第一篇:《公證與律師制度資料》 (10)
第十章民事法律行為方面的公證
(一)★民事法律行為公證,指公證機構根據當事人的申請,依照法定的程序,對當事人有關設立、變更或終止民事權利義務關系的行為的真實性與合法性予以證明的活動
★民事法律行為公證的特征
1、公證機構是從民事法律行為的基本特征方面來證明它的真實性的2、公證機構是從民事法律行為是否為國家法律所認可方面來證明它的合法性的 ★民事法律行為公證的種類
1、各種合同、協議公證。
2、繼承公證。
3、收養關系公證。其中包括公證收養協議、解除收養協議、事實收養等。
4、單方民事法律行為公證,如遺囑公證、委托公證、聲明公證、擔保行為公證及制作票據拒絕證書等。
5、對招標投標、拍賣、抽簽、開獎及公司創立大會等現場活動進行法律監督和公證證明。★合同法律行為公證:公證機構根據法律的規定和當事人的申請,依照法定程序,對當事人之間簽訂合同的行為的真實性與合法性予以司法證明的活動。包括對當事人之間訂立的有關財產關系協議進行公證,又包括對當事人之間訂立的有關身份關系協議進行公證。★合同法律行為公證應重點審查的事項
1、審查合同各方當事人的主體資格。
2、審查合同各方當事人的意思表示是否真實、自愿,各方是否就合同的主要條款已經達成合意,是否存在隱瞞、虛假、脅迫、欺詐等情況。
3、審查合同的內容是否符合國家有關法律、法規的要求。審查當事人有無惡意串通,假借合同掩蓋非法目的,損害國家利益、社會公共利益和
第三人合法權益的現象。審查當事人對合同的內容是否存在重大誤解或者顯失公平等情況。
4、審查合同的條款是否完備,內容是否明確肯定、切實可行,文字表述是否準確無誤。
5、審查當事人提供的相關文件、證明材料是否真實、齊全、有效。
6、審查合同的可行性問題。
★買賣合同公證:公證機構根據當事人的申請,依照法定程序,確認買賣雙方當事人簽訂的買賣合同的行為以及合同內容具有真實性與合法性的證明活動。
★公證機構辦理買賣合同公證應審查的重點內容
1、審查買賣合同雙方當事人的主體資格:民事權利能力、行為能力;擔保人的擔保能力;代理人的代理權及代理權限范圍等是否符合法律的有關規定。
2、審查買賣合同當事人雙方的意思表示是否真實、自愿、一致。
3、審查買賣合同的內容是否真實、合法;合同條款是否明確、完善等。
4、審查買賣合同當事人雙方的履約能力,即合同中約定的出賣方的貨源、買受方的付款資金是否已經落實。
公證機構經過審查,對符合法定條件的買賣合同,即可依法出具公證書。
★辦理買賣合同公證需要注意的問題:
1、公證機構辦理買賣合同公證,特別要注重對合同當事人雙方的資信審查,包括當事人的主體資格、履
約能力、商業信譽、經驗范圍等
2、公證人員應當注意學習和掌握國家的經濟政策和有關的法律規定,了解市場信息和商品流通脈絡
★抵押貸款合同公證:公證機構根據當事人的申請,依照法定程序,對當事人雙方簽訂的抵押貸款合同的真實性與合法性予以證明的活動。
★抵押貸款合同公證審查的重點:
1、雙方當事人提供的證明材料是否真實完備
2、合同條款是否完善合法,文字表達是否準確
3、貸款人的資格及是否有發放本次貸款的權利
4、貸款的規定是否符合規定,借款人的還款計劃與償還能力是否真實
5、抵押人對抵押的財產是否擁有所有權或經營管理權,設定的抵押財產是否為法律所允許,有沒有重復抵押的情況
6、法律規定引進有關部門批準的抵押是否經過批準
7、合同中有強制執行約定的,當事人對該約定是否明確
★辦理抵押貸款合同公證需要注意的問題
1、抵押貸款合同中的貸款方要有特定的資格,即必須是國家規定的金融機構。
2、根據我國《擔保法》的規定,作為抵押物的財產必須是法律允許轉讓的且抵押人又享有處分權的財產。同時抵押人擔保的債權不得超過抵押物的價值。
3、公證人員有權要求對抵押物進行勘驗、清點、評估并登記。
★商品房預售合同公證,是指公證機構根據當事人申請依法定程序,對房地產開發商和預訂人之間簽訂的商品房預訂合同的真實性與合法性予以證明的活動
★商品房預售合同公證審查重點內容:
1、預售方主體資格及其證明材料真實、合法、有效性
2、雙方當事人意思表示是否真實,權利義務是否平等、對等
3、合同內容是否合法合理,條款是否完善,文字是否準確,簽字蓋章是否屬實
★辦理商品房預售合同公證需要注意的問題
1、根據國家法律的有關規定,除建設用地價款外,投入該建設項目開發資金必須達到總投資25%以上,方可開始預售;該房地產建設項目工程形
象進度、基礎部分必須達到正負零,方可進行預售。
2、承辦公證員應向合同當事人認真履行告知義務,并制作談話筆錄。
★房屋買賣合同公證:公證機構根據當事人的申請,對房屋所有人與買方就買賣房屋及支付價款等有關事宜達成協議的民事法律行為的真實性與
