第一篇：上海市高級人民法院關于辦理虛開抵扣稅款發票刑事案件適用法律問題的解答

上海市高級人民法院關于辦理虛開抵扣稅款發票刑

事案件適用法律問題的解答

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? [發布單位]：上海市高級人民法院[發布日期]：2006年07月25日[生效日期]：2006年07月25日

上海市高級人民法院關于辦理虛開抵扣稅款發票刑事案件適用法律問題的解答

一、關于抵扣稅款發票的范圍問題

根據十屆全國人大常委會2005年12月29日第19次會議通過的《關于〈中華人民共和國刑法〉有關出口退稅、抵扣稅款的其他發票規定的解釋》、財政部和國家稅務總局（94）財稅字第012號《關于運輸費用和廢舊物資準予抵扣進項稅額問題的通知》、國家稅務總局國稅發（2004）148號《關于增值稅一般納稅人取得海關進口增值稅專用繳款書抵扣進項稅額問題的通知》、國家稅務總局國稅發（2004）108號《關于進一步加強稅收征管工作的若干意見》的有關規定，抵扣稅款發票是指除增值稅專用發票以外的，具有抵扣稅款功能的收付款憑證或者完稅憑證，包括一般納稅人因支付貨物運輸費用、收購廢舊物資、收購農副產品和進口貨物繳納進口環節增值稅所取得或開具的憑證。

根據國家稅務總局國稅函（2004）557號《關于使用公路、內河貨物運輸業統一發票有關問題的通知》和國稅函（2004）1033號《關于印發新版<全國聯運行業貨運統一發票>式樣的通知》的規定，增值稅一般納稅人因支付貨物運輸費用所取得的憑證，自2004年7月1日和2004年10月31日起，統一為《公路、內河貨物運輸業統一發票》和《全國聯運行業貨運統一發票》（簡稱《貨運發票》和《聯運發票》，票樣附后）。據此，自上述兩日期起，《貨運發票》和《聯運發票》以外的其他公路、內河運輸費用憑證，不再具有抵扣稅款發票的性質。上述兩日期前開具的公路、內河運輸費用憑證，除舊版《全國聯運行業貨運統一發票》仍視為抵扣稅款發票外，其他與運輸有關的發票是否抵扣稅款發票，應當依據開票單位的主管稅務機關（下均同）出具的、確認涉案發票是否抵扣稅款發票的書面結論作出認定。無稅務機關書面結論的，不做抵扣稅款發票認定。

除貨物運輸費用憑證外，其余涉案與收購廢舊物資、收購農副產品、進口貨物繳納進口環節增值稅等有關的憑證是否可以認定為抵扣稅款發票，也應當執行上述規定。

二、關于虛開抵扣稅款發票行為的性質問題

根據國務院發布的《中華人民共和國營業稅暫行條例》、財政部、國家稅務總局（94）財稅字第012號《關于運輸費用和廢舊物資準予抵扣進項稅額的通知》和1998年7月1日發布執行的《關于調整增值稅運輸費用扣除率的通知》的規定，貨物運輸服務從業者負有按照《貨運發票》或《聯運發票》所列運輸費用金額3﹪的比例繳納營業稅的納稅義務，委托貨物運輸的增值稅一般納稅人（下稱受票人）享有按照《貨運發票》或《聯運發票》所列運輸費用金額7﹪的比例，向稅務機關申報抵扣進項增值稅的權利。上述規定表明，《貨運發票》或《聯運發票》與《增值稅專用發票》具有相同的抵扣進項增值稅功能，虛開《貨運發票》或《聯運發票》行為同樣危害了國家的增值稅征管秩序和安全，與虛開《增值稅專用發票》行為具有同質的社會危害性。因此，凡符合《中華人民共和國刑法》第二百零五條規定的虛開抵扣稅款發票罪犯罪構成要件的行為，應當以虛開抵扣稅款發票罪追究刑事責任，其虛開的稅款數額，在前述財政部、國家稅務總局發布的《關于調整增值稅運輸費用扣除率的通知》執行期間，按票列運輸費用的7﹪計算認定。

虛開收購廢舊物資、收購農副產品和進口貨物繳納進口環節增值稅憑證的行為，凡經稅務機關書面結論確定虛開的憑證系抵扣稅款發票，同時又符合虛開抵扣稅款發票罪的犯罪構成要件的，也應當以虛開抵扣稅款發票罪追究刑事責任，其虛開的稅款數額應當以稅務機關的核定為依據認定。

三、關于運輸企業非法為其他運輸從業者代開《貨運發票》或《聯運發票》犯罪案件的處理問題

根據國家稅務總局國稅發（2003）121號《關于加強運輸業稅收征收管理的通知》附件2《運輸發票增值稅抵扣管理試行辦法》第三條的規定，除運輸單位提供運輸勞務自行開具的運輸發票、運輸單位主管地方稅務局及省級地方稅務局委托的代開發票中介機構為運輸單位和個人代開的運輸發票準予抵扣增值稅外，其他單位代運輸單位和個人開具的運輸發票一

律不能抵扣。因此，運輸企業以收取開票費為目的，非法為其他運輸從業者代開《貨運發票》或《聯運發票》的行為，不僅導致其他運輸從業者逃避納稅義務，在其他運輸從業者實際未提供運輸勞務的情況下，還會造成受票人使用虛開的《貨運發票》或《聯運發票》申報抵扣進項增值稅款，騙取國家稅款的嚴重后果，具有較大的社會危害性。對于此類案件的涉案人員，應當根據不同情況，分別適用法律定罪處罰：

1、其他運輸從業者提供運輸勞務后，以支付低于應納稅額的開票費的方式，讓運輸企業為受票人代開《貨運發票》或《聯運發票》的，該運輸從業者具有通過運輸企業非法代開《貨運發票》或《聯運發票》逃避營業稅繳納義務的主觀故意，開票的運輸企業具有縱容該運輸從業者逃避納稅義務的主觀故意，其行為均具有偷逃國家稅款的性質，構成犯罪的，應當適用刑法第二百零一條的規定以偷稅罪論處。偷稅數額的認定，應當以稅務機關的鑒定結論為依據。涉案的受票人因實際支付了運輸費用，其使用開票運輸企業非法代開的《貨運發票》或《聯運發票》申報抵扣進項增值稅款的行為，即使違反了前述《運輸發票增值稅抵扣管理試行辦法》第三條的規定，也不應當以犯罪論處。

