際需要的數(shù)量以下訂單的方式進(jìn)行采購(gòu)。有的交易中，買方可能會(huì)定期、重復(fù)進(jìn)行采購(gòu)，這是簽訂一個(gè)框架協(xié)議，然后每次都下訂單，自然要比每次都簽訂采購(gòu)合同協(xié)議更有效率。所以，框架條款和框架協(xié)議一般還是不同的。我也看到有的瑞典人起草一種法律文件叫做Heads of Agreement，有的人將它翻譯成框架條款，但根據(jù)內(nèi)容判斷，我認(rèn)為譯作備忘錄更為貼切，雖然它的內(nèi)容比我們通常所說(shuō)的備忘錄更詳盡一些，但這是由于項(xiàng)目的復(fù)雜性決定的。

......

第三篇：“合同”和“意向書”有何區(qū)別

“合同”和“意向書”有何區(qū)別

日常經(jīng)濟(jì)生活中，人們通常都會(huì)和各種“合同”打交道，比如購(gòu)房合同、購(gòu)車合同、租賃合同等，但是大家對(duì)“意向書”這個(gè)概念卻不是很常見(jiàn)到。“意向書”通常存在于復(fù)雜交易、尤其是企業(yè)并購(gòu)交易中常用的工具，比如涉及數(shù)千萬(wàn)或者上億的合同，通常都會(huì)有“意向書”或“備忘錄”等形式出現(xiàn)，其在中國(guó)的商事交易中被廣泛使用，但意向書并不是嚴(yán)格意義上的法律概念。

實(shí)踐中的意向書目的在于促成雙方或者多方交易而簽訂，對(duì)交易各方有個(gè)指導(dǎo)性的作用，但是意向書中約定的某些條款是否具有法律效力和約束力？意向書能否當(dāng)做一份普通的合同來(lái)用？其中還是有一定區(qū)別的。

事實(shí)上，法律并沒(méi)有對(duì)意向書的效力作出規(guī)定，通常的意向書內(nèi)容中都含有導(dǎo)致其喪失約束力的條款。如在意向書中列有“本意向書不具有法律約束力”、“雙方的權(quán)利義務(wù)具體由正式的合同確定”等條款，意向書中這些條款通常都表明雙方不希望受到有關(guān)內(nèi)容的約束。因此，通常來(lái)說(shuō)，意向書不具有和合同一樣的法律效力。

當(dāng)然，在某些情況下，意向書也會(huì)具有一定的法律效力。根據(jù)《合同法》的相關(guān)規(guī)定：“采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。”如果意向書已經(jīng)具備了一份合同的主要條款，如買賣雙方約定了買賣價(jià)格、買賣標(biāo)的物、交付時(shí)間、交付方式、違約條款等，而且當(dāng)事人沒(méi)有明確排除其約束力，且一方已經(jīng)開(kāi)始履行了該意向書所載明的部分義務(wù)，對(duì)方也接受了，雖然此時(shí)沒(méi)有訂立合同，通常應(yīng)認(rèn)為該意向書具備了法律約束力，也可以視為一份“合同”了。

第四篇：合作意向書與合作協(xié)議的區(qū)別

合伙協(xié)議與一般合同的異同

【案例介紹】

甲、乙、丙、丁四人準(zhǔn)備合伙興辦一家飲食店。他們共同擬訂了一份合伙協(xié)議，但是不知道是否符合法律規(guī)定，于是去請(qǐng)教某律師。該律師看后指出合伙協(xié)議中以下內(nèi)容存在的一些問(wèn)題。合伙協(xié)議的部分內(nèi)容如下：

合伙企業(yè)的注冊(cè)資本為10萬(wàn)元，其中甲出資4萬(wàn)元；乙出資3萬(wàn)元；丙以一批桌椅出資，作價(jià)1.8萬(wàn)元；丁以勞務(wù)出資，作價(jià)1.2萬(wàn)元。甲、乙、丙實(shí)際繳付各自出資的70%以上即可。未繳付部分何時(shí)繳付視情況而定。合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)以下列約定份額承擔(dān)責(zé)任，并以合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)為限。合伙企業(yè)的利潤(rùn)分配按照甲45%，乙35%，丙20%進(jìn)行；合伙企業(yè)的虧損分擔(dān)按照甲35%，乙25%，丙15%，丁25%。

甲和丁為合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行人，對(duì)外代表合伙企業(yè)，其權(quán)限為：①負(fù)責(zé)企業(yè)的日常管理；②對(duì)外交易、訂立合同；③改變合伙企業(yè)的名稱；④必要時(shí)，聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員。乙和丙不參與合伙企業(yè)的日常經(jīng)營(yíng)管理，但有權(quán)了解經(jīng)營(yíng)狀況，監(jiān)督甲和丁執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行情況。

合伙人依照本協(xié)議之規(guī)定退伙的，對(duì)退伙前合伙企業(yè)的債務(wù)在退伙后兩年內(nèi)，須繼續(xù)承擔(dān)連帶責(zé)任；兩年后，則不再承擔(dān)連帶責(zé)任。

（其余內(nèi)容略）

四人非常不解，他們認(rèn)為，協(xié)議應(yīng)該是合伙人自由意志的體現(xiàn)，只要他們自己同意，還會(huì)有什么問(wèn)題？法律何必管得太多呢。【幾種觀點(diǎn)】

1、四人的觀點(diǎn)是正確的。合伙協(xié)議只要合伙人各方均同意（即承諾），協(xié)議就發(fā)生法律效力。

2、四人的觀點(diǎn)是錯(cuò)誤的，合伙協(xié)議是由法律強(qiáng)制性規(guī)定的，一切內(nèi)容必須以法律規(guī)定的為準(zhǔn)。合伙人不能自由約定。

3、合伙協(xié)議是一種特殊的合同。它即有一般合同的特點(diǎn)，又有它不同于一般合同的一面。法律有強(qiáng)制性規(guī)定的必須依法進(jìn)行，法律無(wú)強(qiáng)制性規(guī)定的，可以由合伙人自行約定。【評(píng)析意見(jiàn)】

首先，合伙協(xié)議具有合同的基本特征。合同的當(dāng)事人地位平等，訂立合同遵循自愿、誠(chéng)實(shí)信用等原則；訂立合伙協(xié)議，即使各合伙人出資不等也不允許違反自愿、平等、誠(chéng)實(shí)信用、公平等原則，任何人不能將自己的意志強(qiáng)加于他人。合同的訂立過(guò)程由要約和承諾兩個(gè)階段構(gòu)成；合伙協(xié)議的訂立同樣要經(jīng)歷這些過(guò)程，當(dāng)所有的合伙人對(duì)合伙協(xié)議的各項(xiàng)條款均無(wú)異議時(shí)合伙協(xié)議即告成立。合同訂立后經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商同意可以進(jìn)行修改、補(bǔ)充；合伙協(xié)議經(jīng)全體合伙人一致同意也可以進(jìn)行修改或者補(bǔ)充。合同成立生效后，各當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照合同約定的內(nèi)容履行；合伙協(xié)議經(jīng)合伙人簽名、蓋章后生效，合伙人依照合伙協(xié)議享有權(quán)利、承

擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。

其次，盡管合伙協(xié)議與一般合同有著許多相同之處，但是它們也存在著重大的差異。訂立合伙協(xié)議的目的在于建立一個(gè)有利于各合伙人的營(yíng)利聯(lián)盟，各合伙人追求的利益是共同的，各自的權(quán)利和義務(wù)往往是一致的。而一般的合同中雙方簽定合同的目的各異，一方想要得到的利益需要對(duì)方當(dāng)事人的付出，即權(quán)利和義務(wù)具有相對(duì)性。另一方面，合伙協(xié)議是設(shè)立合伙企業(yè)的前提條件和必要條件，合伙企業(yè)是訂立合伙協(xié)議的結(jié)果。合伙協(xié)議使各合伙人成為債權(quán)人或者債務(wù)人，并使各個(gè)獨(dú)立的主體成為一個(gè)團(tuán)體（合伙企業(yè)）的成員，各自的利益捆綁在一起。正是由于合伙協(xié)議的重要性和不同一般合同的目的，所以法律對(duì)它的規(guī)定比一般合同要多。除了合伙人可以自由約定的任意性事項(xiàng)外，有些關(guān)系到合伙人的責(zé)任，合伙企業(yè)前途的事項(xiàng)法律作出了限制性甚至禁止性的規(guī)定。

再次，合伙協(xié)議是雙務(wù)有償合同，但一般合同中的抗辯權(quán)不適用于合伙協(xié)議，合伙人對(duì)出資、承擔(dān)債務(wù)等方面按照法律規(guī)定須承擔(dān)連帶責(zé)任；但合伙人之間并不存在相互清償。各合伙人在合伙企業(yè)中即享有權(quán)利又都承擔(dān)義務(wù)。合伙協(xié)議又是諾成要式合同。一般的合同可以要式或者不要式，而合伙協(xié)議必須采用書面形式，法律規(guī)定了合伙協(xié)議必須載明的事項(xiàng)。

最后，在本案中，四人訂立的合伙協(xié)議中存在以下違法之處：①合伙企業(yè)的出資必須是各合伙人實(shí)際繳付的出資，該合伙協(xié)議中對(duì)出資的規(guī)定違反了法律的強(qiáng)制性規(guī)定，無(wú)效；②每個(gè)合伙人對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)須承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，合伙人不能以合伙協(xié)議排除這一責(zé)任，否則約定無(wú)效；③合伙協(xié)議不得約定將全部利潤(rùn)分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損，而且分配利潤(rùn)承擔(dān)虧損的比例應(yīng)當(dāng)相同，這樣規(guī)定是為了體現(xiàn)公平原則和權(quán)利義務(wù)的一致性；④法律規(guī)定，某些事項(xiàng)必須由全體合伙人同意，如改變企業(yè)的名稱、聘用合伙人以外的人擔(dān)任企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員，因此這些事項(xiàng)合伙企業(yè)的部分合伙人不能自行決定；⑤按照法律規(guī)定，退伙人對(duì)其退伙前發(fā)生的合伙企業(yè)的債務(wù)，與其他合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任，合伙協(xié)議不能減輕合伙人的負(fù)擔(dān)，而使企業(yè)的債權(quán)人蒙受損失、增加風(fēng)險(xiǎn)。篇二：合同協(xié)議意向書的區(qū)別

合同 協(xié)議 意向書的區(qū)別

從本質(zhì)上說(shuō)，合同和協(xié)議沒(méi)有什么區(qū)別。《合同法》第二條規(guī)定：合同是平等主體之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。從這一概念中可以看出，合同就是協(xié)議。但根據(jù)邏輯學(xué)的原理，協(xié)議是合同的種概念，即所有的合同都是協(xié)議，但并非所有的協(xié)議都是合同，所以說(shuō)合同是具有特定內(nèi)容的協(xié)議。

所謂協(xié)議是指有關(guān)國(guó)家、政黨、企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體或者個(gè)人，在平等協(xié)商的基礎(chǔ)上訂立的一種具有政治、經(jīng)濟(jì)或其他關(guān)系的契約。協(xié)議，在其所表示的意義、作用、格式、形式等方面基本上與合同是相同的。經(jīng)濟(jì)合同和以經(jīng)濟(jì)為內(nèi)容的協(xié)議，都可以稱為契約，兩者都是確立當(dāng)事人雙方法律關(guān)系的法律文書。

合同與協(xié)議雖然有其共同之處，但兩者也有其明顯區(qū)別。合同的特點(diǎn)是明確、詳細(xì)、具體，而協(xié)議的特點(diǎn)是簡(jiǎn)單、概括、原則。

合同與協(xié)議這兩個(gè)既有共同點(diǎn)又有區(qū)別的概念，不能只從名稱上來(lái)區(qū)分，而應(yīng)該根據(jù)其實(shí)質(zhì)內(nèi)容來(lái)確定。如果協(xié)議的內(nèi)容寫得比較明確、具體、詳細(xì)、齊全，并涉及到違約責(zé)任，即使其名稱寫的是協(xié)議，也是合同；如果合同的內(nèi)容寫得比較概括、原則、很不具體，也不涉及違約責(zé)任，即使其名稱寫的是合同，也不能稱其為合同，而是協(xié)議。協(xié)議是機(jī)關(guān)、企事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體或個(gè)人，相互之間為了某個(gè)經(jīng)濟(jì)問(wèn)題，或者合作辦理某項(xiàng)事情，經(jīng)過(guò)共同協(xié)商后，訂立的共同遵守和執(zhí)行的條文。與合同的區(qū)別是： 經(jīng)濟(jì)合同有“合用法”作為依據(jù)，協(xié)議書暫時(shí)沒(méi)有具體法規(guī)規(guī)定。協(xié)議書比合同應(yīng)用范圍廣，項(xiàng)目往往比合同項(xiàng)目要大，內(nèi)容不如合同具體。因此，協(xié)議書簽訂以后，往往還要分項(xiàng)簽訂一些專門合同。

由此可見(jiàn)，合同就是具有特定內(nèi)容的協(xié)議，用來(lái)約定當(dāng)事人相互之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系同樣具備上述特征的協(xié)議就是合同。

實(shí)踐中，合同可以以不同的名稱出現(xiàn)，如合同，合同書，協(xié)議，協(xié)議書，名字并不重要，關(guān)鍵是看其內(nèi)容。

實(shí)際上，協(xié)議和合同之間的區(qū)別不大，而意向書和前兩者的區(qū)別就太大了。真正的意向書不具有法律約束效力，而協(xié)議和合同都具有法律約束效力。

意向書和協(xié)議、合同的區(qū)別

意向書是雙方當(dāng)事人通過(guò)初步洽商，就各自的意愿達(dá)成一致認(rèn)識(shí)而簽定的書面文件，是雙方進(jìn)行實(shí)質(zhì)性談判的依據(jù)，是簽訂協(xié)議（合同）的前奏。《合同法》第二條規(guī)定：合同是平等主體之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。但是，有些意向書實(shí)際上已經(jīng)很接近協(xié)議或合同了。不能只從名稱上來(lái)區(qū)分，而應(yīng)該根據(jù)其實(shí)質(zhì)內(nèi)容來(lái)確定。如果意向的內(nèi)容寫得比較明確、具體、詳細(xì)、齊全，并涉及到違約責(zé)任，即使其名稱寫的是意向，實(shí)際上也是合同。篇三：國(guó)內(nèi)外合伙協(xié)議的差別

