第一篇：王佐成醫(yī)療損害轉(zhuǎn)讓糾紛代理詞

代理詞

尊敬的審判長、審判員：

原告王佐成訴東莞市人民醫(yī)院醫(yī)療損害責(zé)任糾紛一案，貴院于2013年1月10日已經(jīng)受理，案號為：（2013）東一法民初字第1113號，本人作為原告的訴訟代理人參加了開庭審理?，F(xiàn)根據(jù)庭審中雙方舉證、質(zhì)證的情況，并針對本案爭議的焦點(diǎn)問題發(fā)表如下代理意見，供合議庭裁判時參考。

一、本案基本事實(shí):

2011年10月13日下午5點(diǎn)左右，原告因腹疼至被告急診處就治，期間被告對原告進(jìn)行了拍片和B超檢查，檢查顯示“未見明顯腸梗阻或氣腹現(xiàn)象”，7點(diǎn)20分左右予以“開塞露”通便，幾分鐘后原告在廁所大便一次，并且排出不少大便，但腹疼仍未減輕多少，10點(diǎn)左右被告對原告予以“清潔灌腸”，隨后原告疼痛加劇多次試圖大便不能，且明顯肚皮開始發(fā)青發(fā)紫，腹脹得難以承受，原告家屬求助被告，被告告訴原告家屬要做血管CT，主班醫(yī)生已經(jīng)下班，要等接班的女醫(yī)生來后才能開處方，而且血管CT要等明天早上8點(diǎn)才可以做，而此時原告的病情已經(jīng)十分危急，萬般傷心和無奈之下，原告家屬只好將原告轉(zhuǎn)院到東莞市康華醫(yī)藥搶救；2011年10月14日凌晨2點(diǎn)康華醫(yī)藥接診后考慮消化道穿孔，并隨即檢查、會診，檢查顯示原告腹腔內(nèi)大量積

液、急性胃擴(kuò)張、休克等，隨后送手術(shù)室全麻下行“腹部探查術(shù)”，術(shù)中見：腹腔有較多暗紅色液體，術(shù)中共吸出2000ml，下腹部有大量成型糞便，直腸上段腸壁有一處約3.5cm破口破口處可見糞便，術(shù)中診斷為：直腸破裂、米慢性腹膜炎、感染性休克等，術(shù)后轉(zhuǎn)入ICU重癥監(jiān)護(hù)室監(jiān)護(hù)治療。

二、被告在診斷、治療中未履行法定注意義務(wù)，存在重大過錯，其過錯行為與原告的損害之間存在直接因果關(guān)系。

原告因腹疼到被告急診處就診，當(dāng)時病情應(yīng)是簡單、平常的亦是較輕的，所以被告只是敷衍了事，并未認(rèn)真對待，而衛(wèi)生部《醫(yī)院工作制度》第十五條“急診室工作制度”第二款規(guī)定：“對急診病員應(yīng)以高度的責(zé)任心和同情心、及時、嚴(yán)肅、敏捷地進(jìn)行救治，嚴(yán)密觀察病情變化，做好各項(xiàng)記錄。疑難、危重病員應(yīng)及請上級醫(yī)師診視或急會診?！痹媸?0歲的老年患者，其身體情況和體質(zhì)條件明顯和普通患者不同，予以“清潔灌腸”時應(yīng)該充分考慮到老人的腸壁脆弱和彈性不好的因素，明確地告知原告患者原告的家屬“清潔灌腸術(shù)”的潛在危險(xiǎn)及相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)，同時密切關(guān)注原告的病情變化，做好各項(xiàng)記錄，發(fā)現(xiàn)病重或者病危及時會診和救治、轉(zhuǎn)院，那么原告的身體也就不可能受到如此重大的損害，因此被告在診療行為中有重大過錯。

2012年6月18日，經(jīng)廣東省康怡司法鑒定中旬鑒定：被告在對原告的醫(yī)療行為中存在過錯，其過錯行為與原告的直腸破裂、急性彌漫性腹膜炎之間存在因果關(guān)系，其過錯行為是導(dǎo)致原告直腸破裂、急性

彌漫性腹膜炎等損傷的直接原因。

綜上，正是由于被告的重大過錯導(dǎo)致原告的身體損害，故被告應(yīng)承擔(dān)全部責(zé)任。

二、根據(jù)《廣東省高級人民法院關(guān)于審理醫(yī)療損害賠償糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見》第二條第三款規(guī)定“患者一方以醫(yī)療事故為由起訴要求醫(yī)療損害賠償，經(jīng)鑒定不構(gòu)成醫(yī)療事故的，患者一方在案件一審辯論終結(jié)前可以變更訴因?yàn)獒t(yī)療過錯損害賠償糾紛”，故原告方在此次庭審前提交《變更訴訟請求申請書》是符合此規(guī)定的。

三、根據(jù)《廣東省高級人民法院關(guān)于審理醫(yī)療損害賠償糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見》第十四條第二款規(guī)定“醫(yī)療過錯損害賠償糾紛案件中，醫(yī)療機(jī)構(gòu)承擔(dān)賠償責(zé)任的范圍及標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)依照《民法通則》及最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》的規(guī)定確定?！保愿鶕?jù)《民法通則》和最高人民法院《精神賠償解釋》第一條及最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十七條、第十八條、第十九條、第二十條、第二十五條、第二十七條、第二十八條、第二十九條、第三十條的規(guī)定，要求被告賠償醫(yī)療費(fèi)186.36元、誤工費(fèi)1212元、法醫(yī)鑒定費(fèi)5500元、死亡賠償金353986元、精神損害撫慰金86020.8元、喪葬費(fèi)18198元、被撫養(yǎng)人生活費(fèi)71684.35元，共計(jì)536769.45元，具體計(jì)算方法見兩份《賠償費(fèi)用計(jì)算書》（被撫養(yǎng)人生活費(fèi)法院可根據(jù)被撫養(yǎng)人子女人數(shù)確定），此處不再詳述。

