第一篇：勞動法案例精析：勞務派遣單位沒有資質,可否認定勞動者與實際用工單位之間建立勞動關系

勞動法案例精析：勞務派遣單位沒有資質，可否認定勞動者與實際用工單位之間建立勞動關系？

(2013-11-18 13:38:45)轉載標簽： 無憂勞動法網

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分類： 勞務派遣

無憂勞動法網勞動法案例（peixun.51hrlaw.com）精析：勞務派遣應通過具有勞務派遣資質的單位進行，否則應視為勞動者與實際用工單位之間建立勞動關系！

（培訓內容由北京義賢律師事務所聯合無憂勞動法網共同創作，轉載請注明）

【基本案情】

上訴人（一審被告）：上海市某服務總公司徐匯區公司（以下簡稱“徐匯某公司”）。上訴人（一審原告）：許某。

許某于1995年3月至2008年10月7日期間在徐匯某公司從事財務工作，雙方曾簽有一份期限為1995年7月1日至1996年6月30日的勞務合作合同。2008年7月7日起，許某開始休假。2008年10月8日，徐匯某公司以書面形式告知許某：“您的病假醫療期于2008年7月7日起至2008年10月6日將滿三個月，根據公司關于特殊勞動關系員工的醫療期為三個月的相關規定，公司與您的勞務關系將于2008年10月7日予以終止”。許某離職前12個月每月應發工資合計1,348元，由徐匯某公司以銀行轉賬形式發放。2008年11月10日，許某與徐匯某公司簽訂了一份協商解決勞資爭議的協議，內容為：“

1、公司同意為許某補繳95.3-02.12期間的社保金，其個人部分約3,600元左右由本人承擔。

2、因許某的勞動關系屬于樂邦組織，因此不存在歷年的經濟補償問題，許某本人同意不再要求經濟補償。

3、許某在擔任技防工作期間的帳、冊等物品，必須完整移交。

4、許某提出由于公司發薪日調整多次，造成少發一個月工資的情況，待公司查實后如情況確實，由公司補發一個月工資。

5、雙方達成的協議，經簽字后生效，雙方均按協議辦事。”2009年2月23日，徐匯某公司為許某補繳了1995年3月至2000年8月的社會保險費。

2006年，許某與樂邦斜土后勤服務社簽有一份期限為2006年7月1日至2007年6月30日的勞務協議書，約定由樂邦斜土后勤服務社聘用許某至徐匯某公司從事財務出納員工作。2008年1月10日，徐匯某公司與樂邦斜土保潔安保服務社簽訂了一份勞動崗位承包協議，約定樂邦斜土保潔安保服務社承包徐匯某公司就業崗位，以解決就業困難人員就業。2008年1月21日，許某與樂邦斜土保潔安保服務社簽訂了一份期限為2008年2月1日至2010年3月31日的勞動合同，約定許某同意根據樂邦斜土保潔安保服務社的工作需要在該服務社所屬崗位內從事某工作。許某勞動手冊顯示，許某2000年9月1日至2008年10月7日期間先后與數家非正規就業勞動組織有簽訂勞動合同的情況，其中包括上述兩家非正規就業勞動組織。（更多勞動法案例peixun.51hrlaw.com）

許某2000年9月社會保險費未繳納，2000年10月至2008年9月期間的社會保險費已繳納。

2009年4月9日，許某向上海市徐匯區勞動爭議仲裁委員會申請仲裁，要求徐匯某公司：

1、因未簽訂勞動合同支付2008年2月1日至同年10月7日的雙倍工資差額21,021.69元；

2、補繳2000年9月1日至2008年10月7日的社會保險費；

3、支付2008年10月1日至同年10月7日的工資309.89元及25%的補償金77.47元；

4、支付解除勞動合同的賠償金二十八個月工資58,226.56元。2010年3月10日，徐匯區仲裁委作出裁決：對許某的全部申訴請求均不予支持。許某不服上述裁決，遂向上海市徐匯區人民法院（以下簡稱“一審法院”）提起了訴訟。

