第一篇：廣東省深圳市中級人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件的若干規(guī)定

廣東省深圳市中級人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件的若干規(guī)定(試行)

(2005年10月13日深圳市中級人民法院審判委員會第三十七次會議討論通過)第一章 總 則

第一條為了使我市兩級法院審理勞動爭議案件規(guī)范化、制度化，提高勞動爭議案件審判效率，縮短審理勞動爭議案件周期，確保勞動爭議案件的審判質(zhì)量，及時、快捷、穩(wěn)妥地處理勞動爭議案件，依法保護勞動者合法權(quán)益，促進社會和經(jīng)濟的和諧發(fā)展，根據(jù)民事訴訟法及其相關(guān)司法解釋和廣東省高級人民法院《關(guān)于進一步加強勞動爭議案件審判工作的若干意見》及本院有關(guān)規(guī)程的要求，結(jié)合我市勞動爭議案件審判實踐制定本規(guī)定。

第二條法官和法官助理、書記員必須強化遵守規(guī)范意識，嚴(yán)格按照本規(guī)范的規(guī)定，按時完成各自的工作職責(zé)，確保勞動爭議案件審判工作的有序、公正、高效。

全市法院的立案庭、執(zhí)行局(庭)、基層法院民事審判第一庭、各人民法庭、市中級人民法院民事審判第六庭及相關(guān)部門必須加強相互之間的協(xié)調(diào)與配合，并共同遵守本規(guī)定的操作程序，保障勞動爭議案件審判工作的正常運行。

第三條 基層法院一審勞動爭議案件原則上適用簡易程序?qū)徖怼?/p>

第二章 一審審理

第一節(jié) 立 案

第四條立案庭收到勞動者的起訴材料，經(jīng)審查認為符合起訴條件的，應(yīng)予當(dāng)天立案。重大案件、群體性案件應(yīng)當(dāng)在立案時分別報送立案和審判的分管院長。

各基層法院應(yīng)根據(jù)各自的實際情況，積極推行節(jié)假日立案、預(yù)約立案和異地立案，為有需要的勞動者提供便利。

第五條為方便勞動爭議案件的識別和統(tǒng)計，勞動爭議案件應(yīng)在案號上加以注明。注明方式為在審理單位后加“(勞)”，即勞動爭議案件案號為“廣東省深圳市×人民法院(200×)深×法民×(勞)初字第××號”。

第六條勞動者起訴的勞動爭議案件，勞動者不預(yù)交案件受理費；案件審結(jié)時，由敗訴方負擔(dān)。勞動者敗訴的，人民法院依勞動者申請可依法對應(yīng)由勞動者負擔(dān)的訴訟費予以減免。

第七條勞動者與用人單位就雙方的勞動爭議達成了明確的協(xié)議，后因款項的支付發(fā)生糾紛的，勞動者以債務(wù)糾紛直接向人民法院起訴的，人民法院可以受理。

在勞動爭議調(diào)解委員會主持下，雙方當(dāng)事人達成的調(diào)解協(xié)議，具有民事合同的效力。一方當(dāng)事人不履行調(diào)解協(xié)議確定的給付義務(wù)，對方當(dāng)事人可直接向人民法院起訴。

第八條 立案庭對勞動爭議案件立案審查時，應(yīng)著重審查以下事項；

(一)勞動爭議仲裁委員會作出的勞動爭議仲裁裁決書或不予受理的書面裁決、決定或者通知；

(二)勞動爭議仲裁委員會送達上述文書的送達回證或者其他有關(guān)送達時間的相關(guān)證明；

(三)原告是否超過十五日的起訴期限；

(四)訴訟主體是否適格、有無遺漏；

(五)是否屬于勞動爭議或人事爭議案件。

第九條 立案庭在向原告送達《受理案件通知書》等訴訟文書時，應(yīng)當(dāng)同時送達《訴訟文書送達地址確認書》、《勞動爭議案件舉證通知書》、《訴訟風(fēng)險提示書》等。

對于未委托律師為代理人的勞動者，立案庭應(yīng)加強對其的舉證指引和訴訟指引，對舉證通知書作必要的解釋和說明。

第十條 立案庭應(yīng)當(dāng)按最高人民法院《民事案由規(guī)定(試行)》的規(guī)定確定勞動爭議案件的案由。案由包括勞動合同糾紛、集體勞動合同糾紛、事實勞動關(guān)系爭議、工傷事故害賠償糾紛、非因工傷亡撫恤待遇糾紛、非法用工傷亡賠償糾紛、人事爭議等。《民事案由規(guī)定(試行)》沒有列明的，可以按案件涉及的法律關(guān)系及當(dāng)事人的爭議確定案件案由。

第十一條 立案人員在立案時應(yīng)當(dāng)注意識別系列案件、勞動爭議仲裁當(dāng)事人雙方均起訴等情形，以防止出現(xiàn)重復(fù)立案情況，便于合理排期。

第十二條 立案庭應(yīng)當(dāng)于立案后次日按審判流程管理相關(guān)規(guī)定，優(yōu)先于其他案件排定主審法官、開庭日期、審判法庭、指定跟案書記員或法官助理(下同)。

對于確實無法在正常工作時間出庭參加訴訟的勞動者，經(jīng)其提出申請，法院可在夜間及節(jié)假日的合理時間安排開庭。

重大、群體性案件，安排主審法官和開庭日期可事先征求分管庭長或主管院長意見。

第二節(jié) 庭前準(zhǔn)備

第十三條 立案庭應(yīng)在四排后次日內(nèi)，將案卷材料移交相關(guān)送達人員。送達人員應(yīng)在收到案卷材料之日起三日內(nèi)完成直接送達。對被告送達訴訟文書原則上采取一次性送達方式。送達文書包括應(yīng)訴通知書、開庭傳票、原告起訴時提交的立案證據(jù)(復(fù)印件)、證據(jù)目錄及《訴訟文收送達地址確認書》、《勞動爭議案件舉證通知書》、《訴訟風(fēng)險提示書》等。

第十四條 被告在舉證期限內(nèi)提交的證據(jù)應(yīng)在庭前及時送達原告，重大疑難案件或證據(jù)較多的案件可安排庭前證據(jù)交換。

第十五條 加強勞動爭議案件的庭前調(diào)解。法官助理可根據(jù)法官委托，主持庭前調(diào)解。達成調(diào)解協(xié)議的由主審法官按規(guī)定程序?qū)徍撕灠l(fā)。

第三節(jié) 庭審及裁判

第十六條 庭審調(diào)查時，主審法官應(yīng)當(dāng)按照中院勞動爭議法律文書樣式列明的事實要素查明案件相關(guān)事實。

對于舉證能力較弱的勞動者應(yīng)當(dāng)加強訴訟指導(dǎo)，并可對勞動者的舉證期限酌定從寬。法院在必要時應(yīng)依職權(quán)調(diào)查收集證據(jù)，不得輕易以勞動者證據(jù)不足或舉證期限屆滿而駁回其訴訟請求。

第十七條 基層法院審理勞動爭議案件，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照《最高人民法院關(guān)于適用簡易程序?qū)徖砻袷掳讣娜舾梢?guī)定》進行調(diào)解和裁判。

第十八條勞動者未出庭參加訴訟的，法院必須核實勞動者是否存在不能到庭的正當(dāng)理由，不能簡單作出撤訴處理的裁定或僅因勞動者不到庭而作出不利于勞動者的缺席判決。勞動者在開庭后三個工作日內(nèi)未舉證證明不能到庭正當(dāng)理由的除外。

第十九條勞動爭議仲裁過程中，勞動者可以向用人單位所在地人民法院提出財產(chǎn)保全的申請，但是應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保。勞動者的申請符合《民事訴訟法》第九十三條規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)依法作出財產(chǎn)保全的裁定。勞動者在仲裁決生效或者人民法院判決生效后三個月內(nèi)未申請人民法院強制執(zhí)行的，人民法院應(yīng)當(dāng)解除保全措施。

勞動者確因經(jīng)濟困難不能提供財產(chǎn)擔(dān)保的，勞動者也可提供保證人擔(dān)保。

第二十條法院在審理勞動爭議案件期間，有證據(jù)證明用人單位持續(xù)、大量拖欠勞動者工資，且準(zhǔn)備或正在對資產(chǎn)進行藏匿、轉(zhuǎn)移或變賣的，法院可根據(jù)勞動者的申請或依職權(quán)及時對用人單位的相應(yīng)獻策產(chǎn)采取保全措施。

第二十一條對于申請財產(chǎn)保全的勞動者，如確因經(jīng)濟困難無法提供財產(chǎn)擔(dān)保的，法院可減輕或免除勞動者的擔(dān)保義務(wù)，確有必要的可由勞動者提供保證人擔(dān)保。

第二十二條 對于事實清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確的勞動爭議案件，主審法官應(yīng)當(dāng)于立案次日起三十日內(nèi)審結(jié)。

第二十三條 勞動爭議案件當(dāng)庭宣判的，應(yīng)當(dāng)在十日內(nèi)將裁判文書送達當(dāng)事人及其他訴訟參與人。當(dāng)庭宣判率不得低于30%。

第二十四條 勞動爭議案件定期宣判的，定期宣判一般在開庭之次日起十五個工作日內(nèi)完成。

第二十五條 裁定書、判決書、調(diào)解書須經(jīng)主審法官審核無誤后方能送達。

第四節(jié) 上訴案件的移送

第二十六條當(dāng)事人提起上訴的，跟案書記員應(yīng)當(dāng)在收到上訴狀的同時，向上訴人送達收到上訴狀的通知、預(yù)交上訴案件受理費的通知書(包括預(yù)交費用的數(shù)額、期限、中院賬號及不按期預(yù)交費用的法律后果等，勞動者上訴的除外)，并收到上訴狀后三日內(nèi)將上訴狀副本送達對方當(dāng)事人，通知其在法定期限內(nèi)提出答案。

書記員在收到答辯狀后三日內(nèi)將答辯狀副本送達上訴人，收到上訴狀、答辯狀(或答辯期滿未答辯的)，應(yīng)在三日內(nèi)按歸檔要求整理裝訂全部案件材料，經(jīng)主審法官檢查無誤后，連同上訴狀、答辯狀、上訴案件移送函、預(yù)收上訴費收據(jù)或上訴人緩、減、免交上訴費的申請書一并交立案庭統(tǒng)一移送中院。

第二十七條 立案庭應(yīng)于收地案件材料后五日內(nèi)移送市中級人民法院。第三章 二審審理

第二十八條 市中級人民法院立案庭應(yīng)于收到上訴案件材料之日起四個工作日內(nèi)審查立案。

第二十九條 流程管理室應(yīng)按《審判流程管理規(guī)程》進行四排、發(fā)送確認并按規(guī)定期限將案卷材料移交跟案法官司助理。

第三十條 民事審判第六庭應(yīng)在法律規(guī)定范圍內(nèi)簡化和規(guī)范二審詢問程序、簡化勞動爭議案件法律文書的制作、實行普通程序簡易審等措施。

第三十一條 二審勞動爭議案件當(dāng)庭宣判的，應(yīng)當(dāng)在十日內(nèi)將裁判文書送達當(dāng)事人及其他訴訟參與人。

第三十二條 定期宣判的，合議庭評議案件應(yīng)當(dāng)在庭審結(jié)束后五個工作日內(nèi)進行，并在作出評議結(jié)論后十五個工作日內(nèi)完成宣判。

第三十三條 法官助理應(yīng)在二審法律文書送達后五日內(nèi)將原審卷宗連同二審法律文書等交立案庭。立案庭應(yīng)在七個工作日內(nèi)退回原審法院。

第四章 執(zhí)行

第三十四條 對于勞動者申請強制執(zhí)行的勞動爭議案件，法院可以不受執(zhí)行立案順序的限制，優(yōu)先予以執(zhí)行。

第三十五條 勞動者申請法院強制執(zhí)行生效勞動爭議仲裁裁決或民事判決的，法院免收申請執(zhí)行費；申請執(zhí)行標(biāo)的額較大的，可以減收申請執(zhí)行費。

第三十六條 勞動者申請強制執(zhí)行生效勞動爭議仲裁裁決或民事判決的，執(zhí)行機構(gòu)應(yīng)當(dāng)自執(zhí)行立案之日起三個月內(nèi)執(zhí)行完結(jié)。

第三十七條 勞動爭議仲裁委員會在勞動爭議案件終結(jié)裁決作出之前，裁決用人單位預(yù)先支付勞動者工資、醫(yī)療費的，用人單位不得就該裁決向法院起訴。用人單位拒不執(zhí)行的，勞動者可以向法院申請執(zhí)行。

第三十八條 勞動者申請人民法院強制執(zhí)行的勞動爭議案件，應(yīng)當(dāng)提供被執(zhí)行人的財產(chǎn)狀況或線索。申請人無法提供被執(zhí)行人的財產(chǎn)狀況或線索的，由法院依職權(quán)對被執(zhí)行人的財產(chǎn)狀況進行調(diào)查取證。

第三十九條 用人單位財產(chǎn)不足以清償所有債務(wù)的，應(yīng)優(yōu)先以用人單位財產(chǎn)清償勞動者的工資債權(quán)。為保護勞動者的基本生存權(quán)和維護社會穩(wěn)定，勞動者工資債權(quán)還可優(yōu)先于擔(dān)保物權(quán)的其他優(yōu)先受償權(quán)得到清償。

第四十條 企業(yè)持續(xù)、大量拖欠勞動者工資，但企業(yè)有可供執(zhí)行的土地使用權(quán)、廠房、機器設(shè)備等實物資產(chǎn)的，法院在執(zhí)行拍賣過程中可要求拍賣人墊付該企業(yè)所拖欠的勞動者的工資后，再從拍賣企業(yè)財產(chǎn)所得款項中抵扣墊付的數(shù)額。

第四十一條 執(zhí)行機構(gòu)對欠薪單位執(zhí)行到的每筆款項，均應(yīng)當(dāng)自該款項進入執(zhí)行款專戶之日起三日內(nèi)支付給被欠薪的勞動者。

第四十二條 對勞動者申請執(zhí)行的勞動爭議案件，執(zhí)行機構(gòu)應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格適用廣東省高級人民法院《關(guān)于對適用中止執(zhí)行的若干問題的意見》，未經(jīng)窮盡一切執(zhí)行措施，不得裁定中止執(zhí)行。

第四十三條 用人單位有能力履行已經(jīng)發(fā)生法律效力的勞動爭議案件仲裁裁決或民事判決而拒不履行的，法院可根據(jù)情節(jié)輕重對用人單位負責(zé)人予以罰款、拘留；情節(jié)嚴(yán)重的，依據(jù)《中華人民共和國刑法》第三百一十三條追究刑事責(zé)任。

第五章 其他規(guī)定

第四十四條人民法院對在勞動爭議案件審理中發(fā)現(xiàn)的具有普遍意義的新型、疑難問題及轄區(qū)內(nèi)發(fā)生的可能產(chǎn)生重大社會影響的群體性勞動爭議案件的審理情況，應(yīng)逐級向上級法院報告并及時總結(jié)經(jīng)驗。

第四十五條人民法院審理勞動爭議案件的民事審判庭應(yīng)在法律適用上加強與當(dāng)?shù)貏趧訝幾h仲裁委員會的協(xié)調(diào)與溝通，充分發(fā)揮勞動爭議仲裁委員會對勞動爭議糾紛的疏導(dǎo)作用。

第四十六條 人民法院對在審理勞動爭議案件中發(fā)現(xiàn)的勞動監(jiān)管問題，應(yīng)及時向勞動行政主管部門提出有關(guān)司法建議。

第六章 附 則

第四十七條 本規(guī)定未盡事宜，按各院審判流程管理規(guī)程及相關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

第四十八條 舉證通知書、裁判文書的制作可參照中院民事審判第六庭設(shè)計的樣式。

第四十九條 本規(guī)定由市中級人民法院審判委員會負責(zé)解釋。

第五十條 本規(guī)定自二0O五年十月二十日起施行。

第二篇：2014深圳市中級人民法院關(guān)于勞動爭議案件審理流程管理規(guī)程

2014深圳市中級人民法院關(guān)于勞動爭議案件審理流程管理

規(guī)程

《關(guān)于審理勞動爭議案件的若干規(guī)定》的修改說明 根據(jù)我院《審判執(zhí)行流程管理規(guī)程》修訂意見和相關(guān)職能部門的調(diào)整情況，結(jié)合我市勞動爭議審判實際，對《關(guān)于審理勞動爭議案件的若干規(guī)定》進行了簡要修訂。修訂稿中有下劃線的部門為修改內(nèi)容，具體修訂情況說明如下：

1、第一條屬于文字表述方面的修改。

2、第二條是基于我院立案部門職能調(diào)整和勞動爭議審判部門名稱更改以及文字表述簡練需要而進行的修改。

3、第三條增加了速裁的相關(guān)規(guī)定。

4、第四、八、九、十、二十七、三十條僅是基于立案部門職能調(diào)整進行的修改。

5、第十二條是基于分案職能由立案庭調(diào)整至審管辦和審判權(quán)運行改革后由合議庭對案件進行二次分配的需要進行的修改。

6、第十三條是基于由以前統(tǒng)一送達更改為跟案法官助理負責(zé)送達而進行的修改。

第三篇：深圳市中級人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件若干問題的指導(dǎo)意見

深圳市中級人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件若干問題的指導(dǎo)意見（試行）

近年來，我市勞動爭議案件數(shù)量迅猛上升，有關(guān)勞動法律法規(guī)及司法解釋也不斷出臺和完善，我院原施行的一些法律適用指導(dǎo)意見已無法滿足審判實踐的需要。為妥善解決勞動爭議，統(tǒng)一勞動爭議案件裁判標(biāo)準(zhǔn)，提高勞動爭議案件的審判效率，依法及時保護勞動爭議雙方當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護社會穩(wěn)定現(xiàn)制定，根據(jù)《中華人民共和國勞動法》、《中華人民共和國勞動合同法》、《中華人民共和國民事訴訟法》、《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》、《中華人民共和國勞動合同法實施條例》、《深圳經(jīng)濟特區(qū)和諧勞動關(guān)系促進條例》等法律法規(guī)以及最高人民法院的相關(guān)司法解釋和上級法院的有關(guān)指導(dǎo)意見，結(jié)合我市勞動爭議審判實踐，在對原有會議紀(jì)要等規(guī)范性意見進行匯編的基礎(chǔ)上制定了本指導(dǎo)意見。

一、勞動爭議案件受案范圍

1、下列爭議，應(yīng)作為勞動爭議處理：

⑴ 勞動者與用人單位因養(yǎng)老保險繳費年限發(fā)生的爭議；

⑵ 勞動者以用人單位未為其繳納社會保險費導(dǎo)致其損失為由，要求用人單位支付工傷、失業(yè)、生育、醫(yī)療待遇和賠償金的；

⑶ 勞動者以用人單位降低其繳納社會保險費的工資標(biāo)準(zhǔn)導(dǎo)致其損失為由，要求用人單位承擔(dān)工傷待遇損失的。

2、政府有關(guān)部門主導(dǎo)的國有企業(yè)改制，因企業(yè)職工下崗、整體拖欠職工工資引發(fā)的糾紛，應(yīng)由政府有關(guān)部門按照企業(yè)改制的政策規(guī)定統(tǒng)籌解決，人民法院不予受理。

3、勞動者與用人單位因住房公積金發(fā)生的爭議，不作勞動爭議處理。

4、當(dāng)事人已簽收勞動爭議仲裁委員會對勞動爭議作出的調(diào)解書，事后反悔向人民法院起訴的，人民法院應(yīng)裁定不予受理；已受理的，應(yīng)裁定駁回起訴。但裁定書應(yīng)說明調(diào)解書已生效，雙方按原調(diào)解書執(zhí)行。

5、職工履行職務(wù)在單位借款掛帳發(fā)生的糾紛，一方以勞動爭議或以其他理由向人民法院起訴的，裁定不予受理；已受理的，裁定駁回起訴。

我市02 年研討會綜述第八條規(guī)定此類糾紛不屬于勞動爭議。但在此次修訂過程中，有意見提出此類糾紛日益增多，且確實系基于勞動關(guān)系而引發(fā)的糾紛，普通民事程序無法救濟，故應(yīng)作為勞動爭議案件由法院審理，否則，該類糾紛當(dāng)事人無任何尋求救濟的途徑。但我庭審判長會議討論后多數(shù)意見認為，此類報銷、借款案件中，對于哪些費用屬于報銷范圍、報銷依據(jù)、標(biāo)準(zhǔn)等大多依據(jù)的是用人單位的內(nèi)部規(guī)定，法院審查存在困難，故不宜作為勞動爭議案件處理。

6、在勞動爭議調(diào)解委員會、人民調(diào)解委員會等調(diào)解組織主持下，雙方當(dāng)事人達成的調(diào)解協(xié)議，具有民事合同的效力。一方當(dāng)事人不履行調(diào)解協(xié)議確定的給付義務(wù)的，對方當(dāng)事人可直接向法院起訴。

說明:將調(diào)解組織從省院05年若干意見第六條規(guī)定的勞動爭議調(diào)解委員會擴大為勞動爭議調(diào)解委員會、人民調(diào)解委員會等調(diào)解組織,從而與我院大調(diào)解的相關(guān)規(guī)定一致。

省院05 年若干意見第六條規(guī)定雙方當(dāng)事人在勞動爭議調(diào)解委員會主持下達成的調(diào)解具有民事合同的效力，一方當(dāng)事人不履行調(diào)解協(xié)議確定的給付義務(wù)的，對方當(dāng)事人可以直接向法院起訴。我院大調(diào)解相關(guān)規(guī)定則將此種情況擴大為勞動爭議調(diào)解委員會、人民調(diào)解委員會等調(diào)解組織，故在該條款中增加了人民調(diào)解委員會的內(nèi)容。另一種意見：職工因履行職務(wù)在單位發(fā)生財務(wù)報銷糾紛，應(yīng)作勞動爭議處理。否則，該類糾紛當(dāng)事人無任何尋求救濟的途徑。

7、當(dāng)事人為減少勞動爭議的處理環(huán)節(jié)，將具有給付內(nèi)容的勞動爭議案件改變案由向人民法院直接起訴，如勞動報酬糾紛改為債務(wù)糾紛，工傷事故糾紛改為損害賠償糾紛，人民法院應(yīng)依據(jù)《勞動法》第七十九條的規(guī)定不予受理，告知當(dāng)事人先向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。

省院02 年指導(dǎo)意見第四條第二款規(guī)定雙方就勞動爭議達成明確的賠償或補償協(xié)議，后因款項支付發(fā)生糾紛的，勞動者以債務(wù)糾紛向法院起訴的，法院可以受理。由于最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋

（二）》第三條的規(guī)定勞動者以用人單位的工資欠條為證據(jù)直接向人民法院起訴，訴訟請求不涉及勞動關(guān)系其他爭議的，按照普通民事糾紛受理。故在省院02 年指導(dǎo)意見第四條第二款規(guī)定的基礎(chǔ)上增加了最高法院司法解釋二的內(nèi)容。

勞動者與用人單位對雙方的勞動爭議達成了明確賠償或補償協(xié)議，后因款項的支付發(fā)生糾紛的，勞動者以債務(wù)糾紛向人民法院起訴的；或勞動者以用人單位的工資欠條為證據(jù)直接向人民法院起訴，訴訟請求不涉及勞動關(guān)系其他爭議的，可按照普通民事糾紛受理。

說明：該款在省院02年指導(dǎo)意見第四條第二款的基礎(chǔ)上，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋

（二）》第三條的規(guī)定，增加了有關(guān)勞動者以用人單位的工資欠條為證據(jù)直接向人民法院起訴的內(nèi)容。

8、勞動者違反保守商業(yè)秘密或競業(yè)限制協(xié)議，用人單位要求追究違約責(zé)任的，應(yīng)作為勞動爭議處理。用人單位以勞動者泄露商業(yè)秘密要求承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的，不作勞動爭議處理。

如雙方之間存在保守商業(yè)秘密或競業(yè)限制協(xié)議而勞動者違反該協(xié)議，用人單位由此要求追究勞動者違約責(zé)任的，因該協(xié)議屬于勞動合同部分，故應(yīng)作為勞動爭議處理；而如用人單位僅以勞動者泄露商業(yè)秘密要求承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，因侵權(quán)責(zé)任屬于普通民事責(zé)任，應(yīng)按普通民事程序處理，故不作勞動爭議案件處理。

說明：本條是對用人單位追究勞動者泄露商業(yè)秘密相關(guān)責(zé)任是否屬于勞動爭議案件的規(guī)定。如雙方之間存在保守商業(yè)秘密或競業(yè)限制協(xié)議，而勞動者違反該協(xié)議，用人單位由此要求追究勞動者違約責(zé)任的，因該協(xié)議屬于勞動合同部分，故應(yīng)作為勞動爭議處理；而如用人單位僅以勞動者泄露商業(yè)秘密要求承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，因侵權(quán)責(zé)任屬于普通民事責(zé)任，因按普通民事程序處理，故不作勞動爭議案件處理。

9、勞動者要求對用人單位的規(guī)章制度予以糾正的，不作勞動爭議處理；勞動者以用人單位的規(guī)章制度違反法律法規(guī)，給其造成損害為由，要求用人單位承擔(dān)賠償責(zé)任的，應(yīng)作為勞動爭議處理。

依據(jù)《勞動合同法》第八十條的規(guī)定，在用人單位直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度違反法律法規(guī)的，責(zé)令用人單位改正的是勞動行政部門的職權(quán)和職責(zé)，而只有在給勞動者造成損害時，用人單位才承擔(dān)賠償責(zé)任。故我院與市勞動爭議仲裁院08 年2 月27 日座談時達成一致意見認為，勞動者要求對用人單位規(guī)章制度予以糾正的，不作勞動爭議處理；勞動者以用人單位的規(guī)章制度違反法律法規(guī)，給其造成損害為由，要求用人單位承擔(dān)賠償責(zé)任的，應(yīng)作為勞動爭議處理。

10、勞動者在行政部門尋求救濟后，再向勞動仲裁部門申請勞動仲裁的，對其未在行政部門提出的要求，應(yīng)作為勞動爭議受理；對其在行政部門已提出過的請求不應(yīng)受理。（我院與市勞動仲裁院08年2月27日的座談意見）

根據(jù)《勞動法》的規(guī)定，用人單位違反法律規(guī)定的，勞動者可以申請勞動仲裁，尋求司法救濟；也可以向勞動行政部門投訴，由勞動行政部門對用人單位的違法行為進行查處，符合規(guī)定的可以由勞動行政部門責(zé)令用人單位向勞動者支付賠償金。勞動者對這兩種救濟途徑擁有選擇權(quán)，不可同時行使。但勞動者申請勞動仲裁時提出了其在行政救濟途徑中沒有提出過的請求，因該請求沒有經(jīng)過行政救濟途徑，勞動仲裁委員會和法院則應(yīng)予受理。

二、主體問題

11、“三來一補”企業(yè)，因其不具備對外獨立承擔(dān)民事權(quán)利義務(wù)的條件，在訴訟中應(yīng)將“三來一補”企業(yè)與外方投資者一并列為當(dāng)事人，共同承擔(dān)責(zé)任。

向外方投資者送達法律文書時，可將法律文書送達給“三來一補”企業(yè)代收。（市03年研討會紀(jì)要第一部分第四條）

12、個人獨資企業(yè)與勞動者發(fā)生勞動爭議時，列個人獨資企業(yè)為當(dāng)事人，但應(yīng)同時注明投資人的自然情況。（我庭2006年11月24日審判長會議紀(jì)要第四條）

13、非法人單位與勞動者產(chǎn)生爭議的，可將其上級法人單位列為共同訴訟主體參與訴訟，上級法人單位承擔(dān)補充清償責(zé)任。

14、勞動者與起有字號的個體工商戶產(chǎn)生的勞動爭議，應(yīng)當(dāng)以營業(yè)執(zhí)照上登記的字號為當(dāng)事人，但應(yīng)同時注明該字號業(yè)主的自然情況。

按上述原則，業(yè)主與實際經(jīng)營者不一致時，列字號和實際經(jīng)營者為共同當(dāng)事人。

15、法人單位在開辦新單位過程中，以新單位名義招用勞動者發(fā)生的爭議，后未開辦成的，列該法人單位為一方當(dāng)事人；開辦成立的，列該新單位為一方當(dāng)事人。

16、用人單位合并或分立后的民事訴訟主體，可按民事訴訟法中主體合并與分立的處理原則確定。用人單位合并前發(fā)生的爭議，以合并后的用人單位作為一方當(dāng)事人；用人單位分立前的爭議，分立后分擔(dān)分立前單位權(quán)利義務(wù)明確的，由承受權(quán)利義務(wù)的單位作為一方當(dāng)事人；不明確的，將分立后的各單位共同列為當(dāng)事人。

17、企業(yè)自動歇業(yè)、視為自動歇業(yè)、被撤銷或吊銷營業(yè)執(zhí)照、未經(jīng)清算而注銷的，應(yīng)列該企業(yè)為當(dāng)事人。如成立清算組清理債權(quán)債務(wù)的，列清算組的負責(zé)人為訴訟代表人；沒有清算組的，列清算義務(wù)人為訴訟代表人。

前款規(guī)定的清算義務(wù)人按企業(yè)的不同性質(zhì)分別確定，即國有企業(yè)為其主管部門；非公司制的集體企業(yè)為其開辦者或出資者；法人型聯(lián)營企業(yè)、中外合資企業(yè)法人和外商獨資企業(yè)法人為其投資者；有限責(zé)任公司為其股東；股份有限公司為其控股股東。

本條是根據(jù)省院《關(guān)于企業(yè)法人解散后訴訟主體資格及其民事責(zé)任承擔(dān)問題的指導(dǎo)意見》第一條、第三條和第四條的規(guī)定對市02 年研討會綜述第四十二條關(guān)于在用人單位自動歇業(yè)、視為自動歇業(yè)、被撤銷或吊銷營業(yè)執(zhí)照、未經(jīng)清算而注銷等情況下，當(dāng)事人如何確定的內(nèi)容進行了修改。

說明：根據(jù)省院《關(guān)于企業(yè)法人解散后訴訟主體資格及其民事責(zé)任承擔(dān)問題的指導(dǎo)意見》第一條、第三條和第四條的規(guī)定對市02年研討會綜述第四十二條的內(nèi)容進行了修改。

18、因招用尚未與原用人單位解除勞動合同的勞動者致原用人單位對勞動者、現(xiàn)用人單位提起訴訟的，應(yīng)根據(jù)用人單位的請求確定被告。原用人單位只請求解決與解除勞動合同有關(guān)的問題，可只以勞動者為被告；如原用人單位向勞動者和現(xiàn)用人單位提出經(jīng)濟損失索賠請求，應(yīng)將勞動者和現(xiàn)用人單位列為共同被告。

19、在建設(shè)工程施工過程中，作為實際施工人的自然人與其非法招用的勞動者產(chǎn)生糾紛，勞動者申請仲裁或起訴的，應(yīng)將具備用工主體資格的發(fā)包方列為被訴人或被告，并可視案情需要將施工的自然人、轉(zhuǎn)包人、違法分包人列為被訴人或被告、第三人。

三、舉證責(zé)任問題

20、原告向人民法院提起勞動爭議訴訟時應(yīng)當(dāng)提交下列證據(jù)材料：

⑴原告、被告方基本情況的證據(jù)材料，自然人的應(yīng)證明姓名、出生年月日、民族、工作單位、戶籍所在地、現(xiàn)居住地、身份證號碼，企業(yè)、個體經(jīng)濟組織、國家機關(guān)、事業(yè)單位、社會團體的應(yīng)證明其工商登記情況或法人登記情況及其組織機構(gòu)代碼；

⑵勞動仲裁申訴人向勞動仲裁委員會提交的“申訴書”； ⑶勞動仲裁委員會作出的仲裁裁決書或不予受理的書面裁定、決定、通知； ⑷原告收到仲裁裁決、決定或通知的時間的相關(guān)證據(jù)材料；

⑸ 當(dāng)事人以勞動仲裁委員會逾期未作出受理決定而直接向人民法院提起訴訟的，勞動者應(yīng)提交勞動仲裁委員會出具的已接受其申請材料的憑證及尚未受理的證明。

⑹ 當(dāng)事人以勞動爭議仲裁委員會逾期未作出仲裁裁決而直接向人民法院提起訴訟的，勞動者應(yīng)提交勞動爭議仲裁委員會出具的《受理通知書》及尚未裁決的證明。

說明：在市03年研討會紀(jì)要第二部分第一條規(guī)定的基礎(chǔ)上，根據(jù)省院08年指導(dǎo)意見第六條增加了當(dāng)事人以勞動爭議仲裁委員會逾期未受理或未作出仲裁裁決而直接向人民法院起訴時所應(yīng)提交的證據(jù)材料。該條規(guī)定主要源于市03年研討會紀(jì)要第二部分第一條的規(guī)定。但由于《勞動爭議調(diào)解仲裁法》規(guī)定當(dāng)事人以勞動爭議仲裁委員會逾期未受理或未作出仲裁裁決而直接向人民法院起訴，根據(jù)省院08 年指導(dǎo)意見第六條的內(nèi)容增加了第（5）、（6）項關(guān)于當(dāng)事人直接向法院起訴時所應(yīng)提交的證據(jù)材料的規(guī)定。

21、勞動爭議中，當(dāng)事人對是否存在勞動關(guān)系發(fā)生爭議時，舉證責(zé)任如下分配：

⑴主張勞動關(guān)系成立的一方應(yīng)當(dāng)提交相應(yīng)的勞動合同或就工資領(lǐng)取、社會保險、福利待遇及工作管理提供相關(guān)證據(jù)材料。

⑵勞動者已舉證證明在用人單位勞動時，但用人單位主張勞動關(guān)系不成立的，用人單位應(yīng)當(dāng)提交反證。

22、用人單位未與勞動者簽訂勞動合同，認定雙方存在勞動關(guān)系時可參考下列憑證： ⑴工資支付憑證或記錄（職工工資發(fā)放花名冊），繳納各項社會保險費的記錄； ⑵用人單位向勞動者發(fā)放的“工作證”、“服務(wù)證”等能夠證明身份的證件； ⑶勞動者填寫的用人單位招聘“登記表”、“報名表”等招用記錄； ⑷考勤記錄；

⑸其他勞動者的證言等。

其中⑴、⑶、⑷項的有關(guān)憑證由用人單位負舉證責(zé)任。

23、當(dāng)事人因工資支付發(fā)生爭議的，舉證責(zé)任如下分配： ⑴用人單位應(yīng)就勞動者已領(lǐng)取工資的情況進行舉證。

⑵用人單位延期支付工資，勞動者主張用人單位系無故拖欠工資的，用人單位應(yīng)就延期支付工資的原因進行舉證。

⑶勞動者主張工資標(biāo)準(zhǔn)高于勞動合同約定或已實際領(lǐng)取的工資數(shù)額的，勞動者應(yīng)就其主張的工資標(biāo)準(zhǔn)舉證。⑷因用人單位減少勞動報酬發(fā)生爭議，由用人單位負舉證責(zé)任。