四、《廣東省高級人民法院關(guān)于審理醫(yī)療損害賠償糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見》第十四條第三款的規(guī)定：“醫(yī)療事故技術(shù)鑒定結(jié)論認(rèn)為醫(yī)療機(jī)構(gòu)的醫(yī)療行為不構(gòu)成醫(yī)療事故，但確認(rèn)醫(yī)療機(jī)構(gòu)的醫(yī)療行為存在不足、不當(dāng)或過失，如人民法院認(rèn)定上述過錯與醫(yī)療損害存在因果關(guān)系的，可直接判決醫(yī)療機(jī)構(gòu)承擔(dān)過錯損害賠償責(zé)任。”故從以上分析，被告方診療行為不構(gòu)成醫(yī)療事故，但構(gòu)成醫(yī)療過錯，且此過錯是導(dǎo)致何某某死亡的原因，法院完全應(yīng)以此判決被告承擔(dān)醫(yī)療過錯損害賠償?shù)娜控?zé)任。

綜上所述，被告方由于在何某某的治療過程中存在醫(yī)療過錯行為，且此行為是導(dǎo)致何某某死亡的原因，故被告應(yīng)當(dāng)承擔(dān)醫(yī)療過錯損害賠償?shù)娜控?zé)任。請法院充分考慮原告方的意見和闡明，為保護(hù)更多的病人不重蹈覆轍喪失生命，為更多的醫(yī)療機(jī)構(gòu)（當(dāng)然更包括被告）真正地承擔(dān)起治病救人的天職，請法庭依法判如所請。

原告代理人：北京市盈科（廣州）律師

事務(wù)所

熊劍橋律師

第二篇：轉(zhuǎn)讓協(xié)議糾紛代理詞

轉(zhuǎn)讓協(xié)議糾紛代理詞

審判長、審判員：

河南xx律師事務(wù)所接受被上訴人A的委托，指派xx律師作為其與上訴人B合同糾紛案的二審代理人。通過參加庭審，現(xiàn)依據(jù)事實(shí)和法律發(fā)表如下代理意見，望合議庭采納：

一、合同未實(shí)際履行，被上訴人無需支付價款及利息

2011年2月25日，上訴人與被上訴人簽訂《轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，約定上訴人將xx寶石照明燈飾商行（以下簡稱“商行”）轉(zhuǎn)讓給被上訴人經(jīng)營，并將庫存商品折價26萬元，被上訴人于一年內(nèi)向上訴人A支付26萬元的價款。

然而，上訴人自簽訂協(xié)議至今，從未履行合同約定的交付義務(wù)，具體包括交付商行的經(jīng)營場所及租賃合同、庫存商品、公章、營業(yè)執(zhí)照等。

基于上述原因，上訴人已經(jīng)嚴(yán)重違約，導(dǎo)致合同未履行，上訴人主張被上訴人給付價款沒有事實(shí)及法律依據(jù)。

二、上訴人提交的三份證據(jù)不應(yīng)予以采信

1.證人證言不應(yīng)予以采信

首先，證人C、D的證言均不屬于二審程序中的新證據(jù)，依法不應(yīng)作為證據(jù)使用；其次，證人C和D都是上訴人的老部下，已聽命于上訴人多年，并且D是上訴人的同鄉(xiāng)（兩人之間的關(guān)系更為深厚），因此，兩證人與上訴人之間存在利害關(guān)系，其證言不應(yīng)予以采信；再者，兩證人的證言存在與事實(shí)不符之處，具體如下：

（1）C稱其于2010年7月與被上訴人一起經(jīng)營商行，而事實(shí)上商行是于2010年10月20日才開始申請?jiān)O(shè)立的（工商檔案與之相印證）；

（2）D稱該轉(zhuǎn)讓商行事宜發(fā)生在2010年10月，其于2010年10月、11月負(fù)責(zé)盤貨并移交給被上訴人，而事實(shí)上上訴人于2011年2月25日才與被上訴人簽訂《轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，處理轉(zhuǎn)讓商行事宜。

綜上，證人證言疑為偽證，不應(yīng)予以采信，更無法證明上訴人向被上訴人履行了交付商行的義務(wù)。

2.2013年8月17日的短信不應(yīng)予以采信

關(guān)于2013年8月17日的短信內(nèi)容，被上訴人從未見過，因?yàn)楸簧显V人于2013年8月17日沒有去過南京，更不是政府職員，也從未在政府上班，顯然，該短信是上訴人故意偽造而成；并且該短信也不屬于二審程序中的新證據(jù)，因此，該短信內(nèi)容不應(yīng)予以采信。

綜上所述，上訴人自《轉(zhuǎn)讓協(xié)議》簽訂至今一直未履行交付義務(wù)，其訴求沒有事實(shí)及法律依據(jù)，因此一審法院查明事實(shí)清楚，適用法律正確，請求貴院依法維持一審判決。