國(guó)內(nèi)外有限合伙協(xié)議的主要差別

目錄 limited partnership agreement---有限合伙協(xié)議簡(jiǎn)單介紹...........2 有限合伙協(xié)議基本框架結(jié)構(gòu)圖....................................3 sample limited partnership agreement(海外公司合伙協(xié)議模板)......4 國(guó)內(nèi)合伙協(xié)議案例模板.........................................5 國(guó)內(nèi)外合伙協(xié)議的差別所在......................................6 出資額...................................................................6 loans 貸款..............................................................7 management authority and powers 基金管理者權(quán)威與權(quán)力.....................7 investment polocy guidelines............................................11 解散與清算..............................................................12 advisory board..........................................................13 國(guó)外融資文件所包含的主要條款與填寫習(xí)慣.........................14 房地產(chǎn)項(xiàng)目融資資料清單........................................17 limited partnership agreement---有限合伙協(xié)議簡(jiǎn)單介紹 私募股權(quán)投資基金的主要組織形式是有限合伙制，其中私人股權(quán)投資公司作為普通合伙人，基金整體作為有限合伙存在。基金主要從有限合伙人處募集款項(xiàng)，并由普通合伙人做出全部投資決策。基金在其存續(xù)周期中一般會(huì)做出15項(xiàng)到25項(xiàng)不同的投資，每項(xiàng)投資的金額一般不超過(guò)基金總金額的10%。普通合伙人報(bào)酬的主要來(lái)源是基金管理費(fèi)，另外還包括業(yè)績(jī)傭金。一般情況下，普通合伙人可獲得基金總額2%到4%的管理傭金以及20%的基金利潤(rùn)。私人股權(quán)投資基金的投資回報(bào)率常超過(guò)20%，如從事杠桿收購(gòu)或早起投資則回報(bào)率更高。國(guó)內(nèi)外的有限合伙協(xié)議都詳細(xì)列載了投資者（有限合伙人）與基金管理方（普通合伙人）之間的一種具有法律約束力的紐帶關(guān)系。合作伙伴同意有限合伙協(xié)議中所列舉的商業(yè)條款，有限合伙人可能不會(huì)參與到有限合伙企業(yè)的管理中，如果它這樣做了，它將會(huì)失去它所承擔(dān)的有限責(zé)任。同時(shí)，有限合伙協(xié)議明確指明了每個(gè)合伙人的權(quán)利與義務(wù)，并尋求多個(gè)層次的掌控；不光涉及到關(guān)鍵商業(yè)問(wèn)題（如投資策略，利潤(rùn)共享，開(kāi)支等），也囊括了詳細(xì)的行政問(wèn)題。

有限合伙協(xié)議基本框架結(jié)構(gòu)圖 下圖是關(guān)于合伙協(xié)議基本框架結(jié)構(gòu)的一個(gè)簡(jiǎn)單介紹：

從圖中我們可以了解到有限合伙人（主要投資者）通過(guò)箭頭1指示向有限合伙企業(yè)提供資本或貸款，來(lái)資助合伙企業(yè)對(duì)目標(biāo)公司進(jìn)行相應(yīng)的投資活動(dòng)（箭頭2）.作為回報(bào)，有限合伙人會(huì)得到應(yīng)有的利益分配以及貸款的償還(箭頭4)。通常來(lái)說(shuō)，管理費(fèi)用可能會(huì)被歸類為有限合伙企業(yè)利潤(rùn)的份額（通常被稱為優(yōu)先支付的利潤(rùn)份額）。sample limited partnership agreement(海外公司合伙協(xié)議模板)contents（目錄）clause（款項(xiàng)）

1.definitions（定義）place of business and co-investment（遵守法律的聲明，公司名稱，經(jīng)營(yíng)范圍，業(yè)務(wù)地點(diǎn)等）

3.capital contributions（出資額）4.loans（貸款）

5.rights and duties of the manager（基金管理者的權(quán)利與義務(wù)）6.investment policy guidelines（投資政策指導(dǎo)方針）7.allocation of liabilities, profits and losses（責(zé)任分配，利益與虧損）8.distributions 9.assignment of interests（權(quán)益轉(zhuǎn)讓）10.termination and liquidation（終止與結(jié)算）11.accounts, reports and auditors（會(huì)計(jì)，報(bào)告與審計(jì)）12.meetings of limited partners and the advisory board（有限合伙人與咨詢委員會(huì)）

13.erisa investors(erisa的意思是美國(guó)雇員退休收入保障法)14.bhc partners（闡述了符合條件的外資銀行機(jī)構(gòu)的要求）15.miscellaneous（雜項(xiàng)補(bǔ)充）schedule 2 investment focus（附表2，投資重點(diǎn)）

國(guó)內(nèi)合伙協(xié)議案例模板

目錄 1 2 3 4 5 6 7 8 9 定義 有限合伙企業(yè) 合伙人總認(rèn)繳出資額及各合伙人認(rèn)繳的出資額 普通合伙人 有限合伙人 新有限合伙人入伙 收益分配與虧損分擔(dān) 會(huì)計(jì)及報(bào)告 合伙事務(wù)的執(zhí)行 10 權(quán)益轉(zhuǎn)讓 11 解散和清算 12 不可抗力 13 爭(zhēng)議解決 14 其他

附件一：合伙人名稱/姓名、住所、認(rèn)繳出資額清單

通過(guò)對(duì)比國(guó)內(nèi)外這兩種合伙協(xié)議的模板，我們可以看出二者總體框架所陳述的內(nèi)容都是一致的，如果與國(guó)外資本有合作的情況，為了減少談判中的阻力以方便對(duì)接，我們需要著重了解美國(guó)合伙人協(xié)議中的如下幾方面差異內(nèi)容：capital contribution(出資額方面的差異)；loans(貸款)； management – authority and powers(管理中的權(quán)利與權(quán)威)；investment policy guidelines(投資的政策性指導(dǎo))；termination and liquidation(解散與清算中的續(xù)約合伙關(guān)系)；advisory board(咨詢委員會(huì))。篇四：戰(zhàn)略合作協(xié)議的法律解析

戰(zhàn)略合作協(xié)議的法律解析

發(fā)布日期：2011-02-15 文章來(lái)源：北大法律信息網(wǎng)

【出處】《網(wǎng)絡(luò)財(cái)富》2010年第8期

【寫作年份】2010年

【正文】

協(xié)議作為當(dāng)事人對(duì)將來(lái)事項(xiàng)安排的形式，種類繁多，不一而足。盡管如此，在合同法理論上，有名合同（典型合同）與無(wú)名合同（非典型合同）、預(yù)約與本約是合同的兩個(gè)基本分類。我國(guó)《合同法》分則明定的15種有名合同，根據(jù)交易對(duì)象的不同，大致可以區(qū)分為移轉(zhuǎn)財(cái)產(chǎn)的協(xié)議與提供服務(wù)的協(xié)議兩種主要形態(tài)。合同法奉行合同自由主義原則，在不損害公序良俗、不違反法律法規(guī)強(qiáng)行性規(guī)范的前提下，允許當(dāng)事人訂立任何內(nèi)容的協(xié)議。因此，當(dāng)事人訂立合同法未規(guī)定的無(wú)名合同實(shí)屬常態(tài)。而社會(huì)的不斷發(fā)展變化，交易關(guān)系日益復(fù)雜，當(dāng)事人在有名合同之外，另創(chuàng)設(shè)新類型的合同，以滿足不同需要，又為各種無(wú)名合同的存在和發(fā)展奠定了正當(dāng)性的社會(huì)基礎(chǔ)。無(wú)名合同經(jīng)過(guò)一定的發(fā)展階段，具備成熟性和典型性時(shí)，合同立法應(yīng)當(dāng)適時(shí)地加以調(diào)整規(guī)范，使之成為有名合同。正是從這個(gè)意義上，有學(xué)者認(rèn)為合同法的歷史是無(wú)名合同不斷地變成有名合同的過(guò)程。