合法性,依法予以公證證明的活動。
★公證機構對房屋買賣合同公證事務審查的重點內容
1、當事人的身份、資格和民事行為能力。
2、買賣房屋雙方當事人的意思表示是否真實。
3、賣方是否有出賣房屋的所有權,有無產權糾紛;共有房屋是否征得了共有人的同意,共有人是否放棄了優先購買權。
4、有關批準手續是否齊備,證明材料是否齊全。
5、買賣價格是否公平、合理、合法。
6、買方是否具有購買能力;分期付款的,還要審查買方資金是否已經落實。
7、合同條款是否完備,內容是否真實、合法,符合法定條件的,即可出具公證書。★辦理房屋買賣合同公證應當注意的問題
(1)我國城市房屋的宅基地屬于國家財產,農村房屋的宅基地屬于集體所有,不得與房屋
一并作價買賣。此外,賣方出賣的房屋必須是經國家有關部門登記確認所有權的房屋;
(2)按照國家現行政策,國家對房價有統一標準的,買賣雙方應按國家標準定價;無統一標準的,可由買賣雙方議定價格,并應送房管部門評
議批準。對不經房產管理部門或政府有關部門核價,非法交易,任意抬價,違法倒賣房屋者,公證機構應當拒絕公證;
(3)因規劃建設已列入拆遷范圍的私有房屋,自拆遷公告公布之日起,不得再行買賣。對雙方簽訂的房屋買賣合同,公證機構不予辦理公證;
(4)出賣已出租的房屋,有關法律要求出賣人必須提前3個月通知承租人,并且對租賃房屋人的住房問題已有了妥善安置;
(5)產權人已死亡尚未辦理產權變更手續的房屋,公證機構應說服教育當事人先申辦繼承公證,然后再申辦房屋買賣合同公證;
(6)當事人辦理房屋買賣合同公證后,還需要辦理房屋所有權轉移、變更登記手續的,應當在出具公證書之日起2個月內,到房地產管理機關申
請辦理。逾期提出申請者,應向房地產管理部門說明理由,由房地產管理部門酌情予以辦理。★土地使用權出讓合同公證:公證機構根據當事人的申請,依照法定程序,對國有土地所有者與土地使用者之間簽訂土地使用權出讓合同行為的真實性與合法性,予以證明的活動。
★辦理土地使用權出讓合同公證應注意的問題
1、只有縣級以上政府土地管理部門才有資格代表國家成為合同中的出讓方。
2、依據法律規定,埋藏物、地下文物以及市政公共設施等,屬于國家所有的財產,不得作為土地使用權出讓合同的標的物。
3、雙方當事人采取協議方式出讓土地使用的出讓金不得低于政府主管部門經評估后確定的出讓底價。
4、依據法律規定,我國土地使用權出讓的最高年限為:居住用地70年;工業用地50年;教育、科技、文化、衛生、體育用地50年;商業、旅游、娛樂用地40年;綜合用地或其他用地50年。因此,雙方當事人簽訂土地使用權出讓合同時,不得超過上述法定的期限。
★土地使用權轉讓合同公證,是指公證機構根據當事人的申請,依照法定程序,對國有土地使用者將土地使用權再次轉讓他人而簽訂合同行為的真實性與合法性,予以司法證明的活動。
★辦理土地使用權轉讓合同公證時應注意的問題
(1)下列兩種情況下,土地使用權不得轉讓:
一是轉讓人未按土地使用權出讓合同規定的期限和條件投資開發、利用土地的;
二是對于劃撥的土地使用權,原使用人非經出讓機關批轉并交納出讓金的,該土地使用權均不得轉讓。
(2)當事人將土地使用權和地上建筑物、其他附著物所有權分割轉讓的,當事人應向公證處提交市、縣土地管理部門和房產管理部門的批件。
改變土地用途,必須報經土地管理部門、城市規劃部門批準,并依照有關規定重新簽訂土地
使用權出讓合同,調整出讓金,再辦理登記。
★農村土地使用權承包合同公證,是指公證機構根據當事人的申請,依照法定程序,對土地發包方與承包方之間簽訂的土地使用權承包合同的真
實性、合法性予以司法證明的活動
★農村土地使用權承包合同公證提交的材料:
1、發包方的主體資格證明、對合同標的享有所有權或經營管理權的證明文件
2、承包方的身份證明
3、合同文本
4、公證員認為應當提交的其他證明文件
★農村土地使用權承包合同公證注意的問題:
1、為了適應農村承包經營合同數量大、涉及面廣、季節性強、履行期長的特點,公證處應堅持便民原則,盡量采取集中辦證、現場辦證的方法,及時提供法律服務,確保辦證質量,以保護各方當事人的合法權益。
2、公證處在審查農村承包經營合同時,特別要注意審查合同中約定的雙方當事人的權利義務是否平等、合理、可行。對顯失公平的合同,公證
人員要說服教育當事人修改合同條款,明確各自的法律責任。當事人不愿修改的,公證處應駁回申請,拒絕給予公證證明。
3、農村承包經營合同的履行期一般都比較長,耕地30年,草地30-50年,林地30-70年。因此,公證人員要注意回訪,以便了解合同的履行情況,發現問題及時糾正。對不履行合同義務的當事人要進行批評教育。這對鞏固和發展農村承包經營合同制度有著重要意義。