【審理過程】

一審法院經審理后認為，勞務派遣應通過具有勞務派遣資質的單位進行，否則應視為勞動者與實際用工單位之間建立勞動關系。本案許某1995年3月至2008年10月7日期間一直在徐匯某公司工作，雖然其間許某曾與非正規就業勞動組織簽訂勞動合同，但非正規就業勞動組織不具有勞務派遣資質，許某、徐匯某公司之間實際履行著勞動權利義務，故許某與徐匯某公司在上述期間存在勞動關系。法律要求用人單位與勞動者簽訂勞動合同，并規定相應的法律責任，目的是使勞動合同雙方的權利義務通過書面形式予以固定和明確，使之有據可查，以防止當事人的合法權益因查無實據而遭受侵害。而通過非正規就業勞動組織安排勞動者就業，是政府部門為解決困難人員就業而推出的一項舉措，對促進社會就業起到了積極的推進作用。本案許某與樂邦斜土保潔安保服務社簽有期限為2008年2月1日至2010年3月31日的勞動合同，雖然樂邦斜土保潔安保服務社不具有勞務派遣資質，但許某通過與非正規就業勞動組織簽訂勞動合同在徐匯某公司工作，且在此前一段時間內也已采取這一形式，雙方對此都未表異議，故徐匯某公司并不存在不與許某簽訂勞動合同的惡意，這一用工形式也無損于許某的勞動權益。因此，許某要求徐匯某公司支付2008年2月1日至2008年10月7日期間未訂立書面勞動合同的雙倍工資差額的訴請，法院不予支持。

用人單位招用勞動者，必須依法為勞動者繳納在職期間的社會保險費。現徐匯某公司未為許某繳納2000年9月的社會保險費，應當依法予以補繳。

用人單位違法解除勞動合同的，應當支付相應的賠償金。本案許某在徐匯某公司工作已超過13年零6個月，依法應享有的醫療期遠不止3個月，故徐匯某公司以許某病假超過三個月為由終結雙方勞動關系，違反了相關法律規定，屬違法解除行為，依法應支付許某相當于28個月工資的賠償金。許某、徐匯某公司簽訂的解決勞資爭議協議中，許某在認為其與非正規就業勞動組織之間建立勞動關系的情況下，作出不再主張經濟補償金的意思表示，并不能免除徐匯某公司應當承擔的違法解除勞動合同的法律責任。許某主張的現金部分收入沒有證據佐證，法院不予采納，法院按許某離職前12個月每月應得收入1,348元作為上述賠償金的計算標準。

綜上，一審法院依照《中華人民共和國勞動法》第七十二條、第七十八條、《中華人民共和國勞動合同法》第四十七條、第八十七條之規定，判決：

一、上海市某服務總公司徐匯區公司于判決生效之日起十日內為許某補繳2000年9月的社會保險費237元（其中包括許某個人應承擔部分49.6元）；

二、許某于判決生效之日起五日內將個人應承擔的社會保險費49.6元給付上海市某服務總公司徐匯區公司；

三、上海市某服務總公司徐匯區公司于判決生效之日起十日內支付許某違法解除勞動合同的賠償金37,744元；

四、駁回許某的其余訴訟請求。案件受理費10元，減半計5元，免予收取。

判決后，徐匯某公司不服，上訴至上海市第一中級人民法院（以下簡稱“二審法院”）稱，許某與徐匯某公司的勞動關系存續期間是1995年3月至2000年8月，已經終結。從2000年9月至2008年10月7日許某與非正規就業組織簽訂勞動合同。2008年11月10日，許某與徐匯某公司簽訂了協商解決勞資爭議的協議，雙方應當按照協議約定辦事，公司不應支付雙倍工資的賠償金，且許某在2007年10月至2008年9月平均工資為1,046元。要求二審法院依法改判徐匯某公司不支付許某違法解除勞動合同的賠償金37,744元。

許某也不服一審判決，上訴稱，徐匯某公司惡意不與其簽訂勞動合同，應當支付未簽勞動合同的雙倍工資，要求二審法院支持其在一審中的所有訴訟請求。

經審理查明，一審判決認定的事實屬實，二審法院予以確認。

二審法院認為，根據本案查明的事實，許某于1995年3月至2008年10月7日在徐匯某公司從事財務工作，期間許某與其他沒有勞務派遣資質的非正規就業組織簽訂勞動合同，依法應當確認上述期間許某與徐匯某公司建立勞動關系。徐匯某公司未依照法律規定給予許某醫療期，違法解除雙方勞動關系，應當支付相應的賠償金。二審法院認同一審對本案所作判決及闡述的理由，不再贅述。徐匯某公司、許某的上訴請求，缺乏理由和依據，二審法院均不予支持。