當(dāng)前，各式各樣的戰(zhàn)略合作協(xié)議充斥于社會(huì)之中。當(dāng)事人動(dòng)輒以戰(zhàn)略合作協(xié)議之名訂立內(nèi)容各異的協(xié)議，大有使戰(zhàn)略合作協(xié)議成為協(xié)議形式一般化的趨勢(shì)。果真如此嗎？唯有對(duì)其進(jìn)行法律上的分析，方能得出結(jié)論。

戰(zhàn)略合作協(xié)議為無(wú)名合同。我國(guó)《合同法》以及其他法律未規(guī)定其為有名合同。因此，也就沒(méi)有戰(zhàn)略合作協(xié)議法定概念之規(guī)定。但區(qū)分協(xié)議之不同性質(zhì)，并非僅依據(jù)其名稱，主要應(yīng)根據(jù)其內(nèi)容，即權(quán)利義務(wù)關(guān)系確定。從實(shí)務(wù)角度看，戰(zhàn)略合作協(xié)議的主體具有廣泛性。有政府與政府間訂立的；有政府與企業(yè)間訂立的；有政府與高校（科研機(jī)構(gòu)）間訂立的；有企業(yè)與高校間訂立的；也有企業(yè)與企業(yè)間訂立的等等。但鮮有個(gè)人作為戰(zhàn)略合作協(xié)議主體的實(shí)例。與主體的廣泛性相對(duì)應(yīng)，戰(zhàn)略合作協(xié)議的內(nèi)容亦具有相當(dāng)?shù)牟町愋浴Ｈ缬械闹皇窃瓌t性的約定，無(wú)具體內(nèi)容；有的則在原則性約定的基礎(chǔ)上，又以補(bǔ)充協(xié)議約定了相對(duì)具體的內(nèi)容；有的在原則性約定的前提下，又約定將來(lái)訂立具體的協(xié)議以落實(shí)原則性約定的內(nèi)容等等。與我國(guó)《合同法》規(guī)定的有名合同相比較，戰(zhàn)略合作協(xié)議內(nèi)容具有抽象性，或者說(shuō)欠缺具體性是其共同特征。由此看來(lái)，戰(zhàn)略合作協(xié)議內(nèi)容的抽象性與戰(zhàn)略合作協(xié)議之名倒是名實(shí)相符。

協(xié)議根據(jù)調(diào)整規(guī)范的不同，有行政合同與民事合同之分。行政合同是行政機(jī)關(guān)與相對(duì)人

間的合同，主要受行政法調(diào)整；民事合同則是平等主體之間以設(shè)立、變更或終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議，主要受合同法規(guī)范。以此為標(biāo)準(zhǔn)，上述政府與企業(yè)間的戰(zhàn)略合作協(xié)議除具有行政內(nèi)容的性質(zhì)外，應(yīng)當(dāng)歸屬于民事合同之列。至于政府與政府間的協(xié)議主要是各自行政管理權(quán)相互協(xié)作的結(jié)果，亦應(yīng)納入行政合同的范疇。

戰(zhàn)略合作協(xié)議內(nèi)容抽象性是與《合同法》15種有名合同內(nèi)容具體性的主要區(qū)別所在。協(xié)議內(nèi)容抽象與具體區(qū)分的意義主要在于得否確定權(quán)利義務(wù)關(guān)系而受《合同法》規(guī)范。如果內(nèi)容抽象至無(wú)法確定權(quán)利義務(wù)關(guān)系，那么，可能就不受《合同法》的調(diào)整。因?yàn)椋逗贤ā? 第2條調(diào)整的合同應(yīng)當(dāng)是具有權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議，而非沒(méi)有權(quán)利義務(wù)關(guān)系內(nèi)容的協(xié)議。如果協(xié)議內(nèi)容雖具有抽象性，但是仍可確定權(quán)利義務(wù)的內(nèi)容，則可以納入《合同法》規(guī)范之列。

即使歸屬于《合同法》調(diào)整的戰(zhàn)略合作協(xié)議，也與《合同法》規(guī)范的以具體權(quán)利義務(wù)內(nèi)容為主的15種有名合同有別，其主要區(qū)別還是在于戰(zhàn)略合作協(xié)議內(nèi)容的抽象性。這種抽象性不僅體現(xiàn)在權(quán)利義務(wù)關(guān)系的內(nèi)容上，而且在于法律適用上，即戰(zhàn)略合作協(xié)議應(yīng)當(dāng)歸入何種有名合同，以便為戰(zhàn)略合作協(xié)議爭(zhēng)議的解決找到妥當(dāng)?shù)臏?zhǔn)據(jù)法。即使在有具體權(quán)利義務(wù)關(guān)系內(nèi)容的協(xié)議中，亦不缺少具有抽象性內(nèi)容的協(xié)議種類，如預(yù)約，再如架構(gòu)契約等。以下將戰(zhàn)略合作協(xié)議與預(yù)約、架構(gòu)契約進(jìn)行比較，看能否將其納入其中。

先看預(yù)約。預(yù)約，又稱預(yù)備性協(xié)議，是談判當(dāng)事人為將來(lái)訂立確定性本約而達(dá)成的書面協(xié)議。預(yù)約是在有事實(shí)或法律上的障礙，暫無(wú)訂立本約的條件時(shí)，約定將來(lái)訂立本約的協(xié)議。其目的在于訂立本約。由此，預(yù)約當(dāng)事人因預(yù)約而負(fù)有締結(jié)本約的義務(wù)。預(yù)約的權(quán)利人只能請(qǐng)求對(duì)方當(dāng)事人履行訂立本約的義務(wù)，不得請(qǐng)求依預(yù)定的本約內(nèi)容請(qǐng)求履行。由此可見(jiàn)，一方面，預(yù)約也是協(xié)議，屬協(xié)議的一種類型；另一方面，預(yù)約與本約相比，其內(nèi)容具有抽象性，但就其自身內(nèi)容來(lái)看一般有具體的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。戰(zhàn)略性合作協(xié)議的抽象性體現(xiàn)為其自身的內(nèi)容，其抽象性是與《合同法》明定的15種有名合同比較而言的。盡管預(yù)約不是我國(guó)法上的有名合同，但是，理論界還是實(shí)務(wù)界均認(rèn)可其為合同之一種，只不過(guò)是無(wú)名合同的一種罷了。從這個(gè)角度上說(shuō)，兩者之間具有一定的相同性，但是在抽象性的程度上還是有所差別。其最主要的區(qū)別在于預(yù)約的目的是為了訂立本約，是為了訂立本約而預(yù)先訂立協(xié)議（預(yù)約），而戰(zhàn)略合作協(xié)議的目的是當(dāng)事人共同利益的直接體現(xiàn)，并非為了將來(lái)訂立一個(gè)具體的類似于本約的協(xié)議。實(shí)務(wù)中的確有當(dāng)事人訂立戰(zhàn)略合作協(xié)議后，另行簽訂具體的協(xié)議的情形，但是，另行簽訂具體協(xié)議的主體已與戰(zhàn)略合作協(xié)議的主體不同。如政府與企業(yè)訂立的戰(zhàn)略合作協(xié)議約定，政府的相關(guān)部門還要與企業(yè)訂立具體的協(xié)議。據(jù)此，政府的有關(guān)部門與企業(yè)另行訂立協(xié)議，盡管本協(xié)議的內(nèi)容與戰(zhàn)略合作協(xié)議的內(nèi)容完全或大致相同，但是，由于兩個(gè)協(xié)議的主體不完全相同，從合同法的角度，我們應(yīng)當(dāng)認(rèn)定兩個(gè)合同為獨(dú)立的合同而非前者為預(yù)約，后者為本約。因此，將戰(zhàn)略合作協(xié)議歸入預(yù)約之中與法理不合。再看架構(gòu)契約。架構(gòu)契約是為了雙方當(dāng)事人將來(lái)締結(jié)的同一類型契約而提供契約基本框架的契約。架構(gòu)契約的當(dāng)事人間，或者在架構(gòu)契約的一方當(dāng)事人與第三人間，或者在第三人 間成立契約時(shí)，這些個(gè)別契約均以架構(gòu)契約確定其內(nèi)容。因此，架構(gòu)契約與個(gè)別契約是相對(duì)應(yīng)的概念。戰(zhàn)略合作協(xié)議的抽象性與架構(gòu)契約的原則性相契合。實(shí)務(wù)運(yùn)行中通常需要其所屬單位或機(jī)構(gòu)來(lái)落實(shí)戰(zhàn)略合作協(xié)議的抽象性約定，尤其是政府作為戰(zhàn)略合作協(xié)議主體時(shí)更是如此，其涉及第三人與相對(duì)人（如企業(yè)）之間訂立具體的協(xié)議，即個(gè)別協(xié)議，個(gè)別協(xié)議的內(nèi)容要以戰(zhàn)略合作協(xié)議來(lái)確定的特點(diǎn)也與架構(gòu)契約與個(gè)別契約的關(guān)系相符。由此可以認(rèn)定，戰(zhàn)略合作協(xié)議可以納入架構(gòu)契約之中。

