第一篇：淺論“峻禮教之防,準五服以制罪”原則解讀

淺論“峻禮教之防，準五服以制罪”原則

摘要

“準五服以制罪”作為一項法律原則正式出現于西晉《泰始律》，這項原則對于研究中國古代封建法律在處理民事案件以及刑事案件中的量刑處罰標準起到了重要作用。本本文主要從其作為刑罰量刑原則的產生，形成及影響以及其所反映的禮法結合方面略作了分析研究，考察了“準五服以制罪”原則在主要朝代尤其是唐代所發揮的作用以及對于中國人的思想觀念所產生的耐人尋味的特殊作用。【關鍵詞】：五服

準五服以制罪

《唐律疏議》

目錄

一、“準五服以制罪”原則“的確立·····························2

二、“準五服以制罪”原則的運用····························3

（一）殺傷罪···················································3

（二）奸非罪····················································4

（三）盜竊罪···················································4 三“準五服以制罪”原則存在的意義·························5

（一）維護皇權和社會統治秩序····································5

（二）維護了拉法結合的封建法治思想······························5 參考文獻·························································5-6

淺論“峻禮教之防，準五服以制罪”原則

“準五服以制罪”原則自晉確立一直延續到清朝末年，這項原則的初衷是晉統治者為維護士族利益，將“禮”入于“律”中，“峻禮教之防，準五服以制罪”。

隨著政治經濟的發展，這項原則得到了更加完善的發展，對于維護封建君主專制統治發揮了積極作用。“準五服以制罪”原則是中國古代禮法結合的一個縮影，通過考察研究可以更好的了解中國古代特有的禮法結合的君主專制統治以及封建法制及其思想。

一、“準五服以制罪”原則“的確立

“服”即喪服，是古代服喪所穿的服裝，就服喪對象看，喪服制度包括親屬間的喪服，政治等級間的喪服，一般師友間的喪服。①而五服制罪中的“服”是指親屬間的喪服。“五服”系指根據血緣親疏關系規定的五種喪服制度。它規定，根據為親屬服喪的期限長短和喪服物料的質地及縫制方法不同，降親屬分為五等。關系近的服制重，關系疏的服制輕，以此區分血緣關系的親疏。這五等親屬自親至疏分別為：一等斬衰（cui），服喪三年,用極粗的生麻布為喪服，不縫衣緣，為子女對父母，妻對夫等;二等為斬衰，服喪一年，用次粗的生麻布為喪服，不縫衣緣，為孫對祖父母，夫為妻等；三等為大功，服喪九個月，用粗麻布為喪服，對堂兄弟，在室堂姐妹，侄婦等；四為小功，服五個月，用稍粗麻布為喪服，為叔伯祖父母，堂伯叔父母，再從兄弟，堂侄，夫之兄弟等；五為緦麻，服三月，用稍細熟麻布為喪服，為曾祖的兄弟，祖父的堂兄弟，父親隔三代的堂兄弟，本人隔三代的堂兄弟等。②這五服的親屬范圍通常上至高組，下至玄孫的九代世系，統稱九族。所謂“滅九族”亦即“上殺、下殺、旁殺”也就是五服中的親屬。但是是以父系而論的，母系親屬只論一世，即上至其父母，旁推其兄弟姐妹，下推及她的兄弟之子及姊妹之子，外祖父母，舅父，姨母及舅表和姨表兄弟是邊際親屬，過此即無服。

兩晉南朝社會異乎尋常的關注孝道的履行，法律對于建立合乎于禮的家庭倫常表現出空前熱心。因此晉律的點晴之處在于確立了“峻禮教之防，準五服以制罪”原則，從此，具體描述宗法血緣關系，規定家族尊卑長幼倫常秩序的五服之制，不僅是調整民事法律關系的依據，而且成為刑事法律上量刑的標準。“準五服以制罪”原則首次在《晉律》中得以確立，使得儒家的禮儀制度與法律的適用完全結合在一起，是自漢代開創“禮律融合”之先河以來封建法律儒家文化的又一次重大發展。“峻禮教之防，準五服以制罪”即以刑律維護禮教，凡是違反禮教的罪犯皆處以重型。③“準五服以制罪”原則根據服制所定的親屬間有區別的定罪量刑，既可以調整民事權利義務也可以作為刑法良性原則。筆者主要從量刑原則方面考察，故對其民事方面的權利義務不做過多闡述。“準五服以制罪”原則是對五服以內的親屬之間相互侵犯的犯罪行為進行量刑的原則，主要有尊者對卑者的侵犯和卑者對尊者的侵犯以及親疏不同的親屬相犯的處罰原則亦不同，此外還有因此原則而產生的其他刑的量刑不同。