以上意見請合議庭合議時予以考慮并采信。

謝謝！

代理人：

第三篇：代理詞--醫(yī)療損害賠償糾紛

代理詞

尊敬的審判長、審判員：

河南XX律師事務(wù)所依法接受原告王某

一、王某

二、王某三的委托后，指派我們作為其委托代理人參與本案庭審?，F(xiàn)根據(jù)本案有關(guān)的事實(shí)與法律發(fā)表如下代理意見，請合議庭充分考慮并采納：

一、被告在給原告家屬張某某治療過程中，存在嚴(yán)重的醫(yī)療過錯。

1、長期醫(yī)囑單及費(fèi)用清單中可以清晰反映，被告分別于2014年2月26日和2014年3月3日給原告家屬張某某開具鎂加鋁咀嚼片，這是客觀事實(shí)。

2、從鎂加鋁咀嚼片藥物說明書中我們可以得知，該藥物屬于禁忌藥，被告在給長期患有糖尿病的患者張某某使用該禁忌藥物時應(yīng)更加的謹(jǐn)慎注意，也應(yīng)當(dāng)明確告知患者及家屬服用該藥物的相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)。但本案中，被告并未對原告及患者本人作任何的風(fēng)險(xiǎn)說明。

3、張某某在2013年1月住院治療期間已經(jīng)被診斷為糖尿病腎病V期，即糖尿病腎病最嚴(yán)重的階段尿毒癥前期，2014年4月10日的死亡記錄中也明確顯示了患者有慢性腎功能衰竭的癥狀。由此可知，被告在明知張某某病情嚴(yán)重的情況下仍給其服用禁忌藥物鎂加鋁咀嚼片，存在明顯過錯。

二、依據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第四條第八項(xiàng)規(guī)定“因醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟，由醫(yī)療機(jī)構(gòu)就醫(yī)療行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系及不存在醫(yī)療過錯承擔(dān)舉證責(zé)任。”因

此，本案被告應(yīng)對其是否存在醫(yī)療過錯行為承擔(dān)舉證責(zé)任,否則，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不能的法律后果。

三、依據(jù)《民法通則》、《侵權(quán)責(zé)任法》以及《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》的規(guī)定，因被告的過錯行為給原告造成損失的，被告應(yīng)向原告賠禮道歉、賠償醫(yī)療費(fèi)、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)、營養(yǎng)費(fèi)、交通費(fèi)等相關(guān)損失。

《民法通則》第一百三十四條規(guī)定“承擔(dān)民事責(zé)任的方式主要有：

（一）停止侵害；

（二）排除妨礙；

（三）消除危險(xiǎn)；

（四）返還財(cái)產(chǎn)；

（五）恢復(fù)原狀；(六）修理、重作、更換；（七)賠償損失；

（八）支付違約金；

（九）消除影響、恢復(fù)名譽(yù)；

（十）賠禮道歉。以上承擔(dān)民事責(zé)任的方式，可以單獨(dú)適用，也可以合并適用?！?/p>

《侵權(quán)責(zé)任法》第15條、第54條規(guī)定“患者在診療過程中受到損害，醫(yī)療機(jī)構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員有過錯的，由醫(yī)療機(jī)構(gòu)承擔(dān)賠償責(zé)任”。本案中，被告的用藥行為明顯存在過錯，對原告家屬造成的損失應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第一條規(guī)定“因生命、健康、身體遭受侵害，賠償權(quán)利人起訴請求賠償義務(wù)人賠償財(cái)產(chǎn)損失和精神損害的，人民法院應(yīng)予受理。本條所稱賠償權(quán)利人，是指因侵權(quán)行為或者其他致害原因直接遭受人身損害的受害人、依法由受害人承擔(dān)扶養(yǎng)義務(wù)的被扶養(yǎng)人以及死亡受害人的近親屬”，以及第十九條、二十二條、二十三條、二十四條的規(guī)定，被告應(yīng)當(dāng)依法向原告賠償各項(xiàng)損失。

第四篇：醫(yī)療過錯人身損害賠償案代理詞1

醫(yī)療過錯人身損害賠償案代理詞

發(fā)布日期：[2012-2-22 16:16:08] 共閱[770]次

尊敬的審判長、審判員：

原告嚴(yán)某

一、嚴(yán)某

二、嚴(yán)某

三、宋某某訴被告廣州市白云區(qū)某某醫(yī)院醫(yī)療過錯人身損害賠償糾紛一案，我作為原告的一審代理人參加了開庭審理?，F(xiàn)根據(jù)庭審中雙方舉證、質(zhì)證的情況，并針對本案爭議的焦點(diǎn)問題發(fā)表如下代理意見，供合議庭裁判時參考。

一、被告在對何某某治療過程中的醫(yī)療過錯行為導(dǎo)致何某某的死亡，應(yīng)承擔(dān)全部賠償責(zé)任。

200x年x月x日x時何某某到被告急診科就診，當(dāng)時何某某已經(jīng)腹瀉、嘔吐、腹痛兩天，病情應(yīng)是較嚴(yán)重的，被告只是開藥和靜脈滴注，未做血、便常規(guī)檢查，靜脈滴注完后就讓何某某回家而沒有留院觀察，而衛(wèi)生部《醫(yī)院工作制度》第十五條“急診室工作制度”第二款規(guī)定“2.對急診病員應(yīng)以高度的責(zé)任心和同情心、及時、嚴(yán)肅、敏捷地進(jìn)行救治，嚴(yán)密觀察病情變化，做好各項(xiàng)記錄。疑難、危重病員應(yīng)及請上級醫(yī)師診視或急會診。”該條第五款規(guī)定“5.急診室應(yīng)設(shè)若干觀察病床，病員由有關(guān)科室急診醫(yī)師和急診護(hù)士負(fù)責(zé)診治護(hù)理。要寫好病歷，開好醫(yī)囑，密切觀察病情變化，及時有效地采取診治措施。觀察時間一般不超過三天。”從以上規(guī)定可知，被告沒有嚴(yán)格執(zhí)行“急診室工作制度”的地方有如下幾點(diǎn)：