★技術合同公證:公證機構根據公民、法人或其他組織的申請,依照法定程序,對當事人之間簽訂的技術合同的真實性與合法性,予以證明的活
動。
★技術合同公證提交的證明材料:
1、雙方當事人的身份證明文件
2、合同文本及附件
3、屬于國家計劃內的科研項目,應提交主管部門的審批文
件
4、提交轉讓技術的技術鑒定書和技術權屬證明
5、轉讓保密技術、國防科技成果的提交國家科委和國防科工委的批文
6、在職人員轉讓非職務技術
成果的,應提交所在單位的認可證明
7、公證員認為應當提交的其他文件。
★對技術合同公證事項重點審查以下內容:
合同的主體是否具備合法的主體資格;
合同的內容和有關資料證明是否真實、合法,合同的條款是否明確、齊全;
有關審批、備案、登記的手續是否完備;
公證機構經過審查,認為符合條件的,即可據實出證。
非法壟斷技術、妨礙技術進步、侵害他人技術成果的技術合同,應當拒絕公證
★勞動合同公證:公證機構根據用人單位和勞動者的申請,依照法定程序,對雙方當事人簽訂的勞動合同行為的真實性與合法性予以證明的活動。
★勞動合同公證提交的證明文件:
用人單位提交
1、單位資格證明和法定代表人的資格、身份證明
2、勞動部門批準的招聘計劃和招聘指標
3、招聘簡章、條件以及其他有關文件
4、合同文本
受聘方提交的材料:身份證明
2、縣級以上醫院出具體檢合格證明
3、待業證明或同意其從事第二職業證明
4、學歷、學位、技術等級證書等。
★勞動合同公證重點審查以下內容:
1、合同雙方當事人是否具備合法的主體資格,意思表示是否真實;
2、合同內容是否真實、合法,合同條款是否明確、齊全;
3、被招工者是否達到了法律規定的年齡,是否能夠獨立承擔民事責任,以及是否符合招聘工程的身體條件;
4、雙方提供的證明材料是否有效、齊備等。
經過審查,對于符合法定條件的勞動合同,即可依法出具公證證明書。
第二篇:《公證與律師制度資料》
第四章公證執業區域
★公證執業區域:是指各公證機構之間,根據規定,在不同的區域內辦理公證事務的分工和權限。
公證機構與律師事務所執業區域不同,律師事務所可以不限地區地接受來自任何地區的當事人委托的法律事務,而公證機構,根據我國《公證法》及上述公證法律規范的現行規定,則不可在允許區域范圍之外受理本應歸屬其他公證處受理的公證業務。公證執業區域與法院訴訟管轄不同,由于各公證機構之間地位平等,沒有上下級之分,互相不隸屬,所以公證執業區域沒有執業區域級別的規定;而訴訟管轄中的級別管轄是法院行使管轄權的重要組成部分。與法院訴訟管轄相類似的是,公證執業區域有地域范圍之分。
★★確定公證執業區域的原則
1、便于當事人就近申請公證原則。
2、便于公證機構受理公證的原則。
3、平等原則。
4、均衡原則。
★劃分公證執業區域的意義
1、要求公證機構在各自執業區域范圍內受理公證業務。
2、避免各公證機構之間不正當競爭。
★公證事項與公證執業區域
自然人、法人或者其他組織申請辦理公證,可向其住所地、經常居住地、行為地或者事實發生地公證機構提出。
申請辦理涉及不動產的公證事項,應當向不動產所在地的公證機構提出;申請辦理涉及不動產的委托、聲明、贈與、遺囑的公證可以向其住所地、經常居住地、行為地或者事實發生地公證機構提出。二個以上當事人共同申辦同一公證事項的,可以共同到行為地、事實發生地或者其中一名當事人住所地、經常居住地的公證機構申辦;當事人向二個以上可以受理該公證事項的公證機構提出申請的,由最先受理公證申請的公證機構辦理。
★公證執業的例外規定的特征
1、這種機構非國家的公證機構,這種特定人員非國家公證員;
2、這些公證事項具有國際性或者特殊性;
3、根據特別規定履行公證職能的非公證機構出具的證明文書與公證文書具有同等法律效力。★公證執業的例外規定的情形:
1、使(領)館公證、2、按照國際慣例由特定機關或特定人員出具證明
★按照國際慣例由特定機關或特定人員出具證明包括:
1、檢商機構證明
2、管理機構證明
3、商標管理機構證明
4、特定情況下公職人員的證明,主要包括以下四種情況:
a、在航行的船舶上或航行的航空器上的負責人,對其船舶上或航空器上的公民的遺囑、委托書等出具的證明書。
b、在野外的勘探隊或者考察隊隊長及其野外工作組織的負責人,對其勘探隊員或考察隊成員在野外工作期間的遺囑、委托書等出具的證明書。
c、執行剝奪自由刑罰場所的負責人,例如監獄、勞改場所,對其管理的依法被剝奪自由的員的遺囑等出具的證明書。
d、部隊的軍官或政治機關對其所屬軍職人員的遺囑、委托行為等出具的證明書。
第三篇:《公證與律師制度資料》 (9)