⑸勞動者與用人單位約定業(yè)務(wù)提成在貨款收回后才支付的，對貨款回收的舉證責(zé)任由勞動者負擔(dān)。⑹勞動者主張加班工資，用人單位否認有加班的，用人單位應(yīng)對勞動者未加班的事實負舉證責(zé)任；用人單位以已經(jīng)勞動者確認的電子考勤記錄證明勞動者未加班的，對用人單位的電子考勤記錄應(yīng)予采信；用人單位不能就加班具體時間舉證的，應(yīng)采信勞動者主張的時間，但勞動者主張明顯超出合理范圍的應(yīng)作出相應(yīng)的調(diào)整。

用人單位考勤記錄雖無勞動者簽名，但有其他證據(jù)（如工資支付資料等）相佐證的，可作為認定勞動者工作時間的證據(jù)。

⑺ 勞動者主張用人單位拖欠勞動報酬的，用人單位應(yīng)對勞動者申請勞動仲裁之日兩年內(nèi)的工資支付情況承擔(dān)舉證責(zé)任，但勞動者有證據(jù)證明其在申請勞動仲裁前已向用人單位主張過權(quán)利的，用人單位應(yīng)對勞動者首次主張權(quán)利之日兩年內(nèi)的工資支付情況承擔(dān)舉證責(zé)任。

上款所稱的工資支付情況應(yīng)包括《深圳市員工工資支付條例》第十五條第二款所規(guī)定的相關(guān)內(nèi)容。

該條第（1）到（4）項為市03年研討會紀(jì)要第二部分第三條的規(guī)定；第（5）項為中院06年座談紀(jì)要第二十五條第三款的規(guī)定；第（6）項第一目為在省院08年指導(dǎo)意見第二十九條第一款規(guī)定的基礎(chǔ)上增加了中院06年座談紀(jì)要第二十五條第二款關(guān)于用人單位不能就勞動者具體加班時間舉證時的處理；第（6）項第二目在第一目規(guī)定的基礎(chǔ)上放寬了對用人單位的舉證要求，如其提供的考勤記錄雖未經(jīng)勞動者確認，但有其他證據(jù)（如有勞動者認可的工資表）相佐證時，對該證據(jù)亦予確認；第（7）項是根據(jù)省院08年指導(dǎo)意見第二十九條第二款規(guī)定的兩年期限制定的，兩年期限的依據(jù)的是《深圳市員工工資支付條例》第十五條第三款關(guān)于用人單位對工資支付表保存期限的規(guī)定，故兩年倒推的起算點通常應(yīng)從勞動者申請勞動仲裁起算，但如勞動者首次向用人單位主張權(quán)利之日早于其申請勞動仲裁之日，則以其首次向用人單位主張權(quán)利時起算，因為用人單位在勞動者申請仲裁或向其主張權(quán)利時，就應(yīng)知道雙方就工資支付問題發(fā)生爭議，其就有義務(wù)保存與爭議有關(guān)的證據(jù)材料。

說明：第⑴至⑷項為市03年研討會紀(jì)要第二部分第三條的規(guī)定；第⑸項為中院06年座談紀(jì)要第二十五條第三款的規(guī)定；第⑹項第一目為在省院08年指導(dǎo)意見第二十九條第一款規(guī)定的基礎(chǔ)上增加了中院06年座談紀(jì)要第二十五條第二款關(guān)于用人單位不能就勞動者具體加班時間舉證時的處理；第⑹項第二目在第一目規(guī)定的基礎(chǔ)上放寬了對用人單位的舉證要求，如其提供的考勤記錄雖未經(jīng)勞動者確認，但有其他證據(jù)相佐證時，對該證據(jù)亦予確認；第⑺項是根據(jù)省院08年指導(dǎo)意見第二十九條第二款規(guī)定的兩年期限制定的，因兩年期限的依據(jù)是《深圳市員工工資支付條例》第十五條第三款關(guān)于用人單位應(yīng)保存至少兩年的工資支付表，故該兩年應(yīng)從勞動者申請勞動仲裁或其首次向用人單位主張權(quán)利之日計算。

24、當(dāng)事人因勞動合同的訂立與解除發(fā)生爭議的，舉證責(zé)任如下分配：

⑴當(dāng)事人主張訂立無固定期限勞動合同的，應(yīng)就訂立無固定期限勞動合同條件成立舉證； ⑵當(dāng)事人主張存在解除勞動合同或存在解除事實勞動關(guān)系事實的，應(yīng)就此主張舉證； ⑶用人單位就解除勞動合同或事實勞動關(guān)系的原因舉證；

⑷用人單位主張勞動者嚴(yán)重違反勞動紀(jì)律或企業(yè)規(guī)章制度的，應(yīng)就勞動者存在嚴(yán)重違反勞動紀(jì)律或企業(yè)規(guī)章制度的事實以及企業(yè)規(guī)章制度是否經(jīng)過民主程序制定并已向勞動者公示的事實舉證。

25、與爭議事項有關(guān)的證據(jù)屬于用人單位掌握管理的，用人單位應(yīng)當(dāng)提供；用人單位不提供的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果。

26、人民法院受理原告起訴的，人民法院應(yīng)立即指定舉證期限。適用簡易程序?qū)徖淼模付ǖ钠谙抟话悴坏贸^答辯期；適用普通程序?qū)徖淼模付ǖ钠谙抟话銥槿臁．?dāng)事人在舉證期限內(nèi)不提交證據(jù)的，視為放棄舉證權(quán)利。

27、當(dāng)事人增加、變更訴訟請求的，應(yīng)在舉證期限屆滿前提出。

28、當(dāng)事人提出上訴的，二審法院應(yīng)當(dāng)在立案時指定新證據(jù)的舉證期限，指定的期限一般為十五天，當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)不提交證據(jù)的，視為放棄舉證權(quán)利。

29、當(dāng)事人在勞動爭議仲裁階段向仲裁庭提交過的證據(jù)材料仍然應(yīng)當(dāng)按舉證責(zé)任在人民法院指定的舉證期限內(nèi)向人民法院提交。

30、人民法院對于舉證能力較弱的勞動者應(yīng)當(dāng)加強訴訟指導(dǎo)，并可對勞動者的舉證期限酌定從寬。人民法院在必要時應(yīng)當(dāng)依職權(quán)調(diào)查收集證據(jù)，不得輕易以勞動者證據(jù)不足或舉證期限屆滿而駁回其訴訟請求。

四、與仲裁銜接問題

31、勞動爭議仲裁委員會不予受理或者逾期未作出受理決定的，申請人可以直接就該勞動爭議事項向人民法院提起訴訟。勞動爭議仲裁委員會逾期未作出仲裁裁決的，當(dāng)事人可以直接就該勞動爭議事項向人民法院提起訴訟。

說明：該款根據(jù)勞動爭議調(diào)解仲裁法第二十九條和第四十三條的規(guī)定制定。

當(dāng)事人以勞動爭議仲裁委員會逾期未作出仲裁裁決而向人民法院起訴的，人民法院經(jīng)審查確實不存在鑒定、延誤送達、移送管轄、案件排期及等待工傷復(fù)議、訴訟、評殘結(jié)論等中止事由的，應(yīng)予受理。

人民法院決定受理勞動者申請的，應(yīng)在受理之日起五日內(nèi)書面通知勞動爭議仲裁委員會終結(jié)有關(guān)案件的仲裁。第一款是當(dāng)事人直接向法院起訴的權(quán)利規(guī)定。《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第二十九條和第四十三條規(guī)定了勞動爭議仲裁委員會不予受理、逾期未作出受理決定或逾期未作出仲裁裁決的，當(dāng)事人可以直接向法院起訴。

第二款是省院08 年指導(dǎo)意見第六條第二款關(guān)于法院在受理當(dāng)事人因勞動爭議仲裁委員會逾期未作出仲裁裁決而直接向法院起訴時應(yīng)審查的內(nèi)容。第三款是省院08 年指導(dǎo)意見第六條第三款關(guān)于法院受理當(dāng)事人直接向法院起訴后，應(yīng)通知勞動爭議仲裁委員會終結(jié)有關(guān)案件仲裁的規(guī)定。

32、當(dāng)事人不服勞動爭議仲裁委員會不予受理決定、通知，應(yīng)當(dāng)自收到?jīng)Q定書之日起十五日內(nèi)向人民法院起訴。當(dāng)事人逾期向人民法院起訴的，可比照《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第五十條的規(guī)定，裁定不予受理；已受理的，裁定駁回起訴。

根據(jù)《 勞動爭議調(diào)解仲裁法》第二十九條的規(guī)定，申請人對勞動爭議仲裁委員會作出的所有不予受理決定不服均可向人民法院起訴，而不再限制于申請超過60 日期限、申請事項不屬于勞動爭議或申請主體不適格三種情況。故本條在省院02年指導(dǎo)意見第九條的基礎(chǔ)上取消了可向法院起訴的不予受理決定的范圍限制。

說明：根據(jù)《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第二十九條的規(guī)定，申請人對勞動爭議仲裁委員會作出的所有不予受理決定不服均可向人民法院起訴，而不再限制于申請超過60日期限、申請事項不屬于勞動爭議或申請主體不適格三種情況。故本條在省院02年指導(dǎo)意見第九條的基礎(chǔ)上取消了可向法院起訴的不予受理決定的范圍限制。

33、當(dāng)事人對勞動爭議仲裁委員會作出準(zhǔn)許撤回申訴或按撤回申訴處理的決定不服，依法向人民法院起訴的，裁定不予受理；已受理的，裁定駁回起訴。

34、當(dāng)事人不服勞動爭議仲裁委員會作出的仲裁裁決或不予受理決定、通知，向人民法院起訴，人民法院依法作出準(zhǔn)許其撤訴或按撤訴處理的裁定，并已送達給雙方當(dāng)事人，當(dāng)事人又提起訴訟的，人民法院不予受理。

35、雙方當(dāng)事人均不服勞動爭議仲裁委員會對不屬于終局裁決的勞動爭議案件的同一裁決，向同一人民法院起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)并案審理，雙方當(dāng)事人互為原告和被告。在訴訟過程中，一方當(dāng)事人撤訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)另一方當(dāng)事人的訴訟請求繼續(xù)審理。

一方當(dāng)事人起訴后，另一方當(dāng)事人在收到勞動爭議仲裁裁決書十五日后提出起訴或反訴的，人民法院不應(yīng)受理。

說明：因不服勞動仲裁委員會裁決法定起訴期為15日，故勞動爭議案件不存在反訴。

《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第四十八條、第四十九條和第五十條分別規(guī)定十五日、三十日，均應(yīng)從當(dāng)事人收到仲裁裁決書的次日起算。

說明：新頒布的《勞動爭議調(diào)解仲裁法》對不服勞動爭議仲裁裁決向法院起訴的期限進行了規(guī)定，故對中院00年座談紀(jì)要第六條所稱的《企業(yè)勞動爭議處理條例》修改為《勞動爭議調(diào)解仲裁法》，并增加了30日起算點的規(guī)定。

36、雙方當(dāng)事人之間不存在勞動關(guān)系，但一方當(dāng)事人以勞動爭議為由申請勞動仲裁，勞動爭議仲裁委員會以雙方不屬于勞動法調(diào)整范圍為由作出不予受理的書面裁決、決定或者通知，當(dāng)事人不服，向人民法院起訴的，經(jīng)審查，雙方確實不存在勞動關(guān)系的，以主體不適格為由裁定駁回起訴。

雙方當(dāng)事人間不存在勞動關(guān)系但一方當(dāng)事人以勞動爭議為由申請勞動仲裁，勞動爭議仲裁委員會以雙方不屬于勞動法調(diào)整范圍為由作出不予受理的書面裁決、決定或者通知，當(dāng)事人不服，向人民法院起訴的，經(jīng)審查，雙方確實不存在勞動關(guān)系的，是應(yīng)駁回起訴還是駁回訴訟請求，一直以來在審判實踐中存在爭議，也出現(xiàn)了不同的判決。經(jīng)我庭審判長會議討論，認為根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第四條規(guī)定，在本條情況下，應(yīng)駁回勞動者的起訴。且最高人民法院民一庭編寫的《最高人民法院勞動爭議司法解釋的理解與適用》一書解讀中也主張，雙方當(dāng)事人之間不存在勞動關(guān)系的，不符合受理勞動爭議的主體條件，屬于主體不適格的情形。另外，駁回起訴并不影響勞動者的實體權(quán)利，如其以后有證據(jù)證明雙方存在勞動關(guān)系，還可以再行主張權(quán)利。

37、勞動爭議仲裁當(dāng)事人一方或雙方為二人以上的，人民法院應(yīng)視案件需要將未向人民法院提起訴訟的當(dāng)事人列為被告或第三人。

勞動爭議仲裁當(dāng)事人一方或雙方為二人以上的，如勞務(wù)派遣關(guān)系的勞動者將用工單位和派遣單位均作為被訴人申請勞動仲裁，勞動仲裁裁決用工單位和派遣單位承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任后，用工單位不服向法院起訴，但派遣單位未起訴。在訴訟中如何確定對于未起訴的當(dāng)事人（即例子中的派遣單位）的訴訟地位，存在不同的做法。有的將其列為共同被告，有的基于其與起訴當(dāng)事人的利益一致性將其列為原告。經(jīng)審判長會議討論認為，人民法院應(yīng)視案件需要將其列為被告或第三人。如起訴一方當(dāng)事人的訴訟請求是針對該當(dāng)事人，則應(yīng)將其列為被告；如訴訟請求并非針對該當(dāng)事人，為便于案件事實的查明，可將其列為第三人。如上述例子中，用工單位的訴訟請求是認為其并不存在侵害勞動者權(quán)益的行為，其無需支付勞動者任何費用，則該訴訟請求是針對勞動者，而非派遣單位，則應(yīng)將勞動者列為被告，將派遣單位列為第三人；如用工單位認為對勞動者的責(zé)任應(yīng)由派遣單位承擔(dān)，則其訴訟請求針對的是派遣單位，而非澇動者，則應(yīng)將派遣單位列為被告。

38、人民法院在審理勞動爭議案件時，認為仲裁裁決遺漏當(dāng)事人的，可依法追加當(dāng)事人。

39、勞動爭議仲裁機構(gòu)就申訴人的請求作出某一具體裁決項后，當(dāng)事人未就該具體裁決項依法提起訴訟，視為其對該具體裁決項的認可。

40、當(dāng)事人在訴訟過程中增加關(guān)于工資的25%經(jīng)濟補償金及解除勞動合同經(jīng)濟補償金的50%額外經(jīng)濟補償金請求的，可認定為該訴訟請求與訟爭勞動爭議具有不可分性。但當(dāng)事人就同一請求增加數(shù)額的，不予支持。對最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第六條中規(guī)定的“訴訟請求與訟爭的勞動爭議具有不可分性”如何確定問題，我庭審判長會議經(jīng)討論后認為，工資與其25%經(jīng)濟補償金和解除勞動關(guān)系經(jīng)濟補償金及其50 ％額外經(jīng)濟補償金具有不可分性，同一請求項目增加數(shù)額不應(yīng)認定為具有不可分性。對其增加部分不應(yīng)支持，在同一請求項目增加的請求中，對于治療費、停工津貼等后續(xù)發(fā)生的費用，可由當(dāng)事人另行申請仲裁；對于其他不存在后續(xù)問題的項目，應(yīng)視為當(dāng)事人放棄其權(quán)利，其不可再行主張權(quán)利。

41、人民法院在審理勞動爭議案件過程中，應(yīng)主動審查勞動爭議的仲裁裁決書是否已送達另一方當(dāng)事人，如另一方當(dāng)事人未收到仲裁裁決書的，人民法院應(yīng)裁定中止案件的審理。

42、勞動爭議當(dāng)事人不服勞動爭議仲裁委員會作出的有給付內(nèi)容的裁決而向人民法院起訴，人民法院不支持當(dāng)事人的訴訟請求的，應(yīng)在駁回當(dāng)事人訴訟請求的同時，將仲裁裁決中有具體執(zhí)行內(nèi)容的裁決以判決形式表達出來。

43、根據(jù)審理撤銷仲裁裁決、執(zhí)行仲裁裁決案件的實際需要，人民法院可以向作出原裁決的勞動爭議仲裁委員會調(diào)閱案卷。

人民法院在辦理上述案件過程中作出的裁定，應(yīng)當(dāng)送作出原裁決的勞動爭議仲裁委員會。

五、其他程序問題

44、勞動者起訴或上訴的勞動爭議案件，勞動者不預(yù)交案件受理費；案件審結(jié)時，由敗訴方負擔(dān)。勞動者敗訴的，人民法院依勞動者申請可依法對應(yīng)由勞動者承擔(dān)的訴訟費用予以減免。

45、勞動者未出庭參加訴訟的，人民法院必須核實勞動者是否存在不能到庭的正當(dāng)理由，不得簡單作出按撤訴處理的裁定或僅因勞動者不到庭而作出不利于勞動者的缺席判決。

46、人民法院審理勞動爭議案件時，當(dāng)事人未提出訴訟時效抗辯，人民法院不應(yīng)對訴訟時效問題進行釋明及主動適用訴訟時效的規(guī)定進行裁判。

我市02 年研討會綜述第十一條規(guī)定，對訴訟時效人民法院應(yīng)主動審查。但最高人民法院《關(guān)于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規(guī)定》（法釋2008年11號）第三條規(guī)定，人民法院不應(yīng)對訴訟時效問題進行釋明及主動適用。故明確規(guī)定人民法院審理勞動爭議案件時，當(dāng)事人未提出訴訟時效抗辯的，人民法院不應(yīng)對訴訟時效問題進行釋明及主動適用訴訟時效的規(guī)定進行裁判。47、2008年5月1日后受理的勞動爭議案件適用《勞動爭議調(diào)解仲裁法》，但對于2008年5月1日前發(fā)生的勞動爭議案件，有關(guān)仲裁時效和起訴權(quán)的規(guī)定仍適用《勞動法》。

48、《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第四十七條應(yīng)作如下理解：

⑴勞動者追索勞動報酬、工傷醫(yī)療費、經(jīng)濟補償金或賠償金，其仲裁請求涉及數(shù)項，分項計算數(shù)額不超過當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)十二個月金額的，仲裁裁決為終局裁決；

⑵勞動者要求按國家法定標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行工作時間、享受休息休假的爭議，以及勞動者與用人單位發(fā)生本意見第一條規(guī)定的社會保險爭議，仲裁裁決為終局裁決。

申請人的仲裁請求同時涉及仲裁終局裁決和非終局裁決事項的，勞動爭議仲裁委員會應(yīng)分別就仲裁終局裁決與非終局裁決事項作出裁決。

49、勞動者就終局裁決向基層人民法院起訴，而用人單位依據(jù)《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第四十九的規(guī)定向中級人民法院申請撤銷仲裁裁決的，中級人民法院對用人單位申請撤銷仲裁裁決的申請應(yīng)不予受理。已受理的，應(yīng)裁定終結(jié)訴訟。但基層人民法院審理案件時，對用人單位的抗辯應(yīng)一并處理。

勞動者起訴后撤訴或因超過起訴期間被駁回起訴的，用人單位自收到裁定書之日起三十日內(nèi)可以向勞動爭議仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷仲裁裁決。

中級人民法院在受理用人單位撤銷仲裁裁決的申請后，或基層人民法院在受理勞動者對于終局裁決不服的案件后，均應(yīng)在開庭審理前審查是否同時存在不服終局裁決的起訴或申請撤銷仲裁裁決的情形。50、人民法院受理破產(chǎn)申請后，勞動者對管理人列出的工資、經(jīng)濟補償金、醫(yī)療費用等勞動債權(quán)清單提出異議，管理人不予更正，勞動者應(yīng)向受理破產(chǎn)申請的人民法院起訴。受理破產(chǎn)申請的法院是中級法院的，中級法院可以指定基層人民法院審理上述案件。

51、勞動者依據(jù)《勞動合同法》第三十條第二款和《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第十六條的規(guī)定向人民法院申請支付令的，應(yīng)符合《民事訴訟法》第十七章的規(guī)定。

人民法院裁定終結(jié)督促程序后，勞動者應(yīng)先就勞動爭議事項向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。

六、執(zhí)行與財產(chǎn)保全問題

52、勞動爭議仲裁過程中，用人單位可能出現(xiàn)逃匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)等情形的，勞動者可以憑勞動爭議仲裁委員會《受理通知書》向用人單位住所地基層人民法院提出財產(chǎn)保全申請。勞動者的申請符合《民事訴訟法》第九十三條規(guī)定的，人民法院依法作出財產(chǎn)保全裁定。對于申請財產(chǎn)保全的勞動者，如確因經(jīng)濟困難無法提供財產(chǎn)擔(dān)保的，人民法院可減輕或免除勞動者的擔(dān)保義務(wù)，確有必要的可由勞動者提供保證人擔(dān)保。

勞動者在仲裁裁決生效或者人民法院裁判生效后三個月內(nèi)未申請人民法院強制執(zhí)行的，用人單位要求解除保全的，人民法院應(yīng)當(dāng)解除保全措施。

53、勞動爭議仲裁委員會在緊急情況下，依法在勞動爭議案件終結(jié)裁決作出之前，裁決用人單位預(yù)先支付勞動者工資、醫(yī)療費的，用人單位不得單獨就該部分裁決向人民法院起訴。用人單位拒不執(zhí)行的，勞動者可向人民法院申請執(zhí)行。

54、勞動爭議仲裁委員會依據(jù)《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第四十四條的規(guī)定將先予執(zhí)行裁決移送被執(zhí)行人住所地或財產(chǎn)地的基層人民法院執(zhí)行時，應(yīng)向人民法院提供以下材料：

⑴移送執(zhí)行函（函中注明案件雙方當(dāng)事人的聯(lián)系電話及住所）；

⑵先予執(zhí)行的裁決書；

⑶裁決書的送達證明。

55、對于勞動者申請強制執(zhí)行的勞動爭議案件，人民法院可以不受執(zhí)行立案順序的限制，優(yōu)先予以執(zhí)行。

56、勞動者申請人民法院強制執(zhí)行的勞動爭議案件，申請人無法提供被執(zhí)行人的財產(chǎn)狀況或線索的，由人民法院依職權(quán)對被執(zhí)行人的財產(chǎn)狀況進行調(diào)查取證。

57、企業(yè)持續(xù)、大量拖欠勞動者工資，但企業(yè)有可供執(zhí)行的土地使用權(quán)、廠房、機器設(shè)備等實物資產(chǎn)的，人民法院在執(zhí)行拍賣過程中可要求拍賣人墊付該企業(yè)所拖欠的勞動者的工資后，再從拍賣企業(yè)財產(chǎn)所得款項中抵扣墊付的數(shù)額。

58、人民法院對欠薪單位執(zhí)行到的每筆款項，均應(yīng)當(dāng)自該款項進入執(zhí)行款專戶之日起三日內(nèi)支付給被欠薪的勞動者。

59、在人民法院審查用人單位撤銷仲裁裁決的申請是否符合法定條件的期間，人民法院可不停止生效仲裁裁決的執(zhí)行。

用人單位向人民法院申請撤銷仲裁裁決被駁回的，又在執(zhí)行程序中以相同理由提出不予執(zhí)行申請的，人民法院不予支持。

60、對勞動者申請執(zhí)行的勞動爭議案件，人民法院應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格適用廣東省高級人民法院《關(guān)于對適用中止執(zhí)行的若干問題的意見》，未經(jīng)窮盡一切執(zhí)行措施，不得裁定中止執(zhí)行。

61、用人單位有能力履行已經(jīng)發(fā)生法律效力的勞動爭議案件仲裁裁決或民事判決而拒不履行的，人民法院可根據(jù)情節(jié)輕重對用人單位負責(zé)人予以罰款、拘留；情節(jié)嚴(yán)重的，依據(jù)《中華人民共和國刑法》第三百一十三條追究刑事責(zé)任。

七、勞動關(guān)系的認定

62、派出到合資、參股單位工作的勞動者與原用人單位仍保持勞動關(guān)系，原用人單位與合資、參股單位對勞動者的工資、社會保險、福利等有明確約定，且勞動者沒有提出異議的，按該約定處理；無約定或無明確約定的，勞動者的相關(guān)待遇可由原用人單位和合資、參股單位共同負擔(dān)。63、勞動者冒用他人名義與用人單位訂立勞動合同的，應(yīng)按實際勞動關(guān)系確定主體。

64、企業(yè)集團將其員工派往下級法人單位或?qū)T工在下級法人單位之間調(diào)動，按員工與所在單位簽訂的勞動合同來確認勞動關(guān)系，如未簽訂勞動合同，按工資關(guān)系確定勞動關(guān)系。

市02 年研討會綜述第十五條除該條規(guī)定的內(nèi)容外，還規(guī)定了員工工作年限按其與所屬單位形成勞動關(guān)系的時間認定。該內(nèi)容原本的目的在于確定企業(yè)集團內(nèi)部各單位之間支付工資的責(zé)任劃分，但往往被誤認為是確定經(jīng)濟補償金時工作年限的計算方法。而在此情況下，由于是用人單位將勞動者在企業(yè)集團內(nèi)部進行調(diào)動，在計算經(jīng)濟補償金時，勞動者在該企業(yè)集團內(nèi)部的工作年限應(yīng)連續(xù)計算。故在制定該條意見時刪除了容易引起誤解的內(nèi)容。

65、用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但同時具備下列情形的，勞動關(guān)系成立：

⑴用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；

⑵用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動；

⑶勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。

66、外國人、港澳臺地區(qū)居民在中國內(nèi)地就業(yè)應(yīng)辦理相應(yīng)用工手續(xù)，其產(chǎn)生的用工關(guān)系應(yīng)按勞動關(guān)系處理。如未依法辦理《外國人就業(yè)證》、《臺港澳人員就業(yè)證》等用工手續(xù)的，應(yīng)認定有關(guān)勞動合同為無效勞動合同。外國人、港澳臺地區(qū)居民已經(jīng)付出勞動的，由用人單位參照合同約定支付勞動報酬。

外國企業(yè)常駐代表機構(gòu)、港澳臺地區(qū)企業(yè)未通過涉外就業(yè)服務(wù)單位直接招用中國雇員的，應(yīng)認定有關(guān)用工關(guān)系為雇傭關(guān)系。67、勞務(wù)派遣關(guān)系中，用工單位違反其法定義務(wù)，造成勞動者損害的，由用工單位承擔(dān)賠償責(zé)任，勞務(wù)派遣單位承擔(dān)連帶責(zé)任；勞務(wù)派遣單位違反其法定義務(wù)，造成勞動者損害的，由勞務(wù)派遣單位承擔(dān)賠償責(zé)任，用工單位承擔(dān)連帶責(zé)任。

該條內(nèi)容是根據(jù)《勞動合同法》第九十二條和《勞動合同法實施條例》第三十五條制定的，目的在于明確派遣關(guān)系中用工單位和勞務(wù)派遣單位法律責(zé)任的承擔(dān)方式。

68、用人單位招用已達法定退休年齡但未享受基本養(yǎng)老保險待遇的人員，雙方之間形成的用工關(guān)系可按勞動關(guān)系處理。

用人單位招用已享受基本養(yǎng)老保險待遇或退休金的人員，雙方之間形成的用工關(guān)系應(yīng)按雇傭關(guān)系處理。69、勞動者與不具備合法經(jīng)營資格的用人單位因用工關(guān)系產(chǎn)生爭議，應(yīng)當(dāng)將該單位或出資人列為當(dāng)事人，按照《勞動合同法》第九十三條的規(guī)定支付相關(guān)費用。

不具備合法經(jīng)營資格的用人單位借用他人營業(yè)執(zhí)照經(jīng)營的，還應(yīng)當(dāng)將被借用營業(yè)執(zhí)照的一方列為當(dāng)事人，被借用營業(yè)執(zhí)照一方承擔(dān)補充清償責(zé)任。

該條兩款的主體問題均為省院08 年指導(dǎo)意見第五條第一款內(nèi)容：第一款責(zé)任承擔(dān)是根據(jù)《勞動合同法》第九十三條制定的；第二款責(zé)任承擔(dān)的規(guī)定是基于被借用營業(yè)執(zhí)照一方將營業(yè)執(zhí)照借給不具備合法經(jīng)營資格的用人單位存在一定過錯，應(yīng)由其承擔(dān)補充清償責(zé)任。

70、掛靠在其他單位名下進行生產(chǎn)經(jīng)營的掛靠人違反法律法規(guī)的規(guī)定侵害其招用的勞動者合法權(quán)益，掛靠人以自己的名義招用勞動者的，掛靠人不具有用工主體資格的，由掛靠人承擔(dān)責(zé)任，被掛靠人承擔(dān)補充清償責(zé)任；掛靠人具有用工主體資格的，被掛靠人不承擔(dān)責(zé)任。

掛靠人以被掛靠人名義招用勞動者的，被掛靠人未提供證據(jù)證明其已提出反對并將掛靠事實告知勞動者，掛靠人不具有用工主體資格的，由被掛靠人承擔(dān)責(zé)任；掛靠人具有用工主體資格的，由掛靠人承擔(dān)責(zé)任，被掛靠人承擔(dān)補充清償責(zé)任。

討論時另一種意見認為無論什么情況，均應(yīng)由掛靠人承擔(dān)責(zé)任，被掛靠人承擔(dān)補充清償責(zé)任。但審判長會議多數(shù)意見則主張應(yīng)尊重當(dāng)事人的意思表示，以掛靠人是否以自己的名義招用勞動者，即勞動者在入職時知道或應(yīng)當(dāng)知道其為誰工作為標(biāo)準(zhǔn)，區(qū)分為兩類情況，并參照省院《關(guān)于經(jīng)濟審判適用法律幾個具體問題的意見》第三十三條和第三十五條規(guī)定相關(guān)責(zé)任。在掛靠人以自己名義招用勞動者時，勞動者此時應(yīng)明知其由掛靠人招聘，故相應(yīng)責(zé)任主要應(yīng)由掛靠人承擔(dān)，但考慮到勞動爭議與經(jīng)濟案件的不同特點，從著重保護勞動者合法權(quán)益出發(fā)，在掛靠人不具有用工主體資格時，由被掛靠人承擔(dān)補充清償責(zé)任。而在掛靠人以被掛靠人名義招用勞動者，被掛靠人未表示其提出反對并將掛靠事實告知勞動者的，勞動者入職時的預(yù)見應(yīng)是與被掛靠人建立法律關(guān)系，故此時被掛靠人的責(zé)任不能免除。

71、在非全日制用工形式下，勞動者可與不同的用人單位同時建立勞動關(guān)系。但后一勞動合同的訂立不得影響先訂立的勞動合同的履行。

72、在履行固定期限勞動合同期間，一方當(dāng)事人未經(jīng)另一方當(dāng)事人同意，單方要求將原勞動合同變更為無同定期限勞動合同的，不予支持。

該條規(guī)定在討論時意見分歧比較大，出現(xiàn)了三種意見：第一種是認為應(yīng)以勞動者在簽訂固定期限勞動合同時是否具備簽訂無固定期限勞動合同的條件為標(biāo)準(zhǔn)，其簽訂時具備的，則簽訂之后可以要求變更，如簽訂時不具備，而是在固定期限勞動合同履行過程中才具備的，則無權(quán)要求變更。第二種意見是認為兩種情況下都可以要求變更。第三種意見是認為兩種情況下都不可以變更。經(jīng)審判長會議討論多數(shù)意見認為，雙方在簽訂固定期限勞動合同時對勞動合同中包括合同期限在內(nèi)的內(nèi)容均協(xié)商一致，在沒有受脅迫或存在欺詐等情況下，任何一方單方提出變更勞動合同期限的，均不應(yīng)支持，故采納第三種意見。

八、工資支付問題

73、用人單位依照《勞動法》第四十四條的規(guī)定應(yīng)向勞動者支付延長工作時間工資報酬的，勞動者的加班工資計算基數(shù)應(yīng)為正常工作時間工資，用人單位與勞動者約定獎金、津貼、補貼等項目不屬于正常工作時間工資的，從其約定。但約定的正常工作時間工資低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的除外。

雙方在勞動合同中約定了計發(fā)加班工資基數(shù)標(biāo)準(zhǔn)或在工資表中可看出計發(fā)加班工資基數(shù)標(biāo)準(zhǔn)，而用人單位也確實按照該標(biāo)準(zhǔn)計發(fā)了勞動者的加班工資，并據(jù)此制作工資表，該工資表亦經(jīng)勞動者簽名確認。在此情況下，只要雙方的約定不低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)，即可認定雙方已約定以該計發(fā)加班工資基數(shù)標(biāo)準(zhǔn)為加班工資的計算基數(shù)。如果用人單位根據(jù)此標(biāo)準(zhǔn)計發(fā)給勞動者的工資符合法律規(guī)定的加班工資計算標(biāo)準(zhǔn)，則認定用人單位已全額支付了加班工資。

省院08 年指導(dǎo)意見第二十八條規(guī)定勞動者與用人單位可就加班工資的計算基數(shù)在不低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)的情況下進行約定。而我院審委會〔2008〕66 號意見認為，省院所稱的雙方對加班工資計算基數(shù)的約定不僅是指雙方存在明確的書面約定，還包括在實際工資發(fā)放過程中，以在工資條上簽名或默示的方式進行的約定。

74、勞動者與用人單位在簽訂勞動合同時約定的工資中注明“已包含加班工資”、實行“月薪”制或雖未書面約定實際支付的工資是否包含加班工資，但用人單位有證據(jù)證明已支付的工資包含正常工作時間工資和加班工資的，勞動者的時薪為：時薪=約定工資÷（21.75天×8小時+約定包含在工資中的平時加班時間小時數(shù)× l50％+約定包含在工資中的休息日加班時間小時數(shù)×200％+ 約定包含在工資中的法定節(jié)假日加班時間小時數(shù)× 300％)。

如按上述方法計算出的勞動者的時薪低于法定最低工資標(biāo)準(zhǔn)，則該約定為無效。勞動者的工資應(yīng)以最低工資標(biāo)準(zhǔn)為基本工資，超過法定工作時間為加班時間，加班工資以最低工資標(biāo)準(zhǔn)按法律規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)計算。我院06年座談會紀(jì)要第二十二條規(guī)定約定加班工資時間每月超過36 小時部分應(yīng)按基本時薪以法定標(biāo)準(zhǔn)計算加班工資，但省院08 年指導(dǎo)意見第二十七條并沒有規(guī)定包月制工資僅能包括36小時的加班時間，故在計算包月制工資時取消了最多僅能包括36小時加班工資的限制。只要按照雙方約定的工作時間和法定加班倍數(shù)，包月工資制下時薪標(biāo)準(zhǔn)不低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)，則可認定用人單位己足額支付了加班工資。