一、沒有嚴(yán)密觀察病情，沒有做好記錄；

二、沒有進(jìn)行血、便常規(guī)檢查;

三、沒有留院觀察，以便及時采取措施?？梢哉f，如果被告做到了以上幾點(diǎn)措施的話，何某某就不可能死亡，所以正是被告的不負(fù)責(zé)任的態(tài)度和不負(fù)責(zé)任的治療行為導(dǎo)致何某某猝死家中。

關(guān)于廣州市醫(yī)學(xué)會和廣東省醫(yī)學(xué)會“分析意見”中認(rèn)為“醫(yī)方的上述違規(guī)過失行為與患者的死亡無因果關(guān)系”是不顧客觀事實(shí)的，如果被告做到了上述急診室工作制度中的仛何一條，何某某命不致死，怎么會無因果關(guān)系呢？更為重要的是，《中山大學(xué)法醫(yī)鑒定中心司法鑒定意見書》的鑒定意見為“何某某符合冠心病、急性腸炎致循環(huán)功能障礙死亡的病理改變”，而廣州市醫(yī)學(xué)會和廣東省醫(yī)學(xué)會結(jié)論性意見中完全排除了“急性腸炎致循環(huán)功能障礙死亡的病理改變”，并且無任何解釋和合理分析。

綜上，正是由于被告的醫(yī)療過錯導(dǎo)致何某某的死亡，故被告應(yīng)承擔(dān)全部責(zé)任，廣州市醫(yī)學(xué)會和廣東省醫(yī)學(xué)會所作的認(rèn)定 “醫(yī)方的上述違規(guī)過失行為與患者的死亡無因果關(guān)系”是錯誤的。

二、根據(jù)《廣東省高級人民法院關(guān)于審理醫(yī)療損害賠償糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見》第二條第三款規(guī)定“患者一方以醫(yī)療事故為由起訴要求醫(yī)療損害賠償，經(jīng)鑒定不構(gòu)成醫(yī)療事故的，患者一方在案件一審辯論終結(jié)前可以變更訴因?yàn)獒t(yī)療過錯損害賠償糾紛”，故原告方在此次庭審前提交《變更訴訟請求申請書》是符合此規(guī)定的。

三、根據(jù)《廣東省高級人民法院關(guān)于審理醫(yī)療損害賠償糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見》第十四條第二款規(guī)定“醫(yī)療過錯損害賠償糾紛案件中，醫(yī)療機(jī)構(gòu)承擔(dān)賠償責(zé)任的范圍及標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)依照《民法通則》及最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》的規(guī)定確定?！?，所以根據(jù)《民法通則》和最高人民法院《精神賠償解釋》第一條及最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十七條、第十八條、第十九條、第二十條、第二十五條、第二十七條、第二十八條、第二十九條、第三十條的規(guī)定，要求被告賠償醫(yī)療費(fèi)186.36元、誤工費(fèi)1212元、法醫(yī)鑒定費(fèi)5500元、死亡賠償金353986元、精神損害撫慰金86020.8元、喪葬費(fèi)18198元、被撫養(yǎng)人生活費(fèi)71684.35元，共計(jì)536769.45元，具體計(jì)算方法見兩份《賠償費(fèi)用計(jì)算書》（被撫養(yǎng)人生活費(fèi)法院可根據(jù)被撫養(yǎng)人子女人數(shù)確定），此處不再詳述。

四、《廣東省高級人民法院關(guān)于審理醫(yī)療損害賠償糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見》第十四條第三款的規(guī)定：“醫(yī)療事故技術(shù)鑒定結(jié)論認(rèn)為醫(yī)療機(jī)構(gòu)的醫(yī)療行為不構(gòu)成醫(yī)療事故，但確認(rèn)醫(yī)療機(jī)構(gòu)的醫(yī)療行為存在不足、不當(dāng)或過失，如人民法院認(rèn)定上述過錯與醫(yī)療損害存在因果關(guān)系的，可直接判決醫(yī)療機(jī)構(gòu)承擔(dān)過錯損害賠償責(zé)任?！惫蕪囊陨戏治?，被告方診療行為不構(gòu)成醫(yī)療事故，但構(gòu)成醫(yī)療過錯，且此過錯是導(dǎo)致何某某死亡的原因，法院完全應(yīng)以此判決被告承擔(dān)醫(yī)療過錯損害賠償?shù)娜控?zé)任。

綜上所述，被告方由于在何某某的治療過程中存在醫(yī)療過錯行為，且此行為是導(dǎo)致何某某死亡的原因，故被告應(yīng)當(dāng)承擔(dān)醫(yī)療過錯損害賠償?shù)娜控?zé)任。請法院充分考慮原告方的意見和闡明，為保護(hù)更多的病人不重蹈覆轍喪失生命，為更多的醫(yī)療機(jī)構(gòu)（當(dāng)然更包括被告）真正地承擔(dān)起治病救人的天職，請法庭依法判如所請。