第九章公證員的職業道德、執業紀律和公證的法律責任
★公證員的職業道德:在公證活動中公證員從思想到工作所應遵循的基本行為規范的行為準則。
★公證員職業道德的意義:
1、工作成敗的關鍵
2、為社會提供優質法律服務和贏得公眾信賴的根本保障
3、保證公證工作真實正義、提高信譽和發展壯大的重要方略 ★公證員職業道德內容
1、忠于事實、忠于法律
2、愛崗敬業、規范服務
3、加強修養、提高素質
4、清正廉潔、同業互助 公證員職業道德基本準則不僅適用于我國的公證員,而且還適用于公證員助理和公證機構的其他從業人員。
★公證員執業紀律,指公證員在職業活動中必須嚴格遵守的行為準則。
★公證員執業紀律意義:
1、提高公證業務水平的重要保障
2、保障公證事業健康發展的基礎
3、提高公證員在公眾心目中的社會地位和聲譽的手段。★公證員執業紀律內容:
1、公證員不得在兩個以上公證機構執業。
2、公證員不得從事有報酬的其他職業。
3、公證員不得為本人及近親屬辦證或者辦理與本人及近親屬有利害關系的公證。
4、公證員不得私自出具公證書。
5、公證員不得為不真實、不合法的事項出具公證書。
6、公證員不得侵占、挪用公證費或者侵占、盜用公證專用物品。
7、公證員不得毀損、篡改公證文書或者公證檔案。
8、公證員不得泄露在執業活動中知悉的國家機密、商業秘密或者個人隱私。
9、公證員辦理涉外公證必須遵守《涉外人員守則》的有關規定。
10、公證員不得為法律、法規、國務院司法行政部門規定禁止的其他行為。
★公證法律責任:是指公證機構或公證員違反公證法律法規,違反職業道德、職業紀律等,根據過錯程度應當承擔的行政處罰和行政處分的責任,因公證的錯誤給當事人或公證事項的利害關系人造成損失,應當向當事人賠償經濟損失的責任,或者因公證員在履行職責過程中違反刑法被追究的
刑事責任。
★公證法律責任意義:確保當事人或公證事項的利害關系人的合法權益
2、有利于公證事業健康有序發展
3、提高公證質量和效益
4、提高公證機
構的社會公信力。
★公證法律責任具有如下特征:
1、公證法律責任是包括因公證引起的行政責任、民事責任或刑事責任。
2、公證法律責任是由公證機構或公證員承擔的責任。根據規定公證行政責任是由公證機構或公證員承擔的責任;公證民事責任是由公證機構對外承擔的賠償責任,公證機構承擔賠償責任后,可以再向有錯誤的公證員行使追償權;公證刑事責任是由觸犯刑法的公證員被國家司法機關追究的刑事責任。
3、引起公證責任的原因是公證機構或公證員違反了法律、法規、司法行政部門的部門規章、職業道德、執業紀律等,按照規定應當被處罰、處分,或者應當給予賠償,或者應當被追究刑事責任。★公證法律責任的承擔原則
1、民事法律責任由公證機構對外承擔,公證員個人對內承擔的原則。
2、公證機構或公證員承擔行政責任的原則。
3、公證機構承擔民事賠償責任采取過錯責任原則。★承擔行政責任的法定情形:
1、詆毀其他公證機構、公證員或支付回扣、傭金等不正當手段爭攬公證業務的2、違反規定的收費標準收取公證費的3、同時在兩個以上公證機構執業的4、從事有報酬的其他職業
5、為本人及其近親屬辦理公證或辦理以本人及近親屬有利害關系的公證。
6、私自出具公證書的7、為不真實、不合法的行為出具公證書的8、侵占、挪用公證費或侵占盜用公證專用物品的9、毀損、篡改公證文書或公證檔案的10、泄露在職業活動中獲悉的國家秘 密、商業秘密或個人隱私的11、按照法律、行政法規規定。應與處罰的其他行為。
四、行使行政處罰權和處分權的權力人
根據《公證法》的規定,以上行政處罰權或處分權由各省、自治區、直轄市或者設區的市人民政府司法行政部門行使,其他機關部門無權行使。★公證的民事責任,是指因公證機構及其公證員因故意或過失致使公證文書發生錯誤,給當事人、公證事項的利害關系人造成損失時,公證機構依據過錯的程度,向當事人、公證事項的利害關系人承擔的經濟賠償責任,也稱為公證機構的民事賠償責任。
公證民事法律責任是由錯證引發的責任,偽證與假證不引起公證的法律責任。★公證民事責任的特征
1、公證的民事賠償責任是由于公證機構或公證員的違法所造成的。
2、公證民事賠償責任是公證機構對當事人承擔的責任。
3、請求公證賠償的主體是公證當事人和公證事項的利害關系人。★公證民事責任的構成
第一,必須有公證機構或公證員的過錯行為。第二,公證機構或公證員的過錯屬違法行為。
第三,當事人或公證事項利害關系人有損害后果發生。