75、如勞動者與用人單位約定業(yè)務(wù)提成在貨款收回后才支付的，該約定應(yīng)認定為有效。員工請求業(yè)務(wù)提成，須在約定條件成就才能得到支持。

如勞動者離職的，業(yè)務(wù)提成支付周期在一個月內(nèi)的，用人單位應(yīng)立即支付；業(yè)務(wù)提成約定在貨款收回后才支付的，則用人單位可在條件成就后支付。

76、用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者簽訂勞動合同的，用人單位應(yīng)自用工之日起滿一個月的次日起支付兩倍工資至雙方簽訂勞動合同前一日時止。但用人單位有足夠證據(jù)證明未簽訂勞動合同的原因完全在勞動者，其自身無過錯的，用人單位無須支付兩倍工資。

勞動合同期滿，勞動者繼續(xù)在用人單位工作的，用人單位在勞動合同期滿之日超過一個月不滿一年未與勞動者簽訂勞動合同的，參照前款處理。

該條第一款是根據(jù)省院08年指導(dǎo)意見第二十一條第二款和《勞動合同法實施條例》第六條第一款制訂的。但上述兩款條文均僅指用人單位從用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者簽訂勞動合同的情況。對于雙方勞動合同期滿后勞動者繼續(xù)在原單位工作，而用人單位未與其簽訂勞動合同的情況未有涉及。我院與市勞動爭議仲裁院2007年2月27日座談會討論認為，勞動合同期滿后未續(xù)簽勞動合同時的責(zé)任應(yīng)與第一款規(guī)定的責(zé)任的承擔(dān)一致，故制定第二款予以明確。

77、雙方約定實行計件工資制，但根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)無法查明正常工作時間工作定額的，根據(jù)勞動者的工資、工作時間和法定加班倍數(shù)折算出的時薪不低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)，則可認定用人單位支付的工資中已包含了加班工資。《勞動法》和《廣東省員工工資支付條例》均規(guī)定實行計件工資制的用人單位應(yīng)科學(xué)合理的確定勞動定額。但實際操作中，有的用人單位因生產(chǎn)產(chǎn)品變化大等原因，沒有確定工作定額，此時按計件工資方法無法計算加班工資。所以只能折算成標(biāo)準(zhǔn)工資制，根據(jù)勞動者的工資、工作時間和法定加班倍數(shù)計算用人單位發(fā)放的時薪有無低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)。

九、解除勞動合同的經(jīng)濟補償問題

78、用人單位在《勞動合同法》實施以前制定的規(guī)章制度，雖未經(jīng)過《勞動合同法》第四條第二款規(guī)定的民主程序，但內(nèi)容未違反法律、行政法規(guī)及政策規(guī)定，并已向勞動者公示或告知的，可以作為用人單位用工管理的依據(jù)。

《勞動合同法》實施后，用人單位制定、修改直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度或重大事項時，未經(jīng)過《勞動合同法》第四條第二款規(guī)定的民主程序的，原則上不能作為用人單位用工管理的依據(jù)。但規(guī)章制度或重大事項的內(nèi)容未違反法律、行政法規(guī)及政策規(guī)定，不存在明顯不合理的情形，并已向勞動者公示或告知的，勞動者沒有異議的，可以作為勞動仲裁和人民法院裁判的依據(jù)。

79、《勞動合同法》第四條第二款規(guī)定的“平等協(xié)商確定”主要是指程序上的要求，如果平等協(xié)商無法達成一致，最后決定權(quán)在用人單位。如該規(guī)章制度違反法律法規(guī)的規(guī)定，給勞動者造成損害的，勞動者可依據(jù)《勞動合同法》第八十條尋求救濟。

80、勞動者提前三十日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動合同，用人單位不得以特別約定排除或限制勞動者的解除權(quán)。但由于勞動者未提前三十日通知解除勞動合同而給用人單位造成損失的，勞動者應(yīng)當(dāng)賠償。

《勞動合同法》第三十七條規(guī)定勞動者提前三十日通知可解除勞動合同，但對于勞動者未提前三十日通知所產(chǎn)生的法律后果并未規(guī)定。審判長會議討論認為，該條規(guī)定的勞動者法定的辭職權(quán)，其未提前三十日通知用人單位，其解除勞動合同的行為亦應(yīng)有效，但如造成用人單位損失的，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

81、用人單位違法解除或終止勞動合同，應(yīng)依照《勞動合同法》第八十七條及《勞動合同法實施條例》第二十五條的規(guī)定支付賠償金。但勞動者同時以用人單位未提前三十日通知解除勞動合同為由請求額外支付一個月工資的，不予支持。

82、用人單位在勞動合同期滿前，通知勞動者不要上班，但正常發(fā)放勞動者工資至勞動合同期滿，視為用人單位提前通知勞動者合同期滿后終止雙方的勞動合同，應(yīng)當(dāng)允許。

83、勞動者在仲裁要求用人單位支付經(jīng)濟補償金，在訴訟時變更為要求繼續(xù)履行勞動合同，或者在仲裁時要求用人單位繼續(xù)履行勞動合同，在訴訟時變更為要求用人單位支付經(jīng)濟補償金，不應(yīng)準(zhǔn)許。

84、自用工之日起一個月內(nèi)，勞動者與用人單位就簽訂勞動合同事項協(xié)商不一致，用人單位提出終止勞動關(guān)系的，無須支付經(jīng)濟補償金，但應(yīng)當(dāng)依法向勞動者支付其實際工作時間的勞動報酬。

用工之日起超過一個月不滿一年，用人單位有足夠證據(jù)證明其與勞動者未能簽訂書面勞動合同的原因完全在勞動者，且用人單位無過錯的，用人單位提出終止勞動關(guān)系，須支付經(jīng)濟補償金。

自用工之日起滿一年，用人單位未與勞動者訂立書面勞動合同的，視為自用工之日起滿一年的當(dāng)日已經(jīng)與勞動者訂立無固定期限勞動合同，應(yīng)當(dāng)立即與勞動者補訂書面勞動合同。

勞動合同期滿后，勞動者繼續(xù)在用人單位工作，用人單位未與勞動者簽訂書面勞動合同的，參照上述規(guī)定處理。

第一至三款是根據(jù)省院08 年指導(dǎo)意見和《勞動合同法實施條例》的規(guī)定，根據(jù)雙方未簽訂勞動合同的期間分為三種情況，規(guī)定了不同的法律后果。第四款是規(guī)定在雙方勞動合同期滿后，勞動者繼續(xù)在原單位工作，而雙方未簽訂勞動合同時法律后果應(yīng)與用工之日起未簽訂勞動合同的法律后果一致。85、用人單位在深圳市行政區(qū)域內(nèi)搬遷的，勞動者因此提出解除勞動合同并要求用人單位支付經(jīng)濟補償金沒有法律依據(jù)，不予支持。

用人單位由深圳市行政區(qū)域內(nèi)向深圳市行政區(qū)域外搬遷的，可以依據(jù)《勞動合同法》第四十條第一款第(三)項的規(guī)定，對勞動者要求支付經(jīng)濟補償金的請求，予以支持。

86、用人單位經(jīng)營者棄廠逃逸、下落不明、停止生產(chǎn)導(dǎo)致勞動合同不能履行的，除符合《勞動合同法》第四十四條第(四)項、第(五)項規(guī)定的情形外，勞動者提出經(jīng)濟補償金請求的，不予支持。因《勞動合同法》第四十六條第（六）項規(guī)定，用人單位被依法宣告破產(chǎn)以及被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或者決定提前解散的，用人單位應(yīng)支付經(jīng)濟補償金。而用人單位棄廠逃逸、下落不明、停止生產(chǎn)的，可能存在上述規(guī)定的情形，故在我院06 年座談紀(jì)要第六條的基礎(chǔ)上增加了除外規(guī)定。

87、勞動者依《勞動合同法》第三十八條、最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十五條或《深圳經(jīng)濟特區(qū)勞動合同條例》第二十五條第(三)、(四)項、《深圳經(jīng)濟特區(qū)勞務(wù)工條例》第二十二條第(二)、(三)、(四)項規(guī)定解除勞動合同時，用人單位應(yīng)當(dāng)支付勞動者經(jīng)濟補償金。但勞動者同時要求依《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟補償辦法》第十條規(guī)定請求50％額外經(jīng)濟補償金的，不予支持。

用人單位實際存在前款情形(如拖欠、克扣勞動者工資等)，但勞動者系以“待遇低、壓力大；家中有事；身體不適”等原因為由提出辭職，后又以用人單位存在前款情形迫使其辭職為由而要求用人單位支付經(jīng)濟補償金的，不予支持。

勞動者依據(jù)《勞動合同法》第三十八條第一款的規(guī)定提出解除勞動合同的，應(yīng)事先告知用人單位。勞動者未事先告知，給用人單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，但用人單位仍須支付經(jīng)濟補償金。

該條第一、二款是我院06 年座談紀(jì)要第七條的規(guī)定。第三款是根據(jù)關(guān)于勞動者提出被迫解除勞動合同是否應(yīng)事先告知用人單位的規(guī)定。我院原先的操作是勞動者并不需要事先告知用人單位，只需以此為由提出勞動仲裁即可。但《勞動合同法》第三十八條第二款規(guī)定在用人單位存在暴力、威脅等行為時，勞動者可以立即解除勞動合同，而不需事先告知用人單位。由此可以推斷勞動者在用人單位在用人單位存在該條第一款規(guī)定的情形下提出解除勞動合同的，應(yīng)事先告知用人單位。對于勞動者未事先告知的法律后果，討論時有兩種意見，一種是認為未事先告知給用人單位造成損失的，由勞動者承擔(dān)。另一種是認為未事先告知不構(gòu)成被迫解除勞動合同，用人單位無需支付經(jīng)濟補償金。經(jīng)審判長會議討論多數(shù)意見認為，勞動者被迫解除勞動合同一般是在用人單位存在違法行為時才提出的，用人單位行為的違法性大于勞動者未事先告知的不當(dāng)性，故勞動者未事先告知用人單位解除勞動合同，不應(yīng)附加太大的責(zé)任后果。因而采納第一種意見，即在用人單位有證據(jù)證明勞動者未事先告知而離職給其造成損失時，由勞動者承擔(dān)賠償責(zé)任，而此時用人單位依法支付經(jīng)濟補償金的責(zé)任并不因勞動者未事先告知而免除。

88、雙方約定解除勞動合同后，由用人單位支付給勞動者的補償金或違約金標(biāo)準(zhǔn)與法定經(jīng)濟補償金標(biāo)準(zhǔn)不同的，均應(yīng)認定無效。

討論時有兩種意見，一種意見則認為，雙方約定標(biāo)準(zhǔn)高于法定標(biāo)準(zhǔn)的有效，低于的無效；另一種意見認為只要與法定標(biāo)準(zhǔn)不同均無效。我院審委會討論相關(guān)案件時認為，雙方關(guān)于解除勞動合同后由用人單位支付勞動者補償金或違約金的約定從性質(zhì)上講即為《勞動合同法》規(guī)定的經(jīng)濟補償金，其標(biāo)準(zhǔn)必須按照法定標(biāo)準(zhǔn)確定。故雙方約定標(biāo)準(zhǔn)與法定經(jīng)濟補償金標(biāo)準(zhǔn)不同的，均應(yīng)認定無效。

89、對于用人單位與勞動者之間在勞動合同中約定，每一合同履行期滿由用人單位予以發(fā)放“解約補償金”，或用人單位在合同期滿終止發(fā)放補償金，后雙方依然延續(xù)勞動關(guān)系的，在用人單位應(yīng)當(dāng)支付勞動者經(jīng)濟補償金時，應(yīng)以其連續(xù)工作年限計發(fā)，但已領(lǐng)取的上述款項應(yīng)予以扣除。

90、勞動者在履行勞動合同過程中造成用人單位損失，用人單位在解除勞動合同時要求勞動者一次性賠償?shù)模瑧?yīng)予支持，但賠償數(shù)額由人民法院根據(jù)勞動者的過錯程度、造成損失的大小等具體情況酌情進行確定。91、用人單位在合同期限內(nèi)通過“末位淘汰”或者“競爭上崗”等形式單方解除與勞動者的勞動合同，屬違法解除行為。

92、用人單位經(jīng)營期限屆滿不再繼續(xù)經(jīng)營，雙方勞動合同終止，勞動者要求用人單位支付經(jīng)濟補償金的，不予支持。

雙方勞動合同因用人單位經(jīng)營期限屆滿不再繼續(xù)經(jīng)營而終止應(yīng)屬于《勞動合同法》第四十四條第一款第六項規(guī)定的法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他勞動合同終止情形，但該情形并不符合《勞動合同法》第四十六條規(guī)定的用人單位應(yīng)支付經(jīng)濟補償金的條件。故在此情況下，雙方勞動合同終止，但用人單位無須支付經(jīng)濟補償金。

93、用人單位變更名稱、法定代表人、主要負責(zé)人或者投資人，不影響勞動合同的履行，勞動者的工作年限應(yīng)連續(xù)計算。勞動者因上述事由要求解除勞動合同并由用人單位(投資人)支付經(jīng)濟補償金的，不予支持。94、用人單位未依法為勞動者繳納社會保險費的，勞動者應(yīng)當(dāng)依法要求用人單位繳納，用人單位未在勞動者要求之日起一個月內(nèi)按規(guī)定繳納的，勞動者有權(quán)提出解除勞動合同，用人單位應(yīng)支付經(jīng)濟補償金，但經(jīng)濟補償金的支付年限應(yīng)從2008年1月1日起計算。

在《勞動合同法》實施前，用人單位未依法為勞動者繳納社會保險費并不是勞動者可以提出解除勞動合同的法定理由。《勞動合同法》第三十八條將此事項作為勞動者可依法解除勞動合同的法定理由之一。因此，勞動者以用人單位在《勞動合同法》實施前未為其繳納社會保險費為由提出解除勞動合同的，不應(yīng)支持。對于在《勞動合同法》實施后用人單位未依法為勞動者繳納社會保險費的，省院08 年指導(dǎo)意見與《特區(qū)勞動關(guān)系促進條例》的有關(guān)規(guī)定存在一定的沖突。因社會保險費的繳納標(biāo)準(zhǔn)與勞動者每月工資數(shù)額相掛鉤，其繳費標(biāo)準(zhǔn)亦隨著勞動者工資數(shù)額每月發(fā)生變化，無法統(tǒng)一確定，而用人單位是否足額繳納社會保險費還涉及社會保險行政部門的審查問題。因此，省院08 年指導(dǎo)意見從方便審判操作考慮，將未按規(guī)定的險種建立社會保險關(guān)系與己建立社會保險關(guān)系，但未足額繳納或欠繳社會保險費的情況進行了區(qū)分，對前者賦予勞動者解除勞動合同的權(quán)利，而對于因后者提出解除勞動合同則不予支持。但《特區(qū)勞動關(guān)系促進條例》則將兩種情況統(tǒng)一處理，對于用人單位未在勞動者要求之日一個月內(nèi)按規(guī)定繳納的，勞動者均有權(quán)提出解除勞動合同。但《特區(qū)勞動關(guān)系促進條例》又僅適用于經(jīng)濟特區(qū)內(nèi)，對于龍崗、寶安兩區(qū)并不適用。在討論過程中，統(tǒng)一的意見是認為為防止出現(xiàn)一市兩法現(xiàn)象，保證全市審判標(biāo)準(zhǔn)的統(tǒng)一，特區(qū)內(nèi)外應(yīng)統(tǒng)一適用同一規(guī)定。但對于應(yīng)適用哪項規(guī)定存在意見分歧，后認為《特區(qū)勞動關(guān)系促進條例》的理解更接近于《勞動合同法》的真實含義，也更能反映立法者的真實立法意圖，故決定統(tǒng)一適用《特區(qū)勞動關(guān)系促進條例》。

95、勞動者以用人單位在《勞動合同法》實施前未及時足額支付勞動報酬為由，請求解除勞動合同并要求用人單位支付經(jīng)濟補償金的，除符合最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十五條規(guī)定的情形外，不予支持。

《勞動合同法》實施后，勞動者以用人單位未及時足額支付勞動報酬為由，請求解除勞動合同并要求用人單位支付經(jīng)濟補償金的，應(yīng)予支持。

勞動者請求的加班工資差額包含《勞動合同法》實施前和實施后的時間，在是否支持勞動者請求的經(jīng)濟補償金問題上，分段采取不同的標(biāo)準(zhǔn)和處理原則。在《 勞動合同法》 實施前，我院原本的做法是勞動報酬中的工資和加班工資不做區(qū)分，只要用人單位存在未足額支付勞動報酬的行為，無論是工資還是加班工資，也無論其數(shù)額大小，時間長短，勞動者均有權(quán)立即提出解除勞動合同。但《勞動合同法》出臺后，我們意識到最高法院司法解釋的有關(guān)規(guī)定與《勞動合同法》的有關(guān)條文在用詞上存在差別，最高法院司法解釋將加班工資與工資進行了區(qū)分，對因拖欠加班工資而提出解除勞動合同的要求證明用人單位拒不支付。而省院08年指導(dǎo)意見也明確了最高法院司法解釋與《勞動合同法》 的標(biāo)準(zhǔn)不同。故對在《勞動合同法》實施前，勞動者以此為由提出解除勞動合同必須符合最高人民法院司法解釋第十五條的規(guī)定。而《勞動合同法》實施后只要用人單位存在未足額支付勞動報酬的情況，勞動者即有權(quán)解除勞動合同。對于跨《勞動合同法》實施后的案件，應(yīng)采取不同的判斷標(biāo)準(zhǔn)。

96、最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十五條第一款第(四)項所稱的“拒不支付”是指勞動者向用人單位提出支付延長工作時間的工資報酬的請求，而用人單位明確拒絕；或者用人單位明確表示拒絕支付。

該解釋是根據(jù)最高院主編的《勞動爭議司法解釋的理解與適用》中的意見制定的，目的在于明確最高法院司法解釋第十五條第（四）項所稱的“拒不支付”的含義。

97、對于用人單位有延期發(fā)放工資的情況，但在勞動者離職前已經(jīng)發(fā)放，勞動者以用人單位拖欠工資為由提出辭職，并要求用人單位支付拖欠工資25％經(jīng)濟補償金及解除勞動合同經(jīng)濟補償金，不予支持。98、勞動者達到法定退休年齡，勞動合同終止，用人單位無須支付經(jīng)濟補償金。

《勞動合同實施條例》第二十一條規(guī)定，勞動者達到法定退休年齡的，勞動合同終止。該終止條件屬于《勞動合同法》第四十四條第（六）項規(guī)定的“法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形”，而《勞動合同法》第四十六條的規(guī)定，該情形并不屬于應(yīng)支付經(jīng)濟補償金的范圍。

99、用人單位違法解除或終止勞動合同，勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應(yīng)按《勞動合同法》的規(guī)定向勞動者支付賠償金，但無需另外支付經(jīng)濟補償金。賠償金的計算年限自用工之日起連續(xù)計算。

該條第一句為省院08年指導(dǎo)意見第三十條第一款的規(guī)定，而關(guān)于賠償金的計算年限則為《勞動合同法實施條例》第二十五條的規(guī)定。省院08 年指導(dǎo)意見第三十條第一款關(guān)于賠償金的計算年限問題與《勞動合同法實施條例》的規(guī)定不同，故未予適用。

100、在計算勞動者解除勞動合同前十二個月平均工資時，其工資除包括正常工作時間的工資外，還包括勞動者的加班工資。勞動者已領(lǐng)取的年終獎或年終雙薪，計入工資基數(shù)時應(yīng)按每年十二個月平均分?jǐn)偂?/p>

用人單位因未在用工之日起一個月內(nèi)簽訂勞動合同須按月向勞動者支付二倍工資，其中加付的一倍工資不納入經(jīng)濟補償金或賠償金的計算基數(shù)。

十、其他實體問題

101、用人單位實行每周工作六天，每周工作時間不超過40 小時的，應(yīng)予準(zhǔn)許。該工作制度屬于標(biāo)準(zhǔn)工時制。

102、勞動爭議發(fā)生后，勞動者與用人單位達成了解決糾紛協(xié)議，一般應(yīng)認定該協(xié)議有效。但個別確實顯失公平，勞動者在法定期限內(nèi)申請撤銷的，應(yīng)當(dāng)支持。

103、用人單位違法解除與“三期”內(nèi)女職工的勞動合同，如女職工要求繼續(xù)履行勞動合同，則應(yīng)撤銷用人單位解除勞動合同的決定，雙方繼續(xù)履行勞動合同。造成勞動者工資收入損失的，用人單位還要支付工資。如在案件處理過程中勞動合同期限屆滿的，則應(yīng)在撤銷用人單位解除勞動合同決定的同時，認定雙方勞動合同終止，并判令用人單位支付至勞動合同終止之日的工資待遇和經(jīng)濟補償金。

如女職工未要求繼續(xù)履行勞動合同或勞動合同已經(jīng)不能履行的，應(yīng)認定雙方勞動合同解除，并依照《勞動合同法》第四十八條和第八十七條的規(guī)定，由用人單位支付賠償金。

《勞動合同法》 第四十六條第一款第（六）項規(guī)定，勞動合同期滿終止的，用人單位應(yīng)支付經(jīng)濟補償金。

故第一款在中院06 年座談紀(jì)要第十條第一款規(guī)定用人單位支付至勞動合同終止之日的工資待遇的基礎(chǔ)上增加了經(jīng)濟補償金。

用人單位無法定理由解除與“三期”女職工的勞動合同，違反法律規(guī)定，用人單位應(yīng)承擔(dān)的法律后果為依照《勞動合同法》第八十七條的規(guī)定支付賠償金。但因雙方勞動合同已解除，用人單位應(yīng)無須再支付雙方解除勞動合同后女職工相關(guān)的“三期”待遇，故第二款在中院06 年座談紀(jì)要第十條規(guī)定的基礎(chǔ)上刪除了用人單位還應(yīng)支付女職工“三期”待遇至“三期”期滿的規(guī)定。

104、女職工在“三期”內(nèi)依《勞動合同法》第三十八條、最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的規(guī)定》第十五條的規(guī)定，提出被迫解除勞動合同，除要求經(jīng)濟補償金外，還要求用人單位支付工資至“三期”期滿的，對勞動合同解除后的“三期”工資，不予支持。

“三期”內(nèi)的女職工依法提出被迫解除勞動合同時，因雙方勞動合同已解除，故“三期”女職工除經(jīng)濟補償金外，還要求用人單位支付“三期”待遇至“三期”期滿的，對解除后的“三期”待遇不予支持。

105、“三期”女職工孕期工資可參照《深圳經(jīng)濟特區(qū)企業(yè)工資管理暫行規(guī)定》第五十四條規(guī)定的停工津貼確定；產(chǎn)假期間的工資，按原工資待遇照發(fā)；哺乳期工資依《廣東省女職工勞動保護實施辦法》規(guī)定按不低于本人標(biāo)準(zhǔn)工資的百分之七十五發(fā)給工資。

106、用人單位收取勞動者押金、保證金等，勞動者除要求退回押金、保證金外，還要求用人單位支付占用押金、保證金期間的利息，對勞動者的利息請求，可按人民銀行同期貸款利率予以支持。

《勞動合同法》 第九條規(guī)定用人單位招用勞動者不得向勞動者收取押金、財物等，第八十四條規(guī)定用人單位違反本法規(guī)定，以擔(dān)保或其他名義向勞動者收取財物的，除由勞動行政部門責(zé)令退還并給予罰款外，給勞動者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。故用人單位收取押金、保證金給勞動者造成損害的，其賠償責(zé)任應(yīng)為勞動者由此所遭受的利息損失。

107、用人單位惡意規(guī)避《勞動合同法》第十四條的下列行為，應(yīng)認定為無效行為，勞動者的工作年限和訂立固定期限勞動合同的次數(shù)仍應(yīng)連續(xù)計算：

⑴為使勞動者“工齡歸零”，迫使勞動者辭職后重新與其簽訂勞動合同的；

⑵通過設(shè)立關(guān)聯(lián)企業(yè)，在與勞動者簽訂合同時交替變換用人單位名稱的；

⑶通過非法勞務(wù)派遣的；

⑷其他明顯違反誠信和公平原則的規(guī)避行為。

《勞動合同法》實施前，用人單位已按國家和省有關(guān)主輔分離輔業(yè)改制、劣勢企業(yè)關(guān)閉退出和富余人員安置等規(guī)定，辦理了勞動合同手續(xù)并依法支付了經(jīng)濟補償金的，工作年限不連續(xù)計算。

108、用人單位與勞動者約定競業(yè)限制的，應(yīng)當(dāng)在競業(yè)限制期限內(nèi)依法給予勞動者經(jīng)濟補償，用人單位未按約定支付經(jīng)濟補償?shù)模瑒趧诱咦杂萌藛挝贿`反約定之日起三十日內(nèi)可要求用人單位一次性支付尚未支付的經(jīng)濟補償，并繼續(xù)履行協(xié)議；勞動者未在三十日內(nèi)要求一次性支付的，可通知用人單位解除競業(yè)限制協(xié)議。用人單位在競業(yè)限制條款中約定的違約金過分高于實際損失的，人民法院、勞動爭議仲裁委員會可以依據(jù)勞動者的請求對違約金數(shù)額予以適當(dāng)調(diào)整。

109、本指導(dǎo)意見自印發(fā)之日起施行。本院以往相關(guān)處理勞動爭議的相關(guān)會議紀(jì)要、綜述、指導(dǎo)意見不再適用。法律法規(guī)、司法解釋、上級人民法院或本院有新規(guī)定的，按新規(guī)定執(zhí)行。

110、本指導(dǎo)意見由市中級法院審判委員會負責(zé)解釋，供全市兩級人民法院參照執(zhí)行。

深圳市中級人民法院關(guān)于審理工傷保險待遇糾紛案件相關(guān)法律適用問題的指導(dǎo)意見

(試行)

為妥善、及時、正確處理工傷損害賠償糾紛案件，統(tǒng)一司法裁判尺度，依法保護當(dāng)事人合法權(quán)益，維護社會穩(wěn)定。根據(jù) 《工傷保險條例》、《廣東省工傷保險條例》等法律法規(guī)、司法解釋和上級法院的指導(dǎo)意見結(jié)合我市司法審判實踐，在對2000年以來我院規(guī)范性文件中有關(guān)工傷保險行遇糾紛案件的規(guī)定進行整理、修訂的基礎(chǔ)上，制定本指導(dǎo)意見。

1、勞動者以用人單位降低其繳納社會保險費的工資標(biāo)準(zhǔn)導(dǎo)致其損失為由，要求用人單位承擔(dān)工傷待遇損失的，應(yīng)先向勞動爭議仲裁部門申請仲裁，且勞動仲裁就此爭議的裁決為終局裁決。

2、當(dāng)事人因工傷保險待遇發(fā)生爭議，舉證貢任如下分配：

(1)勞動者應(yīng)就存在工傷傷害的事實及工傷認定、傷殘等級鑒定時間、工傷住院治療起止時間及費用、同意轉(zhuǎn)院治療的證明及所需交通費和食宿費、應(yīng)安裝康復(fù)器具的證明及費用等事實舉證；

(2)用人單位應(yīng)就各種實際已發(fā)生的工傷損害賠償費用支付事實舉證。

3、用人單位以勞動者假冒身份證明為其投保而遭受社會保險損失的，對法律法規(guī)規(guī)定由工傷保險基金負擔(dān)的工傷保險待遇部分，如冒用人發(fā)生工傷時已滿16周歲，由冒用人承擔(dān)主要責(zé)任，用人單位承擔(dān)次要責(zé)任；如冒用人發(fā)生工傷時不滿16歲，由用人單位承擔(dān)主要責(zé)任，由冒用人承擔(dān)次要責(zé)任。

對法律法規(guī)規(guī)定由用人單位負擔(dān)的工傷保險待遇部分，勞動者無須進行分擔(dān)，仍由用人單位全額支付。

在我院02年研討會綜述第二十條規(guī)定的基礎(chǔ)上進一步明確雙方分擔(dān)責(zé)任僅限于用人單位己為勞動者繳納了工傷保險費后因勞動者冒用身份證明而工傷保險基金拒絕支付部分；對于應(yīng)由用人單位承擔(dān)部分，因無論其是否為勞動者繳納了工傷保險費，其均應(yīng)承擔(dān)相關(guān)費用的支付責(zé)任，故勞動者假冒身份入職并不對其責(zé)任的承擔(dān)產(chǎn)生影響，故仍規(guī)定由用人單位足額支付。

4、建設(shè)工程的分包人掛靠承包人，并以承包人名義承接工程的，勞動者的工傷待遇可由分包人和承包人共同承擔(dān)。

承包人違反《建筑法》第二十四條、第二十八條和第二十九條的規(guī)定對建設(shè)工程進行轉(zhuǎn)包或分包的勞動者的工傷待遇可由轉(zhuǎn)包人、分包人和承包人共同承擔(dān)。

5、受雇人因履行雇傭合同遭受傷害的，不屬于工傷事故，但雇主應(yīng)承擔(dān)人身損害賠償責(zé)任。受雇人存在故意或重大過失的，適用《民法通則》第一百三十一條的規(guī)定。

6、勞動合同中有關(guān)限制或免除用人單位對勞動者工傷承擔(dān)的法律責(zé)任的約定無效。

7、勞動者工傷后，被鑒定為五至十級傷殘的，勞動合同期限未滿，用人單位應(yīng)安排力所能及的工作。用人單位以勞動者違章致傷，并給其造成嚴(yán)重損失為由解除勞動關(guān)系的，不予支持。但勞動者在被安排從事力所能及的工作后，嚴(yán)重違反用人單位規(guī)章制度的，用人單位依法解除勞動關(guān)系的，應(yīng)當(dāng)允許。

8、對于疑似職業(yè)病的勞動者，用人單位應(yīng)當(dāng)及時安排其進行診斷，在疑似職業(yè)病的勞動者診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間，不得解除或終止與其訂立的勞動合同。

勞動者被診斷患有職業(yè)病，但用人單位沒有依法參加工傷保險的，其醫(yī)療和生活保障由最后的用人單位承擔(dān)；最后的用人單位有證據(jù)證明該職業(yè)病是先前用人單位的職業(yè)病危害造成的，由先前的用人單位承擔(dān)。

職業(yè)病患者要求工傷待遇的，應(yīng)要求其提供工傷認定。

9、工傷認定屬勞動保障行政部門職權(quán)，當(dāng)事人對認定不服可以申請行政復(fù)議、提起行政訴訟，人民法院在審理勞動爭議案件中不直接作工傷認定。勞動者請求工傷待遇，未提供 勞動保障部門作出的工傷認定的，人民法院應(yīng)裁定駁回其起訴。但用人單位沒有為勞動者繳納工傷保險費，且具備下列情形之一的，人民法院應(yīng)予受理，并就用人單位是否承擔(dān)工傷賠償責(zé)任進行審理：

(一)勞動者有證據(jù)證明其受傷屬于工傷的；(二)用人單位對構(gòu)成工傷沒有異議的；

(三)非法用工單位與非法用工中的傷亡人員就賠償問題發(fā)生爭議的。前兩句內(nèi)容為中院06年座談紀(jì)要第十三條的規(guī)定，但書部分在省院0S午指導(dǎo)意見第十五條規(guī)定的基礎(chǔ)上增加了勞動者有證據(jù)證明其受傷屬于工傷的情況，擴大了人民法院在未經(jīng)工傷認定時管轄的范圍，目的在于保護因超過工傷認定期限而無法救濟的勞動者。

10、用人單位以未收到勞動能力鑒定委員會的鑒定結(jié)論為由，在訴訟中申請進行重新鑒定或要求進行復(fù)查的，不予支持。

11、非法用工單位傷亡人員賠償糾紛應(yīng)作勞動爭議處理，賠償標(biāo)準(zhǔn)按勞動和社會保障部《非法用工單位傷亡人員一次性賠償辦法》的規(guī)定執(zhí)行。

對于非法用工單位傷亡人員，有關(guān)行政主管部門出具了非法用工處理意見的，勞動仲裁機構(gòu)和人民法院在審理中應(yīng)當(dāng)作為界定非法用工的依據(jù)。對于行政主管部門未作出處理意見的，人民法院應(yīng)當(dāng)依據(jù) 《非法用工單位傷亡人員一次性賠償辦法》第二條的規(guī)定，根據(jù)查明的事實界定非法用工關(guān)系是否成立。

12、勞動者系第三人侵權(quán)所致，勞動者先獲得侵權(quán)賠償?shù)模挥绊懫湎硎芄觯珜τ卺t(yī)療費、喪葬費和輔助器具更換費不得重復(fù)享有。

13、勞動者的工傷待遇由用人單位承擔(dān)的，勞動者依人身保險合同獲得的賠償，用人單位不得主張在工傷待遇中扣除。

14、勞動者工傷后提出辭職，請求解除勞動關(guān)系經(jīng)濟補償金、一次性傷殘就業(yè)補助金和一次性工傷醫(yī)療補助金的，除其辭職系依據(jù)《勞動合同法》第三十八條或最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十五條的規(guī)定提出的外，對其請求的解除勞動合同經(jīng)濟補償金，不予支持。

用人單位違法解除或終止勞動合同的，勞動者要求賠償金、一次性傷殘就業(yè)補助金和一次性工傷醫(yī)療補助金的，應(yīng)予支持。

第一款是關(guān)于一次性傷殘就業(yè)補助金、一次性工傷醫(yī)療補助金和解除勞動關(guān)系經(jīng)濟補償金是否可以兼得的問題。工傷職工辭職時，符合《廣東省工傷保險條例》第二十九條規(guī)定的，可支付一次性傷殘就業(yè)補助金和一次性工傷醫(yī)療補助金，但除系被迫解除外，不符合支付解除勞動合同經(jīng)濟補償金的情形。故勞動者在工傷后提出辭職，除其符合被迫解除勞動關(guān)系條件外，用人單位無需支付解除勞動合同經(jīng)濟補償金。