綜上，我們認(rèn)為，戰(zhàn)略合作協(xié)議為架構(gòu)契約的一個(gè)種類。盡管我國(guó)法上架構(gòu)協(xié)議為無(wú)名合同，但是，參照《合同法》第124條無(wú)名合同的處理規(guī)則，根據(jù)戰(zhàn)略合作協(xié)議的內(nèi)容，妥當(dāng)?shù)膶⑵錃w入最相類似的合同，以便找到正確的規(guī)范，處理相應(yīng)的爭(zhēng)議。【作者簡(jiǎn)介】

孫瑞璽，男，1965年出生，漢族，山東省壽光市人，山東達(dá)洋律師事務(wù)所主任律師。中國(guó)石油大學(xué)人文社會(huì)科學(xué)學(xué)院兼職副教授。北京大學(xué)法學(xué)碩士。東營(yíng)市首屆十屆律師。篇五：合作協(xié)議

合作協(xié)議

甲方：杭錦后旗xxx面粉有限公司

乙方：烏拉特中旗xxx有機(jī)農(nóng)業(yè)專業(yè)合作社

本著互惠互利，合作共贏的方針，經(jīng)雙方充分協(xié)商，就合作生產(chǎn)有機(jī)面粉（包括轉(zhuǎn)換期面粉）相關(guān)事宜達(dá)成以下協(xié)議：

1、甲方負(fù)責(zé)面粉的生產(chǎn)，在生產(chǎn)過(guò)程中必須接受乙方的全程監(jiān)督。并負(fù)責(zé)有機(jī)生產(chǎn)的認(rèn)證.。

2、乙方負(fù)責(zé)原料（小麥）的種植與收儲(chǔ)，[這句話指的是《合同法》第十二條 合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：

（二）標(biāo)的；]需要生產(chǎn)時(shí)將原料送往甲方。[

（三）數(shù)量；

（六）地點(diǎn)和方式；]乙方生產(chǎn)的原料必須按有機(jī)小麥的規(guī)程進(jìn)行操作。并負(fù)責(zé)有機(jī)小麥的認(rèn)定證。[

（四）質(zhì)量；]

3、在產(chǎn)品包裝上需注明生產(chǎn)商為甲方，原料基地為乙方，使用甲方的注冊(cè)商標(biāo)，[這條進(jìn)一步說(shuō)明產(chǎn)品的所有權(quán)是被告的，所有權(quán)是物權(quán)（權(quán)利人直接行使于物上的權(quán)利，與債權(quán)相對(duì)應(yīng)）中最重要也最完全的一種權(quán)利，具有絕對(duì)性、排他性、永續(xù)性三個(gè)特征，是指所有人依法享有對(duì)自己的財(cái)產(chǎn)占有、使用、收益、處置等四項(xiàng)權(quán)利。排他性是指一種物品具有可以阻止其他人使用該物品的特性。] 雙方共同享有產(chǎn)品的銷售權(quán)。

4、雙方為長(zhǎng)期合作關(guān)系，[

（六）履行期限、]甲方無(wú)乙方的原料和監(jiān)督生產(chǎn)不得擅自標(biāo)注乙方為原料基地，乙方不準(zhǔn)在非甲方生產(chǎn)的產(chǎn)品上使用甲方的名稱，商標(biāo)及生產(chǎn)許可證編號(hào)。[第十三條 當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式。] [進(jìn)一步確定產(chǎn)品的所有權(quán)歸被告]

5、雙方在新產(chǎn)品開(kāi)發(fā)時(shí)應(yīng)共同投入，公擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，共同受益。[這一點(diǎn)新產(chǎn)品的所有權(quán)歸原告和被告的，那就需要協(xié)議條款，從以上條款內(nèi)容被告以完美無(wú)缺確定了產(chǎn)品所有權(quán)，原告只有產(chǎn)品銷售權(quán)。不能因這句話確定否定上面的內(nèi)容和條款，主要是看內(nèi)容和條款]

6、在合作過(guò)程中如有其它未盡事宜可另行簽訂協(xié)議。

7、本協(xié)議一設(shè)兩份雙方各持一份，具有等同的法律效力。

甲方：杭錦后旗大發(fā)公面粉有限公司 乙方：烏拉特中旗好聯(lián)豐有機(jī)農(nóng)業(yè)專業(yè)合作社

法人代表：xxx 法人代表：xxx 簽訂日期：2012年8月10日

有機(jī)小麥粉加工銷售協(xié)議

甲方：杭錦后旗xxx面粉有限公司

乙方：烏拉特中旗xxx有機(jī)農(nóng)業(yè)專業(yè)合作社

經(jīng)雙方協(xié)議，就“生態(tài)小麥粉”銷售事宜達(dá)成下列協(xié)議：

1、“生態(tài)小麥粉”由甲方生產(chǎn)，乙方給甲方出加工費(fèi)。[其中是一項(xiàng)結(jié)算方法]

2、乙方原料按每斤5元計(jì)價(jià)，折合面粉每斤7元，甲方每銷售一斤按7元付給乙方貨款。[這一條是《合同法》第十二條 合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：

（五）價(jià)款或者報(bào)酬；原告的有機(jī)種植成本，原告的目的是長(zhǎng)期合作。]

3、“生態(tài)小麥粉”副產(chǎn)品麩皮由乙方自行銷售。[其中是一項(xiàng)結(jié)算方法]

4、未盡事宜，雙方另行協(xié)議。

甲方代表：xxx 乙方代表：xxx 2013年1月3號(hào)