原告代理人：北京市盈科（廣州）律師事務(wù)所

熊劍橋律師

X年X月X日

代理意見

尊敬的審判長、審判員：

甘肅為公律師事務(wù)所接受原告李嚴(yán)的委托，指派我們擔(dān)任其訴y縣中醫(yī)院醫(yī)療損害賠償一案，現(xiàn)根據(jù)本案事實(shí)和相關(guān)法律規(guī)定提出如下代理意見，希望法庭依法采納。

一．y縣中醫(yī)院對李嚴(yán)的手術(shù)醫(yī)療行為存在重大過錯，該過錯行為與李嚴(yán)的人身損害結(jié)果之間存在完全直接因果關(guān)系。理由如下：

其一，被告y縣中醫(yī)院在為原告李嚴(yán)行“腹腔鏡膽囊切除術(shù)”時，違規(guī)操作，醫(yī)術(shù)不高，嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，導(dǎo)致三枚鐵夾遺留在原告體內(nèi)，三枚鐵夾緊緊鉗夾膽總管，致使膽汁流通受阻，不但造成原告李嚴(yán)梗阻性黃疸，而且由于鐵夾持續(xù)用力鉗夾膽總管長達(dá)25天，造成膽總管破裂缺損。甘肅省人民醫(yī)院手術(shù)記錄進(jìn)一步證實(shí)：被告遺留鐵夾造成原告李興燕膽總管存約1cm缺損，缺損上端一枚金屬夾，下端兩枚金屬夾，膽總管上端斷端至左右肝管匯合處約0.5cm，內(nèi)徑約0.4cm，腹腔黃色積液達(dá)400ml。甘肅省人民醫(yī)院術(shù)后診斷：梗阻性黃疸，肝外膽總管缺損。這就是被告榆Y縣中醫(yī)院有章不循，違規(guī)遺留三枚鐵夾給原告李嚴(yán)造成的損害事實(shí)。被告Y縣中醫(yī)院違反手術(shù)操作規(guī)程，嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，對手術(shù)器械，敷料沒有病歷記錄，術(shù)前術(shù)后沒有進(jìn)行對所用各種器械，敷料數(shù)量的清點(diǎn)，核對，違反手術(shù)操作中的核對制度。衛(wèi)生部《醫(yī)院工作制度》有關(guān)查對制度對手術(shù)操作規(guī)程的要求是，凡進(jìn)行體腔或深部組織手術(shù)，要在術(shù)前與縫合前清點(diǎn)所用敷料和器械，防止醫(yī)療器械遺留患者體內(nèi)，造成患者損害。但被告Y縣中醫(yī)院違反該規(guī)定，嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，術(shù)前術(shù)后沒有對所用醫(yī)療器械和敷料進(jìn)行清點(diǎn)核對，導(dǎo)致鐵夾遺留在原告體內(nèi)，造成損害，被告手術(shù)操作存在重大過失，該過失程度幾乎接近故意傷害?！吨腥A人民共和國執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》第二十二條規(guī)定，醫(yī)師在執(zhí)業(yè)活動中履行下列義務(wù)：(一)遵守法律法規(guī)，遵守技術(shù)操作規(guī)范(二)樹立敬業(yè)精神，遵守職業(yè)道德，履行醫(yī)師職責(zé)，盡職盡責(zé)為患者服務(wù)。但被告Y縣中醫(yī)院卻置法律規(guī)定于不顧，我行我素，嚴(yán)重違反法律規(guī)定，嚴(yán)重違反手術(shù)操作規(guī)范，沒有盡職盡責(zé)為患者服務(wù)，而且“盡職盡責(zé)”傷害患者原告?！吨腥A人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第五十八條規(guī)定，醫(yī)療機(jī)構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員違反法律、行政法規(guī)以及其他診療規(guī)范的規(guī)定，推定醫(yī)療機(jī)構(gòu)有過錯；該法第五十七條同時規(guī)定，醫(yī)務(wù)人員在診療活動中未盡診療注意義務(wù)，造成患者損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

其二，李嚴(yán)在Y縣中醫(yī)院做完腹腔鏡膽囊切除術(shù)后，原告隨即出現(xiàn)全身皮膚，粘膜黃染，再次到Y(jié)縣中醫(yī)院求診時，被告Y縣中醫(yī)院未作任何化驗(yàn)檢查，在沒有確診病情的情況下僅給予“膽石通”口服，癥狀無明顯緩解，明顯不當(dāng)。Y縣中醫(yī)院的這種不負(fù)責(zé)任的診療行為，致使遺留在原告體內(nèi)的鐵夾長時間持續(xù)作用鉗夾膽總管，最終導(dǎo)致膽總管破裂缺損。如果Y縣中醫(yī)院在原告再次求診時，遵循醫(yī)療規(guī)范，及時檢查化驗(yàn)，確診病情，果斷治療，絕不會造成原告李嚴(yán)如此嚴(yán)重的損害后果。