第四,公證機構或公證員的過錯與當事人或公證事項的利害關系人的損害后果有必然聯系。★公證賠償的司法救濟:當事人、公證事項的利害關系人與公證機構因賠償發生爭議的,可以向人民法院提起民事訴訟。★公證賠償基金:公證機構每年應當從業務收入中提取3%的份額作為賠償基金,用于理賠。公證賠償基金用于支付公證責任保險合同的保險費,用于支付保險賠償范圍以外的公證責任理賠及賠償費用。理賠費用包括:法院訴訟法、律師費、公證責任賠償委員會辦案費及其他合理費用。
★公證責任保險:公證責任保險的投保人是中國公證協會,被保險人是我國的公證處。公證員執業保證金
★公證投訴制度是指公證行業制定的,公證當事人對公證處出具的錯證、假證不服,依法向司法行政機關反映,提出重新處理的要求,公證機構應依法調查處理的制度。★公證投訴的主體:公證當事人 ★受理投訴機關對投訴的處理程序:受訴機關是指不法行為所發生的公證處、直接主管被投訴人的司法行政機關或其上一級司法行政機關、公證
員協會。
第四篇:《律師與公證制度》整合資料
公證與律師制度
一.名詞解釋
1.公證:由國家依法授以權利的機關(法院或公證處)對有關民事權利義務關系所做出的有法律效力的證明
2.公證制度::是進行公證證明活動的一項法律制度,是公證機構和公證人員辦理公證事項必須遵循的行為規范。
3.公證書:是指公證機構按照法定程序制作的,證明民事法律行為,有法律意義的事實和文書具有真實性,合法性的文書。
4.出證:是指公證處對當事人申辦的公證事項,經過審核后,認為符合條件的,依法制作并出具公證書的活動。5.贈與公證:贈與公證是指公證機關根據當事人的申請對贈與財產給與公證的法律程序。
6.涉外公證:是指公證機構對含有涉外因素的公證事項,依法證明其真實性與合法性的活動。
7.認證:是指外交,領事機關在公證文書上證明公證機構的簽名和印鑒屬實,或證明前一認證的簽名和印鑒屬實的行為。8.律師:是指經國家考核授予資格并準予執業的,接受當事人的委托或經人民法院指定,進行訴訟,非訴訟及其他律師事務,亦維護公民,法人或其他組織的合法權益,為其提供法律服務的專業人員。
9.律師的權利:是指法律賦予當事人授予律師在依法執業是所具有的一定權利。10.一般代理:又稱一般權限代理,他是與特別授權代理相對而言的。一般代理就是無需對案件的實體問題作出明確表態和決策的代理。
11.特別代理:是指通過委托人的特別授權,律師有權對案件實體問題的重大訴訟行為,直接作出決定性的明確表態的訴訟代理。
12.律師見證:是指律師就當事人提出的法律問題,給予解答、作出說明、提供建議以及提供解決方案的一種業務活動。
13.資信調查:是指對外來客戶的自家能力、商業信譽所進行的的調查。
14.融資租賃(金融租賃):融資與融物相結合的一種信貸形式,是出租人按承租人的要求購置技術設備,承租人按約定條件支付租金,取得該設備的使用權,租賃期滿一般由承租人按殘值購買該設備所有權的金融業務。
15.聲明:聲明是告啟類文書的一種。它是就有關事項或問題向社會表明自己立場、態度的應用文體。政黨和國家的領導機關及其領導人、機關單位、社會團體、企事業單位、其他組織或公民個人均可發表聲明。
二.一般公證書的證明效果(大問題)
三.知識點
1.公證法律關系由主體,客體和內容三要素構成。
2.公證全部活動都是以證明對象的真實性,合法性為內容。3.公證的特征,是由公證的本質和固有屬性決定的,是公證活動區別月其他有關活動的標準。
4.公證制度與民商法的區別與聯系: 聯系:
(1)民商法是公證制度的基礎;
(2)公證法是正確實施民商法的保證;
(3)公證法和民商事法律是不同的法律規范。區別:
(1)公證制度屬于程序法范疇,民商法屬于實體法范疇;(2)公證法屬于公法范疇,民商法屬于私法范疇。
5.公證制度和民事訴訟法的聯系: 聯系:
(1)公證法與民事訴訟都是程序法,在許多法律制度上有相似之外,兩者可以相互借鑒。
(2)公證法的實施有利于減輕人民法院的負擔,起到預防糾紛和減少訴訟的目的;
(3)經過證明的法律文書、事實和行為可以直接作為定案的依據。
(4)經過公證賦予的強制執行效力的債權文書,可以依據民事執行程序由人民法院強制執行。區別:
(1)性質不同;
(2)法律后果不同;
(3)不服法院裁判與不服公證解決的方式不同。6.公證機構是依法設立,不以盈利為目的,依法獨立行使公證制度的承擔民事責任的證明機構。
7.公證機構設置有符合哪些條件:
(一)有自己的名稱;(二)有固定的場所;(三)有二名以上公證員;(四)有開展公證業務所必需的資金。
8.設立公證機構應由所在地的司法行政部門,報省。自治區。直轄市人民政府,司法行政部門按照省規定程序批準后,頒發公證機構執業證書。
9.公證機構負責人,有公證員從具有三年以上執業經歷的公證員中推選產生。10.工作機構負責人的變更,應由所在地司法行政機關核準。
11.公證員親自辦理公證事務原則要求:
