第一篇：高管操控下公司間債務轉移協議效力的認定標準

高管操控下公司間債務轉移協議效力的認定標準

譚勇, 耿瑞寧

內容提要: 【案 例要旨】 在對公司高管操控下共同經營公司之間債務轉移協議的效力認定時，主張債權人應該承擔原始債務客觀存在以及債務發生轉移的舉證責任；債務轉移協議 已經由公司簽章確認，可以認定屬于該公司意志對外的有效行使，公司的內部規范不能作為對抗已經行使的外部意志的依據；對于高管確實存在惡意轉移公司債務侵 犯公司利益的行為，公司或股東可以依據公司法的具體規定，向公司高管提起侵犯公司利益之訴?！霭柑?一審：（2011）閔民二(商)初字第409號 二審：（2011）滬一中民四（商）終字第1949號

【案情簡介】

帝紅能公司系日本某株式會社（以下簡稱日本公司）設立的外商獨資企業，其董事會成員為：八牟禮辰夫、早川誠、白潔。2010年11月22日，時任帝紅能 公司法定代表人的八牟禮辰夫自殺身亡。智途公司的法定代表人白國昌于2010年9月1日起擔任帝紅能公司的副總經理，八牟禮辰夫去世之后至2010年12 月期間，由白國昌管理帝紅能公司的事務。2011年1月6日白國昌被免職。

智途公司提供如下證據：第一，落款日期為2010年12月8日的債 務轉讓通知，載明：日本公司與智途公司因汽車焊接設備委托設計已完成，日本公司未付人民幣金額1177088元整；因日本公司經營困難，沒有償還債務能 力。經與帝紅能公司協商，帝紅能公司愿意代為履行；并承諾協議后3個月內完成債務支付，本協議簽訂后3日內協議雙方應就本次債務轉讓和代為履行通知債權人 智途公司。該債務轉讓通知上加蓋了債務轉讓人日本公司、受讓人帝紅能公司、債權人智途公司的印章。第二，落款日期為2010年12月8日的代為償還債務通 知，載明：帝紅能公司與日本公司于2010年12月8日簽訂債務轉移協議。原日本公司拖欠費用1177088元由帝紅能公司代為償還。該通知上方加蓋帝紅 能公司印章，下方回執部分加蓋了智途公司印章。第三，落款日期分別為2010年3月5日、2010年6月10日的設計業務委托合同兩份。該兩份協議上有日 本公司與智途公司的印章。設計委托所涉及款項已到履行期限。智途公司向帝紅能公司主張上述債務轉移款項。

【裁判】

一審法院認為，一方面，債務轉移協議形成時，帝紅能公司處于時任董事長去世的特殊時期，其決策機關無法正常運作，白國昌就債務轉讓一事未征求董事之一早川誠的意見，可以 認定帝紅能公司未作出受讓系爭債務的意思表示。另一方面，智途公司的法定代表人白國昌同時又是帝紅能公司的副總經理，并在八牟禮辰夫去世期間一人管理帝紅 能公司事務，根據公司法規定，公司的高級管理人員對公司負有忠實義務，現白國昌違反忠實義務簽訂轉讓協議，不應由智途公司成為善意相對人，不能要求帝紅能 公司

承擔還款責任。據此，一審法院駁回智途公司的訴訟請求。

智途公司不服一審判決，提起上訴稱，原審認定事實有誤，帝紅能公司管理層變動，不應成為否定其對外承擔民事責任的理由，故上訴請求撤銷原判，依法改判支持其原審訴請。

二審期間，經法院主持調解，雙方自愿達成調解協議，帝紅能公司愿意將其所有、現為智途公司使用的本田轎車以及辦公電腦與軟件等設施無償贈予智途公司，智途公司不再主張債權。

【評析】

關于公司高管所訂立的其所共同經營的公司之間債務轉移協議效力認定的問題，審判實務中存在較大爭議。一種意見認為，應否定該份債務轉讓協議的效力。通常 此協議的簽訂往往是公司處于非正常期間，擁有實際經營權的高管會乘機利用公司缺乏監管的特殊時期，從事侵犯公司利益的行為，如果讓受讓債務人承擔轉移債 務，顯失公平，應以否定該份轉讓協議效力為宜。另一種意見認為，應該肯定該份債務轉讓協議的效力。此種情況下，雖然債務轉移協議的真實性存疑，在沒有相反 證據證明債務轉移確為虛假的情況下，應該認定債務轉移協議的效力。筆者認為，正確處理此類糾紛，應該特別注意區分公司的外部責任與內部責任的不同，以及舉 證責任、公司意志代表權行使等問題。