第二款是一次性傷殘就業(yè)補助金、一次性工傷醫(yī)療補助金和賠償金是否可以兼得的問題。用人單位違法解除或終止勞動合同時，依《勞動合同法》第四十八條，用人單位應(yīng)文付賠償金。同時，此情形下，根據(jù)《勞動合同法》第四十八條的規(guī)定，勞動者對勞動關(guān)系是否繼續(xù)擁有選擇權(quán)，其可以要求繼續(xù)履行勞動合同或不要求繼續(xù)履行勞動合同而要求支付相應(yīng)費用。在勞動者未要求繼續(xù)履行勞動合同，并要求一次性傷殘就業(yè)補助金和一次性工傷醫(yī)療補助金的情況下，勞動者對勞動合同的終止或解除具有一定的主動性，從保護工傷職工的角度出發(fā)，可參照其主動提出解除勞動合同的做法，由用人單位支付一次性傷殘就業(yè)補助金、一次性工傷醫(yī)療補助金。因此在用人單位違法解除或終止勞動合同，而工傷職工未要求繼續(xù)履行勞動合同時，一次性傷殘就業(yè)補助金、一次性工傷醫(yī)療補助金和賠償金可以兼得。

15、根據(jù)《廣東省工傷保險條例》第五十七條的規(guī)定，《廣東省工傷保險條例》第二十九條中計算一次性傷殘就業(yè)補助金、一次性工傷醫(yī)療補助金的基數(shù)“不人工資”是指工傷職工因工作遭受事故傷害或患職業(yè)病前十二個月干均繳費工資，但工傷職工實際平均應(yīng)得工資高于繳費工貿(mào)的，本人工資為工傷職工實際平均應(yīng)得工資。

本人工資高于統(tǒng)籌地區(qū)職工平均工資百分之三百的，按統(tǒng)籌地區(qū)職工平均工資的百分之三百計算；本人工資低于統(tǒng)籌地區(qū)職工平均工資百分之六十的，按統(tǒng)籌地區(qū)職工乎均工資的百分之六十計算。

前款所稱的統(tǒng)籌地區(qū)職工平均工資，系指工傷職工因工作遭受事故傷害或患職業(yè)病前十二個月平均工資。

該條第一款是關(guān)于“本人工資”的確定問題。其但書內(nèi)容系根據(jù)省院08年指導(dǎo)意見第二條規(guī)定制定，其余內(nèi)容為中院06年座談紀(jì)要第十四條第一款的內(nèi)容。第二款是在“本人工資”過高或過低時的確定問題，是我院06年座談紀(jì)要第十四條第一款的規(guī)定。第三款是關(guān)于平均工資的確定問題。我院06年座談紀(jì)要第十四條第二款從方便審判出發(fā)規(guī)定，統(tǒng)籌地區(qū)職工平均工資系指工傷職工發(fā)生工傷時的上統(tǒng)籌工資。但《廣東省工傷保險條例》第五十七條明確規(guī)定，本人工資是指工傷職工因工作遭受事故傷害或患職業(yè)病前十二個月的平均工資，故在第三款中對06年座談紀(jì)要第十四條第二款的內(nèi)容進行了修改。

16、根據(jù)《廣東省工傷保險條例》第二十三條的規(guī)定，勞動者因工傷需要暫停工作接受工傷醫(yī)療的，在停工留薪期內(nèi)，原工資福利待遇不變，由所在單位按月支付。停工留薪期按照醫(yī)療終結(jié)期規(guī)定，由勞動能力鑒定委員會確認，最長不超過二十四個月。工傷職工評定傷殘等級后，停發(fā)原待遇，按照有關(guān)規(guī)定享受傷殘待遇。

勞動能力鑒定結(jié)論未明確注明工傷職工的停工留薪期的，除少數(shù)特別情況(如單側(cè)膝下缺失治療終結(jié)評殘后安裝假肢需要一定的適用期和個體治療終結(jié)后需要特別的功能鍛煉的)外，醫(yī)療終結(jié)期視同停工留薪期。

停工留薪期原工資福利待遇按勞動者工傷前三個月的平均標(biāo)準(zhǔn)確定，但不含加班工資。第一款是關(guān)于通常情況下停工留薪期的確定和待遇問題，其內(nèi)容是中院06年座談紀(jì)要第十五條第一款的規(guī)定。第二款是特殊情況下停工留薪期的確定問題，是根據(jù)勞動能 力鑒定委員會就有關(guān)問題給我院的復(fù)函制定的。第三款是停工留薪期待遇的計算標(biāo)準(zhǔn)問題。我院06年座談紀(jì)要第十五條第三款規(guī)定原工資福利待遇包括加班工資，但因加班工資的支付應(yīng)以勞動者存在加班事實為前提，而勞動者工傷后停工治療，不可能還存在加班，故在發(fā)放勞動者停工留薪期工資時將加班工資剔除在外。

17、用人單位未依法為勞動者繳納工傷保險費，在勞動者發(fā)生工傷事故后，經(jīng)勞動能力鑒定委員會確認需安裝輔助器具的，工傷職工請求一次性支付輔助器具更換費，應(yīng)予支持。輔助器具更換費用的確定應(yīng)以統(tǒng)籌地區(qū)社會保險經(jīng)辦機構(gòu)簽訂服務(wù)協(xié)議的輔助器具配制機構(gòu)出具的關(guān)于輔助器具安裝費用及更換周期的意見為依據(jù)，計至工傷職工70周歲止。配制機構(gòu)出具的標(biāo)準(zhǔn)超過社會保險經(jīng)辦機構(gòu)參考標(biāo)準(zhǔn)的，以社會保險經(jīng)辦機構(gòu)參考標(biāo)準(zhǔn)確定。

18、住院期間伙食費由用人單位按深圳市因公出差伙食補助標(biāo)準(zhǔn)百分之七十支付。

《工傷保險條例》第二十九條規(guī)定的住院期間伙食費是由單位按本單位因公出差標(biāo)準(zhǔn)伙食補助標(biāo)準(zhǔn)的70%支付；而《廣東省工傷保險條例》第二十二條規(guī)定的住院期間伙食費由單位按當(dāng)?shù)匾蚬霾罨锸逞a助標(biāo)準(zhǔn)的70%支付。兩個規(guī)定存在沖突，在實際適用中也存在適用不同規(guī)定，從而造成不同的裁判標(biāo)準(zhǔn)的情況。經(jīng)審判長會議討論認為，各單位的出差補助標(biāo)準(zhǔn)各不相同，在舉證上存在一定的困難，采用《廣東省工傷保險條例》規(guī)定的當(dāng)?shù)貥?biāo)準(zhǔn)更便于操作，也減輕了當(dāng)事人的舉證責(zé)任。故決定采用《廣東省工傷保險條例》規(guī)定的伙食費標(biāo)準(zhǔn)。

19、用人單位為勞動者繳納了工傷保險費，雙方勞動關(guān)系解除或終止后，工傷職工請求后續(xù)治療費的，應(yīng)由勞動保障行政部門依法處理，勞動者要求用人單位承擔(dān)的，不予支持。

用人單位為勞動者繳納了工傷保險費，雙方勞動關(guān)系解除或終止后，工傷職工請求后續(xù)治療費的，應(yīng)由社會保險基金支付還是由用人單位支付，曾出現(xiàn)不同的判決。審判長會議討論認為此種情況應(yīng)參照舊傷復(fù)發(fā)的規(guī)定，由社會保險基金支付。后經(jīng)與社會保險基金管理局溝通，其也認可應(yīng)由其支付。故我院審委會2008年7 月2日第三十九次會議決定在此情況下，勞動者的后續(xù)治療費應(yīng)由勞動保障行政部門依法處理，勞動者要求用人單位承擔(dān)的，不予支持。

20、一次性工亡補助金的支付標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)為60個日深圳市上職工月平均工資。

21、原勞動部《企業(yè)職工患病或非因工負傷醫(yī)療期規(guī)定》規(guī)定用人單位應(yīng)給予3個月到24個月(3個月、6個月、9個月、12個月、18個月、24個月)的醫(yī)療期，上述醫(yī)療期分別按6個月、12個月、15個月、18個月、24個月、30個月內(nèi)累計病休時間計算。上述醫(yī)療期的計算，可以參照最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行(中華人民共和國民法通則)若干問題的意見(試行)》第一百九十八條的規(guī)定，當(dāng)事人約定期間不是以月的第一天起算的，一個月為三十日。即如果間斷休的病假，一個月按三十日計算，則3個月病假為90日。如果勞動者不間斷休病假，則應(yīng)分為以月的第一天開始和非以月的第一天開始其休病假兩種情況。如從5月1日開始不間斷休3個月病假，醫(yī)療期應(yīng)計至7月31日。如從5月1日開始不間斷休3個月病假，則應(yīng)按90日確定，即醫(yī)療期至8月8日止，而不是8月10日。

勞動者累計醫(yī)療期未滿而勞動合同期己滿，且需要停工休息治療的，勞動合同期限自動延續(xù)至醫(yī)療期期滿為止；在醫(yī)療期內(nèi)醫(yī)療終結(jié)的，醫(yī)療終結(jié)之日即可終止勞動合同；

對其中經(jīng)勞動能力鑒定委員會鑒定為完全喪失勞動能力的，可辦理因病或非因工負傷退休、退職手續(xù)。不需要停工休息治療的，只要勞動合同期滿，便可終止勞動合同。

22、根據(jù)勞動部辦公廳《關(guān)于對勞部發(fā)[1996]354號文件有關(guān)問題解釋的通知》(勞辦發(fā)[1997]18號)規(guī)定，“勞動者患病或非因工負傷，合同期滿終止勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)支付不低于六個月工資的醫(yī)療補助費”是指合同期滿終止勞動合同時，勞動者醫(yī)療期滿或者醫(yī)療終結(jié)被勞動能力鑒定委員會鑒定為5-10級的，用人單位應(yīng)當(dāng)支付不低于六個月工資的醫(yī)療補助費。鑒定為1-4級的，應(yīng)當(dāng)辦理退休、退職手續(xù)，享受退休、退職待遇。

23、勞動者退休前非因工死亡或退休后死亡的，其供養(yǎng)的直系親屬享受的喪葬補助費和一次性撫恤金的標(biāo)準(zhǔn)為：

(1)喪葬補助費：支付標(biāo)準(zhǔn)為其死亡時深圳市上城鎮(zhèn)職工月平均工資的3倍；

(2)一次性撫恤金：撫恤金以其死亡時深圳市上城鎮(zhèn)職工月平均工資為基數(shù)。供養(yǎng)直系親屬為1人的，支付上述基數(shù)的6倍；供養(yǎng)直系親屬為2人的，支付上述基數(shù)的9倍；供養(yǎng)直系親屬為3人及以上的，支村上述基數(shù)的12倍。

喪葬補助費、一次性撫恤金從基本養(yǎng)老保險基金中支付。用人單位未為勞動者繳納社會養(yǎng)老保險費的，上述費用由用人單位支付。

24、本指導(dǎo)意見自印反之日起，本院以往相關(guān)會議紀(jì)要、綜述、指導(dǎo)意見不再適用。法律法規(guī)、司法解釋、上級人民法院或本院有新規(guī)定的，按新規(guī)定執(zhí)行。

25、本指導(dǎo)意見由市中級法院審判委員會負責(zé)解釋，供全市兩級人民法院參考。

廣東省物價局、司法廳律師服務(wù)收費管理實施辦法

關(guān)于印發(fā)《廣東省物價局、司法廳律師服務(wù)收費管理實施辦法》的通知

二○○六年十二月二十五日 粵價[2006]298號

各市、縣（區(qū)）物價局、司法局：

根據(jù)《國家發(fā)展改革委、司法部關(guān)于印發(fā)〈律師服務(wù)收費管理辦法〉的通知》（發(fā)改價格〔2006〕611號）及原國家計委等六部委《關(guān)于印發(fā)〈中介服務(wù)收費管理辦法〉的通知》（計價格〔1999〕2255號）的有關(guān)規(guī)定，我們制定了《廣東省物價局、司法廳律師服務(wù)收費管理實施辦法》，現(xiàn)印發(fā)給你們，請遵照執(zhí)行。

廣東省物價局 廣東省司法廳 二○○六年十二月二十五日

廣東省物價局、司法廳律師服務(wù)收費管理實施辦法

第一條 為規(guī)范律師服務(wù)收費行為，維護委托人和律師事務(wù)所的權(quán)益，促進廣東省律師服務(wù)業(yè)的健康發(fā)展，根據(jù)《中華人民共和國價格法》、《中華人民共和國律師法》和《國家發(fā)展改革委、司法部關(guān)于印發(fā)〈律師服務(wù)收費管理辦法〉的通知》（發(fā)改價格〔2006〕611號）以及原國家計委等六部委《關(guān)于印發(fā)〈中介服務(wù)收費管理辦法〉的通知》（計價格〔1999〕2255號）的有關(guān)規(guī)定，結(jié)合廣東省律師服務(wù)業(yè)的具體情況，制定本實施辦法。

第二條 本辦法適用于依照《中華人民共和國律師法》在廣東省司法廳登記設(shè)立的律師事務(wù)所為委托人提供法律服務(wù)的收費行為。

第三條 律師服務(wù)收費遵循公開公平、自愿有償、誠實信用、公平競爭的原則。

律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)便民利民，加強內(nèi)部管理，降低服務(wù)成本，為委托人提供方便優(yōu)質(zhì)的法律服務(wù)。

第四條 律師服務(wù)收費是律師事務(wù)所接受委托辦理法律事務(wù)，向委托人收取的服務(wù)報酬。

律師服務(wù)收費屬中介服務(wù)收費，實行政府指導(dǎo)價與市場調(diào)節(jié)價分類管理。廣東省實行政府指導(dǎo)價的律師服務(wù)收費的基準(zhǔn)價及浮動幅度由省物價局和司法廳共同制定（見附件）。律師事務(wù)所應(yīng)在規(guī)定的基準(zhǔn)價及浮動幅度內(nèi)與委托人協(xié)商確定具體收費標(biāo)準(zhǔn)。第五條 律師事務(wù)所依法提供下列法律服務(wù)的收費實行政府指導(dǎo)價：

（一）代理民事訴訟案件；

（二）代理行政訴訟案件；

（三）代理國家賠償案件；

（四）為刑事案件犯罪嫌疑人提供法律咨詢、代理申訴和控告、申請取保候?qū)彛瑩?dān)任被告人的辯護人或自訴人、被害人的訴訟代理人；

（五）代理各類訴訟案件的申訴。

律師事務(wù)所提供其他法律服務(wù)的收費實行市場調(diào)節(jié)價。

第六條 實行市場調(diào)節(jié)價的律師服務(wù)收費，由律師事務(wù)所與委托人協(xié)商確定。省律師協(xié)會可以制定收費的計價指引供律師事務(wù)所與委托人參照執(zhí)行，并報省物價局、司法廳備案。

律師事務(wù)所與委托人協(xié)商律師服務(wù)收費應(yīng)當(dāng)考慮以下主要因素；

（一）耗費的工作時間；

（二）法律事務(wù)的難易程度；

（三）辦理法律事務(wù)所需律師人數(shù)和承辦律師的業(yè)務(wù)能力；

（四）委托人的承受能力和所在地社會經(jīng)濟發(fā)展?fàn)顩r；

（五）律師可能承擔(dān)的風(fēng)險和責(zé)任；

（六）律師的社會信譽和工作水平；

（七）辦理案件所需的其他必要成本支出。

第七條 律師服務(wù)收費可以根據(jù)不同的服務(wù)內(nèi)容，采取計件收費、按標(biāo)的額比例收費和計時收費等方式。

計件收費一般適用于不涉及財產(chǎn)關(guān)系的法律事務(wù)；按標(biāo)的額比例收費適用于涉及財產(chǎn)關(guān)系的法律事務(wù)；計時收費可適用于全部法律事務(wù)。

第八條 計時收費是指律師事務(wù)所根據(jù)其提供法律服務(wù)耗費的有效工作時間，在規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)范圍內(nèi)，按確定的每小時收費標(biāo)準(zhǔn)向委托人收取律師服務(wù)費的計價方式。

采用計時收費的，在結(jié)案后，律師事務(wù)所必須向委托人出具工作清單。

計時收費的計算規(guī)則由省律師協(xié)會另行制定，報省物價局、司法廳核準(zhǔn)后執(zhí)行。

第九條 計件收費是指以每一委托法律事務(wù)為基本單位，按規(guī)定的數(shù)額或在規(guī)定的范圍、幅度、限額內(nèi)具體商定收取律師服務(wù)費的計價方式。

第十條 辦理涉及財產(chǎn)關(guān)系的民事案件時，委托人被告知政府指導(dǎo)價后仍要求實行風(fēng)險代理的，律師事務(wù)所可以實行風(fēng)險代理收費，但下列情形除外：

（一）婚姻、繼承案件；

（二）請求給予社會保險待遇或者最低生活保障待遇的；

（三）請求給付贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫恤金、救濟金、工傷賠償?shù)模?/p>

（四）請求支付勞動報酬的。

第十一條 風(fēng)險代理收費是指律師事務(wù)所在接受委托時，只收取基礎(chǔ)費用，其余服務(wù)報酬由律師事務(wù)所與委托人就委托事項應(yīng)實現(xiàn)的目標(biāo)、效果和支付律師服務(wù)費的時間、比例、條 件等先行約定，達到約定條 件的，按約定支付費用；不能實現(xiàn)約定的，不再支付任何費用。

實行風(fēng)險代理收費，律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)與委托人簽訂風(fēng)險代理收費合同，約定雙方應(yīng)承擔(dān)的風(fēng)險責(zé)任、收費方式、收費數(shù)額或比例。

實行風(fēng)險代理收費，最高收費金額不得高于收費合同約定標(biāo)的額的30%.第十二條 禁止刑事訴訟案件、行政訴訟案件、國家賠償案件以及群體性訴訟案件實行風(fēng)險代理收費。

第十三條 實行政府指導(dǎo)價的律師服務(wù)，律師事務(wù)所可以根據(jù)所在地的經(jīng)濟發(fā)展水平、委托事項的難易程度和委托人的經(jīng)濟承受能力，在規(guī)定的收費標(biāo)準(zhǔn)浮動幅度范圍內(nèi)，確定具體的收費標(biāo)準(zhǔn)。

在經(jīng)濟不發(fā)達地區(qū)，經(jīng)當(dāng)?shù)貎r格主管部門和司法行政機關(guān)同意，可擴大律師服務(wù)政府指導(dǎo)價下浮幅度。

第十四條 律師事務(wù)所在提供法律服務(wù)過程中代委托人支付的訴訟費、仲裁費、鑒定費、公證費、查檔費、翻譯費、異地辦案差旅費、跨境通訊費、專家論證費及律師事務(wù)所代委托人支付的其他費用（以下簡稱“辦案費”），不屬于律師服務(wù)收費，由委托人另行支付。但在實行風(fēng)險代理收費中雙方另有約定的除外。

辦案費可以由委托人直接支付，也可以由律師事務(wù)所代行支付。由律師事務(wù)所代為支付的，律師事務(wù)所可以預(yù)收辦案費。

律師事務(wù)所需要預(yù)收異地辦案差旅費的，應(yīng)當(dāng)向委托人提供費用概算，經(jīng)協(xié)商一致，由雙方簽字確認。確需變更費用概算的，律師事務(wù)所必須事先征得委托人的書面同意。

第十五條 律師服務(wù)收費實行明碼標(biāo)價制度，律師事務(wù)所應(yīng)在收費場所的顯著位置公布所有的律師服務(wù)項目及收費標(biāo)準(zhǔn)，自覺接受社會的監(jiān)督。

第十六條 律師事務(wù)所收取律師服務(wù)費的有關(guān)事項應(yīng)當(dāng)在雙方的委托代理合同或委托書中載明，明確收費項目、收費的方式、收費標(biāo)準(zhǔn)、收費數(shù)額、付款方式、時限、條 件及爭議的解決方法等。

第十七條 律師服務(wù)費和辦案費由律師事務(wù)所統(tǒng)一收取。律師個人不得向委托人收取任何費用。

律師事務(wù)所收取律師服務(wù)費，必須使用稅務(wù)部門規(guī)定的合法票據(jù)。預(yù)收辦案費必須出具書面確認單據(jù)，并嚴(yán)格按約定用途合理使用。委托事項辦結(jié)后，必須開列辦案費使用清單，提供稅務(wù)部門規(guī)定的合法票據(jù)與委托人結(jié)算，結(jié)余部分或不能提供票據(jù)的，已收取的辦案費應(yīng)相應(yīng)予以退還。

第十八條 因律師過錯或其無正當(dāng)理由要求終止委托關(guān)系的，或因委托人過錯或其無正當(dāng)理由要求終止委托關(guān)系的，有關(guān)費用的退補和賠償事宜依據(jù)《合同法》辦理。

第十九條 律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)接受指派承辦法律援助案件。辦理法律援助案件不得向受援人收取任何費用。

對于經(jīng)濟確有困難，但不符合法律援助范圍的公民，律師事務(wù)所可以酌情減收或免收律師服務(wù)費。

律師事務(wù)所不得以排擠其他律師事務(wù)所為目的，通過減收或免收律師服務(wù)費吸引委托人，進行不正當(dāng)競爭。

第二十條 律師事務(wù)所異地設(shè)立的分支機構(gòu)，應(yīng)當(dāng)執(zhí)行分支機構(gòu)所在地的收費規(guī)定。

第二十一條 律師事務(wù)所異地提供法律服務(wù)，可以執(zhí)行律師事務(wù)所所在地或者提供法律服務(wù)所在地的律師服務(wù)收費規(guī)定，但必須在收費合同中具體確定。

第二十二條 律師事務(wù)所必須嚴(yán)格按照本辦法規(guī)定的收費范圍、收費方式、收費標(biāo)準(zhǔn)進行收費。

第二十三條 各級價格主管部門應(yīng)加強對律師事務(wù)所收費的監(jiān)督檢查。

律師事務(wù)所、律師有下列價格違法行為之一的，由政府價格主管部門依照《價格法》和《價格違法行為行政處罰規(guī)定》實施行政處罰：

（一）不按規(guī)定公示律師服務(wù)收費管理辦法和收費標(biāo)準(zhǔn)的；

（二）提前或者推遲執(zhí)行政府指導(dǎo)價的；

（三）超出政府指導(dǎo)價范圍或幅度收費的；

（四）采取分解收費項目、重復(fù)收費、擴大范圍等方式變相提高收費標(biāo)準(zhǔn)的；

（五）以明顯低于成本的收費進行不正當(dāng)競爭的；

（六）其他價格違法行為。

第二十四條 各級司法行政部門應(yīng)加強對律師事務(wù)所、律師法律服務(wù)活動的監(jiān)督檢查。

律師事務(wù)所、律師有下列違法行為之一的，由司法行政部門依照《律師法》以及《律師和律師事務(wù)所違法行為處罰辦法》實施行政處罰：

（一）違反律師事務(wù)所統(tǒng)一接受委托、簽訂書面委托合同或者收費合同規(guī)定的；

（二）違反律師事務(wù)所統(tǒng)一收取律師服務(wù)費、代委托人支付的費用和異地辦案差旅費規(guī)定的；

（三）不向委托人提供預(yù)收異地辦案差旅費用概算，不開具律師服務(wù)收費合法票據(jù)，不向委托人提交代交費用、異地辦案差旅費的有效憑證的；

（四）違反律師事務(wù)所統(tǒng)一保管、使用律師服務(wù)專用文書、財務(wù)票據(jù)、業(yè)務(wù)檔案規(guī)定的；

（五）違反律師執(zhí)業(yè)紀(jì)律和職業(yè)道德的其他行為。

第二十五條 公民、法人和其他組織認為律師事務(wù)所或律師存在價格違法行為，可以通過函件、電話、來訪等形式，向價格主管部門、司法行政部門或者律師協(xié)會舉報、投訴。

第二十六條 因律師服務(wù)收費發(fā)生爭議的，律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)與委托人協(xié)商解決。

協(xié)商不成的，可以提請律師事務(wù)所所在地的律師協(xié)會、司法行政部門和價格主管部門調(diào)解處理，也可以申請仲裁或者向人民法院提起訴訟。

第二十七條 律師服務(wù)收費爭議調(diào)解辦法另行制定。

第二十八條 本辦法由省物價局會省司法廳負責(zé)解釋。

第二十九條 本辦法自2007年1月10日起執(zhí)行，省物價局、省司法廳《關(guān)于印發(fā)廣東省律師服務(wù)收費管理實施辦法的通知》（粵價〔2005〕157號）同時廢止。

附件：廣東省律師服務(wù)政府指導(dǎo)價 廣東省律師服務(wù)政府指導(dǎo)價

一、按計時收費方式收費的收費標(biāo)準(zhǔn)：200－3000元/小時。

二、按計件收費方式收費的收費標(biāo)準(zhǔn)：

1.刑事：

（1）偵查階段：2000－6000元/件

（2）審查起訴階段：6000－16000元/件

（3）審判階段：6000－33000元/件刑事自訴、擔(dān)任被害人代理人的按上列標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。

刑事案件因時間或地域跨度極大、屬集團犯罪和其他案情重大的、復(fù)雜的，可以在不高于規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)1.5倍之內(nèi)協(xié)商確定收費標(biāo)準(zhǔn)。

2.不涉及財產(chǎn)的民事、行政訴訟：3000－20000元/件

三、涉及財產(chǎn)的民事、行政訴訟收費標(biāo)準(zhǔn)：在收取基礎(chǔ)費用1000－8000元的基礎(chǔ)上再按其爭議標(biāo)的額分段按比例累加計算收取：

5萬元（含5萬元）以下：免加收

5萬－10萬（含10萬元）：8%

10萬－50萬（含50萬元）：5%

50萬－100萬（含100萬元）：4%

100萬－500萬（含500萬元）：3%

500萬－1000萬（含1000萬元）：2%

1000萬－5000萬（含5000萬元）：1%

5000萬元以上：0.5%

四、收費說明：

1.上述收費標(biāo)準(zhǔn)允許上下浮動20%.2.上述二、三項收費標(biāo)準(zhǔn)和比例是代理訴訟案件一個審級或仲裁案件的收費標(biāo)準(zhǔn)。未代理一審而代理二審的，按一審標(biāo)準(zhǔn)收費；曾代理一審再代理二審的或曾代理一審或二審，再代理發(fā)回重審、再審申請或確定再審案件的，按一審標(biāo)準(zhǔn)減半收費；涉及仲裁的案件，曾代理仲裁的，訴訟一審或二審階段按仲裁標(biāo)準(zhǔn)減半收費。執(zhí)行案件按一個審級收費。

刑事附帶民事，其民事部分按一審標(biāo)準(zhǔn)減半收取。

標(biāo)簽: 勞動爭議 勞動者 用人單位 勞動仲裁 指導(dǎo)意見

日志原文：http://szlawyers.blog.sohu.com/117925570.html

一、勞動爭議案件受案范圍

第一條 下列爭議，應(yīng)作為勞動爭議處理省院08年指導(dǎo)意見第二條)⑴ 勞動者與用人單位因養(yǎng)老保險繳費年限發(fā)生的爭議;⑵ 勞動者以用人單位未為其繳納社會保險費導(dǎo)致其損失為由，要求用人單位支付工傷、失業(yè)、生育、醫(yī)療待遇和賠償金的；

⑶ 勞動者以用人單位降低其繳納社會保險費的工資標(biāo)準(zhǔn)導(dǎo)致其損失為由，要求用人單位承擔(dān)工傷待遇損失的。

第二條 政府有關(guān)部門主導(dǎo)的國有企業(yè)改制，因企業(yè)職工下崗、整體拖欠職工工資引發(fā)的糾紛，應(yīng)由政府有關(guān)部門按照企業(yè)改制的政策規(guī)定統(tǒng)籌解決，人民法院不予受理。(省院02年指導(dǎo)意見第一條)第三條 勞動者與用人單位因住房公積金發(fā)生的爭議，不作勞動爭議處理。(省院08年指導(dǎo)意見第三條)第四條 當(dāng)事人已簽收勞動爭議仲裁委員會對勞動爭議作出的調(diào)解書，事后反悔向人民法院起訴的，人民法院應(yīng)裁定不予受理；已受理的，應(yīng)裁定駁回起訴。但裁定書應(yīng)說明調(diào)解書已生效，雙方按原調(diào)解書執(zhí)行。(省院02年指導(dǎo)意見第三條)第五條 在勞動爭議調(diào)解委員會、人民調(diào)解委員會等調(diào)解組織主持下，雙方當(dāng)事人達成的調(diào)解協(xié)議，具有民事合同的效力。一方當(dāng)事人不履行調(diào)解協(xié)議確定的給付義務(wù)的，對方當(dāng)事人可直接向法院起訴。說明:將調(diào)解組織從省院05年若干意見第六條規(guī)定的勞動爭議調(diào)解委員會擴大為勞動爭議調(diào)解委員會、人民調(diào)解委員會等調(diào)解組織,從而與我院大調(diào)解的相關(guān)規(guī)定一致。

第六條 職工履行職務(wù)在單位借款掛帳發(fā)生的糾紛，一方以勞動爭議或以其他理由向人民法院起訴的，裁定不予受理；已受理的，裁定駁回起訴。（市02年研討會綜述第八條）

另一種意見：職工因履行職務(wù)在單位發(fā)生財務(wù)報銷糾紛，應(yīng)作勞動爭議處理。否則，該類糾紛當(dāng)事人無任何尋求救濟的途徑。

第七條 當(dāng)事人為減少勞動爭議的處理環(huán)節(jié)，將具有給付內(nèi)容的勞動爭議案件改變案由向人民法院直接起訴，如勞動報酬糾紛改為債務(wù)糾紛，工傷事故糾紛改為損害賠償糾紛，人民法院應(yīng)依據(jù)《勞動法》第七十九條的規(guī)定不予受理，告知當(dāng)事人先向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。(省院02年指導(dǎo)意見第四條第一款)勞動者與用人單位對雙方的勞動爭議達成了明確賠償或補償協(xié)議，后因款項的支付發(fā)生糾紛的，勞動者以債務(wù)糾紛向人民法院起訴的；勞動者以用人單位的工資欠條為證據(jù)直接向人民法院起訴，訴訟請求不涉及勞動關(guān)系其他爭議的，可按照普通民事糾紛受理。

說明：該款在省院02年指導(dǎo)意見第四條第二款的基礎(chǔ)上，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋

（二）》第三條的規(guī)定，增加了有關(guān)勞動者以用人單位的工資欠條為證據(jù)直接向人民法院起訴的內(nèi)容。

第八條 勞動者違反保守商業(yè)秘密或競業(yè)限制協(xié)議，用人單位要求追究違約責(zé)任的，應(yīng)作為勞動爭議處理。用人單位以勞動者泄露商業(yè)秘密要求承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的，不作勞動爭議處理。

說明：本條是對用人單位追究勞動者泄露商業(yè)秘密相關(guān)責(zé)任是否屬于勞動爭議案件的規(guī)定。如雙方之間存在保守商業(yè)秘密或競業(yè)限制協(xié)議，而勞動者違反該協(xié)議，用人單位由此要求追究勞動者違約責(zé)任的，因該協(xié)議屬于勞動合同部分，故應(yīng)作為勞動爭議處理；而如用人單位僅以勞動者泄露商業(yè)秘密要求承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，因侵權(quán)責(zé)任屬于普通民事責(zé)任，因按普通民事程序處理，故不作勞動爭議案件處理。第九條 勞動者要求對用人單位的規(guī)章制度予以糾正的，不作勞動爭議處理；勞動者以用人單位的規(guī)章制度違反法律法規(guī)，給其造成損害為由，要求用人單位承擔(dān)賠償責(zé)任的，應(yīng)作為勞動爭議處理。（我院與市勞動仲裁院08年2月27日的座談意見）

第十條 勞動者在行政部門尋求救濟后，再向勞動仲裁部門申請勞動仲裁的，對其未在行政部門提出的要求，勞動仲裁部門及人民法院應(yīng)予受理；對其在行政部門已提出過的請求不應(yīng)受理。（我院與市勞動仲裁院08年2月27日的座談意見）

二、主體問題

第十一條 “三來一補”企業(yè)，中方或外商代理人管理的企業(yè)，沒有營業(yè)執(zhí)照，不具備對外獨立承擔(dān)民事權(quán)利義務(wù)的條件，且實際上也沒有履行能力，應(yīng)將廠方與外商投資者一并列為當(dāng)事人，共同承擔(dān)責(zé)任。向外方投資者送達法律文書時，可將法律文書送達給“三來一補”企業(yè)代收。（市03年研討會紀(jì)要第一部分第四條）

第十二條 個人獨資企業(yè)與勞動者發(fā)生勞動爭議時，列個人獨資企業(yè)為當(dāng)事人，但應(yīng)同時注明投資人的自然情況。（我庭2006年11月24日審判長會議紀(jì)要第四條）

第十三條 非法人單位與勞動者產(chǎn)生爭議的，可將其上級法人單位列為共同訴訟主體參與訴訟，上級法人單位承擔(dān)補充清償責(zé)任。（中院00年座談紀(jì)要第一部分第四條）

第十四條 勞動者與起有字號的個體工商戶產(chǎn)生的勞動爭議，應(yīng)當(dāng)以營業(yè)執(zhí)照上登記的字號為當(dāng)事人，但應(yīng)同時注明該字號業(yè)主的自然情況。

按上述原則，業(yè)主與實際經(jīng)營者不一致時，列字號和實際經(jīng)營者為共同當(dāng)事人。

第十五條 法人單位在開辦新單位過程中，以新單位名義招用勞動者發(fā)生的爭議，后未開辦成的，列該法人單位為一方當(dāng)事人；開辦成立的，列該新單位為一方當(dāng)事人。（中院00年座談紀(jì)要第一部分第五條）第十六條 用人單位合并或分立后的民事訴訟主體，可按民事訴訟法中主體合并與分立的處理原則確定。用人單位合并前發(fā)生的爭議，以合并后的用人單位作為一方當(dāng)事人；用人單位分立前的爭議，分立后分擔(dān)分立前單位權(quán)利義務(wù)明確的，由承受權(quán)利義務(wù)的單位作為一方當(dāng)事人；不明確的，將分立后的各單位共同列為當(dāng)事人。（中院00年座談紀(jì)要第一部分第一條）

第十七條 企業(yè)自動歇業(yè)、視為自動歇業(yè)、被撤銷或吊銷營業(yè)執(zhí)照、未經(jīng)清算而注銷的，應(yīng)列該企業(yè)為當(dāng)事人。如成立清算組清理債權(quán)債務(wù)的，列清算組的負責(zé)人為訴訟代表人；沒有清算組的，列清算義務(wù)人為訴訟代表人。

前款規(guī)定的清算義務(wù)人按企業(yè)的不同性質(zhì)分別確定，即國有企業(yè)為其主管部門；非公司制的集體企業(yè)為其開辦者或出資者；法人型聯(lián)營企業(yè)、中外合資企業(yè)法人和外商獨資企業(yè)法人為其投資者；有限責(zé)任公司為其股東；股份有限公司為其控股股東。

說明：根據(jù)省院《關(guān)于企業(yè)法人解散后訴訟主體資格及其民事責(zé)任承擔(dān)問題的指導(dǎo)意見》第一條、第三條和第四條的規(guī)定對市02年研討會綜述第四十二條的內(nèi)容進行了修改。