(1)要親自接觸申請公證的當事人、有關的利害關系人及其他有關人員,親自審查當事人的權利能力和行為能力,聽取并詢問當事人辦理公證的具體內容及其真實意圖。
(2)要親自審查具體公證事項,對申請辦理的法律行為、有法律意義的文書和事實及有關材料,要親自加以了解、審查和調查。
(3)公證員必須親自斷定公證事項的真實性和合法性。只有如此,方可確保公證的質量,以維護公證機構和公證人員的信譽。12.回避的含義及法定回避的情形:
回避,指某個或某幾個公證人員不參與自己和親屬有利害關系或其他關系的公證,以防止因執法不公,而損害他人或公共利益。回避分為自行回避和申請回避兩種形式。
自行回避:指辦理公證的公證員遇有法律規定應當回避的事項時,自覺主動地退出對該公證事項的辦理。
申請回避:指當事人有權依據法律規定申請蘑菇或某幾個公證員不參與承辦本人的公證事項。
13.收養公證,由收養人或被收養人住所地的公證處管轄。
14.按照國際慣例,由特定機關或特定人員出具的特殊證明,具有公證效力主要包括:(1)刪減機構證明(2)衛生慣例機構證明(3)商標慣例機構證明
(4)特殊情況下的有關公職人員的證明
15.一般情況下,公證機構應當從受理公證之日起,有15個工作日內,對當事人出具公證書。
16.公證機構應當從提存之日起,三日內,出具提存公證書。17.公證員的權利和義務有哪些: 1.公證員的權利。公證員依法執業,受法律保護,任何單位和個人不得非法干預。根據公證法的規定,公證員有權獲得勞動報酬,享受保險和福利待遇;有權提出辭職、申訴或者控告;非因法定事由和非經法定程序,不被免職或者處罰。2.公證員的義務。根據公證法的規定,公證員應當遵紀守法,恪守職業道德,依法履行公證職責,保守執業秘密。同時,公證員應當加入地方和全國的公證協會。
18.公證員的職業道德的主要內容:(1)忠于事實,忠于法律(2)愛崗敬業、規范服務(3)加強修養、提高素質(4)清正廉潔、同業互助
19.對公證機構進行處分,處罰的措施包括警告,罰款,停業整頓
20.當事人申辦商品房預售合同公證,應當向商品房所在地的公證機構提出書面申請。
21.當事人申辦房屋買賣公證,應當房屋所在地的公證機構提出書面申請。22.當事人申辦死亡公證,應向意外事件發生地的公證機構提出書面申請。23.當事人申辦意外事件公證,應向意外事件發生地的公證機構提出書面申請。24.對于回國一年以上的出國人員,由于不能取得在外國期間的未婚證明,而無法登記結婚的,公證機構可通過當事人申請,為其辦理未婚保證書公證。而不能直接辦理未婚公證。
25.在中華人民共和國境內,受理國籍申請的機關,為當地市、縣公安局。26.公證機構在辦理文書,文本公證證明是,對沒有主體的附屬文件,以及涉及國家機密的文件復印本,不得辦理公證證明。
27.簽名,印鑒,日期屬實,公證程序的特點,就是只對文書上的簽名,印章是否真實負責,而對文書本身,只要沒有違法內容,一般不做實質性審查,也不負任何法律責任。
28.公證機構依法作出的公證債權文書,和執行證書,與人民法院作出的已生效的給付判決,具有同等法律效力。
29.債權人可以持公證機構簽發的執行證書,直接向有管轄權的人民法院申請強制執行而不必經過民事審判程序。
30.國資律師事務所的概念與特征(對國資律師事務所進行指導的機關為司法行政部門): 概念:
國資律師事務所是國家出資設立的律師事務所的簡稱(有時也稱“國辦所”),是指司法行政機關根據國家需要設立的,以其全部資產承擔法律責任的律師事務所。
國資律師事務所具有以下特征:
1.國資律師事務所人員編制屬于國家事業編制,國資律師事務所是國家事業法人單位。
2.國資律師事務所經費列入國家事業預算,實行全額管理、差額補助的辦法,依靠國家財政撥款。律師事務所應按規定繳納管理費,律師事務所的預算、決算須報國家司法行政機關審批。
3.律師承辦業務,由律師事務所按國家規定的收費標準統一收費,統一入賬。律師的業務收費全部上交國庫。
4.國資律師事務所以其全部資產對外承擔責任。國資律師事務所一經成立,便成為獨立的法人組織,獨立開展業務活動,獨立以自己的全部資產對外承擔責任,它的出資機關不承擔連帶責任。
31.恪守律師執業道德的紀律,是律師職業基礎和職業保障。
32.律師與委托人發生糾紛且協商不成,律師應接受律師事務所的解決方案。33.就同事由提供法律服務的老是應明確分工,互相協作。若雙方意見不一致時,應當及時通報委托人決定。
34.司法行政部門對律師違法職業行為給予的行政處罰是警告,可以并處一定數額的罰款,沒收違法所得,停止執業,吊銷執業證書。