2、受票人以騙取國家稅款為目的，通過其他運輸從業者讓運輸企業為自己虛開《貨運發票》或《聯運發票》，或者虛開金額高于其實際支付運輸費數額的《貨運發票》或《聯運發票》，其行為構成犯罪的，應當適用刑法第二百零五條的規定以虛開抵扣稅款發票罪論處。受票人高開運輸費部分涉及的虛開稅款數額，應當以稅務機關的鑒定結論為依據認定。涉案的開票運輸企業和其他運輸從業者應當以受票人虛開抵扣稅款發票犯罪的共犯論處。

3、運輸企業以收取開票費為目的，非法為其他運輸從業者代開《貨運發票》或《聯運發票》，但因要求代開發票的其他運輸從業者下落不明、或者主體消亡而不能排除該其他運輸從業者實際未提供運輸勞務的案件，運輸企業代開《貨運發票》、《聯運發票》行為構成犯罪的，也應當適用刑法第二百零五條的規定以虛開抵扣稅款發票罪論處，虛開稅款數額的認定，按照本解答“二”的規定執行。但第二百零五條第二款的適用，必須以查明騙取國家稅款和實際造成國家稅款損失數額事實為前提。除適用第二百零五條第二款外，對被告人量刑時應當酌情從輕處罰，同時具有法定可以減輕處罰情節的，一般應當予以減輕處罰。這樣規定法律適用是基于下列四方面的考慮：一是根據財政部1993年12月23日發布的《中華人民共和國發票管理辦法》第二十條、第二十五條和第二十六條，及國家稅務總局國稅發（1993）157號《中華人民共和國發票管理辦法實施細則》第三十三條的規定，發票僅限于領購單位和個人因銷售商品、提供勞務及從事其他經營活動而收取款項時向付款人開具，任何單位和個人不得為他人代開。運輸企業為其他運輸從業者代開《貨運發票》或《聯運發票》的行為違反了上述發票管理辦法的規定，將他人的運輸勞務、或者根本未發生的運輸勞務虛

假開列為本單位提供的運輸勞務，其行為本質上就是一種不實的虛開抵扣稅款發票的行為，危害了國家的抵扣稅款發票管理制度；二是運輸企業為其他運輸從業者代開《貨運發票》或《聯運發票》，具有為謀取非法的開票費利益而不計其他運輸從業者和受票人偷逃國家稅款、騙取國家稅款的主觀故意，其行為處于虛開《貨運發票》或《聯運發票》逃避、騙取國家稅款類犯罪活動的源頭地位，社會危害性較大，有必要從嚴規制以虛開抵扣稅款發票罪論處；三是在要求代開發票的其他運輸從業者下落不明、或者主體消亡的情況下，排除其他運輸從業者實際提供運輸勞務，證據上存有瑕疵，理應適當從輕、或者減輕處罰進行調適；四是適用第二百零五條第二款的法定要件，是受票人使用虛開的抵扣稅款發票騙取稅款100萬元以上、實際造成國家稅款損失50萬元以上。要求代開發票的其他運輸從業者下落不明、或者主體消亡的虛開抵扣稅款發票犯罪案件不可能查明這樣的法定要件事實，故而應當排除在適用的范圍之外。

四、關于本解答的適用范圍問題

本解答自下發之日起執行，下發之前已判決生效的有關案件，不適用本解答的規定。2004年1月6日下發的滬高法刑二（2004）1號《關于虛開“全國聯運行業貨運統一發票”案件法律適用問題的解答（試行）》自本解答執行之日起廢止。

二OO六年七月二十五日

第二篇：安徽省高級人民法院關于辦理違反煙草專賣管理刑事案件適用法律若干問題的意見

安徽省高級人民法院關于辦理違反煙草專賣管理刑事案件適用法律若干問題的意見

各市中級人民法院、人民檢察院、公安局、煙草專賣局：

現將省高級人民法院、省人民檢察院、省公安廳、省煙草專賣局《關于辦理違反煙草專賣管理刑事案件適用法律若干問題的意見》印發給你們，請參照執行。執行中有什么問題，請及時報告省高級人民法院、省人民檢察院、省公安廳、省煙草專賣局。

安徽省高級人民法院 安徽省人民檢察院 安徽省公安廳 安徽省煙草專賣局

二○○四年四月二十七日

為依法懲治違反煙草專賣管理的犯罪行為，維護國家煙草專賣管理制度和秩序，保證煙草制品的質量，維護消費者合法權益，保證國家和地方財政收入，根據《中華人民共和國刑法》、《中華人民共和國刑事訴訟法》、《中華人民共和國煙草專賣法》及其《實施條例》等法律、法規以及最高人民法院、最高人民檢察院、公安部和國家煙草專賣局制定的有關規定，結合本省實際，就辦理違反煙草專賣管理刑事案件適用法律問題，提出如下意見。

一、關于依法嚴厲查處涉煙違法犯罪案件問題

各級公安、檢察、法院機關要各司其職，依法及時查處涉煙刑事案件。在工作中要加強配合，加大打擊力度，形成打擊合力。對涉嫌構成犯罪的刑事案件，煙草專賣行政主管部門要及時向公安機關移送。對于已經立案偵查的涉煙刑事犯罪案件，主犯在逃或者其犯罪事實一時無法查清，但證明在案的其他犯罪嫌疑人、被告人實施犯罪的基本證據確實充分的，應在法定時限內先行處理。

二、關于生產、銷售偽劣煙草制品行為適用法律問題

生產、銷售偽劣煙草制品，銷售金額在5萬元以上的，應當依照刑法第一百四十條的規定定罪處罰。

偽劣煙草制品尚未銷售，貨值金額達到15萬元以上的，以生產、銷售偽劣產品罪（未遂）定罪處罰。其中貨值金額分別達到15萬元以上不滿20萬元、20萬元以上不滿50萬元、50萬元以上不滿200萬元、200萬元以上的，分別依照刑法第一百四十條規定的各量刑檔次定罪處罰。