第十八條 因招用尚未與原用人單位解除勞動合同的勞動者致原用人單位對勞動者、現(xiàn)用人單位提起訴訟的，應(yīng)根據(jù)用人單位的請求確定被告。原用人單位只請求解決與解除勞動合同有關(guān)的問題，可只以勞動者為被告；如原用人單位向勞動者和現(xiàn)用人單位提出經(jīng)濟損失索賠請求，應(yīng)將勞動者和現(xiàn)用人單位列為共同被告。（中院00年座談紀(jì)要第一部分第六條）

第十九條 在建設(shè)工程施工過程中，作為實際施工人的自然人與其非法招用的勞動者產(chǎn)生糾紛，勞動者申請仲裁或起訴的，應(yīng)將具備用工主體資格的發(fā)包方列為被訴人或被告，并可視案情需要將施工的自然人、轉(zhuǎn)包人、違法分包人列為被訴人或被告、第三人。（省院08年指導(dǎo)意見第五條第二款）

三、舉證責(zé)任問題

第二十條 原告向人民法院提起勞動爭議訴訟時應(yīng)當(dāng)提交下列證據(jù)材料：

⑴原告、被告方基本情況的證據(jù)材料，自然人的應(yīng)證明姓名、出生年月日、民族、工作單位、戶籍所在地、現(xiàn)居住地、身份證號碼，企業(yè)、個體經(jīng)濟組織、國家機關(guān)、事業(yè)單位、社會團體的應(yīng)證明其工商登記情況或法人登記情況及其組織機構(gòu)代碼；

⑵勞動仲裁申訴人向勞動仲裁委員會提交的“申訴書”；

⑶勞動仲裁委員會作出的仲裁裁決書或不予受理的書面裁定、決定、通知； ⑷原告收到仲裁裁決、決定或通知的時間的相關(guān)證據(jù)材料；

⑸ 當(dāng)事人以勞動仲裁委員會逾期未作出受理決定而直接向人民法院提起訴訟的，勞動者應(yīng)提交勞動仲裁委員會出具的已接受其申請材料的憑證及尚未受理的證明。

⑹ 當(dāng)事人以勞動爭議仲裁委員會逾期未作出仲裁裁決而直接向人民法院提起訴訟的，勞動者應(yīng)提交勞動爭議仲裁委員會出具的《受理通知書》及尚未裁決的證明。

說明：在市03年研討會紀(jì)要第二部分第一條規(guī)定的基礎(chǔ)上，根據(jù)省院08年指導(dǎo)意見第六條增加了當(dāng)事人以勞動爭議仲裁委員會逾期未受理或未作出仲裁裁決而直接向人民法院起訴時所應(yīng)提交的證據(jù)材料。

第二十一條 勞動爭議中，當(dāng)事人對是否存在勞動關(guān)系發(fā)生爭議時，舉證責(zé)任如下分配：（市03年研討會紀(jì)要第二部分第二條）

⑴主張勞動關(guān)系成立的一方應(yīng)當(dāng)提交相應(yīng)的勞動合同或就工資領(lǐng)取、社會保險、福利待遇及工作管理提供相關(guān)證據(jù)材料。

⑵勞動者已舉證證明在用人單位勞動時，但用人單位主張勞動關(guān)系不成立的，用人單位應(yīng)當(dāng)提交反證。第二十二條 用人單位未與勞動者簽訂勞動合同，認定雙方存在勞動關(guān)系時可參考下列憑證：（中院06年座談紀(jì)要第二十五條第四款）

⑴工資支付憑證或記錄（職工工資發(fā)放花名冊），繳納各項社會保險費的記錄； ⑵用人單位向勞動者發(fā)放的“工作證”、“服務(wù)證”等能夠證明身份的證件； ⑶勞動者填寫的用人單位招聘“登記表”、“報名表”等招用記錄； ⑷考勤記錄；

⑸其他勞動者的證言等。

其中⑴、⑶、⑷項的有關(guān)憑證由用人單位負舉證責(zé)任。

第二十三條 當(dāng)事人因工資支付發(fā)生爭議的，舉證責(zé)任如下分配： ⑴用人單位應(yīng)就勞動者已領(lǐng)取工資的情況進行舉證。

⑵用人單位延期支付工資，勞動者主張用人單位系無故拖欠工資的，用人單位應(yīng)就延期支付工資的原因進行舉證。

⑶勞動者主張工資標(biāo)準(zhǔn)高于勞動合同約定或已實際領(lǐng)取的工資數(shù)額的，勞動者應(yīng)就其主張的工資標(biāo)準(zhǔn)舉證。⑷因用人單位減少勞動報酬發(fā)生爭議，由用人單位負舉證責(zé)任。

⑸勞動者與用人單位約定業(yè)務(wù)提成在貨款收回后才支付的，對貨款回收的舉證責(zé)任由勞動者負擔(dān)。

⑹勞動者主張加班工資，用人單位否認有加班的，用人單位應(yīng)對勞動者未加班的事實負舉證責(zé)任；用人單位以已經(jīng)勞動者確認的電子考勤記錄證明勞動者未加班的，對用人單位的電子考勤記錄應(yīng)予采信；用人單位不能就加班具體時間舉證的，應(yīng)采信勞動者主張的時間，但勞動者主張明顯超出合理范圍的應(yīng)作出相應(yīng)的調(diào)整。

用人單位考勤記錄雖無勞動者簽名，但有其他證據(jù)（如工資支付資料等）相佐證的，可作為認定勞動者工作時間的證據(jù)。

⑺ 勞動者主張用人單位拖欠勞動報酬的，用人單位應(yīng)對勞動者申請勞動仲裁之日兩年內(nèi)的工資支付表承擔(dān)舉證責(zé)任，但勞動者有證據(jù)證明其在申請勞動仲裁前已向用人單位主張過權(quán)利的，用人單位應(yīng)對勞動者首次主張權(quán)利之日兩年內(nèi)的工資支付表承擔(dān)舉證責(zé)任。

上款所稱的工資支付表應(yīng)包括《深圳市員工工資支付條例》第十五條第二款所規(guī)定的相關(guān)內(nèi)容。說明：第⑴至⑷項為市03年研討會紀(jì)要第二部分第三條的規(guī)定；第⑸項為中院06年座談紀(jì)要第二十五條第三款的規(guī)定；第⑹項第一目為在省院08年指導(dǎo)意見第二十九條第一款規(guī)定的基礎(chǔ)上增加了中院06年座談紀(jì)要第二十五條第二款關(guān)于用人單位不能就勞動者具體加班時間舉證時的處理；第⑹項第二目在第一目規(guī)定的基礎(chǔ)上放寬了對用人單位的舉證要求，如其提供的考勤記錄雖未經(jīng)勞動者確認，但有其他證據(jù)相佐證時，對該證據(jù)亦予確認；第⑺項是根據(jù)省院08年指導(dǎo)意見第二十九條第二款規(guī)定的兩年期限制定的，因兩年期限的依據(jù)是《深圳市員工工資支付條例》第十五條第三款關(guān)于用人單位應(yīng)保存至少兩年的工資支付表，故該兩年應(yīng)從勞動者申請勞動仲裁或其首次向用人單位主張權(quán)利之日計算。

第二十四條 當(dāng)事人勞動合同的訂立與解除發(fā)生爭議的，舉證責(zé)任如下分配：（市03年研討會紀(jì)要第二部分第四條）

⑴當(dāng)事人主張訂立無固定期限勞動合同的，應(yīng)就訂立無固定期限勞動合同條件成立舉證； ⑵當(dāng)事人主張存在解除勞動合同或存在解除事實勞動關(guān)系事實的，應(yīng)就此主張舉證； ⑶用人單位就解除勞動合同或事實勞動關(guān)系的原因舉證；

⑷用人單位主張勞動者嚴(yán)重違反勞動紀(jì)律或企業(yè)規(guī)章制度的，應(yīng)就勞動者存在嚴(yán)重違反勞動紀(jì)律或企業(yè)規(guī)章制度的事實以及企業(yè)規(guī)章制度是否經(jīng)過民主程序制定并已向勞動者公示的事實舉證。

第二十五條 與爭議事項有關(guān)的證據(jù)屬于用人單位掌握管理的，用人單位應(yīng)當(dāng)提供；用人單位不提供的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果。（勞動爭議調(diào)解仲裁法第六條）

第二十六條 人民法院受理原告起訴的，人民法院應(yīng)立即指定舉證期限。適用簡易程序?qū)徖淼模付ǖ钠谙抟话悴坏贸^答辯期；適用普通程序?qū)徖淼模付ǖ钠谙抟话銥槿臁．?dāng)事人在舉證期限內(nèi)不提交證據(jù)的，視為放棄舉證權(quán)利。（市03年研討會紀(jì)要第二部分第九條）

第二十七條 當(dāng)事人增加、變更訴訟請求的，應(yīng)在舉證期限屆滿前提出。（市03年研討會紀(jì)要第二部分第十一條）

第二十八條 當(dāng)事人提出上訴的，二審法院應(yīng)當(dāng)在立案時指定新證據(jù)的舉證期限，指定的期限一般為十五天，當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)不提交證據(jù)的，視為放棄舉證權(quán)利。（市03年研討會紀(jì)要第二部分第十條）第二十九條 當(dāng)事人在勞動爭議仲裁階段向仲裁庭提交過的證據(jù)材料仍然應(yīng)當(dāng)按舉證責(zé)任在人民法院指定的舉證期限內(nèi)向人民法院提交。（市03年研討會紀(jì)要第二部分第十二條）

第三十條 人民法院對于舉證能力較弱的勞動者應(yīng)當(dāng)加強訴訟指導(dǎo)，并可對勞動者的舉證期限酌定從寬。人民法院在必要時應(yīng)當(dāng)依職權(quán)調(diào)查收集證據(jù)，不得輕易以勞動者證據(jù)不足或舉證期限屆滿而駁回其訴訟請求。（省院05年若干意見第八條）

四、與仲裁銜接問題

第三十一條 勞動爭議仲裁委員會不予受理或者逾期未作出決定的，申請人可以直接就該勞動爭議事項向人民法院提起訴訟。勞動爭議仲裁委員會逾期未作出仲裁裁決的，當(dāng)事人可以直接就該勞動爭議事項向人民法院提起訴訟。

說明：該款根據(jù)勞動爭議調(diào)解仲裁法第二十九條和第四十三條的規(guī)定制定。

當(dāng)事人以勞動爭議仲裁委員會逾期未作出仲裁裁決而向人民法院起訴的，人民法院經(jīng)審查確實不存在鑒定、延誤送達、移送管轄、案件排期及等待工傷復(fù)議、訴訟評殘結(jié)論等中止事由的，應(yīng)予受理。（省院08年指導(dǎo)意見第六條第二款）

人民法院決定受理勞動者申請的，應(yīng)在受理之日起五日內(nèi)書面通知勞動爭議仲裁委員會終結(jié)有關(guān)案件的仲裁。（省院08年指導(dǎo)意見第六條第三款）

第三十二條 當(dāng)事人不服勞動爭議仲裁委員會不予受理決定，應(yīng)當(dāng)自收到?jīng)Q定書之日起十五日內(nèi)向人民法院起訴。當(dāng)事人逾期向人民法院起訴的，可比照《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第五十條的規(guī)定，裁定不予受理；已受理的，裁定駁回起訴。

說明：根據(jù)《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第二十九條的規(guī)定，申請人對勞動爭議仲裁委員會作出的所有不予受理決定不服均可向人民法院起訴，而不再限制于申請超過60日期限、申請事項不屬于勞動爭議或申請主體不適格三種情況。故本條在省院02年指導(dǎo)意見第九條的基礎(chǔ)上取消了可向法院起訴的不予受理決定的范圍限制。

第三十三條 當(dāng)事人對勞動爭議仲裁委員會作出準(zhǔn)許撤回申訴或按撤回申訴處理的決定不服，依法向人民法院起訴的，裁定不予受理；已受理的，裁定駁回起訴。（市03年研討會紀(jì)要第一部分第一條）第三十四條 當(dāng)事人不服勞動爭議仲裁委員會作出的仲裁裁決或不予受理決定、通知，向人民法院起訴，人民法院依法作出準(zhǔn)許其撤訴或按撤訴處理的裁定，并已送達給雙方當(dāng)事人，當(dāng)事人又提起訴訟的，人民法院不予受理。（市03年研討會紀(jì)要第一部分第二條）

第三十五條 雙方當(dāng)事人均不服勞動爭議仲裁委員會對不屬于終局裁決的勞動爭議案件的同一裁決，向同一人民法院起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)并案審理，雙方當(dāng)事人互為原告和被告。在訴訟過程中，一方當(dāng)事人撤訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)另一方當(dāng)事人的訴訟請求繼續(xù)審理。（最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋

（二）》第十一條）

一方當(dāng)事人起訴后，另一方當(dāng)事人在收到勞動爭議仲裁裁決書十五日后提出起訴或反訴的，人民法院不應(yīng)受理。

說明：因不服勞動仲裁委員會裁決法定起訴期為15日，故勞動爭議案件不存在反訴。

《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第四十八條、第四十九條和第五十條分別規(guī)定十五日、三十日，均應(yīng)從當(dāng)事人收到仲裁裁決書的次日起算。

說明：新頒布的《勞動爭議調(diào)解仲裁法》對不服勞動爭議仲裁裁決向法院起訴的期限進行了規(guī)定，故對中院00年座談紀(jì)要第六條所稱的《企業(yè)勞動爭議處理條例》修改為《勞動爭議調(diào)解仲裁法》，并增加了30日起算點的規(guī)定。

第三十六條 雙方當(dāng)事人之間不存在勞動關(guān)系，但一方當(dāng)事人以勞動爭議為由申請勞動仲裁，勞動爭議仲裁委員會以雙方不屬于勞動法調(diào)整范圍為由作出不予受理的書面裁決、決定或者通知，當(dāng)事人不服，向人民法院起訴的，經(jīng)審查，雙方確實不存在勞動關(guān)系的，以主體不適格為由裁定駁回起訴。（我庭2007年4月17日審判長會紀(jì)要第二條）

第三十七條 勞動爭議仲裁當(dāng)事人一方或雙方為二人以上的，人民法院應(yīng)視案件需要將未向人民法院提起訴訟的當(dāng)事人列為被告或第三人。

第三十八條 人民法院在審理勞動爭議案件時，認為仲裁裁決遺漏當(dāng)事人的，可依法追加當(dāng)事人。（中院00年座談紀(jì)要第三條）

第三十九條 勞動爭議仲裁機構(gòu)就申訴人的請求作出某一具體裁決項后，當(dāng)事人未就該具體裁決項依法提起訴訟，視為其對該具體裁決項的認可。（中院06年座談紀(jì)要第二十四條）

第四十條 當(dāng)事人在訴訟過程中增加關(guān)于工資的25%經(jīng)濟補償金及解除勞動合同經(jīng)濟補償金的50%額外經(jīng)濟補償金請求的，可認定為該訴訟

深圳市中級人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件相關(guān)法律適用問題的座談紀(jì)要（深中法2006[88]號）

為了統(tǒng)一對勞動爭議案件相關(guān)法律適用問題的認識，深圳市中級人民法院于2006年3月8日、9日召開了深圳市勞動爭議案件法律適用問題討論會，市中院民六庭、立案庭、審監(jiān)庭、執(zhí)行局、各區(qū)人民法院民一庭、各人民法庭負責(zé)人及部分法官以及深圳市、區(qū)勞動爭議仲裁機構(gòu)的負責(zé)同志參加了會議。與會同志圍繞我市勞動爭議案件的相關(guān)法律適用問題進行了座談，現(xiàn)將座談會的意見紀(jì)要如下：

第一條 政府部門主導(dǎo)的國有企業(yè)改制，因企業(yè)職工下崗、整體拖欠職工工資引發(fā)的糾紛問題

根據(jù)廣東省高級人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件若干問題的指導(dǎo)意見》第一條的規(guī)定，政府部門主導(dǎo)的國有企業(yè)改制，因企業(yè)職工下崗、整體拖欠職工工資引發(fā)的糾紛，應(yīng)由政府有關(guān)部門按照企業(yè)改制的政策規(guī)定統(tǒng)籌解決，人民法院不予受理。

第二條 未訂立書面勞動合同的勞動者與用人單位勞動關(guān)系的認定問題

用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但同時具備下列情形的，勞動關(guān)系成立。

（一）用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；

（二）用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動；

（三）勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。

第三條 幾種特殊用工關(guān)系的界定問題

用人單位招用已達法定退休年齡的人員或者已辦理退休手續(xù)人員的，雙方之間所形成的是雇傭關(guān)系。

外國人在中國就業(yè)與港澳臺居民在內(nèi)地就業(yè)，應(yīng)辦理相應(yīng)用工手續(xù)，如未按規(guī)定辦理相應(yīng)用工手續(xù)的，應(yīng)認定為非法就業(yè)，發(fā)生爭議的應(yīng)按雇傭關(guān)系處理。

中國 雇員未經(jīng)涉外就業(yè)服務(wù)單位派遣而直接受聘于外國企業(yè)常駐代表機構(gòu)，外國企業(yè)常駐代表機構(gòu)與中國雇員之間的關(guān)系屬雇傭關(guān)系。

第四條 解除事實勞動關(guān)系的經(jīng)濟補償問題

用人單位與勞動者自始未簽訂書面勞動合同，用人單位解除勞動關(guān)系的，應(yīng)按解除勞動合同關(guān)系進行審查，如符合支付解除勞動合同經(jīng)濟補償金條件的，用人單位應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟補償金。如用人單位提出終止勞動關(guān)系的，應(yīng)按勞動者工作年限支付勞動者經(jīng)濟補償金。

第五條 用人單位經(jīng)營地址變更，勞動者據(jù)此提出解除勞動合同的經(jīng)濟補償金問題

用人單位在深圳市行政區(qū)域內(nèi)搬遷的，勞動者因此提出解除勞動合同并要求用人單位支付解除勞動合同經(jīng)濟補償金沒有法律依據(jù)，不予支持。

用人單位由深圳市行政區(qū)域內(nèi)向深圳市行政區(qū)域外搬遷的，可以依據(jù)《勞動法》第二十六條第（三）項的規(guī)定，對勞動者要求支付解除勞動合同經(jīng)濟補償金，予以支持。

第六條 用人單位經(jīng)營者棄廠逃逸、下落不明、停止生產(chǎn)后有關(guān)解除勞動合同經(jīng)濟補償金問題

用人單位經(jīng)營者棄廠逃逸、下落不明、停止生產(chǎn)的，勞動者提出解除勞動合同經(jīng)濟補償金請求的，不予支持。

第七條 勞動者解除勞動合同的經(jīng)濟補償金問題

勞動者依最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十五條或《深圳經(jīng)濟特區(qū)勞動合同條例》第二十五條第（二）、（三）、（四）項、《深圳經(jīng)濟特區(qū)勞務(wù)工條例》第二十二條第（二）、（三）、（四）項規(guī)定解除勞動合同時，用人單位應(yīng)當(dāng)支付勞動者解除勞動合同經(jīng)濟補償金。但勞動者同時依《違反和解除勞動合同地經(jīng)濟補償辦法》第十條規(guī)定請求50%額外經(jīng)濟補償金的，不予支持。

用人單位實際存在前款所列情形（如拖欠、克扣勞動者工資等），但勞動者系以“待遇低、壓力大；家中有事；身體不適”等原因為由提出辭職，后又以用人單位存在上列情形迫使其辭職為由而要求用人單位支付經(jīng)濟補償金，不予支持。

勞動者以用人單位未為其辦理社會保險為由提出解除勞動合同，并要求用人單位支付其經(jīng)濟補償金的，不予支持。

第八條 延期發(fā)放工資的經(jīng)濟補償金問題

對于用人單位有延期發(fā)放工資的情況，但在勞動者離職前已經(jīng)發(fā)放，勞動者以用人單位曾拖欠工資為由提出辭職，并要求用人單位支付拖欠工資25%經(jīng)濟補償金及解除勞動合同經(jīng)濟補償金，不予支持。

第九條 當(dāng)事人對經(jīng)濟補償金約定的效力認定問題

經(jīng)濟補償金的數(shù)額及發(fā)放應(yīng)按法定標(biāo)準(zhǔn)計付。如用人單位與勞動者之間對于經(jīng)濟補償金的約定不符合法定標(biāo)準(zhǔn)，該約定應(yīng)認定為無效。

對于用人單位與勞動者之間在勞動合同中有約定，每一合同履行期滿由用人單位予以發(fā)放“解約補償金”，或用人單位與勞動者在合同期滿終止發(fā)放補償金，后雙方依然延續(xù)勞動關(guān)系的，如用人單位不當(dāng)解除與勞動者的勞動合同，在計算勞動者經(jīng)濟補償金時應(yīng)以其連續(xù)工作年限計發(fā)，已領(lǐng)取的上述款項應(yīng)予以扣除。

第十條 用人單位不當(dāng)解除與“三期”內(nèi)女職工的勞動合同的處理問題

如女職工要求繼續(xù)履行勞動合同，則應(yīng)撤銷用人單位解除勞動合同的決定，雙方繼續(xù)履行勞動合同。造成勞動者工資收入損失的，用人單位還要支付工資。如在案件處理過程中勞動合同期限屆滿的，則應(yīng)在撤銷用人單位解除勞動合同決定的同時，認定雙方勞動合同終止，并判令用人單位支付至勞動合同終止之日的工資待遇。

如女職工未要求繼續(xù)履行勞動合同，可視為用人單位提出，雙方協(xié)商一致解除勞動合同的，解除合同時間應(yīng)確定至女職工“三期”期滿之日。如女職工“三期”期滿之日勞動合同期限尚未屆滿或雙方僅存在事實勞動關(guān)系的，用人單位應(yīng)支付女職工工資至“三期”期滿之日，并支付解除勞動合同經(jīng)濟補償金。如女職工“三期”期滿之日勞動合同已屆滿，則認定雙方勞動合同期滿終止，用人單位無須支付女職工解除勞動合同經(jīng)濟補償金。

前述孕期工資可參照《深圳經(jīng)濟特區(qū)企業(yè)工資管理暫行規(guī)定》第五十四條規(guī)定的停工津貼確定，產(chǎn)假期間的工資，按原工資待遇；哺乳期工資依《廣東省女職工勞動保護實施辦法》規(guī)定不低于本人標(biāo)準(zhǔn)工資的百分之七十五發(fā)給工資。

第十一條 工傷事故損害賠償?shù)姆蛇m用問題

《工傷保險條例》第六十四條規(guī)定：“本條例自2004年1月1日起施行。本條例施行前已受到事故傷害或者患職業(yè)病的職工尚未完成工傷認定的，按照本條例的規(guī)定執(zhí)行。”上述規(guī)定中的“完成”是指工傷認定作出之日。工傷認定完成在2004年1月1日之前的，應(yīng)按舊規(guī)范確定工傷職工的工傷待遇，勞動者根據(jù)新規(guī)范主張一次性傷殘就業(yè)補助金、一次性工傷醫(yī)療補助金的，仲裁機構(gòu)及一審法院應(yīng)行使釋明權(quán)，建議勞動者按舊規(guī)范主張一次性工傷辭退費（即使勞動者在仲裁時也是按新規(guī)范主張），勞動者拒不變更的，駁回其請求。

勞動者請求工傷待遇的申訴期限的起算時間應(yīng)以醫(yī)療終結(jié)之日、傷殘等級鑒定之日或工傷認定完成之次日起算。勞動者以工傷認定需經(jīng)過60日以待用人單位是否提起行政復(fù)議，而在工傷認定作出之日起60日之后120日之前提起仲裁申請，應(yīng)認定勞動者超過仲裁申請期限，但應(yīng)認定其有其他正當(dāng)理由而支持其工傷待遇請求。第十二條 職業(yè)病有關(guān)問題

對于疑似職業(yè)病的勞動者，用人單位應(yīng)當(dāng)及時安排其進行診斷，在疑似職業(yè)病的勞動者診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間，不得解除或終止與其訂立的勞動合同。

勞動者被診斷患有職業(yè)病，但用人單位沒有依法參加工傷保險的，其醫(yī)療和生活保障由最后的用人單位承擔(dān)；最后的用人單位有證據(jù)證明該職業(yè)病是先前用人單位的職業(yè)病危害造成的，由先前的用人單位承擔(dān)。

職業(yè)病患者要求工傷待遇的，應(yīng)要求其提供工傷認定。

第十三條 未經(jīng)工傷認定的工傷事故損害賠償?shù)奶幚韱栴}

工傷認定屬勞動保障行政部門職權(quán)，當(dāng)事人對認定不服可以申請行政復(fù)議、提起行政訴訟，人民法院在審理勞動爭議案件中不直接作工傷認定。勞動者請求工傷待遇，但未提供勞動保障行政部門作出的工傷認定的，人民法院應(yīng)裁定駁回其起訴。

第十四條 一次性傷殘就業(yè)補助金、一次性工傷醫(yī)療補助金中的“本人工資”的確定問題

依據(jù)《廣東省工傷保險條例》第五十七條的規(guī)定，《廣東省工傷保險條例》第二十九條中計算一次性傷殘就業(yè)補助金、一次性工傷醫(yī)療補助金的基數(shù)“本人工資”是指工傷職工因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病前十二個月平均月繳費工資。本人工資高于統(tǒng)籌地區(qū)職工平均300%的，按統(tǒng)籌地區(qū)職工平均工資的300%計算；本人工資低于統(tǒng)籌地區(qū)職工平均60%的，按統(tǒng)籌地區(qū)職工平均工資的60%計算。

上述“統(tǒng)籌地區(qū)職工平均工資”系指工傷職工發(fā)生工傷時的上統(tǒng)籌工資。

第十五條 工傷職工“停工留薪期”的確定以及工傷職工停工留薪期滿后仍需治療的待遇問題

根據(jù)《廣東省工傷保險條例》第二十三條的規(guī)定，職工因工傷需要暫停工作接受工傷醫(yī)療的，在停工留薪期內(nèi)，原工資福利待遇不變，由所在單位按月支付。停工留薪期按照醫(yī)療終結(jié)期規(guī)定，由勞動能力鑒定委員會確認，最長不超過二十四個月。工傷職工評定傷殘等級后，停發(fā)原待遇，按照本章的有關(guān)規(guī)定享受傷殘待遇。

工傷職工在評定傷殘等級后仍需治療（含舊傷復(fù)發(fā)）的，經(jīng)勞動能力鑒定委員會批準(zhǔn)，五至十級的，繼續(xù)享受工傷醫(yī)療和停工留薪期待遇；一至四級的，享受傷殘津貼和工傷醫(yī)療待遇，住院伙食補貼按本條例第二十二條第二款規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)由工傷保險基金支付。

停工留薪期內(nèi)的“原工資福利待遇”按勞動者工傷前三個月應(yīng)發(fā)工資的平均數(shù)確定。

第十六條 民事賠償與工傷待遇關(guān)系問題

勞動者因他人的民事侵權(quán)行為導(dǎo)致工傷的，如其就民事侵權(quán)已獲得相應(yīng)賠償，不影響其享受工傷待遇，但對于醫(yī)療費、輔助器具更換費、喪葬費等不得重復(fù)享有。

第十七條 企業(yè)未依法辦理工傷保險的工傷職工輔助器具更換費用的支付問題

企業(yè)未依法為職工辦理工傷保險，在職工發(fā)生工傷事故后，經(jīng)勞動鑒定委員會確認需安裝輔助器具的，工傷職工請求一次性支付輔助器具更換費，應(yīng)予支持。輔助器具更換費用的確定，應(yīng)以與統(tǒng)籌地區(qū)社會保險經(jīng)辦機構(gòu)簽訂服務(wù)協(xié)議的輔助器具配制機構(gòu)出具的關(guān)于輔助器具安裝費用及更換周期的意見為依據(jù)，計至工傷職工70周歲止。配制機構(gòu)出具的標(biāo)準(zhǔn)超出社會保險經(jīng)辦機構(gòu)參考標(biāo)準(zhǔn)的，以社會保險經(jīng)辦機構(gòu)參考標(biāo)準(zhǔn)確定。第十八條 原勞動部《企業(yè)職工患病或非因工負傷醫(yī)療期規(guī)定》的醫(yī)療期計算有關(guān)問題

原勞動部《企業(yè)職工患病或非因工負傷醫(yī)療期規(guī)定》規(guī)定用人單位應(yīng)給予3個月到24個月（3個月、6個月、9個月、12個月、18個月、24個月）的醫(yī)療期，上述醫(yī)療期分別按6個月、12個月、15個月、18個月、24個月、30個月內(nèi)累計病休時間計算。上述醫(yī)療期的計算，可以參照最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》第198條的規(guī)定，當(dāng)事人約定期間不是以月的第一天起算的，一個月為三十日。即如果是間斷休的病假，一個月按三十日計算，則3個月病假為90日。如果職工不間斷休病假，則應(yīng)分為以月的第一天開始和非以月的第一天開始起休病假兩種情況。如從5月1日開始不間斷休3個月病假，醫(yī)療期應(yīng)計至7月31日。如從5月11日開始不間斷休3個月病假，則應(yīng)按90日確定，即醫(yī)療期至8月8止，而不是8月10日。

第十九條 療補助費的有關(guān)問題

根據(jù)勞動部辦公廳《關(guān)于對勞部發(fā)[1996]354號文件有關(guān)問題解釋的通知》（勞辦發(fā)[1997]18號）規(guī)定，“勞動者患病或非因工負傷，合同期滿終止勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)支付不低于六個月工資的醫(yī)療補助費”是指合同期滿的勞動者終止勞動合同時，醫(yī)療期滿或者醫(yī)療終結(jié)被勞動鑒定委員會鑒定為5-10級的，用人單位應(yīng)當(dāng)支付不低于六月工資的醫(yī)療補助費。鑒定為1-4級的，應(yīng)當(dāng)辦理退休、退職手續(xù)，享受退休、退職待遇。

第二十條 非法用工單位與傷亡人員勞動爭議案件有關(guān)問題

非法用工單位傷亡人員傷亡賠償糾紛屬勞動爭議案件，應(yīng)按仲裁前置程序處理，賠償標(biāo)準(zhǔn)按勞動和社會保障部《非法用工單位傷亡人員一次性賠償辦法》的規(guī)定執(zhí)行。對于非法有用工單位傷亡人員，有關(guān)行政主管部門出具了非法用工處理意見的，勞動仲裁機構(gòu)的人民法院在審理時應(yīng)當(dāng)作為界定非法用工的依據(jù)。對于行政主管部門未做出處理意見的，勞動仲裁機構(gòu)和人民法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)《非法用工單位傷亡人員一次性賠償辦法》第二條的規(guī)定，根據(jù)查明的事實界定非法用工關(guān)系是否成立。

第二十一條 員工退休前非因工死亡或退休后死亡的，其供養(yǎng)的直系親屬享受喪葬補助費和一次性撫恤金問題

喪葬補助費和一次性撫恤金的標(biāo)準(zhǔn)：

（一）喪葬補助費：支付標(biāo)準(zhǔn)為其死亡時本市上城鎮(zhèn)職工月平均工資的3倍；

（二）一次性撫恤金：撫恤金以其死亡時本市上城鎮(zhèn)職工月平均工資為基數(shù)。

供養(yǎng)直系親屬為1人的，支付上述基數(shù)的6倍；供養(yǎng)直系親屬為2人的，支付上述基數(shù)的9倍；供養(yǎng)直系親屬為3人及以上的，支付上述基數(shù)的12倍。

喪葬補助費、一次性撫恤金從基本養(yǎng)老保險基金中支付。用人單位未為員工辦理社會養(yǎng)老保險的，上述費用由用人單位向員工支付。

第二十二條 計發(fā)加班工資的有關(guān)問題

計算勞動者的加班工資應(yīng) 以《深圳市員工工資支付條例》第四條規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)工資為基數(shù)。

勞動者與用人單位在簽訂勞動合同時約定的工資中注明“已包含加班工資”或?qū)嵭小霸滦健敝频模摷s定一般應(yīng)視為有效。此時，勞動者的基本時薪按下列方法確定：

1、約定工作時間超過法定工作時間在36小時以內(nèi)的，時薪＝約定工資÷（21.75天×8小時 ＋約定超過法定工作時間小時數(shù)×150%或200%）；

2、約定工作時間超過法定工作時間在36小時以內(nèi)的，時薪＝約定工資÷（21.75天×8小時＋36小時×150%或200%）；

3、如超過法定工作時間中包含了正常工作日及休息日延長工作時間且無法區(qū)分的，則勞動者的超過法定工作時間中可一半按正常工作日延長工作時間標(biāo)準(zhǔn)計算，一半按休息日工作時間的標(biāo)準(zhǔn)計算。

勞動者每月約定超過法定工作時間超出36小時部分應(yīng)當(dāng)按其基本時薪以法律規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)計算加班工資。

如按上述方法計算出勞動者的基本工資低于法定最低工資標(biāo)準(zhǔn)，則該約定為無效。勞動者的工資應(yīng)以最低工資標(biāo)準(zhǔn)為基本工資，超過法定工作時間為加班時間，加班工資以最低工資標(biāo)準(zhǔn)按法律規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)計算。

第二十三條 業(yè)務(wù)提成發(fā)放問題

如勞動者與用人單位約定業(yè)務(wù)提成在貨款收回后才支付的，該約定應(yīng)認定 為有效。員工請求業(yè)務(wù)提成，須在約定條件成就才能得到支持。

如勞動者離職的，業(yè)務(wù)提成支付周期在一個月內(nèi)的，用人單位應(yīng)立即支付；業(yè)務(wù)提成約定在貨款收回后才支付的，則用人單位可在條件成就后支付。

第二十四條 勞動爭議仲裁機構(gòu)就申訴人的請求作出某一具體裁決項后，對未就該具體裁決項依法提起訴訟當(dāng)事人的法律效力問題

勞動爭議仲裁機構(gòu)就申訴人的請求作出某一具體裁決項后，當(dāng)事人未就該具體裁決項依法提起訴訟，視為其對該具體裁決項的認可。

第二十五條 有關(guān)舉證責(zé)任問題

1、勞動者稱系被用人單位提出解除勞動合同或勞動關(guān)系，用人單位辯稱系勞動者提出解除勞動合同或勞動關(guān)系，但雙方均未提交證據(jù)證明其主張，則應(yīng)根據(jù)誰主張誰舉證的原則處理。

2、勞動者主張加班工資，有關(guān)勞動者考勤情況的舉證責(zé)任由用人單位負擔(dān)；用人單位不能就加班具體時間舉證的，應(yīng)采信勞動者主張的時間，但勞動者主張明顯超出合理范圍的應(yīng)作相應(yīng)調(diào)整。

3、勞動者與用人單位約定業(yè)務(wù)提成在貨款收回后才支付的，對貨款回收的舉證責(zé)任，應(yīng)由勞動者負擔(dān)；如勞動者不能證明貨款已收回而請求用人單位支付提成的，不予支持。

4、用人單位未與勞動者簽訂勞動合同，認定雙方存在勞動關(guān)系時可參考下列憑證：

（一）工資支付憑證或記錄（職工工資發(fā)放花名冊），繳納各項社會保險費的記錄；

（二）用人單位向勞動者發(fā)放的“工作證”、“服務(wù)證”等能夠證明身份的證件；

（三）勞動者填寫的用人單位招聘“登記表”、“報名表”等招用記錄；

（四）考勤記錄；

（五）其他勞動者的證言等。

其中

（一）、（三）、（四）項的有關(guān)憑證由用人單位負舉證責(zé)任。

二〇〇六年九月二日

發(fā)布部門：深圳市其他機構(gòu) 發(fā)布日期：2006年09月02日 實施日期：2006年09月02日(地方法規(guī))

圳市中級人民法院關(guān)于統(tǒng)一勞動爭議案件

審判標(biāo)準(zhǔn)若干問題的復(fù)函 深中法函[2008]66號

龍崗區(qū)人民法院：

你院《關(guān)于統(tǒng)一勞動爭議案件審判標(biāo)準(zhǔn)若干問題的請示》收悉，經(jīng)我院審委會研究，函復(fù)如下：

同意你院對解除勞動關(guān)系經(jīng)濟補償金、加班工資計算基數(shù)和計件工資加班工資差額認定等三個問題的處理意見，即：

一、關(guān)于解除勞動關(guān)系經(jīng)濟補償金問題

1、《勞動合同法》實施前，用人單位無故克扣、拖欠基本工資，或者低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)支付勞動者報酬的，勞動者請求解除勞動合同并要求用人單位支付經(jīng)濟補償金的，應(yīng)予支持。

2、《勞動合同法》實施前，勞動者以用人單位未足額支付加班工資，請求解除勞動合同并要求用人單位支付經(jīng)濟補償金的，勞動者應(yīng)舉證證明其曾向用人單位請求支付加班工資差額而被用人單位明確拒絕，或者用人單位明確表示拒絕支付加班工資差額。

3、《勞動合同法》實施后，按《勞動合同法》第三十八條的規(guī)定處理。

4、如果勞動者請求的加班工資差額包含《勞動合同法》實施前和實施后的時間，在是否支持勞動者請求的經(jīng)濟補償金問題上，分段采取不同的標(biāo)準(zhǔn)和處理原則。

二、關(guān)于加班工資計算基數(shù)問題

雙方在勞動合同中約定了計發(fā)加班工資基數(shù)標(biāo)準(zhǔn)或在工資表中可以看出計發(fā)加班工資基數(shù)標(biāo)準(zhǔn)，而用人單位也確實按照該標(biāo)準(zhǔn)計發(fā)了勞動者的加班工資，并據(jù)此制作工資表，該工資表亦經(jīng)勞動者簽字確認。在此情況下，只要雙方的約定不低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)，即可認定雙方已約定以該計發(fā)加班工資基數(shù)標(biāo)準(zhǔn)為加班工資的計算基數(shù)。如果用人單位根據(jù)此標(biāo)準(zhǔn)計發(fā)給勞動者的加班工資符合法律規(guī)定的加班工資計算標(biāo)準(zhǔn)，則認定用人單位已經(jīng)全額支付了加班工資。

三、關(guān)于計件工資加班工資差額認定的問題

雙方約定實行計件工資制，但根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)無法查明正常工作時間工作定額的，根據(jù)勞動者的工資、工作時間和法定加班倍數(shù)折算出的時薪不低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)，可認定用人單位支付的工資中已包含了加班工資。此函復(fù)。深圳市中級人民法院

二OO八年九月十二日 主題詞：民事審判工作 勞動爭議 案件 標(biāo)準(zhǔn)函

感言: 在新的勞動合同法，勞動仲裁法頒布并生效后，似乎利益的天平大幅度傾向了勞動者。08年上半年，甚至可以在奧運會閉幕前，所有的勞動爭議案件，無論是仲裁員還是法官，似乎都傾向于保護勞動者，一時間，勞動爭議案件激增，因為單位違法而拿到相對于微薄工資有點巨額的補償款的勞動者有點相信，公平的法制時代來了。

然而，好景不常，國際金融危機對我國經(jīng)濟也帶來了不利的影響，大部分企業(yè)效益下降，勞動力最為密集的外來加工企業(yè)更受到了接近滅頂?shù)臑?zāi)害。公司利益降低，工作量減少，勞動者的工作量不飽合，工資降低，企業(yè)裁員。看到先前勞動者打官司拿到補償款的勞動者們開始盤算，與其這樣工作一年半載，還不如起訴公司，算上加班費補償金，遠遠好過再打這份工，于是出現(xiàn)了一個公司內(nèi)大部分員工集體訴訟的情形。法律還雖然還是原來的法律，企業(yè)還是原來的企業(yè),但是結(jié)果已不再是原來的結(jié)果了。加班費沒有了,經(jīng)濟補償金也沒有了,工作也沒了.最終，為了大的經(jīng)濟環(huán)境，再一次犧牲了弱者的利益.