二、“準五服以制罪”原則的運用

“準五服以制罪”原則自在《晉律》中得到確立之后，一直受到各朝代統治者的重視，而且各統治者為維護統治秩序以及滿足自身利益也對其不斷地完善，經過300多年發展，至唐代已經很完善。在《大清律例》中也有關于這項原則的規定。

在張斐律表中有過此解釋“即令人毆其父母，不可與行者同得重也”。教唆犯一般應加重處罰，但是由于行為人所加害的是自己的父母，加重處罰，故沒有親屬關系的教唆犯相對而言所受處罰要輕。④

在《唐律疏議》中，應用這項原則的主要有殺傷罪，奸非罪和盜竊罪。以下是對這三種罪刑的具體闡述。

（一）殺傷罪

《唐律疏議》規定:“諸毆傷妻者，減凡人二等”⑤而“妻毆傷夫者，徒一年，若毆傷重者，加凡斗傷三等”⑥凡是丈夫毆打妻子，要比普通人犯罪減二等，而妻子毆傷丈夫的，要徒刑一年，如果用其他工具毆打其丈夫內出血夫的，則應比照普通人犯同樣的斗傷罪加三等。此外，夫毆妾，妻毆妾和妾毆夫，妾毆妻亦作了相類似的規定。由此可見，丈夫毆打妻子不問緣由皆可減凡人二等，而妻子毆打丈夫也不問緣由徒一年，還加了一種毆傷重者，然而丈夫毆打妻子并無此規定，這充分說明古代夫妻之間的不 以及統治者所重視的“尊尊”思想。

《孝經》五刑之屬三千，罪莫大于不孝，《周禮》曰不孝為鄉八刑之一。漢律不孝罪斬梟，北魏時代不遜父母律以髡刑，齊、隋以后不孝稱為十惡不赦的重罪，標明于卷首的名列中。⑦相對而言，唐朝在經濟方面比較發達，政治文化方面相對開明開放，人們的道德要求比其他專制統治時期更為嚴苛，故而考定是備受統治者關注的行為。“親屬關系隨社會文明程度而異，社會越文明，則親屬范圍愈擴大，喪服范圍愈廣”⑧唐玄宗在五服之下設袒免即為可道理。“唐玄宗以堂姨舅古今未制服，思敦睦九族，引而親之，制堂姨舅袒免”⑨在《唐律疏議》中，對親親的規定更為醒目，如：《唐律疏議》329：“諸仕祖父母，父母者，絞毆者斬；過失殺著，流放千里”凡是咒罵祖父母，父母的，不問原因，一律處絞刑，凡是毆打的，不問傷勢嚴重，一律處斬。即使是過失殺死的，也要流放千里。從此可看出，統治者對以下犯上的嚴厲打擊。但是同樣是殺傷，若尊者對卑者犯罪也可能根本不構成犯罪，在《續增刊匯覽》有一案，講述了父親李增財因子李枝榮多次行竊不知悔改，央同外人幫忙，將其自捆住，用鐵鎖背連毆，致傷兩肋，李枝榮喊嚷滾轉，李增財隨即將其子腳筋割斷致其子死，以如此手段殺死親子，刑部對此的處理是“李增財因子屢次行竊，致使隔斷腳筋致死，與非理毆殺不同，從寬免議”卑傷尊不問原由即應處罰，而尊傷卑至死卻找出牽強理由維護。從此處可看出根據古代法律對不孝罪的處治，表明法律采取同一原則——加重主義，而尊長對子孫的犯罪處罰卻是同罪異罰。至于“尊毆卑幼，非折傷以上是不論的，折傷以上罪案親疏關系遞減，緦麻減凡人一等，小功減二等，大功減三等”⑩“若尊者謀殺卑者幼者除因謀財之外，各依故殺罪減二等，已傷者減一等”①