偽劣煙草制品的銷售金額不滿5萬元，但與尚未銷售的偽劣煙草制品的貨值金額合計達到15萬元以上的，以生產、銷售偽劣產品罪（未遂）定罪處罰。

生產偽劣煙草制品尚未銷售，無法計算貨值金額，有下列情形之一的，以生產、銷售偽劣產品罪（未遂）定罪處罰：

1、生產偽劣煙用煙絲數量在1000公斤以上的；

2、查獲尚未用于生產偽劣煙草制品的煙絲數量在1000公斤以上的；

3、生產偽劣煙用煙葉數量在1500公斤以上的；

4、查獲尚未用于生產偽劣煙草制品的煙葉數量在1500公斤以上的。

三、關于生產假冒煙用注冊商標的煙草制品行為適用法律問題

生產假冒煙用注冊商標的煙草制品（簡稱生產假冒煙草制品），情節嚴重或者情節特別嚴重的，分別依照刑法第二百一十三條規定的各量刑檔次定罪處罰。有下列情形之一的，屬于“情節嚴重”∶

（1）個人違法所得數額在5萬元以上不滿20萬無的，單位違法所得數額在20萬元以上不滿100萬元的；

（2）個人生產假冒煙草制品貨值金額在10萬元以上不滿100萬元的，單位生產假冒煙草制品貨值金額在50萬元以上不滿500萬元的；

（3）雖未達到上述金額或者數額標準，但因生產假冒煙草制品受到行政處罰兩次以上，又生產假冒煙草制品的；

（4）假冒他人馳名煙草制品商標的；

（5）生產假冒煙草制品造成惡劣社會影響、國際影響的。有下列情形之一的，屬于“情節特別嚴重”∶

（1）個人違法所得數額20萬元以上，單位違法所得數額100萬元以上的；

（2）個人生產假冒煙草制品貨值金額100萬元以上，單位生產假冒煙草制品貨值金額500萬元以上的；

（3）造成特別嚴重后果的。

四、關于銷售假冒煙用注冊商標趵煙草制品行為適用法律問題

銷售明知是假冒煙用注冊商標的煙草制品（以下簡稱銷售假冒煙草制品），銷售金額達到“數額較大”或者“數額巨大”的，分別依照刑法第二百一十四條規定的各量刑檔次定罪處罰。

個人銷售金額10萬元以上不滿100萬元的屬于“數額較大”，100萬元以上屬于“數額巨大”；單位銷售金額50萬元以上不滿500萬元的屬于“數額較大”，500萬元以上屬于“數額巨大”。

銷售假冒煙草制品的銷售金額達不到“數額較大”或者“數額巨大”，但與尚未銷售的假冒煙草制品的貨值金額合計達到“數額較大”或者“數額巨大”的，以犯罪未遂論處。有證據證明被查獲的假冒煙草制品是準備銷售的，且貨值金額達到“數額較大”或者“數額巨大”的，以犯罪未遂論處。

刑法第二百一十四條規定的“明知”，是指知道或者應當知道。有下列情形之一的，可以認定為“明知”∶

（1）以明顯低于市場價格進貨的；（2）以明顯低于市場價格銷售的；

（3）銷售假冒煙草制品被發現后轉移、銷毀物證或者提供虛假證明、虛假情況的；（4）其他可以認定為明知的情形。

五、關于非法制造、銷售非法制造的煙用注冊商標標識行為適用法律問題

偽造、擅自制造他人煙用注冊商標標識，或者銷售偽造、擅自制造的煙用注冊商標標識，情節嚴重或者情節特別嚴重的，分別依照刑法第二百一十五條規定的各量刑檔次定罪處罰。

有下列情形之一的，屬于“情節嚴重”∶（1）非法制造、銷售非法制造的煙用注冊商標標識違法所得數額個人在2萬元以上不滿20萬元，單位在10萬元以上不滿100萬元的；

（2）非法經營數額個人在20萬元以上不滿100萬元，單位在100萬元以上不滿500萬元的；

（3）查獲非法制售的煙用注冊商標標識個人在2萬張以上不滿6萬張，單位在10萬張以上不滿30萬張的（張，是指能夠獨立成為一包、一條、一箱煙草制品包裝外殼的材料。下同）；

（4）非法制造、銷售非法制造的馳名煙草制品商標標識的；

（5）雖未達到上述金額或者數額標準，但因非法制造、銷售非法制造的煙草制品注冊商標標識，受過行政處罰兩次以上又非法制造、銷售非法制造的煙草制品注冊商標標識的；

（6）利用賄賂等非法手段推銷非法制造的煙用注冊商標標識的。有下列情形之一的，屬于“情節特別嚴重”：

（1）違法所得數額個人在20萬元以上，單位在100萬元以上的；（2）非法經營數額個人在100萬元以上，單位在500萬元以上的；

（3）查獲非法制售的煙用注冊商標標識個人在6萬張以上，單位在30萬張以上的；（4）造成特別嚴重后果的。

查獲尚未印制完成的煙用注冊商標標識，數量個人在2萬張以上不滿6萬張，單位在10萬張以上不滿30萬張的，屬于情節嚴重；個人在6萬張以上，單位在30萬張以上的，屬于情節特別嚴重，以犯罪未遂論處，分別依照刑法第二百一十五條規定的各量刑檔次定罪處罰。

六、關于非法經營煙草制品行為適用法律問題 未經煙草專賣行政主管部門許可，無生產許可證、批發許可證、零售許可證、準運證，而生產、批發、零售、運輸煙草制品，情節嚴重或者情節特別嚴重的，分別依照刑法第二百二十五條規定的各量刑檔次定罪處罰。