其三，被告Y縣中醫(yī)院的違法侵權(quán)行為是導(dǎo)致原告李嚴(yán)二次手術(shù)“膽總管空腸ROX—en—Y吻合術(shù)”(又稱膽汁內(nèi)引流術(shù))的必然結(jié)果。被告Y縣中醫(yī)院在手術(shù)過程中違規(guī)遺留三枚鐵夾，造成原告體內(nèi)膽汁無法流動，全身皮膚粘膜黃染，導(dǎo)致膽汁淤積，加上鐵夾長達(dá)25天的持續(xù)鉗夾作用，最終造成原告膽總管破裂缺損。對于這樣的損害結(jié)果，全國高等學(xué)校教材《外科學(xué)》(人衛(wèi)生出版社2007年版)第555—559頁說的非常清楚，如不及時解除梗阻會導(dǎo)致嚴(yán)重的難以恢復(fù)的后果，如反復(fù)發(fā)作的膽道感染，膽汁性肝硬化，肝功能衰竭，腹腔感染等，甚至死亡。根據(jù)現(xiàn)有醫(yī)學(xué)技術(shù)，解除這一損害的唯一措施就是行“膽總管空腸ROX—en—Y吻合術(shù)”(又稱膽汁內(nèi)引流術(shù))。甘肅省人民醫(yī)院針對原告的病情，通過化驗(yàn)檢查，診斷治療，并為原告實(shí)施了“膽總管空腸ROX—en—Y吻合術(shù)”解除了危害原告生命健康的膽道梗阻及膽總管破裂的疾患。不難看出，被告y縣中醫(yī)院嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任違規(guī)遺留的三枚鐵夾，給原告造成的身體傷害令人毛骨悚然，不寒而慄。被告y縣中醫(yī)院的違法侵權(quán)行為，即使我們普通人也能預(yù)見到體內(nèi)遺留鐵夾的危害性，遺憾的是作為具備專門醫(yī)學(xué)知識的醫(yī)護(hù)人員，由于嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，竟然沒有履行醫(yī)學(xué)專家應(yīng)當(dāng)履行的一般注意義務(wù)，造成原告損害，因此，被告存在重大過錯，該重大過錯行為造成了原告目前的損害結(jié)果，過錯及因果關(guān)系再清楚不過了，根本無需原告代理人再次畫蛇添足。

其四，被告y縣中醫(yī)院的重大過錯醫(yī)療行為是造成原告損害結(jié)果的唯一原因。事實(shí)十分清楚，沒有被告y縣中醫(yī)院違規(guī)遺留三枚鐵夾長達(dá)25天的連續(xù)損害，原告的膽總管就不會存在約1㎝的缺損，原告也不會出現(xiàn)全身皮膚粘膜黃染，原告也就不會遭受二次手術(shù)“膽總管空腸ROX—en—Y吻合術(shù)”，原告也絕不會有七級傷殘的損害結(jié)果。有了被告違規(guī)遺留的三枚鐵夾，鐵夾鉗夾用力，必然會形成梗阻性黃疸，鉗夾作用時間過長必然會損傷膽總管造成膽總管破裂缺損。被告y縣中醫(yī)院的過錯醫(yī)療行為，就必然產(chǎn)生了這樣的損害結(jié)果。綜上所述，被告對原告的醫(yī)療行為存在重大過錯，該重大過錯行為與原告的損害結(jié)果存在直接因果關(guān)系，損害事實(shí)清楚，因果關(guān)系明確，被告依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)完全賠償責(zé)任。其五，y縣中醫(yī)院在損害發(fā)生后，對部分醫(yī)療費(fèi)的積極賠付行為，說明y縣中醫(yī)院勇于承認(rèn)錯誤，原告表示認(rèn)可和敬佩。正是基于此點(diǎn)，原告要求代理人保守秘密，不得向任何新聞媒體透露本案信息，我們目前遵守著保密約定。

二.被告重大過錯醫(yī)療行為給原告造成的損害結(jié)果。被告y縣中醫(yī)院的重大過失醫(yī)療行為造成原告李嚴(yán)七級傷殘。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》，原告方有權(quán)委托司法鑒定，除非被告有相反證據(jù)足以推翻，本案被告并沒有提供相反證據(jù)能夠推翻該鑒定結(jié)論，因此法庭依法應(yīng)該采信該鑒定結(jié)論。當(dāng)然，被告也當(dāng)庭認(rèn)可這一鑒定結(jié)論。甘肅政法學(xué)院司法鑒定中心具備相應(yīng)的司法鑒定資格，鑒定程序合法，依據(jù)的鑒定材料均來源于被告Y縣中醫(yī)院和甘肅省人民醫(yī)院，所以甘肅政法學(xué)院司法鑒定中心[2010]甘政司[法]鑒字第﹙194﹚號鑒定書的鑒定結(jié)論客觀公正，科學(xué)合法，依據(jù)的鑒定標(biāo)準(zhǔn)依法有據(jù)，該鑒定結(jié)論法庭依法應(yīng)當(dāng)采信。鑒定結(jié)論只是證據(jù)的形式之一，人民法院審理案件還應(yīng)綜合分析全部證據(jù)，結(jié)合本案原告被侵權(quán)后的就診病歷，入院記錄，檢查檢驗(yàn)單，手術(shù)記錄，術(shù)后診斷，教科書文獻(xiàn)等證據(jù)，足以印證該鑒定結(jié)論客觀公正，合法有效，該鑒定結(jié)論是本案原告損害結(jié)果的真實(shí)反映，具備證據(jù)的三性原則，即該鑒定結(jié)論具備客觀性，合法性，以及與本案的關(guān)聯(lián)性，理應(yīng)得到法庭采信。三..本案的法律適用