合作就是個(gè)人與個(gè)人、群體與群體之間為達(dá)到共同目的，相互配合的一種聯(lián)合行動(dòng)、方式。供貨合作協(xié)議

合伙是法律概念，合作是一個(gè)生活概念。廣義地理解，合伙可以包括合伙經(jīng)營(yíng)和共同投資設(shè)立公司、以及聯(lián)營(yíng)、特許代理等等。你們?nèi)绻岛匣锿顿Y，則應(yīng)當(dāng)以合伙協(xié)議的方式約定投資的范圍、經(jīng)營(yíng)的方式、盈虧分擔(dān)、違約責(zé)任等事項(xiàng)，個(gè)人合伙的合伙人為自然人。這一點(diǎn)區(qū)別于法人合伙，前者適用于《民法通則》后者適用于《合伙企業(yè)法》

合作是說(shuō)兩個(gè)不同的主體的經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)關(guān)系,而合伙是說(shuō)兩個(gè)或兩個(gè)以上的人為著共同的,相互約定共同出資,共同經(jīng)營(yíng),共享收益,共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的自愿聯(lián)合.3、我國(guó)合伙制度立法 合伙的概念既可以從法律行為的角度給出，也可以從組織形態(tài)的角度給出。就法律行為的角度而言，合伙是指兩個(gè)以上的民事主體共同出資、共同經(jīng)營(yíng)、共負(fù)盈虧的協(xié)議；就組織的角度而言，合伙是指兩個(gè)以上的民事主體共同出資、共同經(jīng)營(yíng)、共負(fù)盈虧的企業(yè)組織形態(tài)。由此可知，無(wú)論是從法律行為角度還是從組織形態(tài)角度，都強(qiáng)調(diào)合伙的主要特征是共同出資、共同經(jīng)營(yíng)、共負(fù)盈虧、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。

一、合同的法律法規(guī) 依據(jù)《中人民共和國(guó)合同法》第八條 依法成立的合同，對(duì)當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。第十二條 合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：

（一）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；

（二）標(biāo)的；

（三）數(shù)量；

（四）質(zhì)量；

（五）價(jià)款或者報(bào)酬；

（六）履行期限、地點(diǎn)和方式；

（七）違約責(zé)任；

（八）解決爭(zhēng)議的方法。當(dāng)事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。買賣合同是指出賣人轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于買受人，買受人支付價(jià)款的合同。農(nóng)副產(chǎn)品買賣合同，供貨合作協(xié)議，第一百三十條 買賣合同是出賣人轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于買受人，買受人支付價(jià)款的合同。1依據(jù)《中華人民共和國(guó)民法通則》第八十四條 債是按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定，在當(dāng)事人之間產(chǎn)生的特定的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系，享有權(quán)利的人是債權(quán)人，負(fù)有義務(wù)的人是債務(wù)人。債權(quán)人有權(quán)要求債務(wù)人按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定履行義務(wù)。第八十八條合同的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照合同的約定，全部履行

自己的義務(wù)。合同中有關(guān)質(zhì)量、期限、地點(diǎn)或者價(jià)款約定不明確，按照合同有關(guān)條款內(nèi)容不能確定，當(dāng)事人又不能通過(guò)協(xié)商達(dá)成協(xié)議的，適用下列規(guī)定：

（二）履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)向債權(quán)人履行義務(wù)，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求債務(wù)人履行義務(wù)，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。

依據(jù):《中華人民共和國(guó)合同法》第六十二條 當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：

（四）履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。依據(jù)《民法通則》第一百一十一條 當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定條件的，另一方有權(quán)要求履行或者采取補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。2.違約責(zé)任: 《合同法》第八條 依法成立的合同，對(duì)當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。第一百零七條 當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。第一百一十三條 當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對(duì)方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過(guò)違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見(jiàn)到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到的因違反合同可能造成的損失。

《民事訴訟法》第一百四十條 原告增加訴訟請(qǐng)求，被告提出反訴，第三人提出與本案有關(guān)的訴訟請(qǐng)求，可以合并審理。第二百五十三條被執(zhí)行人未按判決、裁定和其他法律文書指定的期間履行給付金錢義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。被執(zhí)行人未按判決、裁定和其他法律文書指定的期間履行其他義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)支付遲延履行金。3.由于被告未及時(shí)付款，應(yīng)賠償逾期付款利息。

根據(jù)《民法通則》第一百一十一條規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定條件的，另一方有權(quán)要求履行或者采取補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。依照:《中華人民共和國(guó)合同法》第八條 依法成立的合同，對(duì)當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。第一百零七條 當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。《最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第二十四條規(guī)定：

（四）買賣合同沒(méi)有約定逾期付款違約金或者該違約金的計(jì)算方法，出賣人以買受人違約為由主張賠償逾期付款損失的，人民法院可以中國(guó)人民銀行同期同類人民幣貸款基準(zhǔn)利率為基礎(chǔ)，參照逾期罰息利率標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。

二、合伙的法律法規(guī)

依據(jù)《民法通則》第三十條 個(gè)人合伙是指兩個(gè)以上公民按照協(xié)議，各自提供資金、實(shí)物、技術(shù)等，合伙經(jīng)營(yíng)、共同勞動(dòng)。

第三十一條 合伙人應(yīng)當(dāng)對(duì)出資數(shù)額、盈余分配、債務(wù)承擔(dān)、入伙、退伙、合伙終止等事項(xiàng)，訂立書面協(xié)議。

第三十二條 合伙人投入的財(cái)產(chǎn)，由合伙人統(tǒng)一管理和使用。合伙經(jīng)營(yíng)積累的財(cái)產(chǎn)，歸合伙人共有。第三十三條 個(gè)人合伙可以起字號(hào)，依法經(jīng)核準(zhǔn)登記，在核準(zhǔn)登記的經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)從事經(jīng)營(yíng)。

第三十四條 個(gè)人合伙的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，由合伙人共同決定，合伙人有執(zhí)行或監(jiān)督的權(quán)利。合伙人可以推舉負(fù)責(zé)人。合伙負(fù)責(zé)人和其他人員的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，由全體合伙人承擔(dān)民事責(zé)任。

第三十五條 合伙的債務(wù)，由合伙人按照出資比例或者協(xié)議的約定，以各自的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)清償責(zé)任。合伙人對(duì)合伙的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，法律另有規(guī)定的除外。償還合伙債務(wù)超過(guò)自己應(yīng)當(dāng)承擔(dān)數(shù)額的合伙人，有權(quán)向其他合伙人追償。

《中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法》第十四條 設(shè)立合伙企業(yè)，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

（一）有二個(gè)以上合伙人。合伙人為自然人的，應(yīng)當(dāng)具有完全民事行為能力；

（二）有書面合伙協(xié)議；

（三）有合伙人認(rèn)繳或者實(shí)際繳付的出資；

（四）有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所；

（五）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。

第十五條 合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“普通合伙”字樣。第十八條 合伙協(xié)議應(yīng)當(dāng)列事項(xiàng)：

（一）合伙企業(yè)的名稱和主要經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所的地點(diǎn)；

（二）合伙目的和合伙經(jīng)營(yíng)范圍；

（三）合伙人的姓名或者名稱、住所；

（四）合伙人的出資方式、數(shù)額和繳付期限；

（五）利潤(rùn)分配、虧損分擔(dān)方式；

（六）合伙事務(wù)的執(zhí)行；

（七）入伙與退伙；

（八）爭(zhēng)議解決辦法；

（九）合伙企業(yè)的解散與清算；

（十）違約責(zé)任。

三、墊支現(xiàn)款：x總說(shuō)“全國(guó)各地有我二十多個(gè)經(jīng)銷商，銷售一萬(wàn)斤生態(tài)面粉基本沒(méi)有多大的問(wèn)題，2012年春節(jié)銷售完面粉后給付款。”我想也就是兩三個(gè)月的時(shí)間給付款。