【審判結果】

據此，依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條第一款第（一）項之規定，二審法院于二○一○年十月十八日判決如下：

駁回上訴，維持原判。

負有金錢給付義務的當事人如未按原判指定的期間履行給付義務，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百二十九條之規定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。

上訴案件受理費人民幣10元，由上訴人上海市某服務總公司徐匯區公司、上訴人許某各半負擔。

本判決系終審判決。

【案例評析】

勞務派遣涉及到勞務派遣單位（用人單位）、接受勞務派遣單位（用工單位）、勞動者三方，2008年1月1日實施的《勞動合同法》第五十七條規定，勞務派遣單位的設立必須符合公司法設立公司的全部規定，并明確規定注冊資金不得少于50萬元，這樣規定，是為設立勞務派遣單位設置門檻，市場上很多小型派遣企業并不符合以上條件，也就不具備勞務派遣資質。本案中，許某勞動手冊顯示，許某2000年9月1日至2008年10月7日期間先后與數家非正規派遣企業簽訂勞動合同的情況，依據《勞動合同法》第二十六條規定，這些勞動合同無效。既然許某與這些派遣企業的勞動合同無效，許某與徐匯某公司之間又實際履行著勞動權利義務，故雙方應為勞動關系。根據勞動法相關規定，勞動關系存續期間，徐匯某公司應依法履行相關義務。

2012年12月28日全國人民代表大會常務委員會修改了《勞動合同法》中關于派遣制度的相關法條，從2013年7月1日起，對勞務派遣公司的監管從備案制回到審批制，大幅度提高了經營勞務派遣業務單位的注冊資本，對經營勞務派遣業務單位的辦公條件、軟件設施做出要求，加重勞務派遣違法行為法律責任，在立法層面上提高準入門檻與加大違法成本雙管齊下，從根本上規范勞務派遣機構，用工單位在派遣用工方面一定要謹慎選擇勞務派遣單位，重點審查對方的資質，以免簽訂了無效的勞務派遣協議。

【法律鏈接】

《中華人民共和國勞動法》 第七十二條 社會保險基金按照保險類型確定資金來源，逐步實行社會統籌。用人單位和勞動者必須依法參加社會保險，繳納社會保險費。

第七十八條 解決勞動爭議，應當根據合法、公正、及時處理的原則，依法維護勞動爭議當事人的合法權益。

《中華人民共和國勞動合同法》

第四十七條 經濟補償按勞動者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個月工資的標準向勞動者支付。六個月以上不滿一年的，按一年計算；不滿六個月的，向勞動者支付半個月工資的經濟補償。

勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設區的市級人民政府公布的本地區上年度職工月平均工資三倍的，向其支付經濟補償的標準按職工月平均工資三倍的數額支付，向其支付經濟補償的年限最高不超過十二年。

第八十七條 用人單位違反本法規定解除或者終止勞動合同的，應當依照本法第四十七條規定的經濟補償標準的二倍向勞動者支付賠償金。

第二十六條 下列勞動合同無效或者部分無效：

（一）以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的；

（二）用人單位免除自己的法定責任、排除勞動者權利的；

（三）違反法律、行政法規強制性規定的。

對勞動合同的無效或者部分無效有爭議的，由勞動爭議仲裁機構或者人民法院確認。

《全國人大常委會關于修改＜中華人民共和國勞動合同法＞的決定(2012)》

第五十七條 經營勞務派遣業務應當具備下列條件：

“

（一）注冊資本不得少于人民幣二百萬元；

“

（二）有與開展業務相適應的固定的經營場所和設施；

“

（三）有符合法律、行政法規規定的勞務派遣管理制度；

“

（四）法律、行政法規規定的其他條件。

經營勞務派遣業務，應當向勞動行政部門依法申請行政許可；經許可的，依法辦理相應的公司登記。未經許可，任何單位和個人不得經營勞務派遣業務。

【以上條文由北京義賢律師事務所專家律師解讀】