按理說，法律適用不應(yīng)是本案的爭議焦點(diǎn)。但由于我國在醫(yī)療侵權(quán)的法律適用方面長期受“二元化”現(xiàn)象的影響，導(dǎo)致有人仍然留戀“行政化”的“醫(yī)療事故”觀念，這是可以理解的。但2010年7月1日生效的《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第四章畢竟摒棄了“醫(yī)療事故”的概念，采用了“醫(yī)療損害”的概念，改變了過去“醫(yī)療損害”必須以“醫(yī)療事故”鑒定為前提的尷尬局面。也就是說，因醫(yī)療損害而發(fā)生的損害賠償請求權(quán)不再受“醫(yī)療事故”的限制了。《侵權(quán)責(zé)任法》適應(yīng)了社會的需要，將醫(yī)療損害的侵權(quán)責(zé)任統(tǒng)一規(guī)定為醫(yī)療損害責(zé)任，避免了醫(yī)療侵權(quán)法律適用的“二元化”現(xiàn)象，改變了現(xiàn)行的法律適用混亂狀態(tài)，使受害患者在統(tǒng)一的醫(yī)療損害責(zé)任制度中得到平等保護(hù)。本案原告就是依據(jù)《民法通則》、《侵權(quán)責(zé)任法》以及最高人民法院的相關(guān)司法解釋起訴的。無論根據(jù)法律適用的“新法優(yōu)于舊法”原則，還是依據(jù)“法律效力原則”，本案都應(yīng)當(dāng)適用《侵權(quán)責(zé)任法》。正因?yàn)槿绱?，最高人民法院?010年6月30日發(fā)布關(guān)于適用《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》若干問題的通知，通知明確規(guī)定，侵權(quán)責(zé)任法施行后發(fā)生的侵權(quán)行為引起的民事糾紛案件，適用侵權(quán)責(zé)任法的規(guī)定。侵權(quán)責(zé)任法施行前發(fā)生的侵權(quán)行為引起的民事糾紛案件，適用當(dāng)時的法律規(guī)定。

本案發(fā)生在侵權(quán)責(zé)任法施行后，即發(fā)生在2010年9月21日，依法應(yīng)當(dāng)適用《侵權(quán)責(zé)任法》，這一點(diǎn)應(yīng)是法律人的共識。

四．關(guān)于賠償項(xiàng)目的問題

1.關(guān)于陪護(hù)費(fèi)。這是原告住院及手術(shù)的客觀需要及事實(shí)。在現(xiàn)有條件下，醫(yī)院實(shí)施的主要是醫(yī)學(xué)護(hù)理，家屬實(shí)施的主要是生活護(hù)理，相互并不能代替。就本案原告的重癥及手術(shù)的情況看，原告需要護(hù)理的時間并不局限于住院期間，原告住院前后都需要專人陪護(hù)，況且對于一個一個月之內(nèi)連續(xù)兩次遭重大手術(shù)創(chuàng)傷的原告來說，術(shù)后更需要專人的生活護(hù)理，直到其能夠完全獨(dú)立照顧自己的生活，這是人之常情，也是原告病情的現(xiàn)實(shí)需要。我們誰也無法保證自己家里永遠(yuǎn)不會有病人，兩個月時間的陪護(hù)費(fèi)主張是適當(dāng)?shù)?，無可非議，原告方希望法庭依法公正酌定。

2.關(guān)于誤工費(fèi)。最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋第二十條規(guī)定，誤工費(fèi)根據(jù)受害人的誤工時間和收入情況確定。受害人因傷殘持續(xù)誤工的，誤工時間可以計(jì)算至定殘日前一天。本案原告住院27天，自出院到現(xiàn)在仍然不能正常上班，持續(xù)誤工，誤工時間計(jì)算至定殘日前一天，應(yīng)該說符合實(shí)事求是的法律精神，不應(yīng)受到善良人們的質(zhì)疑。

至于原告誤工費(fèi)的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)，根據(jù)上述司法解釋相關(guān)規(guī)定，受害人有固定收入的，誤工費(fèi)按照實(shí)際減少的收入計(jì)算。受害人無固定收入的，按照其最近三年的平均收入計(jì)算；受害人不能舉證證明其最近三年的平均收入狀況的，可以參照受訴法院所在地相同或者相近行業(yè)上一職工的平均工資計(jì)算。因此原告的誤工費(fèi)按甘肅省上相近行業(yè)涉農(nóng)行業(yè)平均工資標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算，符合法律規(guī)定和客觀事實(shí)。

3.關(guān)于殘疾賠償金。殘疾賠償金的法律意義在于保障受害人不因傷殘導(dǎo)致的收入減少而影響其正常的生活水準(zhǔn)。因此，殘疾賠償金的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件的實(shí)際情況，結(jié)合受害人住所地、經(jīng)常居住地等因素，確定適用城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入的標(biāo)準(zhǔn)。對此，最高人民法院(2005)民他字第25號答復(fù)對該問題作出了明確規(guī)定： 最高人民法院(2005）民他字第25號 云南省高級人民法院：

你院《關(guān)于羅金會等五人與云南昭通交通運(yùn)輸集團(tuán)公司旅客運(yùn)輸合同糾紛一案所涉法律理解及適用問題的請示》收悉。經(jīng)研究，答復(fù)如下：人身損害賠償案件中，殘疾賠償金、死亡賠償金和被扶養(yǎng)人生活費(fèi)的計(jì)算，應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件的實(shí)際情況，結(jié)合受害人住所地、經(jīng)常居住地等因素，確定適用城鎮(zhèn)居民人均可支配收入（人均消費(fèi)性支出）或者農(nóng)村居民人均純收入（人均年生活消費(fèi)支出）的標(biāo)準(zhǔn)。本案中，受害人唐順亮雖然農(nóng)村戶口，但在城市經(jīng)商、居住，其經(jīng)常居住地和主要收入來源地均為城市，有關(guān)損害賠償費(fèi)用應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)?shù)爻擎?zhèn)居民的相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。結(jié)合本案實(shí)際情況，原告李嚴(yán)雖然農(nóng)村戶口，但在蘭州市居住生活工作和主要收入來源地均為城市，殘疾賠償金應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)?shù)爻擎?zhèn)居民的相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。