四、商標(biāo)和委托加工

1、依據(jù)《商標(biāo)法》第三條 經(jīng)商標(biāo)局核準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)為注冊(cè)商標(biāo)，商標(biāo)注冊(cè)人享有商標(biāo)專用權(quán)，受法律保護(hù)。

2、委托加工：《食品生產(chǎn)加工企業(yè)質(zhì)量安全監(jiān)督管理實(shí)施細(xì)則》第五十九條 采用委托加工方式生產(chǎn)加工食品的，委托雙方必須分別到所在地市（地）級(jí)質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督部門備案，提交雙方營(yíng)業(yè)執(zhí)照和委托加工合同復(fù)印件。委托加工已納入食品質(zhì)量安全市場(chǎng)準(zhǔn)入管理食品的，除符合前款要求外，被委托方必須是已取得有效的食品生產(chǎn)許可證的企業(yè)，其生產(chǎn)加工的食品應(yīng)當(dāng)全部交由委托方進(jìn)行銷售，備案時(shí)還應(yīng)當(dāng)提交被委托方的生產(chǎn)許可證復(fù)印件。委托加工食品的包裝或者標(biāo)識(shí)上還應(yīng)當(dāng)按照產(chǎn)品標(biāo)識(shí)標(biāo)注的規(guī)定，標(biāo)注食品生產(chǎn)許可證編號(hào)和生產(chǎn)者的名稱和地址。

《食品生產(chǎn)加工企業(yè)質(zhì)量安全監(jiān)督管理實(shí)施細(xì)則》(試行)(第79號(hào)令)、《工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證管理?xiàng)l例實(shí)施辦法》(第80號(hào)令)、對(duì)委托加工備案工作做出了新的規(guī)定。為了貫徹落實(shí)79號(hào)令、80號(hào)令，方便企業(yè)做好委托加工備案工作，現(xiàn)將有關(guān)事宜規(guī)定如下：

（一）、采取委托加工方式生產(chǎn)加工食品的企業(yè)和采取委托加工方式生產(chǎn)實(shí)行生產(chǎn)許可證管理的工業(yè)產(chǎn)品的企業(yè)，委托雙方應(yīng)按照79號(hào)令、第80號(hào)令分別申請(qǐng)備案。已在2005年11月1日前申請(qǐng)備案的企業(yè)，應(yīng)于2005年12月31日前按本通知規(guī)定重新備案。

（二）、委托企業(yè)和被委托企業(yè)提出申請(qǐng)備案時(shí)，應(yīng)提供如下材料：

1、委托加工備案申請(qǐng)書;

2、委托企業(yè)和被委托企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照復(fù)印件(分別加蓋企業(yè)公章)；

3、公正的委托加工合同和公正書復(fù)印件。

4、被委托企業(yè)的生產(chǎn)許可證復(fù)印件；

5、委托企業(yè)的生產(chǎn)許可證復(fù)印件(產(chǎn)品標(biāo)注委托企業(yè)生產(chǎn)許可證編號(hào)時(shí))；對(duì)委托加工未納入食品質(zhì)量安全市場(chǎng)準(zhǔn)入管理食品的，僅提供1、2、3。以上材料均一式三份，公正的委托加工合同和公正書需提供原件確認(rèn)。

（三）、工業(yè)產(chǎn)品委托加工產(chǎn)品標(biāo)注式樣應(yīng)符合以下規(guī)定：

1、有證企業(yè)委托有證企業(yè)：標(biāo)注委托方名稱、地址以及被委托方的名稱和生產(chǎn)許可證編號(hào)或標(biāo)注委托方的名稱、地址以及生產(chǎn)許可證編號(hào)。

2、無(wú)證企業(yè)委托有證企業(yè)：標(biāo)注委托方名稱、地址以及被委托方的名稱和生產(chǎn)許可證、編號(hào)。

3、委托企業(yè)名稱和被委托企業(yè)名稱為同一字號(hào)；

（四）、食品委托加工產(chǎn)品標(biāo)注式樣應(yīng)符合以下規(guī)定：

1、有證企業(yè)委托有證企業(yè)：標(biāo)注委托方名稱、地址以及生產(chǎn)者(被委托方)的名稱、地址，生產(chǎn)許可證編號(hào)可選擇標(biāo)注。

2、無(wú)證企業(yè)委托有證企業(yè)：標(biāo)注委托方名稱、地址以及被委托方的名稱、地址和生產(chǎn)許可證編號(hào)。

3、委托企業(yè)名稱和被委托企業(yè)名稱為同一字號(hào)

（五）、委托加工合同應(yīng)包括以下基本內(nèi)容：

1、委托加工合同必須明確委托企業(yè)負(fù)責(zé)全部產(chǎn)品銷售；

2、合同中應(yīng)有委托加工產(chǎn)品標(biāo)注方式條款；

3、依照《合同法》應(yīng)包括的內(nèi)容。如當(dāng)事人的名稱和住所，標(biāo)的，數(shù)量，質(zhì)量，價(jià)款或者報(bào)酬，履行期限、地點(diǎn)和方式，違約責(zé)任，解決爭(zhēng)議的方法等。

綜上所述根據(jù)雙方簽訂的《合作協(xié)議》《和有機(jī)小麥粉加工銷售協(xié)議》屬于《中華人民共和國(guó)合同法》不屬于《合伙》。被告簡(jiǎn)直是牽強(qiáng)附會(huì)，無(wú)稽之談！依據(jù)合作協(xié)議書和有機(jī)小麥粉加工銷售協(xié)議，原告供應(yīng)原料有機(jī)小麥，被告支付貨款，雙方形成了買賣合同關(guān)系，被告未按約定支付貨款，自發(fā)生貨款未付，長(zhǎng)期合作業(yè)務(wù)中斷，一切都是被告不履行合同買賣造成的，違反合同義務(wù)，被告構(gòu)成違約。應(yīng)當(dāng)承擔(dān)支付全部貨款和賠償因逾期付款給原告造成的損失。根據(jù):《中華人民共和國(guó)合同法》第八條 依法成立的合同，對(duì)當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。第一百零七條 當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。根據(jù)《民法通則》第一百一十一條規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定條件的，另一方有權(quán)要求履行或者采取補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第二十四條規(guī)定：

（四）買賣合同沒(méi)有約定逾期付款違約金或者該違約金的計(jì)算方法，出賣人以買受人違約為由主張賠償逾期付款損失的，人民法院可以中國(guó)人民銀行同期同類人民幣貸款基準(zhǔn)利率為基礎(chǔ)，參照逾期罰息利率標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。最后要求被告立即支付貨款96960.00元，并賠償逾期付款利息損失（自2013年1月3日至款項(xiàng)還清之日止，按銀行同期貸款利率按年利率6.15%計(jì)算），責(zé)令被告承擔(dān)一切訴訟費(fèi)用。

第五篇：的區(qū)別合同和協(xié)議的區(qū)別

3,.s，,合同和協(xié)議的區(qū)別？

合同與協(xié)議是同一概念，協(xié)議是人們一種習(xí)慣上的叫法，類似的提法還有契約，如房契、地【例題·案例分析】契。我國(guó)《合同法》第2條對(duì)合同所作的定義是“平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議”。由此可見(jiàn)，合同就是具有特定內(nèi)容的協(xié)議，用來(lái)約定當(dāng)事人相互之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。同樣具備上述特征的協(xié)議就是合同。實(shí)踐中，合同可以以不同的名稱出現(xiàn)，如合同，合同書，協(xié)議，協(xié)議書，備忘錄，名字并不重要，關(guān)鍵是看其內(nèi)容。