有下列情形之一的，屬于“情節嚴重”∶

（1）個人違法所得數額1萬元以上不滿5萬元的，單位違法所得數額10萬元以上不滿15萬元的；

（2）個人非法經營數額5萬元以上不滿15萬元的，單位非法經營數額50萬元以上不滿100萬元的；

（3）非法經營的煙草制品的數額，個人達不到5萬元，單位達不到50萬元，但與尚未經營的煙草制品的貨值金額合計達到上述標準的；

（4）查獲非法經營的煙草制品個人2000條以上不滿5000條，單位5000條以上不滿10000條的；

（5）曾因非法經營煙草制品被煙草專賣等行政管理部門行政處罰兩次以上又非法經營的，非法經營數額在2萬元以上不滿10萬元的。

有下列情形之一的，屬于“情節特別嚴重”：

（1）個人違法所得數額在5萬元以上，單位違法所得數額在15萬元以上的；（2）個人非法經營數額在15萬元以上，單位非法經營數額在100萬元以上的；（3）查獲非法經營的煙草制品個人在5000條以上，單位在10000條以上的；

（4）曾因非法經營煙草制品被煙草專賣等行政管理部門行政處罰兩次以上又非法經營的，非法經營數額在10萬元以上的。

七、關于非法生產、拼裝、銷售、運輸煙草專用機械犯罪行為適用法律問題

（一）非法生產、拼裝、銷售煙草專用機械行為，依照刑法第一百四十條的規定，以生產、銷售偽劣產品罪定罪處罰。

（二）未經煙草專賣行政主管部門許可，無準運證而運輸煙草專用機械（含非法拼裝的煙草專用機械），情節嚴重或者情節特別嚴重的，構成非法經營罪，按照本《意見》第六條規定的相關數額標準適用法律。

八、關于共犯問題

知道或者應當知道他人實施本《意見》第二條至第七條規定的犯罪行為，仍實施下列行為之一的，應認定為共犯，依法追究其刑事法律責任：

（1）直接參與生產、銷售假冒偽劣煙草制品、非法制造的煙用注冊商標標識；直接參與非法經營煙草制品、非法生產、拼裝、銷售煙草專用機械并在其中起主要作用的；

（2）提供房屋、場地、設備、車輛、貸款、資金、帳號、發票、證明、技術等設施和條，用于幫助生產、銷售、儲存、運輸假冒偽劣煙草制品、非法制造、銷售非法制造的煙用注冊商標標識、非法經營煙草制品和煙草專用機械以及非法拼裝煙草專用機械的；

（3）運輸假冒偽劣煙草制品。

上述人員中有檢舉他人犯罪經查證屬實，或者提供重要線索，有立功表現的，可以從輕或者減輕處罰；有重大立功表現的，可以減輕或者免除處罰。

九、關于單位犯罪與個人犯罪問題

單位犯本《意見》第二條至第七條規定之罪，對單位判處罰，對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照各條的規定定罪處罰。

有下列情形之一的，應認定為個人犯罪：

（1）個人為進行違法犯罪活動而設立的公司、企業、事業單實施犯罪的；（2）公司、企業、事業單位設立后，以實施犯罪為主耍活動的打（3）盜用單位名義實施犯罪，違法所得由實施犯罪的個人私分的；（4）個人承包、租賃、掛靠經營的企業；

（5）國家、集體沒有實際出資、沒有參與經營、分配的企業；

（6）采用虛報注冊資本等欺詐手段取得公司登記，或者虛假出資，或者抽逃出資的企業；（7）被工商行政管理部門吊銷《營業執照》后，仍在違法經營的企業。

十、關于國家機關工作人員參與實施本《意見》第二條至第七條規定的犯罪行為的處罰問題

國家機關工作人員參與實施本《意見》第二條至第七條規定的犯罪行為的，從重處罰。

十一、關于一罪與數罪問題

行為人的犯罪行為同時構成生產、銷售偽劣產品罪、銷售假冒注冊商標的商品罪、非法經營罪等罪的，依照處罰較重的規定定罪處罰。

十二、關于窩藏、轉移非法制售的煙草制品行為的定罪處罰問題

明知是非法制售的煙草制品而予以窩藏、轉移的，依照刑法第三百一十二條的規定，以窩藏、轉移贓物罪定罪處罰：

窩藏、轉移非法制售的煙草制品，事前與犯罪分子通謀的；以共同犯罪論處。

十三、關于以暴力、威脅方法阻礙煙草專賣行政執法人員依法執行職務行為的定罪處罰問題

以暴力、威脅方法阻礙煙草專賣行政執法人員依法執行職務的，依照刑法第二百七十七條的規定，以妨害公務罪定罪處罰。

十四、關于煽動群眾暴力抗拒煙草專賣法律實施行為的定罪處罰問題

煽動群眾暴力抗拒煙草專賣法律實施的，依照刑法第二百七十八條的規定，以煽動暴力抗拒法律實施罪定罪處罰。

十五、關于銷售金額、貨值金額（經營數額）的計算問題

本《意見》所稱銷售金額是指生產者、銷售者出售假冒偽劣煙草制品后所得和應得的全部違法收入。

本《意見》所稱貨值金額（經營數額）是指按照同一品名的合格煙草制品和煙草專用機械同期市場批發價格計算的價值。

上述金額（數額）的具體計算，由煙草專賣行政主管部門負責；難以確定的，委托估價機構確定。

十六、關于煙草制品、偽劣煙草制品、假冒煙草制品、卷煙的范圍

本《意見》所稱煙草制品是指卷煙、雪茄煙、煙絲、復烤煙葉、煙葉、卷煙紙、濾嘴棒、煙用絲束。

本《意見》所稱偽劣煙草制品是指使用霉爛煙葉或者煙葉以外的替代物，以及使用殘次的卷煙紙、濾嘴棒、煙用絲束及下腳料生產的煙草制品；使用低等次煙葉冒充高等次煙葉生產的煙草制品；霉壞、變質的煙草制品，以及其他不符合煙草行業有關技術標準的煙草制品。本《意見》所稱假冒煙草制品是指未經煙草制品注冊商標所有人許可，擅自使用他人煙用注冊商標標識生產的煙草制品。