35.司法行政部門對律師事務所違法職業行為給予的行政處罰是警告,可以并處一定數額的罰款,沒收違法所得,停止執業,吊銷執業證書。36.吊銷律師事務所的職業證書的,應由省司法行政部門行使。
37.律師違法執業,或因過錯給當事人造成損失的,由所在律師事務所承擔責任,律師事務所賠償后,可以向故意或重大過錯行為的律師追償。
38.公訴案件,紫案件移送,審查,起訴之日起,犯罪嫌疑人有權委托辯護人。39.辯護律師調查是,需出示律師事務所的調查證書和律師證書,一般不能少于2人。
40.向被告人送達起訴書副本,致辭應在開庭十日以前。
41.辯護律師自人民法院授予案件之日起,可以查閱,摘抄,復制本案所指控的犯罪事實材料,包括有明確指控犯罪事實的起訴書,相關證據的目錄,證人名單和主要證據的復印件和照片。
42.需要律師代理的立訴案件有哪三類:刑事訴訟、民事訴訟和行政訴訟。43.提出的反訴案件有哪些:
反訴指自訴案件中的被告人在訴訟進行時,做完被害人指控原告人實施了與本案有關的犯罪行為,要求法院一并審理。
反訴,是指在一個已經開始的民事訴訟(訴訟法上稱為本訴)程序中,本訴的被告以本訴原告為被告,向受訴法院提出的與本訴有牽連的獨立的反請求。該權利亦是當事人法律地位平等原則的重要體現,是本訴被告所享有的重要權利,是保障本訴被告人民事權益的一項重要制度。
反訴,是指在正在進行的訴訟中(訴訟系屬中),本訴的被告以本訴的原告為被告提起的訴訟。其存在的目的在于:通過反訴與本訴合并審理,減少當事人訟累,降低訴訟成本,便于判決的執行。根據《民事訴訟法》規定,本訴的被告可以向本訴的原告提起反訴。44.涉外律師實務應遵守的原則:
1、國家主權原則
2、同等和對等原則
3、適用國際條約和國際慣例原則
我國立法要求對締結或參加的國際條約,有信守的義務,即使條約與國內法律不同,也要適用該國際條約,但聲明保留的條款除外。
一般來說,法律高于貿易慣例,國際條約又優于國內法律。
4、使用我國通用的語言、文字原則
中國律師在涉外訴訟中也要使用中國的語言、文字、律師可以告知外國當事人有權向人民法院申請提供翻譯,人民法院應當提供翻譯,但費用由外國當事人自己負擔。
5、委托中國律師代理訴訟的原則
如果外國當事人在我國人民法院起訴、應訴,需要委托律師代理訴訟的,必須委托中華人民共和國的律師,而不能委托任何外國的律師代理其在人民法院進行訴訟活動。如果外國當事人委托了外國律師,他只能作為中國律師的助手而不能以律師身份出庭和參與訴訟 45.涉外律師實務有哪些特征: 46.不予代書起訴狀的情況:
1,民事起訴狀、行政起訴狀律師都可以代書,但是具狀人應當由當事人親筆簽名。
2,刑事起訴書由檢察院制作。3,相關規定:(1)《民事訴訟法》規定:
第一百二十條 起訴應當向人民法院遞交起訴狀,并按照被告人數提出副本。書寫起訴狀確有困難的,可以口頭起訴,由人民法院記入筆錄,并告知對方當事人。
(2)《行政訴訟法》規定:
第五十條 起訴應當向人民法院遞交起訴狀,并按照被告人數提出副本。書寫起訴狀確有困難的,可以口頭起訴,由人民法院記入筆錄,出具注明日期的書面憑證,并告知對方當事人。(3)《刑事訴訟法》規定:
第一百八十二條 人民法院決定開庭審判后,應當確定合議庭的組成人員,將人民檢察院的起訴書副本至遲在開庭十日以前送達被告人及其辯護人。47.法律代書的基本要求:
(1)格式統一,事項齊全。律師代書的不同文書,多有其統一、固定的格式,并有其特定的事項要求。律師代書應當注重格式和事項的要求,對于法定的以及形成慣例的格式必須嚴格遵守,不得隨意更改。
(2)敘事全面,客觀真實。律師代書應當尊重客觀事實,無論是文書中表述的內容還是文書所引用的內容,都必須客觀地反映現實,不允許有半點虛假,更不能胡編亂造、夸大或縮小;同時,論述事實應當全面,不能隨意取舍、斷章取義。
(3)觀點明確,以法服人。律師代書應當準確地表達委托人的觀點和主張,文字表述應當高度準確、解釋單一,同時,文書中的觀點和主張都應當符合法律的規定。(4)文字簡練,語言樸實。律師代書應當注重文風樸素,語言表達準確,文字力求簡潔、精煉又不失原意,語言通俗易懂又不失莊重。語言干癟、文意不清或者敘事啰嗦、文書冗長,都是與代書的要求相違背的。48.被告對作出的具體行政行為,負有舉證的責任。
49.律師應在收到起訴狀之日起十日內,向法院提供據以作出被訴具體行政行為的全部證據,有所依據的規范性文件。
50.我國法律援助對象包括本國公民和外國游客。51.實施法律援助的主體包括:
(1)法律援助機構的專業人員(2)社會上的律師(3)公證員
(4)基層的法律服務工作者
52.現階段,律師是我國實施法律援助的主力軍。