第四篇：佛山市中級人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件的若干意見

佛山市中級人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件的若干意見

作者：佛山中院

2005年9月22日

為依法保護勞動者合法權(quán)益，促進社會和經(jīng)濟的和諧發(fā)展，正確審理勞動爭議案件，統(tǒng)一本市兩級法院勞動爭議案件的司法尺度，依據(jù)有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定，結(jié)合我市審判實踐，經(jīng)本院審判委員會第116次會議討論，提出如下意見：

一、受案范圍

1、因勞動者工作失誤造成用人單位經(jīng)濟損失的賠償問題是否屬勞動爭議案件？

因勞動者工作失誤造成用人單位經(jīng)濟損失的賠償問題，如勞動合同中對此沒有約定，則屬于民事糾紛，不屬于勞動爭議范圍。如勞動合同中對此有約定，因此引起的爭議則屬于勞動爭議。

2、因商業(yè)秘密被侵害而引起的糾紛是否屬勞動爭議案件？

勞動和社會保障部辦公廳關(guān)于《勞動爭議案中涉及商業(yè)秘密侵權(quán)問題的函》（勞社廳函〔１９９９〕６９號）規(guī)定，勞動合同中如果明確約定了有關(guān)保守商業(yè)秘密的內(nèi)容，由于勞動者未履行，造成用人單位商業(yè)秘密被侵害而發(fā)生勞動爭議，當(dāng)事人向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁的，仲裁委員會應(yīng)當(dāng)受理，并依據(jù)有關(guān)規(guī)定和勞動合同的約定作出裁決。實踐中，商業(yè)秘密被侵害時，權(quán)利人可以尋求民法、勞動法等法律救濟途徑，應(yīng)當(dāng)充分保障權(quán)利人多元化的救濟途徑。勞動合同爭議與保密合同爭議所涉及的權(quán)利和義務(wù)不盡相同，如果用人單位直接依據(jù)保密合同請求法院追究勞動者的民事責(zé)任，法院一般不宜以爭議未經(jīng)仲裁直接駁回當(dāng)事人的請求。

3、因競業(yè)限制而引起的糾紛是否屬勞動爭議案件？

因競業(yè)限制而引起的糾紛包括因約定競業(yè)限制條款而無相應(yīng)經(jīng)濟補償而引起的補償糾紛和請求確認競業(yè)限制條款無效糾紛以及因違反競業(yè)限制條款而引起的賠償糾紛等。我們認為，競業(yè)限制的約定是在勞動合同履行期間或履行期滿后對勞動者就業(yè)限制的一種約定，實際是勞動合同的履行內(nèi)容或勞動合同履行的一種續(xù)延。故因競業(yè)禁止而引起的糾紛一般應(yīng)視為勞動合同糾紛，應(yīng)仲裁前置。但如果用人單位以不正當(dāng)競爭糾紛為由起訴勞動者和新用人單位，則可以不正當(dāng)競爭糾紛直接受理，無需仲裁前置。

4、勞動者要求用人單位辦理退休手續(xù)的請求是否屬人民法院的受案范圍？

應(yīng)分兩種情況對待：第一種情況是在勞動者與參加了社會保險統(tǒng)籌的用人單位之間因退休手續(xù)辦理而發(fā)生的糾紛。因退休手續(xù)的辦理需要滿足一定的條件，如是該單位的職工、工作一定的年限、購買一定年限的社會保險等，而有些條件的審查不屬于法院的審判范圍，故此種情形下退休手續(xù)辦理的請求不宜作為法院的受案范圍。第二種情況是在勞動者與尚未參加社會保險統(tǒng)籌的原用人單位之間。依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第一條第三項，屬于法院的受案范圍。

二、事實勞動關(guān)系

5、如何認定事實勞動關(guān)系？

《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》勞社部發(fā)[2005]12號第一條規(guī)定，用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但同時具備下列情形的，勞動關(guān)系成立：

1、用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；

2、用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動；

3、勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。另實踐中可以參照以下憑證綜合認定雙方是否存在事實勞動關(guān)系：

1、工資支付憑證或記錄（職工工資發(fā)放花名冊）、繳納各項社會保險費的記錄；

2、用人單位向勞動者發(fā)放的“工作證”、“服務(wù)證”等能夠證明身份的證件；

3、勞動者填寫的用人單位招工招聘“登記表”、“報名表”等招用記錄；

4、考勤記錄等。

6、終止或解除事實勞動關(guān)系應(yīng)否提前三十日通知對方？

對于事實勞動關(guān)系，任何一方均可隨時提出終止或解除。但由于三十日通知義務(wù)是為了使對方對其工作安排、人員配置等有一個準(zhǔn)備期，故任何一方提出終止或解除事實勞動關(guān)系均應(yīng)提前三十日。否則應(yīng)按相差的天數(shù)，以解除勞動關(guān)系前一個月勞動者的日平均工資為標(biāo)準(zhǔn)支付賠償金給對方。

7、終止或解除事實勞動關(guān)系應(yīng)否給付經(jīng)濟補償金？

法律和行政法規(guī)對終止或解除事實勞動關(guān)系應(yīng)否給付經(jīng)濟補償金的的問題一直未有明確。參照勞社部發(fā)[2005]12號《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》第三條第二款的規(guī)定，用人單位提出終止勞動關(guān)系的，應(yīng)當(dāng)按照勞動者在本單位工作年限每滿一年支付一個月工資的經(jīng)濟補償金。用人單位依據(jù)《勞動法》第二十五條第（二）、（三）、（四）項的理由而提出終止或解除事實勞動關(guān)系的除外。另外，勞動者依據(jù)《勞動法》第三十二條第（二）、（三）項的理由而提出終止或解除事實勞動關(guān)系的也應(yīng)給付經(jīng)濟補償金。

三、經(jīng)濟補償金

8、如何認定雙方約定的解除勞動合同違約金的效力？

勞動合同雙方可以約定解除勞動合同時的違約金。但用人單位不得以高額違約金條款限制勞動者的辭職自由權(quán)。在違約金過高的情況下，當(dāng)事人可以請求人民法院予以適當(dāng)調(diào)整。至于如何認定違約金過高，可以參考勞動者的履行能力、勞動者的工資收入、給守約方所造成的損失、當(dāng)事人在該種情況下解除勞動合同可以獲得的經(jīng)濟補償金的多少等進行綜合認定，一般不宜高于勞動者一年的勞動收入。

9、勞動者可否同時請求經(jīng)濟補償金和合同約定的解除勞動合同的違約金？對于勞動者同時請求經(jīng)濟補償金和違約金如何處理的問題，相關(guān)法律沒有明確規(guī)定。我們認為，由于經(jīng)濟補償金與解除勞動合同違約金的性質(zhì)不同，經(jīng)濟補償金側(cè)重于對勞動者貢獻的補償，違約金側(cè)重于對守約方的賠償，故勞動者可以同時請求經(jīng)濟補償金和解除勞動合同的違約金。但對于過高的違約金，當(dāng)事人可以請求減少。

10、勞動者可否同時請求經(jīng)濟補償金和賠償金？

依照最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十五條的規(guī)定，用人單位迫使勞動者提出解除勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)支付勞動者經(jīng)濟補償金，并可支付賠償金。故經(jīng)濟補償金與賠償金可以并存。

四、競業(yè)限制

11、勞動合同終止或解除后的競業(yè)限制條款未約定經(jīng)濟補償金的是否有效？

勞動合同終止或解除后的競業(yè)限制是指承擔(dān)保密義務(wù)的勞動者在離開用人單位一定期限內(nèi)不得自營或者為他人經(jīng)營與原用人單位有競爭的業(yè)務(wù)。這項制度的目的是保護企業(yè)的利益，但它同時限制了勞動者的擇業(yè)自由。工資等勞動報酬是勞動者在履行勞動合同義務(wù)期間的應(yīng)得報酬，勞動報酬主要是勞動者參加勞動的分配所得，不是勞動力出賣的對價，保守用人單位的商業(yè)秘密雖是勞動者的義務(wù)，但競業(yè)限制補償是對勞動者在勞動合同終止或解除以后不能就業(yè)或限制從業(yè)期間的補償，就象解除合同的經(jīng)濟補償金不應(yīng)當(dāng)包含在工資之內(nèi)一樣，沒有約定經(jīng)濟補償金的競業(yè)限制條款對勞動者不具有約束力。同時，如果單純限制勞動者的競爭活動，而不對勞動者提供公平、有效的對價補償，必然會剝奪勞動者的擇業(yè)自由權(quán)與生存發(fā)展權(quán)，因此，勞動者履行競業(yè)限制條款規(guī)定的義務(wù)，就有權(quán)獲得相應(yīng)的合理的補償金。

12、純粹為了限制勞動者的勞動權(quán)的競業(yè)限制協(xié)議對勞動者有無拘束力？如果原用人單位在競業(yè)限制協(xié)議中無法律上的可保利益，純粹是為了限制勞動者的勞動權(quán)，或者勞動者超過競業(yè)限制約定時間從事相關(guān)勞動或從事的相關(guān)勞動不會對用人單位造成損害的，則這樣的競業(yè)限制協(xié)議對勞動者無拘束力。

13、用人單位無正當(dāng)理由解除勞動關(guān)系或迫使勞動者解除合同的，競業(yè)限制條款對勞動者有拘束力？

在用人單位無正當(dāng)理由解除勞動關(guān)系，或者用人單位違反《勞動法》第三十二條和最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十五條規(guī)定，致使勞動者解除合同的，競業(yè)限制條款對勞動者不具有法律約束力。

14、合同約定的競業(yè)限制條款能否變更？

勞動者在勞動合同履行過程中要求變更合同約定的競業(yè)限制期限或者行業(yè)限制范圍的，如果勞動者從事的勞動不可能對原用人單位造成損害，可以根據(jù)該地區(qū)或者該行業(yè)的實際情況，對行業(yè)限制的期限或者行業(yè)范圍予以調(diào)整。

15、競業(yè)限制的經(jīng)濟補償如何確定？

對于競業(yè)限制的經(jīng)濟補償標(biāo)準(zhǔn)，如果合同中有約定的，從約定。如果沒有約定，補償標(biāo)準(zhǔn)如何確定屬法官的自由裁量權(quán)。但一般按年計算不得少于該勞動者離開企業(yè)前最后一個從該企業(yè)獲得的報酬總額的三分之一。競業(yè)限制協(xié)議中沒有約定補償費的，補償費按照該最低標(biāo)準(zhǔn)計算。

五、訴訟與仲裁

16、如何理解《勞動法》第八十二條規(guī)定的“勞動爭議發(fā)生之日”？對于《勞動法》第八十二條規(guī)定的“勞動爭議發(fā)生之日”，勞動部《關(guān)于貫徹執(zhí)行若干若干問題的意見》第85條將“爭議發(fā)生之日”解釋為當(dāng)事人知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利受侵害之日。

司法實踐中對“爭議發(fā)生之日”應(yīng)從有利于勞動者權(quán)益保護的角度，具體情況具體分析：

1、用人單位作出書面解除通知的，勞動爭議發(fā)生之日應(yīng)為勞動者收到該通知之日。

2、用人單位口頭告知解除勞動關(guān)系的，應(yīng)由用人單位舉證證明告知時間，未能證實的，勞動爭議發(fā)生之日應(yīng)為勞動者主張權(quán)利之日。

3、根據(jù)《最高人民法院關(guān)于解除勞動合同的勞動爭議仲裁申請期限應(yīng)當(dāng)如何起算問題的批復(fù)》規(guī)定，對于用人單位以勞動者被依法追究刑事責(zé)任的，勞動者申請仲裁期限應(yīng)從其收到解除勞動合同的書面通知之日開始計算。

4、勞動者請求用人單位支付拖欠工資的，應(yīng)當(dāng)從用人單位拒絕支付、或承諾支付勞動報酬的期限屆滿之日起計算，未明確償付期限的，從勞動者主張之日起算。

5、用人單位對勞動者作出開除、辭退、除名等決定的，從該決定送達之日起計算。

6、勞動者請求用人單位返還訂立勞動合同時收取的定金、保證金或抵押金（物）的，應(yīng)從勞動關(guān)系終止之日起算。

17、勞動合同當(dāng)事人在訴訟過程中未提出仲裁申請期限超過六十日的抗辯的，人民法院應(yīng)否對此主動審查？

六十日的申請仲裁期限是否超過應(yīng)是勞動合同當(dāng)事人在訴訟階段的一種程序性抗辯權(quán)利，對此權(quán)利，當(dāng)事人可以主張，也可以放棄。對當(dāng)事人在訴訟過程中未提出申請仲裁期限超過六十日的抗辯，法院不應(yīng)對此主動審查。

18、勞動合同當(dāng)事人在仲裁階段未提出仲裁申請期限超過六十日的抗辯而在訴訟階段提出，人民法院應(yīng)否對此進行審查？

司法實踐中應(yīng)分兩種情況對待：一是當(dāng)事人在仲裁階段未提出超過六十日的抗辯，勞動仲裁機關(guān)對此進行了實體性裁決。這應(yīng)視為當(dāng)事人在仲裁階段放棄了六十日申請仲裁期限的程序性抗辯權(quán)利，這種放棄在訴訟階段仍然有效。當(dāng)事人在訴訟階段以此為由進行抗辯的，應(yīng)不予支持。二是當(dāng)事人在仲裁階段未提出超過六十日的抗辯理由，勞動仲裁機關(guān)以超過六十日為由駁回了申請人的仲裁申請。此種情形下，是否超過六十日的仲裁期限成為當(dāng)事人訴訟階段的爭議焦點，故應(yīng)審查。

19、人民法院應(yīng)否主動審查當(dāng)事人有否超過法定十五日的起訴期限？《勞動法》第八十三條所規(guī)定的十五日期限應(yīng)為除斥期間，當(dāng)事人應(yīng)在收到仲裁裁決或不予受理的決定之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟的，對其超過法定期限的起訴人民法院應(yīng)裁定不予受理或裁定駁回起訴。

基于該十五日的法律性質(zhì)，且仲裁委員會的裁決、決定或通知中通常已明確告知當(dāng)事人的起訴期限，因此，對于該十五日的除斥期間，法院應(yīng)主動審查，這可敦促當(dāng)事人在仲裁程序完成后及時行使法律所賦予的權(quán)利。但如果仲裁委員會的裁決、決定或通知中未明確告知該十五日的起訴期間的，則應(yīng)根據(jù)具體情況處理。另外，如果有證據(jù)證明當(dāng)事人是因法院自身的原因而超過了十五日的起訴期限的，法院亦應(yīng)受理。

20、在訴訟程序中，未起訴的一方當(dāng)事人在答辯中提出請求的，法院應(yīng)否予以審查？

《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第九條規(guī)定：“當(dāng)事人雙方不服勞動爭議仲裁委員會作出的同一仲裁裁決，均向同一人民法院起訴的，先起訴的一方當(dāng)事人為原告，但對雙方的訴訟請求，人民法院應(yīng)當(dāng)一并作出裁決。”根據(jù)上述司法解釋的精神，法律賦予當(dāng)事人不服仲裁裁決的救濟辦法是應(yīng)在法定期限內(nèi)向法院提起訴訟，法院對其訴訟請求予以審查并作出裁決，若當(dāng)事人沒有起訴的，應(yīng)視為其同意仲裁裁決，其在答辯中提出請求的，應(yīng)不予審查。

21、當(dāng)事人在仲裁階段放棄了的請求，在訴訟階段重新提出的，法院應(yīng)否支持？

當(dāng)事人在仲裁階段放棄的請求，視為該請求未經(jīng)過仲裁程序，當(dāng)事人在訴訟階段重新提出該請求的，法院應(yīng)不予支持，告之當(dāng)事人對該請求重新提起仲裁。

22、在無證據(jù)證明用人單位拖欠勞動者工資的具體年限的情況下，人民法院如何確定勞動者工資的拖欠年限？

在有勞動事實而無法證明具體拖欠工資年限的情況下，推定用人單位拖欠勞動者工資的年限最長為二年。理由是依據(jù)勞部發(fā)[1994]489號《工資支付暫行規(guī)定》第六條第三項規(guī)定，用人單位必須書面記錄支付勞動者工資的數(shù)額、時間、領(lǐng)取者的姓名以及簽字，并保存兩年以上備查。《廣東省工資支付條例》第十六條規(guī)定，編制工資支付臺帳是用人單位應(yīng)盡的義務(wù)，對于該工資支付臺帳用人單位應(yīng)當(dāng)至少保存二年。故用人單位應(yīng)當(dāng)提供二年內(nèi)的工資支付臺帳作為其是否支付工資及具體支付額的憑證，用人單位不能提供的，推定用人單位拖欠勞動者工資的年限最長為二年。

23、勞動爭議仲裁委員會在仲裁程序中遺漏須共同參加訴訟的當(dāng)事人，法院在訴訟中予以追加是否違反法定程序？

因現(xiàn)時的民事訴訟法并未規(guī)定法院對勞動爭議仲裁委員會所作出的仲裁裁決有發(fā)回重裁的權(quán)利，故對于仲裁程序中遺漏當(dāng)事人的，法院應(yīng)在一審訴訟程序中直接追加須參加訴訟的當(dāng)事人。而且，雖然所追加的當(dāng)事人并未參與勞動仲裁程序，但因雙方的勞動糾紛已經(jīng)過仲裁，故法院在訴訟中追加仲裁所遺漏的當(dāng)事人并不屬于違反法定程序。即使該主體未經(jīng)過仲裁程序，也可判決其承擔(dān)民事責(zé)任。

法院在訴訟中可以直接追加未經(jīng)仲裁的主體的情況主要有：

1、在承發(fā)包關(guān)系中。按《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十二條，勞動者與發(fā)包方和承包方雙方或一方發(fā)生勞動爭議的，應(yīng)當(dāng)將承包方和發(fā)包方作為當(dāng)事人。故即使承包方或發(fā)包方有一方未經(jīng)仲裁，亦應(yīng)將其追加進來承擔(dān)責(zé)任。

2、在起字號的個體工商戶作為用人單位的案件中。依《最高人民法院關(guān)于貫徹〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見》第41條的規(guī)定，應(yīng)以營業(yè)登記的戶主（業(yè)主）為訴訟當(dāng)事人，在訴訟文書中注明系某字號的戶主。如果登記的戶主與實際投資人不同，則都應(yīng)追加為當(dāng)事人。在登記的戶主未經(jīng)仲裁程序的，法院可直接追加其作為訴訟當(dāng)事人。

3、在起字號的個人合伙作為用人單位的案件中，如果只有起字號的合伙企業(yè)經(jīng)過了仲裁程序，則法院可以直接追加合伙人作為訴訟當(dāng)事人。

4、在合同約定了補償費由誰承擔(dān)，在約定未違反法律強制性規(guī)定的情況下，應(yīng)尊重其約定。如一方未經(jīng)仲裁程序，亦應(yīng)追加。

5、在勞動者只申請了企業(yè)的分支機構(gòu)作仲裁主體的，應(yīng)追加企業(yè)作為被告。當(dāng)然如果勞動者告錯了主體則屬于訴訟主體不適格，不符合《民事訴訟法》第一百零八條第一項“原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人或其他組織”的規(guī)定，這時就不能直接追加未經(jīng)仲裁的主體。

第五篇：深圳市中級人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件程序性問題的指導(dǎo)意見》(2009版)

深圳市中級人民法院

《關(guān)于審理勞動爭議案件程序性問題的指導(dǎo)意見》（2009版）

《關(guān)于審理勞動爭議案件指導(dǎo)意見》的說明

為妥善解決勞動爭議糾紛，提高審判效率，確保勞動爭議案件的公正審理，依法及時保護勞動爭議雙方當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護社會穩(wěn)定，統(tǒng)一勞動爭議裁判標(biāo)準(zhǔn)，現(xiàn)制定深圳市中級人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件程序性問題的指導(dǎo)意見》、《關(guān)于審理勞動爭議案件實體性問題的指導(dǎo)意見》和《關(guān)于審理工傷保險待遇糾紛相關(guān)法律適用問題的指導(dǎo)意見》三項指導(dǎo)意見。

該三項指導(dǎo)意見是在對二000年至今廣東省高級人民法院和我院有關(guān)勞動爭議案件的法律適用意見進行匯編整理的基礎(chǔ)上，依據(jù)新頒布的《勞動合同法》、《勞動爭議調(diào)解仲裁法》，并結(jié)合我市勞動爭議審判實踐制訂的，以往相關(guān)會議紀(jì)要、綜述、指導(dǎo)意見未被收錄部分，不再適用。

該三項指導(dǎo)意見自下發(fā)之日起，供全市人民法院辦案時參考。法律法規(guī)、司法解釋及上級人民法院有新規(guī)定的，按法律法規(guī)、司法解釋及上級人民法院的規(guī)定執(zhí)行。如在處理此類案件時遇到問題，請及時報告市中級人民法院民六庭。

近年來，我市勞動爭議案件數(shù)量迅猛上升，有關(guān)勞動法律法規(guī)及司法解釋也不斷出臺和完善，我院原施行的一些法律適用指導(dǎo)意見已無法滿足審判實踐的需要。為妥善解決勞動爭議，統(tǒng)一勞動爭議案件裁判標(biāo)準(zhǔn)，提高勞動爭議案件的審判效率，依法及時保護勞動爭議雙方當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護社會穩(wěn)定現(xiàn)制定，根據(jù)《中華人民共和國勞動法》、《中華人民共和國勞動合同法》、《中華人民共和國民事訴訟法》、《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》、《中華人民共和國勞動合同法實施條例》、《深圳經(jīng)濟特區(qū)和諧勞動關(guān)系促進條例》等法律法規(guī)以及最高人民法院的相關(guān)司法解釋和上級法院的有關(guān)指導(dǎo)意見，結(jié)合我市勞動爭議審判實踐，在對原有會議紀(jì)要等規(guī)范性意見進行匯編的基礎(chǔ)上制定了本指導(dǎo)意見。

一、勞動爭議案件受案范圍

1、下列爭議，應(yīng)作為勞動爭議處理： ⑴ 勞動者與用人單位因養(yǎng)老保險繳費年限發(fā)生的爭議；

⑵ 勞動者以用人單位未為其繳納社會保險費導(dǎo)致其損失為由，要求用人單位支付工傷、失業(yè)、生育、醫(yī)療待遇和賠償金的；

⑶ 勞動者以用人單位降低其繳納社會保險費的工資標(biāo)準(zhǔn)導(dǎo)致其損失為由，要求用人單位承擔(dān)工傷待遇損失的。

2、政府有關(guān)部門主導(dǎo)的國有企業(yè)改制，因企業(yè)職工下崗、整體拖欠職工工資引發(fā)的糾紛，應(yīng)由政府有關(guān)部門按照企業(yè)改制的政策規(guī)定統(tǒng)籌解決，人民法院不予受理。

3、勞動者與用人單位因住房公積金發(fā)生的爭議，不作勞動爭議處理。

4、當(dāng)事人已簽收勞動爭議仲裁委員會對勞動爭議作出的調(diào)解書，事后反悔向人民法院起訴的，人民法院應(yīng)裁定不予受理；已受理的，應(yīng)裁定駁回起訴。但裁定書應(yīng)說明調(diào)解書已生效，雙方按原調(diào)解書執(zhí)行。

5、職工履行職務(wù)在單位借款掛帳發(fā)生的糾紛，一方以勞動爭議或以其他理由向人民法院起訴的，裁定不予受理；已受理的，裁定駁回起訴。

我市02 年研討會綜述第八條規(guī)定此類糾紛不屬于勞動爭議。但在此次修訂過程中，有意見提出此類糾紛日益增多，且確實系基于勞動關(guān)系而引發(fā)的糾紛，普通民事程序無法救濟，故應(yīng)作為勞動爭議案件由法院審理，否則，該類糾紛當(dāng)事人無任何尋求救濟的途徑。但我庭審判長會議討論后多數(shù)意見認為，此類報銷、借款案件中，對于哪些費用屬于報銷范圍、報銷依據(jù)、標(biāo)準(zhǔn)等大多依據(jù)的是用人單位的內(nèi)部規(guī)定，法院審查存在困難，故不宜作為勞動爭議案件處理。

6、在勞動爭議調(diào)解委員會、人民調(diào)解委員會等調(diào)解組織主持下，雙方當(dāng)事人達成的調(diào)解協(xié)議，具有民事合同的效力。一方當(dāng)事人不履行調(diào)解協(xié)議確定的給付義務(wù)的，對方當(dāng)事人可直接向法院起訴。

說明將調(diào)解組織從省院05年若干意見第六條規(guī)定的勞動爭議調(diào)解委員會擴大為 2 勞動爭議調(diào)解委員會、人民調(diào)解委員會等調(diào)解組織,從而與我院大調(diào)解的相關(guān)規(guī)定一致。

省院05 年若干意見第六條規(guī)定雙方當(dāng)事人在勞動爭議調(diào)解委員會主持下達成的調(diào)解具有民事合同的效力，一方當(dāng)事人不履行調(diào)解協(xié)議確定的給付義務(wù)的，對方當(dāng)事人可以直接向法院起訴。我院大調(diào)解相關(guān)規(guī)定則將此種情況擴大為勞動爭議調(diào)解委員會、人民調(diào)解委員會等調(diào)解組織，故在該條款中增加了人民調(diào)解委員會的內(nèi)容。

另一種意見：職工因履行職務(wù)在單位發(fā)生財務(wù)報銷糾紛，應(yīng)作勞動爭議處理。否則，該類糾紛當(dāng)事人無任何尋求救濟的途徑。

7、當(dāng)事人為減少勞動爭議的處理環(huán)節(jié)，將具有給付內(nèi)容的勞動爭議案件改變案由向人民法院直接起訴，如勞動報酬糾紛改為債務(wù)糾紛，工傷事故糾紛改為損害賠償糾紛，人民法院應(yīng)依據(jù)《勞動法》第七十九條的規(guī)定不予受理，告知當(dāng)事人先向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。

省院02 年指導(dǎo)意見第四條第二款規(guī)定雙方就勞動爭議達成明確的賠償或補償協(xié)議，后因款項支付發(fā)生糾紛的，勞動者以債務(wù)糾紛向法院起訴的，法院可以受理。由于最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋

（二）》第三條的規(guī)定勞動者以用人單位的工資欠條為證據(jù)直接向人民法院起訴，訴訟請求不涉及勞動關(guān)系其他爭議的，按照普通民事糾紛受理。故在省院02 年指導(dǎo)意見第四條第二款規(guī)定的基礎(chǔ)上增加了最高法院司法解釋二的內(nèi)容。

勞動者與用人單位對雙方的勞動爭議達成了明確賠償或補償協(xié)議，后因款項的支付發(fā)生糾紛的，勞動者以債務(wù)糾紛向人民法院起訴的；或勞動者以用人單位的工資欠條為證據(jù)直接向人民法院起訴，訴訟請求不涉及勞動關(guān)系其他爭議的，可按照普通民事糾紛受理。

說明：該款在省院02年指導(dǎo)意見第四條第二款的基礎(chǔ)上，根據(jù)最高人民法院《關(guān) 于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋

（二）》第三條的規(guī)定，增加了有關(guān)勞動者以用人單位的工資欠條為證據(jù)直接向人民法院起訴的內(nèi)容。

8、勞動者違反保守商業(yè)秘密或競業(yè)限制協(xié)議，用人單位要求追究違約責(zé)任的，應(yīng)作為勞動爭議處理。

用人單位以勞動者泄露商業(yè)秘密要求承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的，不作勞動爭議處理。如雙方之間存在保守商業(yè)秘密或競業(yè)限制協(xié)議而勞動者違反該協(xié)議，用人單位由此要求追究勞動者違約責(zé)任的，因該協(xié)議屬于勞動合同部分，故應(yīng)作為勞動爭議處理；而如用人單位僅以勞動者泄露商業(yè)秘密要求承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，因侵權(quán)責(zé)任屬于普通民事責(zé)任，應(yīng)按普通民事程序處理，故不作勞動爭議案件處理。

說明：本條是對用人單位追究勞動者泄露商業(yè)秘密相關(guān)責(zé)任是否屬于勞動爭議案件的規(guī)定。如雙方之間存在保守商業(yè)秘密或競業(yè)限制協(xié)議，而勞動者違反該協(xié)議，用人單位由此要求追究勞動者違約責(zé)任的，因該協(xié)議屬于勞動合同部分，故應(yīng)作為勞動爭議處理；而如用人單位僅以勞動者泄露商業(yè)秘密要求承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，因侵權(quán)責(zé)任屬于普通民事責(zé)任，因按普通民事程序處理，故不作勞動爭議案件處理。

9、勞動者要求對用人單位的規(guī)章制度予以糾正的，不作勞動爭議處理；勞動者以用人單位的規(guī)章制度違反法律法規(guī)，給其造成損害為由，要求用人單位承擔(dān)賠償責(zé)任的，應(yīng)作為勞動爭議處理。

依據(jù)《勞動合同法》第八十條的規(guī)定，在用人單位直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度違反法律法規(guī)的，責(zé)令用人單位改正的是勞動行政部門的職權(quán)和職責(zé)，而只有在給勞動者造成損害時，用人單位才承擔(dān)賠償責(zé)任。故我院與市勞動爭議仲裁院08 年2 月27 日座談時達成一致意見認為，勞動者要求對用人單位規(guī)章制度予以糾正的，不作勞動爭議處理；勞動者以用人單位的規(guī)章制度違反法律法規(guī)，給其造成損害為由，要求用人單位承擔(dān)賠償責(zé)任的，應(yīng)作為勞動爭議處理。