本《意見》所稱卷煙包括散支煙和成品煙。

十七、關于鑒定問題

煙草專賣行政主管部門負責對查獲的假冒偽劣煙草制品和煙草專用機械進行清點，并按國家煙草專賣局有關規定進行質量鑒定。

工商管理部門和煙草專賣行政主管部門聯合對假冒煙草制品的煙用注冊商標標識進行清點并鑒定。

十八、關于勞動教養問題

對于參與本《意見》規定的違法活動，尚不夠刑事處罰的人員，可按照有關規定予以勞動教養。

十九、其他問題

本《意見》所稱“雖未達到上述金額或者數額標準”是指接近上述數額標準且已達到該數額的80％以上的。

本《意見》所稱“以上”、“以下”均包括本數，“不滿”不包括本數。

本《意見》所列案件，情況復雜或者有重大影響的，上級機關可以按規定直接辦理或者指定管轄。

本《意見》自下發之日起執行。2001年6月18日安徽省高級人民法院、人民檢察院、公安廳、煙草專賣局制定的《關于辦理違反煙草專賣管理刑事案件適用法律若干問題的意見（試行）》（皖公辦[2001]131號）同時廢止。

第三篇：江蘇省高級人民法院江蘇省人民檢察院江蘇省公安廳關于辦理交通肇事刑事案件適用法律若干問題的意見

江蘇省高級人民法院江蘇省人民檢察院江蘇省公安廳關于辦理交通肇事刑事案件適用法律若干問題的意見（試行）2011-03-18

為進一步規范交通肇事刑事案件辦理工作，依法懲治交通肇事犯罪，根據《中華人民共和國刑法》、最高人民法院《關于審理交通肇事刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）和最高人民法院《關于醉酒駕車犯罪法律適用問題的意見》的規定，結合本省刑事司法實踐，現就辦理交通肇事刑事案件適用法律若干問題提出如下指導性意見：

一、關于定罪的有關問題

1、交通肇事僅造成公共財產或者他人財產直接損失，行為人負事故全部或者主要責任，無能力賠償數額在45萬元以上的應當立案，無能力賠償數額在80萬元以上的應認定為情節特別惡劣。

2、酒后駕駛機動車輛是指飲酒后血液酒精濃度超過0.2mg/ml時駕駛機動車。

行為人故意逃避酒精含量檢測，但有其他相關證據證明行為人飲酒的，可以認定行為人酒后駕駛機動車輛。

3、無駕駛資格是指無證駕駛，或者駕駛證超過有效期，或者與所持駕駛證載明的準駕車型不符，或者駕駛證被吊銷、被暫扣、被扣留、扣押期間，或者駕駛證被撤銷、注銷或者公告駕駛證作廢的。

4、嚴重超載指營運類機動車載人超過額定載員總數20％以上、非營運類機動車載人超過額定載員總數50%以上，或者載貨超過核定載質量的50％以上的。城市公交車超載標準另行遵照國家相關規定。

5、發生造成他人死亡或者重傷的交通事故，可能需要追究肇事者刑事責任的，公安機關應當在作出交通事故認定前立案偵查。發現不應當追究刑事責任的，應當撤銷案件。

二、關于交通肇事犯罪幾種情形的處理

6、行為人肇事后指使、利誘他人冒名頂替，對行為人以交通肇事罪從重處罰，構成逃逸的，依法從重處罰；冒名頂替者情節嚴重的，以包庇罪依法懲處。

7、行為人明知酒后駕車違法、醉酒駕車會危害公共安全，卻無視法律醉酒駕車，特別是在肇事后繼續駕車沖撞，造成重大傷亡的，應依照《最高人民法院關于醉酒駕車犯罪法律適用問題的意見》，以以危險方法危害公共安全罪定罪處罰。

8、行為人出于尋求刺激或者賭博競技等目的，駕駛機動車在道路、廣場、校區等地方高速行駛，造成重大傷亡后果的，依法以以危險方法危害公共安全罪定罪處罰。

9、公共交通管理范圍的道路是指公路、城市道路和雖在單位管轄范圍內但允許社會機動車通行的地方，包括廣場、公共停車場等用于公眾通行的地方。

事故發生地是否屬于公共交通管理范圍難以認定時，一般應當根據行為人犯罪行為所侵犯的客體對其定罪處罰。

三、關于交通肇事后逃逸情節的認定

10、交通肇事后逃逸，是指行為人明知發生交通事故后，為了逃避法律追究而逃跑的行為。

11、交通肇事致一人以上重傷，負事故全部或者主要責任，行為人具有《解釋》第2條第二款第（一）項至第（五）項中一項或一項以上情形，同時又具有第（六）項情形的，應當在三年以下有期徒刑、拘役幅度內從重處罰。