53.律師擔任企業法律顧問,由律師事務所聘請企業收取法律顧問費。54.因顧問律師的過程,而給聘請企業造成損害,擔任企業法律顧問的律師和律師事務所應承擔賠償責任。
第五篇:《公證與律師制度資料》 (21)
第二十一章律師的職業道德、執業紀律和法律責任 ★律師職業道德,是指從事律師職業的人在執行職務、履行職責時所應恪守的道德準則。★律師的職業道德,體現了律師職業的本質和特點:
1、職業性
2、自律性
3、約束性
4、寬泛性
★恪守律師職業道德的意義
首先,律師職業道德是律師職業生存和發展的必然要求。
其次,律師職業道德是提高律師素質、純潔律師隊伍的必要手段。
★律師的職業道德的內容
基本準則的內容
1、律師必須忠實于憲法、法律。
2、律師必須誠實守信,勤勉盡責,依照事實和法律,維護委托人利益,維護法律尊嚴,維護社會公平、正義。
3、律師應當注重職業修養,珍視和維護律師職業聲譽,以法律法規以及社會公認的道德規范約束自己的業內外言行,以影響、加強公眾對于法律權威的信服與遵守。
4、必須保守國家機密、委托人的商業秘密及個人隱私。
5、律師應當努力鉆研業務,不斷提高執業水平。
6、律師必須尊重同行,公平競爭,同業互助。
7、律師應當關注、積極參加社會公益事業。
8、律師必須遵守律師協會章程,履行會員義務。
執業職責的內容
1、律師不得在兩個或兩個以上律師事務所執業。同時在一個律師事務所和一個其他法律服務機構執業的視同在兩個律師事務所執業。因涉及專業領域問題而邀請另一律師事務所參與辦理,且該律師所在的律師事務所與被邀請的律師事務所之間以書面形式約定法律后果由前者承擔并告知委托
人的,不違背上述的規定。
2、律師提供法律服務時,應當進行獨立的職業思考與判斷,認真、負責。
3、律師不得向委托人就某一案件的判決結果作出承諾。
4、律師在依據事實和法律對某一案件做出某種判斷時,應向委托人表明做出的判斷僅是個人意見。
5、律師提供法律服務時,不僅應當考慮法律,還可以以適當方式考慮道德、經濟、社會、政治以及其他與委托人的狀況相關的因素。
6、律師提供法律服務時,應當莊重、耐心、有禮貌地對待委托人、證人、司法人員和相關人員。
7、律師在執業活動中不得從事,或者協助、誘使他人從事以下行為:
(一)具有惡劣社會影響的行為;
(二)欺騙、欺詐的行為;
(三)妨礙國家司法、行政機關依法行使權力的行為;
(四)明示或暗示具有某種能力,可能不恰當地影響國家司法、行政機關改變既定意見的行為;
(五)協助或慫恿司法、行政人員或仲裁人員進行違反法律的行為。
8、律師不得私自接受委托承辦法律事務,不得私自向委托人收取費用、額外報酬、財物或可能產生的其他利益。
9、曾任法官、檢察官的律師,離任后未滿兩年,不得擔任訴訟代理人或者辯護人。
10、律師事務所不得指派非律師人員以律師身份或以其他變相方式提供法律服務。律師事務所不得為本所非律師人員以律師身份或以其他變相方
式提供法律服務提供任何便利。
★律師的執業紀律,是指從事律師職業的人在執業活動中必須遵守的行為準則。
★執業紀律和職業道德的關系:執業紀律是職業道德的具體化,即職業道德被科學的、系統的概括成若干戒律就是執業紀律
★律師的法律責任,是指律師或律師事務所在執行職務過程中因違反法定義務、職業道德、執業紀律所應承擔的法律責任的總稱。
★律師的行政法律責任,是指司法行政機關中的律師管理部門和律師協會對于律師或律師事務所違反法律和有關律師管理的法規、規章以及職業范的行為所給予的行政處分。★律師的民事法律責任,是指律師在執行職務過程中,因自己的故意或過失使當事人的合法權益受到損害而應承擔的民事賠償責任。
律師出現違法執業或者因過錯給當事人造成損失時,承擔賠償責任的主體是律師事務所。★律師承擔民事法律責任的條件:
1、律師必須有實施侵害當事人合法權益的行為;
2、律師在主觀上存在過錯;
3、律師的行為給當事人造成經濟損害,而且律師的行為與當事人經濟損害之間存在因果聯系;
4、律師的行為必須具有違法性;
5、律師的損害行為必須是發生在律師執行職務過程中。
★律師的過錯行為主要包括:
1、因超越委托權限給當事人造成損失;
2、遺失重要證據導致無法舉證或證據失效;
3、泄漏國家機密、當事人商業秘密或個人隱私;
4、出具錯誤的法律意見書;
5、應當收集的證據,由于律師的原因而沒有及時收集,致使證據湮滅;
6、由于律師的原因使當事人失去訴訟時效;
7、律師玩忽職守,草率處理案件的。
★律師的刑事法律責任
律師刑事責任的主體,不僅僅指執業律師,還應當包括律師事務所。
律師在執業中可能構成的犯罪主要有以下幾種:
1、泄露國家秘密罪。
2、行賄罪。
3、介紹賄賂罪。
4、毀滅、偽造證據罪。
5、故意或過失提供虛假證明文件罪。