關(guān)于撤銷權(quán)的總結(jié)，下面按章節(jié)歸納：

（1）第一章，可撤銷的民事行為：可撤銷的民事行為如果自行為成立之日起超過(guò)1年，當(dāng)事人請(qǐng)求變更或者撤銷的，人民法院不予保護(hù)。

（2）第六章，破產(chǎn)企業(yè)放棄自己的債權(quán)等5種行為中：①如該行為發(fā)生在“人民法院受理破產(chǎn)案件前6

個(gè)月至破產(chǎn)宣告之日的期間內(nèi)”，清算組有權(quán)行使撤銷權(quán)，向人民法院申請(qǐng)追回財(cái)產(chǎn)；②如該行為于破產(chǎn)程序終結(jié)之日起1年內(nèi)被查出，則由人民法院追回財(cái)產(chǎn)。

（3）第八章，可撤銷合同：①具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)沒(méi)有行使撤銷權(quán)的，撤銷權(quán)消滅；②具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為表明放棄撤銷權(quán)的，撤銷權(quán)消滅。

（4）第八章，合同保全措施中的撤銷權(quán)：①撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使；②自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒(méi)有行使撤銷權(quán)的，撤銷權(quán)消滅。

（5）第九章，贈(zèng)與合同的撤銷：①贈(zèng)與人的撤銷權(quán)，自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷原因之日起1年內(nèi)行使；②贈(zèng)與人的繼承人或者法定代理人的撤銷權(quán)，自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷原因之日起6個(gè)月內(nèi)行使。

保證的訴訟時(shí)效和保護(hù)期間的理解

1．保證期間的界定

（1）一般情況下，保證期間在保證合同中訂明。

（2）特殊情況下保證期間的法律界定。

①保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起6個(gè)月。

②保證合同約定保證人承擔(dān)保證責(zé)任直至主債務(wù)本息還清時(shí)為止等類似內(nèi)容的，視為約定不明，保證期間為主債務(wù)履行期限屆滿之日起2年。

2．保證期間的作用

保證期間的作用主要在于界定保證人是否承擔(dān)保證責(zé)任，債權(quán)人如果在保證期間行使權(quán)利的，保證人需要按照規(guī)定承擔(dān)保證責(zé)任，如果債權(quán)人沒(méi)有在保證期間行使一定權(quán)利的，保證人的保證責(zé)任免除。①在合同約定的保證期間，債權(quán)人未對(duì)一般保證的“債務(wù)人”提起訴訟或者申請(qǐng)仲裁的，保證人免除保證責(zé)任。

【解釋】由于一般保證方式下，保證人享有先訴抗辯權(quán)，因此，債權(quán)人不能直接向保證人提起訴訟或者申請(qǐng)仲裁，只能向債務(wù)人提起，法律認(rèn)定，只要債權(quán)人在約定的保證期間向債務(wù)人提起訴訟或申請(qǐng)仲裁的，保證人的責(zé)任就不能免除。

②在合同約定的保證期間內(nèi)，債權(quán)人未要求連帶責(zé)任保證的“保證人”承擔(dān)保證責(zé)任的，保證人免除保證責(zé)任。

3．保證的訴訟時(shí)效計(jì)算時(shí)間

①正常情況下，一般保證的訴訟時(shí)效計(jì)算時(shí)間為債權(quán)人對(duì)債務(wù)人的判決或者仲裁裁決生效之日。

【舉例】A企業(yè)向B銀行貸款100萬(wàn)元，約定還款時(shí)間為2004年1月1日，C為一般保證人，保證期間為3個(gè)月。A到期不歸還銀行貸款，由于一般保證人享有先訴抗辯權(quán)，因此B銀行只能先向A提起訴訟，如果B銀行在2004年2月1日對(duì)A提起訴訟，由于在保證期間內(nèi)提起的訴訟，因此保證人的責(zé)任不能免除。人民法院在3月1日作出判決，那么B銀行對(duì)保證人的訴訟時(shí)效為從3月1日起計(jì)算的2年。②連帶責(zé)任保證的訴訟時(shí)效計(jì)算時(shí)間為債權(quán)人要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任之日。

【舉例】沿用上例，如果保證合同約定的是連帶責(zé)任保證，A到期不歸還銀行貸款。B銀行在2004年2月1日要求保證人C承擔(dān)保證責(zé)任，那么B銀行對(duì)保證人的訴訟時(shí)效為2004年2月1日起計(jì)算的2年。

關(guān)于要約與要約邀請(qǐng)的主要區(qū)別

（1）要約是當(dāng)事人向他人發(fā)出的，希望與他人訂立合同的意思表示，而要約邀請(qǐng)則是當(dāng)事人希望對(duì)方當(dāng)事人向自己發(fā)出要約的意思表示。

（2）要約是以訂立合同為目的具有法律意義的意思

表示行為，一經(jīng)發(fā)出就產(chǎn)生一定的法律效果。而要約邀請(qǐng)的目的是讓對(duì)方對(duì)自己發(fā)出要約，是訂立合同的一種預(yù)備行為，在性質(zhì)上是一種事實(shí)行為，并不產(chǎn)生任何法律效果，即使對(duì)方依邀請(qǐng)對(duì)自己發(fā)出了要約，自己也沒(méi)有承諾的義務(wù)。因此，要約邀請(qǐng)本身不具有法律意義。

在實(shí)際生活中，寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說(shuō)明書、商業(yè)廣告等都為要約邀請(qǐng)。

關(guān)于承諾是否可以撤銷的問(wèn)題

根據(jù)要約撤銷的的條件，可以看出，撤銷是在生效之后作出的。從這個(gè)角度來(lái)講，承諾是不能撤銷的。因?yàn)椋兄Z一旦生效，其最直接、最具有法律效力的后果就是合同的成立。合同一旦成立，就只能是合同如何變更或是解除的問(wèn)題，而撤銷的問(wèn)題是單方面法律行為。合同的成立后是不允許單方面行為使其失效的，所以承諾是不能撤銷的。

關(guān)于締約過(guò)失責(zé)任與違約責(zé)任的區(qū)別

締約過(guò)失責(zé)任與違約責(zé)任的區(qū)別主要表現(xiàn)在：

（1）締約過(guò)失責(zé)任發(fā)生在合同的訂立過(guò)程中，而違約責(zé)任發(fā)生在合同的履行過(guò)程中；

（2）當(dāng)事人承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任是因?yàn)樵谟喠⒑贤^(guò)

程中，違背誠(chéng)實(shí)信用原則，致使合同不成立或者無(wú)效；而當(dāng)事人違約責(zé)任是因?yàn)樵诤贤Ш螅宦男泻贤蛘呗男泻贤环霞s定；

（3）當(dāng)事人承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任的前提是因合同無(wú)效或者不成立，給對(duì)方造成了損失，否則無(wú)須承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任（損害賠償責(zé)任）；而當(dāng)事人是否承擔(dān)違約責(zé)任并不取決于損害的發(fā)生。如果雙方在合同中約定了違約金，無(wú)論違約的當(dāng)事人是否給對(duì)方造成損失，都應(yīng)當(dāng)支付違約金。