交通肇事致一人以上重傷，僅因行為人逃逸認定其對交通事故負全部或者主要責任，對其定罪處罰的，應當處三年有期徒刑以下刑罰。

12、交通肇事行為人明知發生交通事故，駕駛車輛或者棄車逃離事故現場的行為一般應當認定為逃逸。具有下列情形之一的，一般應當認定為交通肇事后逃逸：

（1）雖將被害人送至醫院，但未報案或者無故離開醫院，或者向被害人、被害人親屬、醫務人員謊報虛假的身份信息和聯系方式后離開醫院的；

（2）交通事故發生后，對相關事宜未能協商達成一致，或雖經協商但給付的賠償費用明顯不足，行為人未留下本人有效信息，而強行離開現場的；

（3）交通事故發生后，行為人未及時向當地公安機關報警，離開現場后向異地縣（市）的公安機關報警的；

（4）其他依法應當認定為交通肇事后逃逸的情形。

13、有下列情形之一的，一般不予認定為交通肇事后逃逸：

（1）行為人駕車駛離現場，有充分證據證明其不知道或不能發現事故發生的；

（2）行為人為及時搶救被害人而離開現場，并及時報警并接受調查的；

（3）行為人將被害人送到醫院后，確因籌措醫療費用需暫時離開醫院，并經被害人、被害人親屬或醫務人員同意，或者留下本人有效信息，在合理時間內及時返回的；

（4）行為人因本人傷重需要到醫院救治原因離開現場，無法及時報案的；

（5）有證據證明行為人因可能受到人身傷害而被迫離開事故現場，并及時報案接受調查的；

（6）行為人在被司法機關采取強制措施后逃跑的；

（7）行為人雖未被司法機關采取強制措施，但已被公安機關詢問、調查并如實交代個人情況和行為事實后逃跑的。

四、關于自首情節的認定

14、交通事故發生后，行為人本人主動報警或委托他人報警，未離開現場，如實供述犯罪事實的，構成自首。

行為人已經知道他人報警而主動停留在現場等候處理，如實供述犯罪事實的，可以自首論。

15、行為人因救護被害人而沒有及時報警，在公安民警到達事故現場或醫院后，自動如實供述交通肇事基本事實，接受司法機關處理的，可以自首論。

16、交通肇事后逃逸，行為人主動或委托他人向司法機關或者其他相關部門投案，如實供述犯罪事實的，構成自首。但此種情況下對自首的認定，不影響對行為人交通肇事后逃逸的認定。

17、人民法院認定行為人構成自首后，應當根據最高人民法院《關于處理自首和立功若干具體問題的意見》的相關規定，對其決定是否從輕、減輕處罰及其幅度大小。

五、關于交通肇事犯罪案件事故責任的認定

18、公安機關交通管理部門依據《道路交通安全法實施條例》第九十二條規定，認定行為人交通事故責任的，應當根據現場勘查、調查情況、當事人陳述、證人證言等證據，在認真審查其他當事人有無過錯及過錯大小的前提下作出結論。

在審判過程中當事人對上述結論的證明效力提出質疑的，人民法院應要求質疑者提供相應的證據；質疑者沒有提供證據的，人民法院應結合案中其他證據確認結論的證明效力。

19、人民法院、人民檢察院應當認真審查交通事故認定書記載的關于事故現場勘驗、檢查、調查情況和有關檢驗、鑒定結論，以及交通事故的基本事實、成因和當事人的責任認定是否準確。

20、人民法院、人民檢察院在審查事故認定書時，如存在技術性疑問，可以要求公安機關交通管理部門作出書面說明或者技術性解釋，公安機關交通管理部門應當積極配合。確有必要的，人民法院在開庭前應當通知作出事故認定的公安機關交通管理部門指派民警出庭作證。

人民法院、人民檢察院如發現事故認定書存在問題或者作出事故認定的依據不夠充分或者認定結論確有不當的，可以要求公安機關交通管理部門重新作出事故認定書，但已經過交通事故認定復核程序的除外。

經過上述工作，人民法院、人民檢察院仍對事故認定書存有疑問的，可以通過上級人民法院、人民檢察院商請同級公安機關交通管理部門對事故認定書進行審查，同級公安機關交通管理部門應當予以配合，并按照公安機關相關內部規定實施執法監督，提出相應意見。

21、人民法院經審查后有充分理由認為交通事故認定書存在重大錯誤，可以對認定書的證明效力不予確認，但應當在判決書中詳細說明不予確認的理由。

六、關于交通肇事犯罪的緩刑適用

22、對行為人適用緩刑應當嚴格把握刑法關于緩刑適用的限制性條件，同時行為人一般應具備肇事后能積極履行救助義務、主動報警、接受調查、積極賠償損失等悔罪表現。

23、行為人積極賠償被害人經濟損失的，是重要酌定從輕情節，人民法院應當將此情節與行為人犯罪情節、后果及行為人悔罪表現等因素綜合考慮后決定對其是否適用緩刑。

24、行為人具有下列情形之一，一般不得適用緩刑：

（1）交通肇事后逃逸，未主動投案的；

（2）不積極主動賠償或者未盡力賠償被害方經濟損失的；

（3）醉酒駕車（即行為人血液酒精濃度超過0.8mg/ml）或者飆車的；

（4）行為人具有多次嚴重危及交通安全的違法行為；多次違反交通運輸管理法規被行政拘留；或者曾因交通肇事犯罪被刑事處罰的；

（5）其他不得適用緩刑的情形。

七、關于人民法院、人民檢察院、公安機關的相互協調

25、公安機關在結案報告中，應當根據收集到的證據，對犯罪嫌疑人是否具有投案自首、搶救傷員，減少事故損失等法定或者酌定的從輕、減輕情節，或者具有逃逸、不積極救助和因肇事者原因致使事故損失擴大及交通事故社會影響惡劣等法定或者酌定從重情節予以載明，同時將犯罪嫌疑人案發前的交通違法記錄隨卷移送。檢察機關審查起訴時應當注重對上述材料的審查、收集和移送。

26、人民法院在作出生效判決后的七日內，應當將刑事裁判文書送達負責事故處理的公安機關交通管理部門。

27、本意見自下發之日起執行。如在執行過程中發現問題，請及時向相應上級機關反映。如與新的法律、司法解釋的規定不一致的，按法律、司法解釋的規定執行。

第四篇：江蘇省高級人民法院江蘇省人民檢察院江蘇省公安廳關于辦理交通肇事刑事案件適用法律若干問題的意見

江蘇省高級人民法院江蘇省人民檢察院江蘇省公安廳關于辦理交通肇事刑事案件適用法律若干問題的意見（試行）

2011-03-18

為進一步規范交通肇事刑事案件辦理工作，依法懲治交通肇事犯罪，根據《中華人民共和國刑法》、最高人民法院《關于審理交通肇事刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）和最高人民法院《關于醉酒駕車犯罪法律適用問題的意見》的規定，結合本省刑事司法實踐，現就辦理交通肇事刑事案件適用法律若干問題提出如下指導性意見：

一、關于定罪的有關問題

1、交通肇事僅造成公共財產或者他人財產直接損失，行為人負事故全部或者主要責任，無能力賠償數額在45萬元以上的應當立案，無能力賠償數額在80萬元以上的應認定為情節特別惡劣。

2、酒后駕駛機動車輛是指飲酒后血液酒精濃度超過0.2mg/ml時駕駛機動車。

行為人故意逃避酒精含量檢測，但有其他相關證據證明行為人飲酒的，可以認定行為人酒后駕駛機動車輛。

3、無駕駛資格是指無證駕駛，或者駕駛證超過有效期，或者與所持駕駛證載明的準駕車型不符，或者駕駛證被吊銷、被暫扣、被扣留、扣押期間，或者駕駛證被撤銷、注銷或者公告駕駛證作廢的。