10、勞動者在行政部門尋求救濟后，再向勞動仲裁部門申請勞動仲裁的，對其未 在行政部門提出的要求，應(yīng)作為勞動爭議受理；對其在行政部門已提出過的請求不應(yīng)受理。（我院與市勞動仲裁院08年2月27日的座談意見）

根據(jù)《勞動法》的規(guī)定，用人單位違反法律規(guī)定的，勞動者可以申請勞動仲裁，尋求司法救濟；也可以向勞動行政部門投訴，由勞動行政部門對用人單位的違法行為進行查處，符合規(guī)定的可以由勞動行政部門責(zé)令用人單位向勞動者支付賠償金。勞動者對這兩種救濟途徑擁有選擇權(quán)，不可同時行使。但勞動者申請勞動仲裁時提出了其在行政救濟途徑中沒有提出過的請求，因該請求沒有經(jīng)過行政救濟途徑，勞動仲裁委員會和法院則應(yīng)予受理。

二、主體問題

11、“三來一補”企業(yè)，因其不具備對外獨立承擔(dān)民事權(quán)利義務(wù)的條件，在訴訟中應(yīng)將“三來一補”企業(yè)與外方投資者一并列為當(dāng)事人，共同承擔(dān)責(zé)任。向外方投資者送達法律文書時，可將法律文書送達給“三來一補”企業(yè)代收。（市03年研討會紀(jì)要第一部分第四條）

12、個人獨資企業(yè)與勞動者發(fā)生勞動爭議時，列個人獨資企業(yè)為當(dāng)事人，但應(yīng)同時注明投資人的自然情況。（我庭2006年11月24日審判長會議紀(jì)要第四條）

13、非法人單位與勞動者產(chǎn)生爭議的，可將其上級法人單位列為共同訴訟主體參與訴訟，上級法人單位承擔(dān)補充清償責(zé)任。

14、勞動者與起有字號的個體工商戶產(chǎn)生的勞動爭議，應(yīng)當(dāng)以營業(yè)執(zhí)照上登記的字號為當(dāng)事人，但應(yīng)同時注明該字號業(yè)主的自然情況。

按上述原則，業(yè)主與實際經(jīng)營者不一致時，列字號和實際經(jīng)營者為共同當(dāng)事人。

15、法人單位在開辦新單位過程中，以新單位名義招用勞動者發(fā)生的爭議，后未開辦成的，列該法人單位為一方當(dāng)事人；開辦成立的，列該新單位為一方當(dāng)事人。

16、用人單位合并或分立后的民事訴訟主體，可按民事訴訟法中主體合并與分立的處理原則確定。用人單位合并前發(fā)生的爭議，以合并后的用人單位作為一方當(dāng)事人；用人單位分立前的爭議，分立后分擔(dān)分立前單位權(quán)利義務(wù)明確的，由承受 5 權(quán)利義務(wù)的單位作為一方當(dāng)事人；不明確的，將分立后的各單位共同列為當(dāng)事人。

17、企業(yè)自動歇業(yè)、視為自動歇業(yè)、被撤銷或吊銷營業(yè)執(zhí)照、未經(jīng)清算而注銷的，應(yīng)列該企業(yè)為當(dāng)事人。如成立清算組清理債權(quán)債務(wù)的，列清算組的負責(zé)人為訴訟代表人；沒有清算組的，列清算義務(wù)人為訴訟代表人。

前款規(guī)定的清算義務(wù)人按企業(yè)的不同性質(zhì)分別確定，即國有企業(yè)為其主管部門；非公司制的集體企業(yè)為其開辦者或出資者；法人型聯(lián)營企業(yè)、中外合資企業(yè)法人和外商獨資企業(yè)法人為其投資者；有限責(zé)任公司為其股東；股份有限公司為其控股股東。

本條是根據(jù)省院《關(guān)于企業(yè)法人解散后訴訟主體資格及其民事責(zé)任承擔(dān)問題的指導(dǎo)意見》第一條、第三條和第四條的規(guī)定對市02 年研討會綜述第四十二條關(guān)于在用人單位自動歇業(yè)、視為自動歇業(yè)、被撤銷或吊銷營業(yè)執(zhí)照、未經(jīng)清算而注銷等情況下，當(dāng)事人如何確定的內(nèi)容進行了修改。

說明：根據(jù)省院《關(guān)于企業(yè)法人解散后訴訟主體資格及其民事責(zé)任承擔(dān)問題的指導(dǎo)意見》第一條、第三條和第四條的規(guī)定對市02年研討會綜述第四十二條的內(nèi)容進行了修改。

18、因招用尚未與原用人單位解除勞動合同的勞動者致原用人單位對勞動者、現(xiàn)用人單位提起訴訟的，應(yīng)根據(jù)用人單位的請求確定被告。原用人單位只請求解決與解除勞動合同有關(guān)的問題，可只以勞動者為被告；如原用人單位向勞動者和現(xiàn)用人單位提出經(jīng)濟損失索賠請求，應(yīng)將勞動者和現(xiàn)用人單位列為共同被告。

19、在建設(shè)工程施工過程中，作為實際施工人的自然人與其非法招用的勞動者產(chǎn)生糾紛，勞動者申請仲裁或起訴的，應(yīng)將具備用工主體資格的發(fā)包方列為被訴人或被告，并可視案情需要將施工的自然人、轉(zhuǎn)包人、違法分包人列為被訴人或被告、第三人。

三、舉證責(zé)任問題

20、原告向人民法院提起勞動爭議訴訟時應(yīng)當(dāng)提交下列證據(jù)材料： ⑴原告、被告方基本情況的證據(jù)材料，自然人的應(yīng)證明姓名、出生年月日、民族、工作單位、戶籍所在地、現(xiàn)居住地、身份證號碼，企業(yè)、個體經(jīng)濟組織、國家機關(guān)、事業(yè)單位、社會團體的應(yīng)證明其工商登記情況或法人登記情況及其組織機構(gòu)代碼；

⑵勞動仲裁申訴人向勞動仲裁委員會提交的“申訴書”；

⑶勞動仲裁委員會作出的仲裁裁決書或不予受理的書面裁定、決定、通知； ⑷原告收到仲裁裁決、決定或通知的時間的相關(guān)證據(jù)材料；

⑸ 當(dāng)事人以勞動仲裁委員會逾期未作出受理決定而直接向人民法院提起訴訟的，勞動者應(yīng)提交勞動仲裁委員會出具的已接受其申請材料的憑證及尚未受理的證明。

⑹ 當(dāng)事人以勞動爭議仲裁委員會逾期未作出仲裁裁決而直接向人民法院提起訴訟的，勞動者應(yīng)提交勞動爭議仲裁委員會出具的《受理通知書》及尚未裁決的證明。

說明：在市03年研討會紀(jì)要第二部分第一條規(guī)定的基礎(chǔ)上，根據(jù)省院08年指導(dǎo)意見第六條增加了當(dāng)事人以勞動爭議仲裁委員會逾期未受理或未作出仲裁裁決而直接向人民法院起訴時所應(yīng)提交的證據(jù)材料。

該條規(guī)定主要源于市03年研討會紀(jì)要第二部分第一條的規(guī)定。但由于《勞動爭議調(diào)解仲裁法》規(guī)定當(dāng)事人以勞動爭議仲裁委員會逾期未受理或未作出仲裁裁決而直接向人民法院起訴，根據(jù)省院08 年指導(dǎo)意見第六條的內(nèi)容增加了第（5）、（6）項關(guān)于當(dāng)事人直接向法院起訴時所應(yīng)提交的證據(jù)材料的規(guī)定。

21、勞動爭議中，當(dāng)事人對是否存在勞動關(guān)系發(fā)生爭議時，舉證責(zé)任如下分配： ⑴主張勞動關(guān)系成立的一方應(yīng)當(dāng)提交相應(yīng)的勞動合同或就工資領(lǐng)取、社會保險、福利待遇及工作管理提供相關(guān)證據(jù)材料。

⑵勞動者已舉證證明在用人單位勞動時，但用人單位主張勞動關(guān)系不成立的，用人單位應(yīng)當(dāng)提交反證。

22、用人單位未與勞動者簽訂勞動合同，認定雙方存在勞動關(guān)系時可參考下列憑證：

⑴工資支付憑證或記錄（職工工資發(fā)放花名冊），繳納各項社會保險費的記錄； ⑵用人單位向勞動者發(fā)放的“工作證”、“服務(wù)證”等能夠證明身份的證件； ⑶勞動者填寫的用人單位招聘“登記表”、“報名表”等招用記錄； ⑷考勤記錄；

⑸其他勞動者的證言等。

其中⑴、⑶、⑷項的有關(guān)憑證由用人單位負舉證責(zé)任。

23、當(dāng)事人因工資支付發(fā)生爭議的，舉證責(zé)任如下分配：

⑴用人單位應(yīng)就勞動者已領(lǐng)取工資的情況進行舉證。

⑵用人單位延期支付工資，勞動者主張用人單位系無故拖欠工資的，用人單位應(yīng)就延期支付工資的原因進行舉證。

⑶勞動者主張工資標(biāo)準(zhǔn)高于勞動合同約定或已實際領(lǐng)取的工資數(shù)額的，勞動者應(yīng)就其主張的工資標(biāo)準(zhǔn)舉證。

⑷因用人單位減少勞動報酬發(fā)生爭議，由用人單位負舉證責(zé)任。

⑸勞動者與用人單位約定業(yè)務(wù)提成在貨款收回后才支付的，對貨款回收的舉證責(zé)任由勞動者負擔(dān)。

⑹勞動者主張加班工資，用人單位否認有加班的，用人單位應(yīng)對勞動者未加班的事實負舉證責(zé)任；用人單位以已經(jīng)勞動者確認的電子考勤記錄證明勞動者未加班的，對用人單位的電子考勤記錄應(yīng)予采信；用人單位不能就加班具體時間舉證的，應(yīng)采信勞動者主張的時間，但勞動者主張明顯超出合理范圍的應(yīng)作出相應(yīng)的調(diào)整。

用人單位考勤記錄雖無勞動者簽名，但有其他證據(jù)（如工資支付資料等）相佐證的，可作為認定勞動者工作時間的證據(jù)。⑺ 勞動者主張用人單位拖欠勞動報酬的，用人單位應(yīng)對勞動者申請勞動仲裁之日兩年內(nèi)的工資支付情況承擔(dān)舉證責(zé)任，但勞動者有證據(jù)證明其在申請勞動仲裁前已向用人單位主張過權(quán)利的，用人單位應(yīng)對勞動者首次主張權(quán)利之日兩年內(nèi)的工資支付情況承擔(dān)舉證責(zé)任。

上款所稱的工資支付情況應(yīng)包括《深圳市員工工資支付條例》第十五條第二款所規(guī)定的相關(guān)內(nèi)容。

該條第（1）到（4）項為市03年研討會紀(jì)要第二部分第三條的規(guī)定；第（5）項為中院06年座談紀(jì)要第二十五條第三款的規(guī)定；第（6）項第一目為在省院08年指導(dǎo)意見第二十九條第一款規(guī)定的基礎(chǔ)上增加了中院06年座談紀(jì)要第二十五條第二款關(guān)于用人單位不能就勞動者具體加班時間舉證時的處理；第（6）項第二目在第一目規(guī)定的基礎(chǔ)上放寬了對用人單位的舉證要求，如其提供的考勤記錄雖未經(jīng)勞動者確認，但有其他證據(jù)（如有勞動者認可的工資表）相佐證時，對該證據(jù)亦予確認；第（7）項是根據(jù)省院08年指導(dǎo)意見第二十九條第二款規(guī)定的兩年期限制定的，兩年期限的依據(jù)的是《深圳市員工工資支付條例》第十五條第三款關(guān)于用人單位對工資支付表保存期限的規(guī)定，故兩年倒推的起算點通常應(yīng)從勞動者申請勞動仲裁起算，但如勞動者首次向用人單位主張權(quán)利之日早于其申請勞動仲裁之日，則以其首次向用人單位主張權(quán)利時起算，因為用人單位在勞動者申請仲裁或向其主張權(quán)利時，就應(yīng)知道雙方就工資支付問題發(fā)生爭議，其就有義務(wù)保存與爭議有關(guān)的證據(jù)材料。

說明：第⑴至⑷項為市03年研討會紀(jì)要第二部分第三條的規(guī)定；第⑸項為中院06年座談紀(jì)要第二十五條第三款的規(guī)定；第⑹項第一目為在省院08年指導(dǎo)意見第二十九條第一款規(guī)定的基礎(chǔ)上增加了中院06年座談紀(jì)要第二十五條第二款關(guān)于用人單位不能就勞動者具體加班時間舉證時的處理；第⑹項第二目在第一目規(guī)定的基礎(chǔ)上放寬了對用人單位的舉證要求，如其提供的考勤記錄雖未經(jīng)勞動者確認，但有其他證據(jù)相佐證時，對該證據(jù)亦予確認；第⑺項是根據(jù)省院08年指導(dǎo)意見第二十九條第二款規(guī)定的兩年期限制定的，因兩年期限的依據(jù)是《深圳市員 9 工工資支付條例》第十五條第三款關(guān)于用人單位應(yīng)保存至少兩年的工資支付表，故該兩年應(yīng)從勞動者申請勞動仲裁或其首次向用人單位主張權(quán)利之日計算。

24、當(dāng)事人因勞動合同的訂立與解除發(fā)生爭議的，舉證責(zé)任如下分配： ⑴當(dāng)事人主張訂立無固定期限勞動合同的，應(yīng)就訂立無固定期限勞動合同條件成立舉證；

⑵當(dāng)事人主張存在解除勞動合同或存在解除事實勞動關(guān)系事實的，應(yīng)就此主張舉證；

⑶用人單位就解除勞動合同或事實勞動關(guān)系的原因舉證；

⑷用人單位主張勞動者嚴(yán)重違反勞動紀(jì)律或企業(yè)規(guī)章制度的，應(yīng)就勞動者存在嚴(yán)重違反勞動紀(jì)律或企業(yè)規(guī)章制度的事實以及企業(yè)規(guī)章制度是否經(jīng)過民主程序制定并已向勞動者公示的事實舉證。

25、與爭議事項有關(guān)的證據(jù)屬于用人單位掌握管理的，用人單位應(yīng)當(dāng)提供；用人單位不提供的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果。

26、人民法院受理原告起訴的，人民法院應(yīng)立即指定舉證期限。適用簡易程序?qū)徖淼模付ǖ钠谙抟话悴坏贸^答辯期；適用普通程序?qū)徖淼模付ǖ钠谙抟话銥槿臁．?dāng)事人在舉證期限內(nèi)不提交證據(jù)的，視為放棄舉證權(quán)利。

27、當(dāng)事人增加、變更訴訟請求的，應(yīng)在舉證期限屆滿前提出。

28、當(dāng)事人提出上訴的，二審法院應(yīng)當(dāng)在立案時指定新證據(jù)的舉證期限，指定的期限一般為十五天，當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)不提交證據(jù)的，視為放棄舉證權(quán)利。

29、當(dāng)事人在勞動爭議仲裁階段向仲裁庭提交過的證據(jù)材料仍然應(yīng)當(dāng)按舉證責(zé)任在人民法院指定的舉證期限內(nèi)向人民法院提交。

30、人民法院對于舉證能力較弱的勞動者應(yīng)當(dāng)加強訴訟指導(dǎo)，并可對勞動者的舉證期限酌定從寬。人民法院在必要時應(yīng)當(dāng)依職權(quán)調(diào)查收集證據(jù)，不得輕易以勞動者證據(jù)不足或舉證期限屆滿而駁回其訴訟請求。

四、與仲裁銜接問題

31、勞動爭議仲裁委員會不予受理或者逾期未作出受理決定的，申請人可以直接就該勞動爭議事項向人民法院提起訴訟。勞動爭議仲裁委員會逾期未作出仲裁裁決的，當(dāng)事人可以直接就該勞動爭議事項向人民法院提起訴訟。

說明：該款根據(jù)勞動爭議調(diào)解仲裁法第二十九條和第四十三條的規(guī)定制定。當(dāng)事人以勞動爭議仲裁委員會逾期未作出仲裁裁決而向人民法院起訴的，人民法院經(jīng)審查確實不存在鑒定、延誤送達、移送管轄、案件排期及等待工傷復(fù)議、訴訟、評殘結(jié)論等中止事由的，應(yīng)予受理。

人民法院決定受理勞動者申請的，應(yīng)在受理之日起五日內(nèi)書面通知勞動爭議仲裁委員會終結(jié)有關(guān)案件的仲裁。

第一款是當(dāng)事人直接向法院起訴的權(quán)利規(guī)定。《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第二十九條和第四十三條規(guī)定了勞動爭議仲裁委員會不予受理、逾期未作出受理決定或逾期未作出仲裁裁決的，當(dāng)事人可以直接向法院起訴。

第二款是省院08 年指導(dǎo)意見第六條第二款關(guān)于法院在受理當(dāng)事人因勞動爭議仲裁委員會逾期未作出仲裁裁決而直接向法院起訴時應(yīng)審查的內(nèi)容。第三款是省院08 年指導(dǎo)意見第六條第三款關(guān)于法院受理當(dāng)事人直接向法院起訴后，應(yīng)通知勞動爭議仲裁委員會終結(jié)有關(guān)案件仲裁的規(guī)定。

32、當(dāng)事人不服勞動爭議仲裁委員會不予受理決定、通知，應(yīng)當(dāng)自收到?jīng)Q定書之日起十五日內(nèi)向人民法院起訴。當(dāng)事人逾期向人民法院起訴的，可比照《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第五十條的規(guī)定，裁定不予受理；已受理的，裁定駁回起訴。根據(jù)《 勞動爭議調(diào)解仲裁法》第二十九條的規(guī)定，申請人對勞動爭議仲裁委員會作出的所有不予受理決定不服均可向人民法院起訴，而不再限制于申請超過60 日期限、申請事項不屬于勞動爭議或申請主體不適格三種情況。故本條在省院02年指導(dǎo)意見第九條的基礎(chǔ)上取消了可向法院起訴的不予受理決定的范圍限制。說明：根據(jù)《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第二十九條的規(guī)定，申請人對勞動爭議仲裁委員會作出的所有不予受理決定不服均可向人民法院起訴，而不再限制于申請超過60日期限、申請事項不屬于勞動爭議或申請主體不適格三種情況。故本條在省院02年指導(dǎo)意見第九條的基礎(chǔ)上取消了可向法院起訴的不予受理決定的范圍限制。

33、當(dāng)事人對勞動爭議仲裁委員會作出準(zhǔn)許撤回申訴或按撤回申訴處理的決定不服，依法向人民法院起訴的，裁定不予受理；已受理的，裁定駁回起訴。

34、當(dāng)事人不服勞動爭議仲裁委員會作出的仲裁裁決或不予受理決定、通知，向人民法院起訴，人民法院依法作出準(zhǔn)許其撤訴或按撤訴處理的裁定，并已送達給雙方當(dāng)事人，當(dāng)事人又提起訴訟的，人民法院不予受理。

35、雙方當(dāng)事人均不服勞動爭議仲裁委員會對不屬于終局裁決的勞動爭議案件的同一裁決，向同一人民法院起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)并案審理，雙方當(dāng)事人互為原告和被告。在訴訟過程中，一方當(dāng)事人撤訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)另一方當(dāng)事人的訴訟請求繼續(xù)審理。

一方當(dāng)事人起訴后，另一方當(dāng)事人在收到勞動爭議仲裁裁決書十五日后提出起訴或反訴的，人民法院不應(yīng)受理。

說明：因不服勞動仲裁委員會裁決法定起訴期為15日，故勞動爭議案件不存在反訴。

《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第四十八條、第四十九條和第五十條分別規(guī)定十五日、三十日，均應(yīng)從當(dāng)事人收到仲裁裁決書的次日起算。

說明：新頒布的《勞動爭議調(diào)解仲裁法》對不服勞動爭議仲裁裁決向法院起訴的期限進行了規(guī)定，故對中院00年座談紀(jì)要第六條所稱的《企業(yè)勞動爭議處理條例》修改為《勞動爭議調(diào)解仲裁法》，并增加了30日起算點的規(guī)定。

36、雙方當(dāng)事人之間不存在勞動關(guān)系，但一方當(dāng)事人以勞動爭議為由申請勞動仲裁，勞動爭議仲裁委員會以雙方不屬于勞動法調(diào)整范圍為由作出不予受理的書面裁決、決定或者通知，當(dāng)事人不服，向人民法院起訴的，經(jīng)審查，雙方確實不存 在勞動關(guān)系的，以主體不適格為由裁定駁回起訴。

雙方當(dāng)事人間不存在勞動關(guān)系但一方當(dāng)事人以勞動爭議為由申請勞動仲裁，勞動爭議仲裁委員會以雙方不屬于勞動法調(diào)整范圍為由作出不予受理的書面裁決、決定或者通知，當(dāng)事人不服，向人民法院起訴的，經(jīng)審查，雙方確實不存在勞動關(guān)系的，是應(yīng)駁回起訴還是駁回訴訟請求，一直以來在審判實踐中存在爭議，也出現(xiàn)了不同的判決。經(jīng)我庭審判長會議討論，認為根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第四條規(guī)定，在本條情況下，應(yīng)駁回勞動者的起訴。且最高人民法院民一庭編寫的《最高人民法院勞動爭議司法解釋的理解與適用》一書解讀中也主張，雙方當(dāng)事人之間不存在勞動關(guān)系的，不符合受理勞動爭議的主體條件，屬于主體不適格的情形。另外，駁回起訴并不影響勞動者的實體權(quán)利，如其以后有證據(jù)證明雙方存在勞動關(guān)系，還可以再行主張權(quán)利。

37、勞動爭議仲裁當(dāng)事人一方或雙方為二人以上的，人民法院應(yīng)視案件需要將未向人民法院提起訴訟的當(dāng)事人列為被告或第三人。

勞動爭議仲裁當(dāng)事人一方或雙方為二人以上的，如勞務(wù)派遣關(guān)系的勞動者將用工單位和派遣單位均作為被訴人申請勞動仲裁，勞動仲裁裁決用工單位和派遣單位承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任后，用工單位不服向法院起訴，但派遣單位未起訴。在訴訟中如何確定對于未起訴的當(dāng)事人（即例子中的派遣單位）的訴訟地位，存在不同的做法。有的將其列為共同被告，有的基于其與起訴當(dāng)事人的利益一致性將其列為原告。經(jīng)審判長會議討論認為，人民法院應(yīng)視案件需要將其列為被告或第三人。如起訴一方當(dāng)事人的訴訟請求是針對該當(dāng)事人，則應(yīng)將其列為被告；如訴訟請求并非針對該當(dāng)事人，為便于案件事實的查明，可將其列為第三人。如上述例子中，用工單位的訴訟請求是認為其并不存在侵害勞動者權(quán)益的行為，其無需支付勞動者任何費用，則該訴訟請求是針對勞動者，而非派遣單位，則應(yīng)將勞動者列為被告，將派遣單位列為第三人；如用工單位認為對勞動者的責(zé)任應(yīng)由派遣單位承擔(dān)，則其訴訟請求針對的是派遣單位，而非澇動者，則應(yīng)將派遣單位列為被告。

38、人民法院在審理勞動爭議案件時，認為仲裁裁決遺漏當(dāng)事人的，可依法追加當(dāng)事人。

39、勞動爭議仲裁機構(gòu)就申訴人的請求作出某一具體裁決項后，當(dāng)事人未就該具體裁決項依法提起訴訟，視為其對該具體裁決項的認可。

40、當(dāng)事人在訴訟過程中增加關(guān)于工資的25%經(jīng)濟補償金及解除勞動合同經(jīng)濟補償金的50%額外經(jīng)濟補償金請求的，可認定為該訴訟請求與訟爭勞動爭議具有不可分性。但當(dāng)事人就同一請求增加數(shù)額的，不予支持。對最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第六條中規(guī)定的“訴訟請求與訟爭的勞動爭議具有不可分性”如何確定問題，我庭審判長會議經(jīng)討論后認為，工資與其25%經(jīng)濟補償金和解除勞動關(guān)系經(jīng)濟補償金及其50 ％額外經(jīng)濟補償金具有不可分性，同一請求項目增加數(shù)額不應(yīng)認定為具有不可分性。對其增加部分不應(yīng)支持，在同一請求項目增加的請求中，對于治療費、停工津貼等后續(xù)發(fā)生的費用，可由當(dāng)事人另行申請仲裁；對于其他不存在后續(xù)問題的項目，應(yīng)視為當(dāng)事人放棄其權(quán)利，其不可再行主張權(quán)利。

41、人民法院在審理勞動爭議案件過程中，應(yīng)主動審查勞動爭議的仲裁裁決書是否已送達另一方當(dāng)事人，如另一方當(dāng)事人未收到仲裁裁決書的，人民法院應(yīng)裁定中止案件的審理。

42、勞動爭議當(dāng)事人不服勞動爭議仲裁委員會作出的有給付內(nèi)容的裁決而向人民法院起訴，人民法院不支持當(dāng)事人的訴訟請求的，應(yīng)在駁回當(dāng)事人訴訟請求的同時，將仲裁裁決中有具體執(zhí)行內(nèi)容的裁決以判決形式表達出來。

43、根據(jù)審理撤銷仲裁裁決、執(zhí)行仲裁裁決案件的實際需要，人民法院可以向作出原裁決的勞動爭議仲裁委員會調(diào)閱案卷。

人民法院在辦理上述案件過程中作出的裁定，應(yīng)當(dāng)送作出原裁決的勞動爭議仲裁委員會。

五、其他程序問題

44、勞動者起訴或上訴的勞動爭議案件，勞動者不預(yù)交案件受理費；案件審結(jié)時，由敗訴方負擔(dān)。勞動者敗訴的，人民法院依勞動者申請可依法對應(yīng)由勞動者承擔(dān)的訴訟費用予以減免。

45、勞動者未出庭參加訴訟的，人民法院必須核實勞動者是否存在不能到庭的正當(dāng)理由，不得簡單作出按撤訴處理的裁定或僅因勞動者不到庭而作出不利于勞動者的缺席判決。

46、人民法院審理勞動爭議案件時，當(dāng)事人未提出訴訟時效抗辯，人民法院不應(yīng)對訴訟時效問題進行釋明及主動適用訴訟時效的規(guī)定進行裁判。

我市02 年研討會綜述第十一條規(guī)定，對訴訟時效人民法院應(yīng)主動審查。但最高人民法院《關(guān)于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規(guī)定》（法釋2008年11號）第三條規(guī)定，人民法院不應(yīng)對訴訟時效問題進行釋明及主動適用。故明確規(guī)定人民法院審理勞動爭議案件時，當(dāng)事人未提出訴訟時效抗辯的，人民法院不應(yīng)對訴訟時效問題進行釋明及主動適用訴訟時效的規(guī)定進行裁判。47、2008年5月1日后受理的勞動爭議案件適用《勞動爭議調(diào)解仲裁法》，但對于2008年5月1日前發(fā)生的勞動爭議案件，有關(guān)仲裁時效和起訴權(quán)的規(guī)定仍適用《勞動法》。

48、《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第四十七條應(yīng)作如下理解：

⑴勞動者追索勞動報酬、工傷醫(yī)療費、經(jīng)濟補償金或賠償金，其仲裁請求涉及數(shù)項，分項計算數(shù)額不超過當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)十二個月金額的，仲裁裁決為終局裁決；

⑵勞動者要求按國家法定標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行工作時間、享受休息休假的爭議，以及勞動者與用人單位發(fā)生本意見第一條規(guī)定的社會保險爭議，仲裁裁決為終局裁決。

申請人的仲裁請求同時涉及仲裁終局裁決和非終局裁決事項的，勞動爭議仲裁委員會應(yīng)分別就仲裁終局裁決與非終局裁決事項作出裁決。

49、勞動者就終局裁決向基層人民法院起訴，而用人單位依據(jù)《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第四十九的規(guī)定向中級人民法院申請撤銷仲裁裁決的，中級人民法院對用 人單位申請撤銷仲裁裁決的申請應(yīng)不予受理。已受理的，應(yīng)裁定終結(jié)訴訟。但基層人民法院審理案件時，對用人單位的抗辯應(yīng)一并處理。

勞動者起訴后撤訴或因超過起訴期間被駁回起訴的，用人單位自收到裁定書之日起三十日內(nèi)可以向勞動爭議仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷仲裁裁決。

中級人民法院在受理用人單位撤銷仲裁裁決的申請后，或基層人民法院在受理勞動者對于終局裁決不服的案件后，均應(yīng)在開庭審理前審查是否同時存在不服終局裁決的起訴或申請撤銷仲裁裁決的情形。

50、人民法院受理破產(chǎn)申請后，勞動者對管理人列出的工資、經(jīng)濟補償金、醫(yī)療費用等勞動債權(quán)清單提出異議，管理人不予更正，勞動者應(yīng)向受理破產(chǎn)申請的人民法院起訴。受理破產(chǎn)申請的法院是中級法院的，中級法院可以指定基層人民法院審理上述案件。

51、勞動者依據(jù)《勞動合同法》第三十條第二款和《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第十六條的規(guī)定向人民法院申請支付令的，應(yīng)符合《民事訴訟法》第十七章的規(guī)定。人民法院裁定終結(jié)督促程序后，勞動者應(yīng)先就勞動爭議事項向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。

六、執(zhí)行與財產(chǎn)保全問題

52、勞動爭議仲裁過程中，用人單位可能出現(xiàn)逃匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)等情形的，勞動者可以憑勞動爭議仲裁委員會《受理通知書》向用人單位住所地基層人民法院提出財產(chǎn)保全申請。勞動者的申請符合《民事訴訟法》第九十三條規(guī)定的，人民法院依法作出財產(chǎn)保全裁定。對于申請財產(chǎn)保全的勞動者，如確因經(jīng)濟困難無法提供財產(chǎn)擔(dān)保的，人民法院可減輕或免除勞動者的擔(dān)保義務(wù)，確有必要的可由勞動者提供保證人擔(dān)保。

勞動者在仲裁裁決生效或者人民法院裁判生效后三個月內(nèi)未申請人民法院強制執(zhí)行的，用人單位要求解除保全的，人民法院應(yīng)當(dāng)解除保全措施。

53、勞動爭議仲裁委員會在緊急情況下，依法在勞動爭議案件終結(jié)裁決作出之前，裁決用人單位預(yù)先支付勞動者工資、醫(yī)療費的，用人單位不得單獨就該部分裁決向人民法院起訴。用人單位拒不執(zhí)行的，勞動者可向人民法院申請執(zhí)行。

54、勞動爭議仲裁委員會依據(jù)《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第四十四條的規(guī)定將先予執(zhí)行裁決移送被執(zhí)行人住所地或財產(chǎn)地的基層人民法院執(zhí)行時，應(yīng)向人民法院提供以下材料：

⑴移送執(zhí)行函（函中注明案件雙方當(dāng)事人的聯(lián)系電話及住所）；

⑵先予執(zhí)行的裁決書；

⑶裁決書的送達證明。

55、對于勞動者申請強制執(zhí)行的勞動爭議案件，人民法院可以不受執(zhí)行立案順序的限制，優(yōu)先予以執(zhí)行。

56、勞動者申請人民法院強制執(zhí)行的勞動爭議案件，申請人無法提供被執(zhí)行人的財產(chǎn)狀況或線索的，由人民法院依職權(quán)對被執(zhí)行人的財產(chǎn)狀況進行調(diào)查取證。

57、企業(yè)持續(xù)、大量拖欠勞動者工資，但企業(yè)有可供執(zhí)行的土地使用權(quán)、廠房、機器設(shè)備等實物資產(chǎn)的，人民法院在執(zhí)行拍賣過程中可要求拍賣人墊付該企業(yè)所拖欠的勞動者的工資后，再從拍賣企業(yè)財產(chǎn)所得款項中抵扣墊付的數(shù)額。

58、人民法院對欠薪單位執(zhí)行到的每筆款項，均應(yīng)當(dāng)自該款項進入執(zhí)行款專戶之日起三日內(nèi)支付給被欠薪的勞動者。

59、在人民法院審查用人單位撤銷仲裁裁決的申請是否符合法定條件的期間，人民法院可不停止生效仲裁裁決的執(zhí)行。

用人單位向人民法院申請撤銷仲裁裁決被駁回的，又在執(zhí)行程序中以相同理由提出不予執(zhí)行申請的，人民法院不予支持。

60、對勞動者申請執(zhí)行的勞動爭議案件，人民法院應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格適用廣東省高級人民法院《關(guān)于對適用中止執(zhí)行的若干問題的意見》，未經(jīng)窮盡一切執(zhí)行措施，不得裁定中止執(zhí)行。

61、用人單位有能力履行已經(jīng)發(fā)生法律效力的勞動爭議案件仲裁裁決或民事判決 而拒不履行的，人民法院可根據(jù)情節(jié)輕重對用人單位負責(zé)人予以罰款、拘留；情節(jié)嚴(yán)重的，依據(jù)《中華人民共和國刑法》第三百一十三條追究刑事責(zé)任。

七、勞動關(guān)系的認定

62、派出到合資、參股單位工作的勞動者與原用人單位仍保持勞動關(guān)系，原用人單位與合資、參股單位對勞動者的工資、社會保險、福利等有明確約定，且勞動者沒有提出異議的，按該約定處理；無約定或無明確約定的，勞動者的相關(guān)待遇可由原用人單位和合資、參股單位共同負擔(dān)。

63、勞動者冒用他人名義與用人單位訂立勞動合同的，應(yīng)按實際勞動關(guān)系確定主體。

64、企業(yè)集團將其員工派往下級法人單位或?qū)T工在下級法人單位之間調(diào)動，按員工與所在單位簽訂的勞動合同來確認勞動關(guān)系，如未簽訂勞動合同，按工資關(guān)系確定勞動關(guān)系。

市02 年研討會綜述第十五條除該條規(guī)定的內(nèi)容外，還規(guī)定了員工工作年限按其與所屬單位形成勞動關(guān)系的時間認定。該內(nèi)容原本的目的在于確定企業(yè)集團內(nèi)部各單位之間支付工資的責(zé)任劃分，但往往被誤認為是確定經(jīng)濟補償金時工作年限的計算方法。而在此情況下，由于是用人單位將勞動者在企業(yè)集團內(nèi)部進行調(diào)動，在計算經(jīng)濟補償金時，勞動者在該企業(yè)集團內(nèi)部的工作年限應(yīng)連續(xù)計算。故在制定該條意見時刪除了容易引起誤解的內(nèi)容。

65、用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但同時具備下列情形的，勞動關(guān)系成立：