一、債務轉移中債權人的舉證責任

所謂債務轉移,又稱債務承擔,是指債權人或債務人與第三人訂 立轉讓債務協議,將債務轉移給第三人,由第三人向債權人履行。債務轉移的主體包括：債權人、原債務人、受讓債務人。債務轉移行為實際上包含了兩種法律事 實：原債務人與債權人之間存在系爭債務的事實，以及原債務人、債權人、受讓債務人就債務轉移達成合意的事實。根據我國民事訴訟法中原告承擔舉證責任的法律 規定，債權人向受讓債務人主張系爭的轉讓債權，應該對債務轉移要件事實構成承擔舉證責任，原告應該從兩個方面完成舉證責任：其一，原始債務事實客觀存在的 證據；其二，債務發生轉移事實的證據。如果債權人從上述兩個方面進行了必要的舉證，應當認為債權人就債務轉移完成了初步的舉證責任。此時，舉證責任應該移 轉至受讓債務人，受讓債務人如果不能提供有力的反駁證據，就應該承擔相應的不利后果。實務中，法官通常也較多注重審查債務轉移協議的真實性，容易忽略對債 權人與原債務人之間債務事實客觀存在的審查。筆者認為，在處理債務轉移合同糾紛中，應盡可能的追加原債務人作為第三人參加訴訟來查清基礎債務事實較為穩 妥。

本案中，智途公司向帝紅能公司主張轉移債務，提供了其與原債務人日本公司存在到期債務事實的證據，以及智途公司、帝紅能公司和日本公司三 方債務轉移的協議，從舉證責任分配來說，智途公司已經初步完成就其向帝紅能公司主張系爭轉移債務的舉證責任。此時，舉證責任轉移至帝紅能公司，帝紅能公司 否認債務轉移事實就應該承擔如系爭基礎債務與債務轉移不存在等證據，否則就應該承擔不利后果。然而，本案中，帝紅能公司提供的相關證據只能表明白國昌有可 能利用其掌管帝紅能公司的時機擅自蓋具了公司的印章，否定債務轉移事實的法律與證據依據均不充足。

二、公司意志代表權的行使問題

公司意志是法律擬制出來的團體意志，由于公司具有團體性與組織性，使公司意志的表示區別于自然人的外在表現，公司的意志存在對內與對外之分，公司意志對外 行使需要通過特定形式表示，如法定代表人的意思表示，或蓋具公司印章等。為了保障市場交易的穩定與安全，根據外觀主義原則，對交易相對方來說，對于蓋具公 司公章的意思表示，一般即可認為是公司真實意思的對外表示，至于公司內部有關公司意識行使的限制要求，如蓋具公司印章審批手續的限制性規定等，交易相對方 無須深入探究，否則將造成市場交易的不穩定，影響交易安全。換言之，市場交易的相對方有理由相信，蓋具公司印章的意思表示代表了公司的真實意思表示。審判 實務中，公司否認蓋具公司印章代表公司真實意思表示，也常以公司印章保管不善、印章蓋具沒有履行審批手續等作為抗辯理由。但筆者認為，上述抗辯均不能成為 否認公司真實意思表示的理由，公司不可規避因其內部管理不規范而導致的法律責任。

本案中，系爭的債務轉讓協議經過智途公司與帝紅能公司的簽字 蓋章，從外觀審查上看，應該符合雙方的真實意思表示。帝紅能公司抗辯稱，簽章日期為公司處于經營的特殊時期，實際經營人白國昌有可能接觸到帝紅能公司的印 章，從而惡意簽署了債務轉讓協議。但是筆者認為，雖然帝紅能公司抗辯白國昌存在惡意行為具有一定的合理性與可能性，但是借此否認債務轉讓協議的效力，有違 商法的外觀主義原則。

三、債務轉移中公司高管的內部責任

忠實義務與勤勉義務是公司高管應該履行的法定義務，公司法第一百四十八條 規定：“董事、監事、高級管理人員應當遵守法律、行政法規和公司章程，對公司負有忠實義務和勤勉義務。董事、監事、高級管理人員不得利用職權收受賄賂或者 其他非法收入，不得侵占公司的財產?！备爬▉碇v，公司的忠實義務主要包括：不能利用自己的身份獲取不當利益、未經法定程序不得進行自我交易、不得利用職權 收受賄賂或其他非法收入、不得侵占或非法處置公司資產等。勤勉義務是公司法賦予高管的一項積極義務，要求公司高管應該以善良管理人的注意來處理公司事務的 義務。對于公司高管違反上述忠實義務與勤勉義務應該承擔的民事法律責任，公司法第一百五十條也作出了明確的規定：“董事、監事、高級管理人員執行公司職務 時違反法律、行政法規或者公司章程的規定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任?！睆墓痉ɡ碚撋蟻碚f，公司高管違反忠實義務與勤勉義務需要承擔的法律責 任屬于公司的內部責任，內部責任的存在不能否認公司外部責任的承擔。公司應該承擔因公司高管違反忠實義務和勤勉義務而導致的外部責任，公司承擔了外部責任 后，可以根據公司法第一百四十八條與第一百五十條的法律規定向違反義務的高管提起賠償之訴，要求其承擔相應的法律責任。

本案中，在簽訂債務轉 讓協議之時，白國昌為帝紅能公司的高級管理人員，若如帝紅能公司抗辯所稱白國昌惡意簽署了債務轉讓協議，此即為高管違反公司忠實義務的行為，但也僅屬于帝 紅能公司的內部責任，不能借此否認帝紅能公司對智途公司應該承擔的外部責任。帝紅能公司在承擔相應的責任后，可以向白國昌提起公司高管侵犯公司利益之訴，要求白國昌承擔民事責任。