4、嚴重超載指營運類機動車載人超過額定載員總數20％以上、非營運類機動車載人超過額定載員總數50%以上，或者載貨超過核定載質量的50％以上的。城市公交車超載標準另行遵照國家相關規定。

5、發生造成他人死亡或者重傷的交通事故，可能需要追究肇事者刑事責任的，公安機關應當在作出交通事故認定前立案偵查。發現不應當追究刑事責任的，應當撤銷案件。

二、關于交通肇事犯罪幾種情形的處理

6、行為人肇事后指使、利誘他人冒名頂替，對行為人以交通肇事罪從重處罰，構成逃逸的，依法從重處罰；冒名頂替者情節嚴重的，以包庇罪依法懲處。

7、行為人明知酒后駕車違法、醉酒駕車會危害公共安全，卻無視法律醉酒駕車，特別是在肇事后繼續駕車沖撞，造成重大傷亡的，應依照《最高人民法院關于醉酒駕車犯罪法律適用問題的意見》，以以危險方法危害公共安全罪定罪處罰。

8、行為人出于尋求刺激或者賭博競技等目的，駕駛機動車在道路、廣場、校區等地方高速行駛，造成重大傷亡后果的，依法以以危險方法危害公共安全罪定罪處罰。

9、公共交通管理范圍的道路是指公路、城市道路和雖在單位管轄范圍內但允許社會機

動車通行的地方，包括廣場、公共停車場等用于公眾通行的地方。

事故發生地是否屬于公共交通管理范圍難以認定時，一般應當根據行為人犯罪行為所侵犯的客體對其定罪處罰。

三、關于交通肇事后逃逸情節的認定

10、交通肇事后逃逸，是指行為人明知發生交通事故后，為了逃避法律追究而逃跑的行為。

11、交通肇事致一人以上重傷，負事故全部或者主要責任，行為人具有《解釋》第2條第二款第（一）項至第（五）項中一項或一項以上情形，同時又具有第（六）項情形的，應當在三年以下有期徒刑、拘役幅度內從重處罰。

交通肇事致一人以上重傷，僅因行為人逃逸認定其對交通事故負全部或者主要責任，對其定罪處罰的，應當處三年有期徒刑以下刑罰。

12、交通肇事行為人明知發生交通事故，駕駛車輛或者棄車逃離事故現場的行為一般應當認定為逃逸。具有下列情形之一的，一般應當認定為交通肇事后逃逸：

（1）雖將被害人送至醫院，但未報案或者無故離開醫院，或者向被害人、被害人親屬、醫務人員謊報虛假的身份信息和聯系方式后離開醫院的；

（2）交通事故發生后，對相關事宜未能協商達成一致，或雖經協商但給付的賠償費用明顯不足，行為人未留下本人有效信息，而強行離開現場的；

（3）交通事故發生后，行為人未及時向當地公安機關報警，離開現場后向異地縣（市）的公安機關報警的；

（4）其他依法應當認定為交通肇事后逃逸的情形。

13、有下列情形之一的，一般不予認定為交通肇事后逃逸：

（1）行為人駕車駛離現場，有充分證據證明其不知道或不能發現事故發生的；

（2）行為人為及時搶救被害人而離開現場，并及時報警并接受調查的；

（3）行為人將被害人送到醫院后，確因籌措醫療費用需暫時離開醫院，并經被害人、被害人親屬或醫務人員同意，或者留下本人有效信息，在合理時間內及時返回的；

（4）行為人因本人傷重需要到醫院救治原因離開現場，無法及時報案的；

（5）有證據證明行為人因可能受到人身傷害而被迫離開事故現場，并及時報案接受調查的；

（6）行為人在被司法機關采取強制措施后逃跑的；

（7）行為人雖未被司法機關采取強制措施，但已被公安機關詢問、調查并如實交代個人情況和行為事實后逃跑的。

四、關于自首情節的認定

14、交通事故發生后，行為人本人主動報警或委托他人報警，未離開現場，如實供述犯罪事實的，構成自首。

行為人已經知道他人報警而主動停留在現場等候處理，如實供述犯罪事實的，可以自首論。

15、行為人因救護被害人而沒有及時報警，在公安民警到達事故現場或醫院后，自動如實供述交通肇事基本事實，接受司法機關處理的，可以自首論。

16、交通肇事后逃逸，行為人主動或委托他人向司法機關或者其他相關部門投案，如實供述犯罪事實的，構成自首。但此種情況下對自首的認定，不影響對行為人交通肇事后逃逸的認定。

17、人民法院認定行為人構成自首后，應當根據最高人民法院《關于處理自首和立功若干具體問題的意見》的相關規定，對其決定是否從輕、減輕處罰及其幅度大小。

五、關于交通肇事犯罪案件事故責任的認定

18、公安機關交通管理部門依據《道路交通安全法實施條例》第九十二條規定，認定行為人交通事故責任的，應當根據現場勘查、調查情況、當事人陳述、證人證言等證據，在認真審查其他當事人有無過錯及過錯大小的前提下作出結論。

在審判過程中當事人對上述結論的證明效力提出質疑的，人民法院應要求質疑者提供相應的證據；質疑者沒有提供證據的，人民法院應結合案中其他證據確認結論的證明效力。

19、人民法院、人民檢察院應當認真審查交通事故認定書記載的關于事故現場勘驗、檢查、調查情況和有關檢驗、鑒定結論，以及交通事故的基本事實、成因和當事人的責任認定是否準確。

20、人民法院、人民檢察院在審查事故認定書時，如存在技術性疑問，可以要求公安機關交通管理部門作出書面說明或者技術性解釋，公安機關交通管理部門應當積極配合。確有必要的，人民法院在開庭前應當通知作出事故認定的公安機關交通管理部門指派民警出庭作證。