（二）奸非罪

唐律除重視考外，對親屬間的強奸，奸非行為亦即重視。在《唐律疏議·雜律》中有關于二者的規定：“諸奸緦麻以上親及緦麻以上親及妻，若妻前夫之女及同母異父之姊妹者，徒三年；強者，流二千里；折傷者，絞；緒奸從祖祖母姑，從祖伯叔母姑，從父姊妹，從母及兄弟妻，兄弟子妻者，流二千里；強者，絞；諸奸父祖妾，伯叔母姑姊妹，子孫之婦，兄弟之女者，絞。”一般的奸非罪有如此規定：“諸奸者，徒一年半；有夫者，徒兩年···強者，各加一等，折上者，各加斗傷罪一等”只要不涉及人命，一般的強奸通奸不會和絞刑，流放扯上關系。從統治者對親屬之間的強奸通奸的重視與嚴懲來看，這種違背倫理綱常的行為無論如何不能為一個政治開明文化開放的朝代所忍受。值得注意的是奸非罪中沒有強調尊卑，也沒有同罪異罰，相反單在這個問題上，我們看到的是“法律面前人人平等”。筆者認為，這正是統治者重視倫理的綱常維護專制統治秩序的目的所驅使。

（三）盜竊罪

這也是一個很有意思的罪罰規定，《唐律疏議·賊盜律》規定：“諸盜緦麻，小功親財物者，減凡人一等；大功，減二等；期親，減三等。”與殺傷罪不同，盜竊罪中親屬關系越近，則處罰越輕；親屬關系越遠，處罰越重，但總體來說，相對普通人犯同罪要輕。究其目的，可以使親人之間和睦友愛。“中國古代以家庭為本位，宗族對于一個人來說是極其重要的，要是一個家庭延續發展，互幫互助是理所應當，尊重長輩才能形成良好秩序，才能使一個家族有主心骨，這就是所謂的家長制”②所以加重子孫對長輩不尊重的處罰是為了維護整個家族的秩序；減輕長輩對子孫的殺傷罪是確定尊者的地位。而親屬有經濟能力困能本應幫助，而且血緣愈近的親屬愈應伸出援助之手，沒有及時幫助才使其盜竊，故應減輕相應處罰，這樣才有利于整個家族的發展延續。但是若在盜竊是殺人，則按《唐律疏議》“各依本殺傷論”。此可能是考慮到了殺傷破壞了法律減輕處罰的初衷，即親屬之間的和睦友愛。故仍依服制殺傷罪論。

三“準五服以制罪”原則存在的意義

“準五服以制罪”原則是古代法律的重要原則。它是中國古代禮法思想結合的產物。“準五服以制罪”原則對后世影響很大，被隋唐繼承，延續至清明。

（一）維護皇權和社會統治秩序

“準五服以制罪”作為古代最基本的法律制度，規范了家族范圍內的成員犯罪，確認家族內部這種基本性別、輩分、親疏程度的不同身份。這種家族內部的身份差別甚至比一般的社會地位差別更為復雜，家族作為中國古代最重要社會基礎，對其家族內部的統治秩序的規范，對整個封建專制統治起到了奠定基礎作用，從而維護了君權，維護政治社會秩序，鞏固中央集權的專制主義。

（二）維護了拉法結合的封建法治思想

根據服制作為量刑原則是以禮入法的重要內容，也是重要途徑，促進禮與法的重要結合。“準五服以制罪”原則的確立，使得儒家禮儀制度與法律適用完美結合在一起，不僅體現了晉律“禮律并重”的特點，也是儒家思想在封建法律制度中的集中表現，使法律成為“峻禮教之防”的工具，從而確定了后世“法定親等”制度。“準五服以制罪”是禮法結合的產物，但反過來維護了禮法結合的封建法治思想，使禮與法更好的結合③。