第二篇：公司高管持股協議

公司高管人員持股協議書

甲方：XX有限公司

乙方（持股高管人員）：

鑒于：

一、本協議中所稱股份為美國上市公司xx贈送給XXX集團有限公司高管人員的股份，作為高管人員長期對公司發展所作出的突出貢獻的獎勵；

二、乙方獲得股份XXX股，需在簽署本協議時起，為公司服務滿五年后，第四年初方可對其持有股份行權。表現優秀者可向公司董事會申請提前行權。

三、持股高管人員享有的權利

（一）持股高管人員依其所持股權份額領取股利和其他形式的利益分配；

（二）參加和委派股東代理人參加股東會議，并行使表決權；

（三）依照本辦法規定轉讓股份；

（四）法律、行政法規、公司章程及本辦法所賦予的其他權利。

四、持股高管人員承擔的義務

（一）遵守公司章程；

（二）法律、行政法規、公司章程以及規定應承擔的其他義務。

（三）對本職工作有良好表現，參與公司或部門的經營管理，并作出突出成績。

五．作為公司持股高管人員需承諾如下：

1、本人同意在下列情形出現后30日內辦理高管人員持股的部分或全部轉讓手續，由符合條件的其他高管人員受讓，或由公司直接收回；

（一）持股高管人員被解除勞動合同、辭退、除名、開除等；

（二）持股高管人員從事與公司相競爭的業務；

（三）持股高管人員因故離開公司；

（四）股東會認為該持股高管人員不再適合持有本公司股票時。

2、持股高管人員因觸犯刑律而服刑時,股東會有權取消其持股資格,其所持股份將由公司無條件收回。

3、持股高管人員因被法院宣告失蹤時，股東會有權取消其持股資格，所持股份將自動由公司收回。

4、持股高管人員的職務升高或降低時，股東會有權相應升高或降低其持股比例。

5、因持股高管人員嚴重違紀或重大決策失誤而導致公司利益蒙受重大損失時，經持有三分之二以上表決權股東同意，股東會有權作出取消該高管持股資格、要求持股高管人員轉讓股份、降低高管人員持股比例的決定。

六．保密原則

未經協議他方許可，任何一方不得將公司情況及本協議內容以任何形式向第三方披露。

七.本協議一式兩份，甲方和乙方各持有一份，乙方將本協議全部行權或轉讓后，乙方與甲方就該股份持有關系終止，本協議將由甲方收回。

甲方：

簽名：

年 月

乙方：（持股高管人員）簽名：年 月日日

第三篇：公司獎勵高管股份協議

股份轉讓協議（內部轉讓）

甲乙雙方根據《中華人民共和國公司法》等法律、法規的規定，經友好協商，本著誠實信用的原則，簽訂本股權轉讓協議，以資雙方共同遵守。

甲方(轉讓方)：身份證號：住所：

乙方(受讓方)：身份證號：住所：

公司名稱：

公司法人代表：

公司住所：

公司注冊號

第一條 股權的轉讓

1、甲方持有該公司（公司名稱）全部股權，由于乙方對公司的重要貢獻，甲方現將該公司 10%的股權無條件轉讓給乙方;

2、乙方同意接受上述轉讓的股權;

3、甲乙雙方確定由甲方承擔該公司所有債務，乙方不承擔任何債務;

4、甲方保證向乙方轉讓的股權不存在第三人的請求權，沒有設置任何質押，未涉及任何爭議及訴訟。

5、甲方在向乙方轉讓股權時，甲方保證已經完成實際繳納出資。轉讓后，乙方不需履行任何出資義務。

6、本次股權轉讓完成后，乙方即享受 10%的股東權利。（包括對公司財務的知情權和取得相應分紅的權利）

7、甲方應對該公司及乙方辦理相關審批、變更登記等法律手續提供必要協作與配合。

第二條 轉讓股權的執行

股權變更的具體時間：

支付方式由轉讓雙方自行約定并載明于此)

第三條 違約責任

1、本協議正式簽訂后，任何一方不履行或不完全履行本協議約定條款的，即構成違約。違約方應當負責賠償未違約行為給守約方造成的損失。（自己約定金額，和違約金支付方式）

2、任何一方違約時，守約方有權要求違約方繼續履行本協議。

第四條 適用法律及爭議解決

1、本協議適用中華人民共和國的法律。

2、凡因履行本協議所發生的或與本協議有關的一切爭議雙方應當通過友好協商解決;如協商不成，則通過訴訟解決（可以自己協商發生爭議時到哪個法院起訴）。

第五條 協議的生效及其他

1、本協議經雙方簽字蓋章后生效。本協議一式兩份。由甲乙雙方各持一份。

2、本協議生效之日即為股權轉讓之日，該公司據此更改股東名冊，并向登記機關（工商局）申請相關變更登記。

甲方（簽字，蓋章）乙方（簽字，蓋章）二0一一年一月十八日