⑴用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；

⑵用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動；

⑶勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。

66、外國人、港澳臺地區(qū)居民在中國內(nèi)地就業(yè)應(yīng)辦理相應(yīng)用工手續(xù)，其產(chǎn)生的用 18 工關(guān)系應(yīng)按勞動關(guān)系處理。如未依法辦理《外國人就業(yè)證》、《臺港澳人員就業(yè)證》等用工手續(xù)的，應(yīng)認定有關(guān)勞動合同為無效勞動合同。外國人、港澳臺地區(qū)居民已經(jīng)付出勞動的，由用人單位參照合同約定支付勞動報酬。

外國企業(yè)常駐代表機構(gòu)、港澳臺地區(qū)企業(yè)未通過涉外就業(yè)服務(wù)單位直接招用中國雇員的，應(yīng)認定有關(guān)用工關(guān)系為雇傭關(guān)系。

67、勞務(wù)派遣關(guān)系中，用工單位違反其法定義務(wù)，造成勞動者損害的，由用工單位承擔(dān)賠償責(zé)任，勞務(wù)派遣單位承擔(dān)連帶責(zé)任；勞務(wù)派遣單位違反其法定義務(wù)，造成勞動者損害的，由勞務(wù)派遣單位承擔(dān)賠償責(zé)任，用工單位承擔(dān)連帶責(zé)任。該條內(nèi)容是根據(jù)《勞動合同法》第九十二條和《勞動合同法實施條例》第三十五條制定的，目的在于明確派遣關(guān)系中用工單位和勞務(wù)派遣單位法律責(zé)任的承擔(dān)方式。

68、用人單位招用已達法定退休年齡但未享受基本養(yǎng)老保險待遇的人員，雙方之間形成的用工關(guān)系可按勞動關(guān)系處理。

用人單位招用已享受基本養(yǎng)老保險待遇或退休金的人員，雙方之間形成的用工關(guān)系應(yīng)按雇傭關(guān)系處理。

69、勞動者與不具備合法經(jīng)營資格的用人單位因用工關(guān)系產(chǎn)生爭議，應(yīng)當(dāng)將該單位或出資人列為當(dāng)事人，按照《勞動合同法》第九十三條的規(guī)定支付相關(guān)費用。不具備合法經(jīng)營資格的用人單位借用他人營業(yè)執(zhí)照經(jīng)營的，還應(yīng)當(dāng)將被借用營業(yè)執(zhí)照的一方列為當(dāng)事人，被借用營業(yè)執(zhí)照一方承擔(dān)補充清償責(zé)任。

該條兩款的主體問題均為省院08 年指導(dǎo)意見第五條第一款內(nèi)容：第一款責(zé)任承擔(dān)是根據(jù)《勞動合同法》第九十三條制定的；第二款責(zé)任承擔(dān)的規(guī)定是基于被借用營業(yè)執(zhí)照一方將營業(yè)執(zhí)照借給不具備合法經(jīng)營資格的用人單位存在一定過錯，應(yīng)由其承擔(dān)補充清償責(zé)任。

70、掛靠在其他單位名下進行生產(chǎn)經(jīng)營的掛靠人違反法律法規(guī)的規(guī)定侵害其招用的勞動者合法權(quán)益，掛靠人以自己的名義招用勞動者的，掛靠人不具有用工主體資格的，由掛靠人承擔(dān)責(zé)任，被掛靠人承擔(dān)補充清償責(zé)任；掛靠人具有用工主體 資格的，被掛靠人不承擔(dān)責(zé)任。

掛靠人以被掛靠人名義招用勞動者的，被掛靠人未提供證據(jù)證明其已提出反對并將掛靠事實告知勞動者，掛靠人不具有用工主體資格的，由被掛靠人承擔(dān)責(zé)任；掛靠人具有用工主體資格的，由掛靠人承擔(dān)責(zé)任，被掛靠人承擔(dān)補充清償責(zé)任。討論時另一種意見認為無論什么情況，均應(yīng)由掛靠人承擔(dān)責(zé)任，被掛靠人承擔(dān)補充清償責(zé)任。但審判長會議多數(shù)意見則主張應(yīng)尊重當(dāng)事人的意思表示，以掛靠人是否以自己的名義招用勞動者，即勞動者在入職時知道或應(yīng)當(dāng)知道其為誰工作為標(biāo)準(zhǔn)，區(qū)分為兩類情況，并參照省院《關(guān)于經(jīng)濟審判適用法律幾個具體問題的意見》第三十三條和第三十五條規(guī)定相關(guān)責(zé)任。在掛靠人以自己名義招用勞動者時，勞動者此時應(yīng)明知其由掛靠人招聘，故相應(yīng)責(zé)任主要應(yīng)由掛靠人承擔(dān)，但考慮到勞動爭議與經(jīng)濟案件的不同特點，從著重保護勞動者合法權(quán)益出發(fā)，在掛靠人不具有用工主體資格時，由被掛靠人承擔(dān)補充清償責(zé)任。而在掛靠人以被掛靠人名義招用勞動者，被掛靠人未表示其提出反對并將掛靠事實告知勞動者的，勞動者入職時的預(yù)見應(yīng)是與被掛靠人建立法律關(guān)系，故此時被掛靠人的責(zé)任不能免除。71、在非全日制用工形式下，勞動者可與不同的用人單位同時建立勞動關(guān)系。但后一勞動合同的訂立不得影響先訂立的勞動合同的履行。

72、在履行固定期限勞動合同期間，一方當(dāng)事人未經(jīng)另一方當(dāng)事人同意，單方要求將原勞動合同變更為無同定期限勞動合同的，不予支持。

該條規(guī)定在討論時意見分歧比較大，出現(xiàn)了三種意見：第一種是認為應(yīng)以勞動者在簽訂固定期限勞動合同時是否具備簽訂無固定期限勞動合同的條件為標(biāo)準(zhǔn)，其簽訂時具備的，則簽訂之后可以要求變更，如簽訂時不具備，而是在固定期限勞動合同履行過程中才具備的，則無權(quán)要求變更。第二種意見是認為兩種情況下都可以要求變更。第三種意見是認為兩種情況下都不可以變更。經(jīng)審判長會議討論多數(shù)意見認為，雙方在簽訂固定期限勞動合同時對勞動合同中包括合同期限在內(nèi)的內(nèi)容均協(xié)商一致，在沒有受脅迫或存在欺詐等情況下，任何一方單方提出變更勞動合同期限的，均不應(yīng)支持，故采納第三種意見。

八、工資支付問題

73、用人單位依照《勞動法》第四十四條的規(guī)定應(yīng)向勞動者支付延長工作時間工資報酬的，勞動者的加班工資計算基數(shù)應(yīng)為正常工作時間工資，用人單位與勞動者約定獎金、津貼、補貼等項目不屬于正常工作時間工資的，從其約定。但約定的正常工作時間工資低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的除外。

雙方在勞動合同中約定了計發(fā)加班工資基數(shù)標(biāo)準(zhǔn)或在工資表中可看出計發(fā)加班工資基數(shù)標(biāo)準(zhǔn)，而用人單位也確實按照該標(biāo)準(zhǔn)計發(fā)了勞動者的加班工資，并據(jù)此制作工資表，該工資表亦經(jīng)勞動者簽名確認。在此情況下，只要雙方的約定不低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)，即可認定雙方已約定以該計發(fā)加班工資基數(shù)標(biāo)準(zhǔn)為加班工資的計算基數(shù)。如果用人單位根據(jù)此標(biāo)準(zhǔn)計發(fā)給勞動者的工資符合法律規(guī)定的加班工資計算標(biāo)準(zhǔn)，則認定用人單位已全額支付了加班工資。

省院08 年指導(dǎo)意見第二十八條規(guī)定勞動者與用人單位可就加班工資的計算基數(shù)在不低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)的情況下進行約定。而我院審委會〔2008〕66 號意見認為，省院所稱的雙方對加班工資計算基數(shù)的約定不僅是指雙方存在明確的書面約定，還包括在實際工資發(fā)放過程中，以在工資條上簽名或默示的方式進行的約定。

74、勞動者與用人單位在簽訂勞動合同時約定的工資中注明“已包含加班工資”、實行“月薪”制或雖未書面約定實際支付的工資是否包含加班工資，但用人單位有證據(jù)證明已支付的工資包含正常工作時間工資和加班工資的，勞動者的時薪為：時薪=約定工資÷（21.75天×8小時+約定包含在工資中的平時加班時間小時數(shù)× l50％+約定包含在工資中的休息日加班時間小時數(shù)×200％+ 約定包含在工資中的法定節(jié)假日加班時間小時數(shù)× 300％)。

如按上述方法計算出的勞動者的時薪低于法定最低工資標(biāo)準(zhǔn)，則該約定為無效。勞動者的工資應(yīng)以最低工資標(biāo)準(zhǔn)為基本工資，超過法定工作時間為加班時間，加班工資以最低工資標(biāo)準(zhǔn)按法律規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)計算。我院06年座談會紀(jì)要第二十二條規(guī)定約定加班工資時間每月超過36 小時部分應(yīng)按基本時薪以法定標(biāo)準(zhǔn)計算加班工資，但省院08 年指導(dǎo)意見第二十七條并沒有規(guī)定包月制工資僅能包括36 小時的加班時間，故在計算包月制工資時取消了最多僅能包括36小時加班工資的限制。只要按照雙方約定的工作時間和法定加班倍數(shù)，包月工資制下時薪標(biāo)準(zhǔn)不低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)，則可認定用人單位己足額支付了加班工資。

75、如勞動者與用人單位約定業(yè)務(wù)提成在貨款收回后才支付的，該約定應(yīng)認定為有效。員工請求業(yè)務(wù)提成，須在約定條件成就才能得到支持。

如勞動者離職的，業(yè)務(wù)提成支付周期在一個月內(nèi)的，用人單位應(yīng)立即支付；業(yè)務(wù)提成約定在貨款收回后才支付的，則用人單位可在條件成就后支付。76、用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者簽訂勞動合同的，用人單位應(yīng)自用工之日起滿一個月的次日起支付兩倍工資至雙方簽訂勞動合同前一日時止。但用人單位有足夠證據(jù)證明未簽訂勞動合同的原因完全在勞動者，其自身無過錯的，用人單位無須支付兩倍工資。

勞動合同期滿，勞動者繼續(xù)在用人單位工作的，用人單位在勞動合同期滿之日超過一個月不滿一年未與勞動者簽訂勞動合同的，參照前款處理。

該條第一款是根據(jù)省院08年指導(dǎo)意見第二十一條第二款和《勞動合同法實施條例》第六條第一款制訂的。但上述兩款條文均僅指用人單位從用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者簽訂勞動合同的情況。對于雙方勞動合同期滿后勞動者繼續(xù)在原單位工作，而用人單位未與其簽訂勞動合同的情況未有涉及。我院與市勞動爭議仲裁院2007年2月27日座談會討論認為，勞動合同期滿后未續(xù)簽勞動合同時的責(zé)任應(yīng)與第一款規(guī)定的責(zé)任的承擔(dān)一致，故制定第二款予以明確。77、雙方約定實行計件工資制，但根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)無法查明正常工作時間工作定額的，根據(jù)勞動者的工資、工作時間和法定加班倍數(shù)折算出的時薪不低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)，則可認定用人單位支付的工資中已包含了加班工資。

《勞動法》和《廣東省員工工資支付條例》均規(guī)定實行計件工資制的用人單位應(yīng)科學(xué)合理的確定勞動定額。但實際操作中，有的用人單位因生產(chǎn)產(chǎn)品變化大等原因，沒有確定工作定額，此時按計件工資方法無法計算加班工資。所以只能折算成標(biāo)準(zhǔn)工資制，根據(jù)勞動者的工資、工作時間和法定加班倍數(shù)計算用人單位發(fā)放 22 的時薪有無低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)。

九、解除勞動合同的經(jīng)濟補償問題

78、用人單位在《勞動合同法》實施以前制定的規(guī)章制度，雖未經(jīng)過《勞動合同法》第四條第二款規(guī)定的民主程序，但內(nèi)容未違反法律、行政法規(guī)及政策規(guī)定，并已向勞動者公示或告知的，可以作為用人單位用工管理的依據(jù)。

《勞動合同法》實施后，用人單位制定、修改直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度或重大事項時，未經(jīng)過《勞動合同法》第四條第二款規(guī)定的民主程序的，原則上不能作為用人單位用工管理的依據(jù)。但規(guī)章制度或重大事項的內(nèi)容未違反法律、行政法規(guī)及政策規(guī)定，不存在明顯不合理的情形，并已向勞動者公示或告知的，勞動者沒有異議的，可以作為勞動仲裁和人民法院裁判的依據(jù)。79、《勞動合同法》第四條第二款規(guī)定的“平等協(xié)商確定”主要是指程序上的要求，如果平等協(xié)商無法達成一致，最后決定權(quán)在用人單位。如該規(guī)章制度違反法律法規(guī)的規(guī)定，給勞動者造成損害的，勞動者可依據(jù)《勞動合同法》第八十條尋求救濟。

80、勞動者提前三十日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動合同，用人單位不得以特別約定排除或限制勞動者的解除權(quán)。但由于勞動者未提前三十日通知解除勞動合同而給用人單位造成損失的，勞動者應(yīng)當(dāng)賠償。

《勞動合同法》第三十七條規(guī)定勞動者提前三十日通知可解除勞動合同，但對于勞動者未提前三十日通知所產(chǎn)生的法律后果并未規(guī)定。審判長會議討論認為，該條規(guī)定的勞動者法定的辭職權(quán)，其未提前三十日通知用人單位，其解除勞動合同的行為亦應(yīng)有效，但如造成用人單位損失的，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

81、用人單位違法解除或終止勞動合同，應(yīng)依照《勞動合同法》第八十七條及《勞動合同法實施條例》第二十五條的規(guī)定支付賠償金。但勞動者同時以用人單位未提前三十日通知解除勞動合同為由請求額外支付一個月工資的，不予支持。82、用人單位在勞動合同期滿前，通知勞動者不要上班，但正常發(fā)放勞動者工資 至勞動合同期滿，視為用人單位提前通知勞動者合同期滿后終止雙方的勞動合同，應(yīng)當(dāng)允許。

83、勞動者在仲裁要求用人單位支付經(jīng)濟補償金，在訴訟時變更為要求繼續(xù)履行勞動合同，或者在仲裁時要求用人單位繼續(xù)履行勞動合同，在訴訟時變更為要求用人單位支付經(jīng)濟補償金，不應(yīng)準(zhǔn)許。

84、自用工之日起一個月內(nèi)，勞動者與用人單位就簽訂勞動合同事項協(xié)商不一致，用人單位提出終止勞動關(guān)系的，無須支付經(jīng)濟補償金，但應(yīng)當(dāng)依法向勞動者支付其實際工作時間的勞動報酬。

用工之日起超過一個月不滿一年，用人單位有足夠證據(jù)證明其與勞動者未能簽訂書面勞動合同的原因完全在勞動者，且用人單位無過錯的，用人單位提出終止勞動關(guān)系，須支付經(jīng)濟補償金。

自用工之日起滿一年，用人單位未與勞動者訂立書面勞動合同的，視為自用工之日起滿一年的當(dāng)日已經(jīng)與勞動者訂立無固定期限勞動合同，應(yīng)當(dāng)立即與勞動者補訂書面勞動合同。

勞動合同期滿后，勞動者繼續(xù)在用人單位工作，用人單位未與勞動者簽訂書面勞動合同的，參照上述規(guī)定處理。

第一至三款是根據(jù)省院08 年指導(dǎo)意見和《勞動合同法實施條例》的規(guī)定，根據(jù)雙方未簽訂勞動合同的期間分為三種情況，規(guī)定了不同的法律后果。第四款是規(guī)定在雙方勞動合同期滿后，勞動者繼續(xù)在原單位工作，而雙方未簽訂勞動合同時法律后果應(yīng)與用工之日起未簽訂勞動合同的法律后果一致。

85、用人單位在深圳市行政區(qū)域內(nèi)搬遷的，勞動者因此提出解除勞動合同并要求用人單位支付經(jīng)濟補償金沒有法律依據(jù)，不予支持。

用人單位由深圳市行政區(qū)域內(nèi)向深圳市行政區(qū)域外搬遷的，可以依據(jù)《勞動合同法》第四十條第一款第(三)項的規(guī)定，對勞動者要求支付經(jīng)濟補償金的請求，予以支持。

86、用人單位經(jīng)營者棄廠逃逸、下落不明、停止生產(chǎn)導(dǎo)致勞動合同不能履行的，除符合《勞動合同法》第四十四條第(四)項、第(五)項規(guī)定的情形外，勞動者提出經(jīng)濟補償金請求的，不予支持。因《勞動合同法》第四十六條第（六）項規(guī)定，用人單位被依法宣告破產(chǎn)以及被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或者決定提前解散的，用人單位應(yīng)支付經(jīng)濟補償金。而用人單位棄廠逃逸、下落不明、停止生產(chǎn)的，可能存在上述規(guī)定的情形，故在我院06 年座談紀(jì)要第六條的基礎(chǔ)上增加了除外規(guī)定。

87、勞動者依《勞動合同法》第三十八條、最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十五條或《深圳經(jīng)濟特區(qū)勞動合同條例》第二十五條第(三)、(四)項、《深圳經(jīng)濟特區(qū)勞務(wù)工條例》第二十二條第(二)、(三)、(四)項規(guī)定解除勞動合同時，用人單位應(yīng)當(dāng)支付勞動者經(jīng)濟補償金。但勞動者同時要求依《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟補償辦法》第十條規(guī)定請求50％額外經(jīng)濟補償金的，不予支持。

用人單位實際存在前款情形(如拖欠、克扣勞動者工資等)，但勞動者系以“待遇低、壓力大；家中有事；身體不適”等原因為由提出辭職，后又以用人單位存在前款情形迫使其辭職為由而要求用人單位支付經(jīng)濟補償金的，不予支持。勞動者依據(jù)《勞動合同法》第三十八條第一款的規(guī)定提出解除勞動合同的，應(yīng)事先告知用人單位。勞動者未事先告知，給用人單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，但用人單位仍須支付經(jīng)濟補償金。

該條第一、二款是我院06 年座談紀(jì)要第七條的規(guī)定。第三款是根據(jù)關(guān)于勞動者提出被迫解除勞動合同是否應(yīng)事先告知用人單位的規(guī)定。我院原先的操作是勞動者并不需要事先告知用人單位，只需以此為由提出勞動仲裁即可。但《勞動合同法》第三十八條第二款規(guī)定在用人單位存在暴力、威脅等行為時，勞動者可以立即解除勞動合同，而不需事先告知用人單位。由此可以推斷勞動者在用人單位在用人單位存在該條第一款規(guī)定的情形下提出解除勞動合同的，應(yīng)事先告知用人單位。對于勞動者未事先告知的法律后果，討論時有兩種意見，一種是認為未事先告知給用人單位造成損失的，由勞動者承擔(dān)。另一種是認為未事先告知不構(gòu)成被迫解除勞動合同，用人單位無需支付經(jīng)濟補償金。經(jīng)審判長會議討論多數(shù)意見認 25 為，勞動者被迫解除勞動合同一般是在用人單位存在違法行為時才提出的，用人單位行為的違法性大于勞動者未事先告知的不當(dāng)性，故勞動者未事先告知用人單位解除勞動合同，不應(yīng)附加太大的責(zé)任后果。因而采納第一種意見，即在用人單位有證據(jù)證明勞動者未事先告知而離職給其造成損失時，由勞動者承擔(dān)賠償責(zé)任，而此時用人單位依法支付經(jīng)濟補償金的責(zé)任并不因勞動者未事先告知而免除。

88、雙方約定解除勞動合同后，由用人單位支付給勞動者的補償金或違約金標(biāo)準(zhǔn)與法定經(jīng)濟補償金標(biāo)準(zhǔn)不同的，均應(yīng)認定無效。

討論時有兩種意見，一種意見則認為，雙方約定標(biāo)準(zhǔn)高于法定標(biāo)準(zhǔn)的有效，低于的無效；另一種意見認為只要與法定標(biāo)準(zhǔn)不同均無效。我院審委會討論相關(guān)案件時認為，雙方關(guān)于解除勞動合同后由用人單位支付勞動者補償金或違約金的約定從性質(zhì)上講即為《勞動合同法》規(guī)定的經(jīng)濟補償金，其標(biāo)準(zhǔn)必須按照法定標(biāo)準(zhǔn)確定。故雙方約定標(biāo)準(zhǔn)與法定經(jīng)濟補償金標(biāo)準(zhǔn)不同的，均應(yīng)認定無效。

89、對于用人單位與勞動者之間在勞動合同中約定，每一合同履行期滿由用人單位予以發(fā)放“解約補償金”，或用人單位在合同期滿終止發(fā)放補償金，后雙方依然延續(xù)勞動關(guān)系的，在用人單位應(yīng)當(dāng)支付勞動者經(jīng)濟補償金時，應(yīng)以其連續(xù)工作年限計發(fā)，但已領(lǐng)取的上述款項應(yīng)予以扣除。

90、勞動者在履行勞動合同過程中造成用人單位損失，用人單位在解除勞動合同時要求勞動者一次性賠償?shù)模瑧?yīng)予支持，但賠償數(shù)額由人民法院根據(jù)勞動者的過錯程度、造成損失的大小等具體情況酌情進行確定。

91、用人單位在合同期限內(nèi)通過“末位淘汰”或者“競爭上崗”等形式單方解除與勞動者的勞動合同，屬違法解除行為。

92、用人單位經(jīng)營期限屆滿不再繼續(xù)經(jīng)營，雙方勞動合同終止，勞動者要求用人單位支付經(jīng)濟補償金的，不予支持。雙方勞動合同因用人單位經(jīng)營期限屆滿不再繼續(xù)經(jīng)營而終止應(yīng)屬于《勞動合同法》第四十四條第一款第六項規(guī)定的法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他勞動合同終止情形，但該情形并不符合《勞動合同法》第四十六條規(guī)定的用人單位應(yīng)支付經(jīng)濟補償金的條件。故在此情況下，雙方勞動合同終止，但用人單位無須支付經(jīng)濟補償金。

93、用人單位變更名稱、法定代表人、主要負責(zé)人或者投資人，不影響勞動合同的履行，勞動者的工作年限應(yīng)連續(xù)計算。勞動者因上述事由要求解除勞動合同并由用人單位(投資人)支付經(jīng)濟補償金的，不予支持。

94、用人單位未依法為勞動者繳納社會保險費的，勞動者應(yīng)當(dāng)依法要求用人單位繳納，用人單位未在勞動者要求之日起一個月內(nèi)按規(guī)定繳納的，勞動者有權(quán)提出解除勞動合同，用人單位應(yīng)支付經(jīng)濟補償金，但經(jīng)濟補償金的支付年限應(yīng)從2008年1月1日起計算。

在《勞動合同法》實施前，用人單位未依法為勞動者繳納社會保險費并不是勞動者可以提出解除勞動合同的法定理由。《勞動合同法》第三十八條將此事項作為勞動者可依法解除勞動合同的法定理由之一。因此，勞動者以用人單位在《勞動合同法》實施前未為其繳納社會保險費為由提出解除勞動合同的，不應(yīng)支持。

對于在《勞動合同法》實施后用人單位未依法為勞動者繳納社會保險費的，省院08 年指導(dǎo)意見與《特區(qū)勞動關(guān)系促進條例》的有關(guān)規(guī)定存在一定的沖突。因社會保險費的繳納標(biāo)準(zhǔn)與勞動者每月工資數(shù)額相掛鉤，其繳費標(biāo)準(zhǔn)亦隨著勞動者工資數(shù)額每月發(fā)生變化，無法統(tǒng)一確定，而用人單位是否足額繳納社會保險費還涉及社會保險行政部門的審查問題。因此，省院08 年指導(dǎo)意見從方便審判操作考慮，將未按規(guī)定的險種建立社會保險關(guān)系與己建立社會保險關(guān)系，但未足額繳納或欠繳社會保險費的情況進行了區(qū)分，對前者賦予勞動者解除勞動合同的權(quán)利，而對于因后者提出解除勞動合同則不予支持。但《特區(qū)勞動關(guān)系促進條例》則將兩種情況統(tǒng)一處理，對于用人單位未在勞動者要求之日一個月內(nèi)按規(guī)定繳納的，勞動者均有權(quán)提出解除勞動合同。但《特區(qū)勞動關(guān)系促進條例》又僅適用于 經(jīng)濟特區(qū)內(nèi)，對于龍崗、寶安兩區(qū)并不適用。在討論過程中，統(tǒng)一的意見是認為為防止出現(xiàn)一市兩法現(xiàn)象，保證全市審判標(biāo)準(zhǔn)的統(tǒng)一，特區(qū)內(nèi)外應(yīng)統(tǒng)一適用同一規(guī)定。但對于應(yīng)適用哪項規(guī)定存在意見分歧，后認為《特區(qū)勞動關(guān)系促進條例》的理解更接近于《勞動合同法》的真實含義，也更能反映立法者的真實立法意圖，故決定統(tǒng)一適用《特區(qū)勞動關(guān)系促進條例》。

95、勞動者以用人單位在《勞動合同法》實施前未及時足額支付勞動報酬為由，請求解除勞動合同并要求用人單位支付經(jīng)濟補償金的，除符合最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十五條規(guī)定的情形外，不予支持。

《勞動合同法》實施后，勞動者以用人單位未及時足額支付勞動報酬為由，請求解除勞動合同并要求用人單位支付經(jīng)濟補償金的，應(yīng)予支持。

勞動者請求的加班工資差額包含《勞動合同法》實施前和實施后的時間，在是否支持勞動者請求的經(jīng)濟補償金問題上，分段采取不同的標(biāo)準(zhǔn)和處理原則。在《 勞動合同法》 實施前，我院原本的做法是勞動報酬中的工資和加班工資不做區(qū)分，只要用人單位存在未足額支付勞動報酬的行為，無論是工資還是加班工資，也無論其數(shù)額大小，時間長短，勞動者均有權(quán)立即提出解除勞動合同。但《勞動合同法》出臺后，我們意識到最高法院司法解釋的有關(guān)規(guī)定與《勞動合同法》的有關(guān)條文在用詞上存在差別，最高法院司法解釋將加班工資與工資進行了區(qū)分，對因拖欠加班工資而提出解除勞動合同的要求證明用人單位拒不支付。而省院08年指導(dǎo)意見也明確了最高法院司法解釋與《勞動合同法》 的標(biāo)準(zhǔn)不同。故對在《勞動合同法》實施前，勞動者以此為由提出解除勞動合同必須符合最高人民法院司法解釋第十五條的規(guī)定。而《勞動合同法》實施后只要用人單位存在未足額支付勞動報酬的情況，勞動者即有權(quán)解除勞動合同。對于跨《勞動合同法》實施后的案件，應(yīng)采取不同的判斷標(biāo)準(zhǔn)。

96、最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十五條第一款第(四)項所稱的“拒不支付”是指勞動者向用人單位提出支付延長工作時 間的工資報酬的請求，而用人單位明確拒絕；或者用人單位明確表示拒絕支付。該解釋是根據(jù)最高院主編的《勞動爭議司法解釋的理解與適用》中的意見制定的，目的在于明確最高法院司法解釋第十五條第（四）項所稱的“拒不支付”的含義。97、對于用人單位有延期發(fā)放工資的情況，但在勞動者離職前已經(jīng)發(fā)放，勞動者以用人單位拖欠工資為由提出辭職，并要求用人單位支付拖欠工資25％經(jīng)濟補償金及解除勞動合同經(jīng)濟補償金，不予支持。

98、勞動者達到法定退休年齡，勞動合同終止，用人單位無須支付經(jīng)濟補償金。《勞動合同實施條例》第二十一條規(guī)定，勞動者達到法定退休年齡的，勞動合同終止。該終止條件屬于《勞動合同法》第四十四條第（六）項規(guī)定的“法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形”，而《勞動合同法》第四十六條的規(guī)定，該情形并不屬于應(yīng)支付經(jīng)濟補償金的范圍。

99、用人單位違法解除或終止勞動合同，勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應(yīng)按《勞動合同法》的規(guī)定向勞動者支付賠償金，但無需另外支付經(jīng)濟補償金。賠償金的計算年限自用工之日起連續(xù)計算。

該條第一句為省院08年指導(dǎo)意見第三十條第一款的規(guī)定，而關(guān)于賠償金的計算年限則為《勞動合同法實施條例》第二十五條的規(guī)定。省院08 年指導(dǎo)意見第三十條第一款關(guān)于賠償金的計算年限問題與《勞動合同法實施條例》的規(guī)定不同，故未予適用。

100、在計算勞動者解除勞動合同前十二個月平均工資時，其工資除包括正常工作時間的工資外，還包括勞動者的加班工資。勞動者已領(lǐng)取的年終獎或年終雙薪，計入工資基數(shù)時應(yīng)按每年十二個月平均分?jǐn)偂?/p>

用人單位因未在用工之日起一個月內(nèi)簽訂勞動合同須按月向勞動者支付二倍工資，其中加付的一倍工資不納入經(jīng)濟補償金或賠償金的計算基數(shù)。

十、其他實體問題

101、用人單位實行每周工作六天，每周工作時間不超過40 小時的，應(yīng)予準(zhǔn)許。該工作制度屬于標(biāo)準(zhǔn)工時制。

102、勞動爭議發(fā)生后，勞動者與用人單位達成了解決糾紛協(xié)議，一般應(yīng)認定該協(xié)議有效。但個別確實顯失公平，勞動者在法定期限內(nèi)申請撤銷的，應(yīng)當(dāng)支持。103、用人單位違法解除與“三期”內(nèi)女職工的勞動合同，如女職工要求繼續(xù)履行勞動合同，則應(yīng)撤銷用人單位解除勞動合同的決定，雙方繼續(xù)履行勞動合同。造成勞動者工資收入損失的，用人單位還要支付工資。如在案件處理過程中勞動合同期限屆滿的，則應(yīng)在撤銷用人單位解除勞動合同決定的同時，認定雙方勞動合同終止，并判令用人單位支付至勞動合同終止之日的工資待遇和經(jīng)濟補償金。如女職工未要求繼續(xù)履行勞動合同或勞動合同已經(jīng)不能履行的，應(yīng)認定雙方勞動合同解除，并依照《勞動合同法》第四十八條和第八十七條的規(guī)定，由用人單位支付賠償金。

《勞動合同法》 第四十六條第一款第（六）項規(guī)定，勞動合同期滿終止的，用人單位應(yīng)支付經(jīng)濟補償金。

故第一款在中院06 年座談紀(jì)要第十條第一款規(guī)定用人單位支付至勞動合同終止之日的工資待遇的基礎(chǔ)上增加了經(jīng)濟補償金。

用人單位無法定理由解除與“三期”女職工的勞動合同，違反法律規(guī)定，用人單位應(yīng)承擔(dān)的法律后果為依照《勞動合同法》第八十七條的規(guī)定支付賠償金。但因雙方勞動合同已解除，用人單位應(yīng)無須再支付雙方解除勞動合同后女職工相關(guān)的“三期”待遇，故第二款在中院06 年座談紀(jì)要第十條規(guī)定的基礎(chǔ)上刪除了用人單位還應(yīng)支付女職工“三期”待遇至“三期”期滿的規(guī)定。

104、女職工在“三期”內(nèi)依《勞動合同法》第三十八條、最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的規(guī)定》第十五條的規(guī)定，提出被迫解除勞動合同，除要求經(jīng)濟補償金外，還要求用人單位支付工資至“三期”期滿的，對 勞動合同解除后的“三期”工資，不予支持。

“三期”內(nèi)的女職工依法提出被迫解除勞動合同時，因雙方勞動合同已解除，故“三期”女職工除經(jīng)濟補償金外，還要求用人單位支付“三期”待遇至“三期”期滿的，對解除后的“三期”待遇不予支持。

105、“三期”女職工孕期工資可參照《深圳經(jīng)濟特區(qū)企業(yè)工資管理暫行規(guī)定》第五十四條規(guī)定的停工津貼確定；產(chǎn)假期間的工資，按原工資待遇照發(fā)；哺乳期工資依《廣東省女職工勞動保護實施辦法》規(guī)定按不低于本人標(biāo)準(zhǔn)工資的百分之七十五發(fā)給工資。

106、用人單位收取勞動者押金、保證金等，勞動者除要求退回押金、保證金外，還要求用人單位支付占用押金、保證金期間的利息，對勞動者的利息請求，可按人民銀行同期貸款利率予以支持。

《勞動合同法》 第九條規(guī)定用人單位招用勞動者不得向勞動者收取押金、財物等，第八十四條規(guī)定用人單位違反本法規(guī)定，以擔(dān)保或其他名義向勞動者收取財物的，除由勞動行政部門責(zé)令退還并給予罰款外，給勞動者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。故用人單位收取押金、保證金給勞動者造成損害的，其賠償責(zé)任應(yīng)為勞動者由此所遭受的利息損失。

107、用人單位惡意規(guī)避《勞動合同法》第十四條的下列行為，應(yīng)認定為無效行為，勞動者的工作年限和訂立固定期限勞動合同的次數(shù)仍應(yīng)連續(xù)計算：

⑴為使勞動者“工齡歸零”，迫使勞動者辭職后重新與其簽訂勞動合同的；

⑵通過設(shè)立關(guān)聯(lián)企業(yè)，在與勞動者簽訂合同時交替變換用人單位名稱的；

⑶通過非法勞務(wù)派遣的；

⑷其他明顯違反誠信和公平原則的規(guī)避行為。

《勞動合同法》實施前，用人單位已按國家和省有關(guān)主輔分離輔業(yè)改制、劣勢企業(yè)關(guān)閉退出和富余人員安置等規(guī)定，辦理了勞動合同手續(xù)并依法支付了經(jīng)濟

補償金的，工作年限不連續(xù)計算。

108、用人單位與勞動者約定競業(yè)限制的，應(yīng)當(dāng)在競業(yè)限制期限內(nèi)依法給予勞動者經(jīng)濟補償，用人單位未按約定支付經(jīng)濟補償?shù)模瑒趧诱咦杂萌藛挝贿`反約定之日起三十日內(nèi)可要求用人單位一次性支付尚未支付的經(jīng)濟補償，并繼續(xù)履行協(xié)議；勞動者未在三十日內(nèi)要求一次性支付的，可通知用人單位解除競業(yè)限制協(xié)議。

用人單位在競業(yè)限制條款中約定的違約金過分高于實際損失的，人民法院、勞動爭議仲裁委員會可以依據(jù)勞動者的請求對違約金數(shù)額予以適當(dāng)調(diào)整。109、本指導(dǎo)意見自印發(fā)之日起施行。本院以往相關(guān)處理勞動爭議的相關(guān)會議紀(jì)要、綜述、指導(dǎo)意見不再適用。法律法規(guī)、司法解釋、上級人民法院或本院有新規(guī)定的，按新規(guī)定執(zhí)行。

110、本指導(dǎo)意見由市中級法院審判委員會負責(zé)解釋，供全市兩級人民法院參照執(zhí)行。