“準五服以制罪”原則是中國古代封建統治禮法結合的產物，充分體現了封建社會的倫理道德觀。“一切以往的道德論歸根到底都是當時的社會經濟狀況的產物。而社會到現在還是在階級對立中運動，所以道德始終是階級的道德；它或者為統治階級的統治和利益辯護，或者當被壓迫階級變得足夠強大時，代表被壓迫者對這個統治的反抗和他們未來利益”④。所以說“準五服以制罪”原則則是為統治階級服務的，“中國古代封建綱常禮教一直向人們灌輸“各位不同，禮亦異數”的觀念，要求人們“非禮勿言，非禮勿動”，久而久之，人們視人與人之間的不平等為自然而然，合情合理，人的獨立意志和自我精神逐漸喪失，成為禮教的奴隸⑤所以“準五服以制罪”原則更多的體現了同罪異罰，人與人在法律面前不平等以及腐朽的綱常禮教。

然而，根據馬克思的觀點，到的是約束原始社會人們之間的行為，隨著私有制產生階級，階級斗爭的出現，才產生了國家和法律，因而道德比法律產生的早。“準五服以制罪”原則來源于道德。在清末修律后又回歸于道德。而且對當今的國人仍然產生影響對于提高道德觀以及推進倫理文明有積極作用。

任何一種制度在當時都有其存在的必要性。我們看待它要以馬克思主義哲學

觀一分為二的分析。從消極和縱向方面看，“準五服以制罪”原則對人么是一種過于沉重的束縛，公開揭露人與人在法律面前人人平等，但與當今中國相比，我們看到了當今法律的進步；從積極和橫向看，“準五服以制罪”原則在當時的經濟制度政治制度影響下，對于維護社會穩定有著不可忽視的作用，更值得慶幸的是，當今中國以史為鑒，促使法制更加文明。

參考文獻：

1、①《喪服制度與傳統法律文化》馬建興著，知識產權出版社，05年版

2、②《中國法制史》陶舒亞主編，應用刑本科規劃教材，浙大出版社

3、③《中華法制文明的演進》張晉著，法律出版社，2010年版。P307

4、④《中國法制通史》第三卷，喬偉著，法律出版社。

5、⑤《唐律譯注》錢大群譯注，江蘇古籍出版社，1998年版p266

6、⑥《唐律譯注》錢大群譯注，江蘇古籍出版社，1998年版p266

7、⑦《翟同祖法學論著集》，中國政法大學出版社，1998年版

8、⑧《喪服制度與傳統律文化》馬建興著，知識產權出版社，05年版

9、⑨《唐會要》三七《服紀》上

10、⑩《翟同祖法學論著集》，中國政法大學出版社，1998年版

11、①《張晉潘文選》張晉潘著，中華書局06年版p477

12、②《唐律研究》喬偉著，山東人民出版社。P174

13、③《法律學習與研究》北京，87年，第一期P46

14、④《馬克思恩格斯選集》第三卷P134

15、⑤《中國法律史研究》葉考信、郭建主編，學林出版社03年版P172

讀書的好處

1、行萬里路，讀萬卷書。

2、書山有路勤為徑，學海無涯苦作舟。

3、讀書破萬卷，下筆如有神。

4、我所學到的任何有價值的知識都是由自學中得來的。——達爾文

5、少壯不努力，老大徒悲傷。

6、黑發不知勤學早，白首方悔讀書遲。——顏真卿

7、寶劍鋒從磨礪出，梅花香自苦寒來。

8、讀書要三到：心到、眼到、口到

9、玉不琢、不成器，人不學、不知義。

10、一日無書，百事荒廢。——陳壽

11、書是人類進步的階梯。

12、一日不讀口生，一日不寫手生。

13、我撲在書上，就像饑餓的人撲在面包上。——高爾基

14、書到用時方恨少、事非經過不知難。——陸游

15、讀一本好書，就如同和一個高尚的人在交談——歌德

16、讀一切好書，就是和許多高尚的人談話。——笛卡兒

17、學習永遠不晚。——高爾基

18、少而好學，如日出之陽；壯而好學，如日中之光；志而好學，如炳燭之光。——劉向

19、學而不思則惘，思而不學則殆。——孔子

20、讀書給人以快樂、給人以光彩、給人以才干。——培根