人民法院、人民檢察院如發現事故認定書存在問題或者作出事故認定的依據不夠充分或者認定結論確有不當的，可以要求公安機關交通管理部門重新作出事故認定書，但已經過交

通事故認定復核程序的除外。

經過上述工作，人民法院、人民檢察院仍對事故認定書存有疑問的，可以通過上級人民法院、人民檢察院商請同級公安機關交通管理部門對事故認定書進行審查，同級公安機關交通管理部門應當予以配合，并按照公安機關相關內部規定實施執法監督，提出相應意見。

21、人民法院經審查后有充分理由認為交通事故認定書存在重大錯誤，可以對認定書的證明效力不予確認，但應當在判決書中詳細說明不予確認的理由。

六、關于交通肇事犯罪的緩刑適用

22、對行為人適用緩刑應當嚴格把握刑法關于緩刑適用的限制性條件，同時行為人一般應具備肇事后能積極履行救助義務、主動報警、接受調查、積極賠償損失等悔罪表現。

23、行為人積極賠償被害人經濟損失的，是重要酌定從輕情節，人民法院應當將此情節與行為人犯罪情節、后果及行為人悔罪表現等因素綜合考慮后決定對其是否適用緩刑。

24、行為人具有下列情形之一，一般不得適用緩刑：

（1）交通肇事后逃逸，未主動投案的；

（2）不積極主動賠償或者未盡力賠償被害方經濟損失的；

（3）醉酒駕車（即行為人血液酒精濃度超過0.8mg/ml）或者飆車的；

（4）行為人具有多次嚴重危及交通安全的違法行為；多次違反交通運輸管理法規被行政拘留；或者曾因交通肇事犯罪被刑事處罰的；

（5）其他不得適用緩刑的情形。

七、關于人民法院、人民檢察院、公安機關的相互協調

25、公安機關在結案報告中，應當根據收集到的證據，對犯罪嫌疑人是否具有投案自首、搶救傷員，減少事故損失等法定或者酌定的從輕、減輕情節，或者具有逃逸、不積極救助和因肇事者原因致使事故損失擴大及交通事故社會影響惡劣等法定或者酌定從重情節予以載明，同時將犯罪嫌疑人案發前的交通違法記錄隨卷移送。檢察機關審查起訴時應當注重對上述材料的審查、收集和移送。

26、人民法院在作出生效判決后的七日內，應當將刑事裁判文書送達負責事故處理的公安機關交通管理部門。

27、本意見自下發之日起執行。如在執行過程中發現問題，請及時向相應上級機關反映。如與新的法律、司法解釋的規定不一致的，按法律、司法解釋的規定執行。

第五篇：浙江省高級人民法院 浙江省人民檢察院關于辦理虛假訴訟刑事案件具體適用法律的指導意見

浙高法〔2010〕207號

浙江省高級人民法院 浙江省人民檢察院

關于印發《關于辦理虛假訴訟刑事案件

具體適用法律的指導意見》的通知

本省各級人民法院、人民檢察院：

現將浙江省高級人民法院、浙江省人民檢察院《關于辦理虛假訴訟刑事案件具體適用法律的指導意見》印發給你們，請遵照執行。在執行過程中遇有新情況、新問題，請分別報告省高院、省檢察院。

··1

二○一○年七月七日

主題詞：虛假訴訟 刑事 指導意見 通知

抄送：最高人民法院辦公廳、研究室、刑三庭

最高人民檢察院辦公廳、研究室

省委政法委、省人大內司委

省公安廳、省安全廳、省司法廳

（共印400份）

浙江省高級人民法院辦公室2010年月日印

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2浙江省高級人民法院 浙江省人民檢察院

關于辦理虛假訴訟刑事案件具體

適用法律的指導意見

為維護正常司法秩序和社會管理秩序，保障公民和其他社會組織的合法權益，依法懲治虛假訴訟犯罪活動，根據刑法有關規定，現就辦理虛假訴訟刑事案件提出如下指導意見：

一、虛假訴訟犯罪是指為了騙取人民法院裁判文書，惡意串通，虛構事實，偽造證據，向人民法院提起民事訴訟構成犯罪的行為。

人民法院裁判文書包括判決書、調解書、裁定書、決定書。

二、為了提起虛假訴訟，或者在虛假訴訟過程中，指使他人提供虛假的物證、書證、陳述、證言、鑒定結論等偽證，或者受指使參與偽造證據，分別按照刑法第三百零七條妨害作證罪，幫助毀滅、偽造證據罪處理。

三、在虛構事實、偽造證據過程中，偽造、變造、買賣或者盜竊、搶奪、毀滅國家機關公文、證件、印章的，或者偽造公司、企業、事業單位、人民團體印章的，或者偽造、變造居民身份證的，分別按照刑法第二百八十條偽造、變造、買賣國家機關公文、證件、印章罪，盜竊、搶奪、毀滅國家機關公文、證件、印章罪，偽造公司、企業、事業單位、人民團體印章罪，偽造、變造居民身份證罪處理。

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3四、為逃避人民法院生效裁判文書的執行，進行虛假訴訟，套取、轉移財產的，按照刑法第三百一十三條拒不執行判決、裁定罪處理。

五、為轉移自有財產、多分共同財產，或者逃避共同債務，進行虛假訴訟的，按照本意見第二、三條的規定處理。

六、以非法占有為目的，進行虛假訴訟，騙取公私財物的，按照刑法第二百六十六條詐騙罪處理。

七、公司、企業或者其他單位的人員利用職務便利，進行虛假訴訟，侵吞本單位財產的，按照刑法第二百七十一條第一款職務侵占罪處理。

八、國家工作人員利用職務便利，進行虛假訴訟，侵吞公款的，或者國有公司、企業或者其他國有單位中從事公務的人員和國有公司、企業或者其他國有單位委派到非國有公司、企業以及其他單位從事公務的人員利用職務便利，進行虛假訴訟，侵吞本單位財產的，按照刑法三百八十二條、三百八十三條貪污罪處理。

九、行為人實施虛假訴訟犯罪活動，同時觸犯兩個或者兩個以上罪名的，依法實行數罪并罰或者按處罰較重的罪名定罪處罰。·· 4