4.關(guān)于精神損害賠償金。最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》規(guī)定，精神損害賠償金額的認(rèn)定，應(yīng)當(dāng)根據(jù)加害人過錯程度，侵權(quán)行為造成的后果，加害人承擔(dān)責(zé)任的能力等因素確定。本案被告Y縣中醫(yī)院違反法律規(guī)定，嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，遺留醫(yī)用器械，造成原告膽總管缺損1㎝及二次手術(shù)的損害事實(shí)，構(gòu)成重大過錯，該過錯行為造成原告七級傷殘的損害結(jié)果，給原告造成了無形的精神壓力和身心痛苦，考慮上述因素，原告酌情主張精神損害賠償金30000元，符合最高人民法院該司法解釋的精神和我省的實(shí)際情況，被告給原告造成的損害后果是嚴(yán)重而久遠(yuǎn)的，法庭應(yīng)依法全額支持原告的這一合法主張。

5.關(guān)于被告的答辯。被告辯稱說原告的醫(yī)藥費(fèi)有部分已經(jīng)由醫(yī)保機(jī)構(gòu)報(bào)銷，醫(yī)藥費(fèi)賠償應(yīng)當(dāng)扣除這部分醫(yī)藥費(fèi)。這是被告的狡辯。通過醫(yī)保報(bào)銷的醫(yī)藥費(fèi)被告也應(yīng)當(dāng)賠償。理由如下：其一，醫(yī)療統(tǒng)籌基金是指某統(tǒng)籌地區(qū)所有人單位為職工繳納的醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)中，扣除劃入個人賬戶后的其余部分。醫(yī)療統(tǒng)籌基金屬于全體參保人員，由社會保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)集中管理，統(tǒng)一調(diào)劑使用，主要用于支付參保職工發(fā)生的醫(yī)藥費(fèi)、手術(shù)費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、基本檢查費(fèi)等。原告為參保人員才享受醫(yī)療保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)對統(tǒng)籌基金的支付。通常，在審理醫(yī)療損害賠償糾紛中，無論醫(yī)療費(fèi)是醫(yī)療保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)支付，還是個人支付，人民法院根據(jù)原告提供的費(fèi)用票據(jù)，決定賠償醫(yī)藥費(fèi)的數(shù)額。其二，醫(yī)保法律關(guān)系和醫(yī)療侵權(quán)法律關(guān)系系不同的兩個獨(dú)立的法律關(guān)系，相互并不能彼此代替。其三，原告享受醫(yī)保，是因?yàn)槠淅U納了醫(yī)保費(fèi)，履行了醫(yī)保的相關(guān)法律義務(wù)，享受醫(yī)保，也是其履行義務(wù)后依法應(yīng)當(dāng)享受的權(quán)利。如果按照被告的觀點(diǎn)，法律會失去公平，因?yàn)椋瑳]有任何付出的受害人可能得到與支付了醫(yī)保費(fèi)的受害人一樣的賠償，繳納醫(yī)保費(fèi)后，反而給侵權(quán)人減輕責(zé)任，法律的本意絕非如此，不然會鼓勵了侵權(quán)人的侵權(quán)勇氣，這是法律不能接受的社會結(jié)果。因此，被告的辯解缺乏法律依據(jù)，法庭應(yīng)當(dāng)依法駁回其辯解。

最后，我希望本案的審理能實(shí)現(xiàn)三個愿望：第一，希望Y縣人民法院對本案的判決將是我省首例適用《侵權(quán)責(zé)任法》審理醫(yī)療損害賠償案件的經(jīng)典案例；第二，希望Y中醫(yī)院既然沒有履行法定義務(wù)，違規(guī)操作，該做的沒有做，導(dǎo)致原告嚴(yán)重?fù)p害，那么就勇敢地承擔(dān)起應(yīng)負(fù)的完全責(zé)任；第三，希望Y縣中醫(yī)院能從本案中吸取教訓(xùn)，從管理入手，加強(qiáng)業(yè)務(wù)培訓(xùn)和訓(xùn)練，提高業(yè)務(wù)素質(zhì)和水平，增強(qiáng)責(zé)任性，愛護(hù)每一位患者，減少或者避免不應(yīng)該發(fā)生的醫(yī)療損害事件，這是一項(xiàng)系統(tǒng)工程，希望Y縣中醫(yī)院能做得更好。謝謝大家

原告代理人：王立勝

第五篇：李成與王小霞婚姻家庭糾紛一案中

李成與王小霞婚姻家庭糾紛一案中

_______________________________________________________________________________________

（2009）周民終字第429號

民事裁定書

上訴人（原審被告）李成，男。

被上訴人（原審原告）王小霞，女。

本院在審理上訴人李成與被上訴人王小霞婚姻家庭糾紛一案中，因上訴人李成經(jīng)本院合法傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭參加訴訟。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百二十九條、第一百五十七條之規(guī)定，裁定如下：

本案按上訴人李成撤回上訴處理。雙方均按原審判決執(zhí)行。

二審訴訟費(fèi)175元，由上訴人李成承擔(dān)。

本裁定為終審裁定。

審判長陳 曉 軍

審判員孫 永 義

審判員劉凱

二O?九年七月十四日

書記員張 子 亞