第一篇：對我國訴訟保全擔保制度的探析（最終版）

對我國訴訟保全擔保制度的探析

一、提供擔保的方式不應當限于保證金，我國《擔保法》規定的保證、抵押、質押等方式均可。

對于申請人可以采取的提供擔保的方式《民事訴訟法》沒有明確的規定，司法實踐中只注重保證金的方式，即由申請人提供一定的現金交付于人民法院作為擔保，如申請錯誤則用于賠償被保全人的損失。申請無誤，案件結束后退還申請人。筆者認為該種方式過于單一，限制了申請人的財產保全申請權，應對擔保的方式適當放寬，以更加有利于維護申請人的合法權益。而我國《擔保法》規定的擔保方式包括保證、抵押、質押、留置和定金五種方式。根據《擔保法》留置是指債權人根據法律規定合法占有債務人的動產，債務人不履行債務的，債權人有權留置該財產，以該財產折價或者以拍賣、變賣該財產的價款優先受償。定金指當事人可以約定一方向對方給付定金作為債權的擔保，債務人履行債務后，定金應當抵作價款或者收回，給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。筆者認為留置和定金顯然不適用于訴訟保全擔保方式，其余三種均可作為訴訟保全擔保的方式。

(一)保證(人)可以作為訴訟保全擔保的方式。

《擔保法》第六條規定：“本法所稱保證，是指保證人和債權人約定，當債務人不履行債務時，保證人按照約定履行債務或者承擔責任的行為。”根據該條規定，當申請人與被保全人以外的第三人，在申請人申請采取保全措施時，愿意為申請人因財產保全措施可能造成的損失對被保全人承擔賠償責任的，當然可以作為保證人。當然該第三人應當具有相應的賠償能力，并且符合《擔保法》關于不得為保證人的限制條件。例如國家機關不得為保證人、企業法人的分支機構、職能部門不得為保證人等等。第三人愿意做為保證人的，應當向人民法院提供自己的財產狀況報告，人民法院應當進行審查確定第三人時候是否有相應的賠償能力并由第三人書寫保證書。人民法院經過審查確定第三人財力充足、信譽良好具有賠償能力的，裁定采取保全措施，否則駁回申請。

(二)抵押可以作為訴訟保全擔保的方式。

《擔保法》第三十三條規定：“本法所稱抵押，是指債務人或者第三人不轉移對本法第三十四條所列財產的占有，將該財產作為債權的擔保。債務人不履行債務時，債權人有權依照本法規定以該財產折價或者以拍賣、變賣該財產的價款優先受償。” 根據該條規定，在申請人申請采取保全措施時，當申請人或者申請人與被保全人以外的第三人，愿意在不轉移對財產的占有情形下，以該財產為申請人因財產保全措施可能造成的損失，對被保全人承擔賠償責任的，當然可以作為抵押人。對此，人民法院應當告知抵押人，在財產保全期間，抵押財產不得買賣、處置，必要時還可以要求抵押人為該財產購買必要的保險，以防止因意外滅失而導致損害被保全人利益。但是筆者需要強調一點，即抵押的程序要嚴格于《擔保法》的規定，無論以土地使用權、房屋等不動產為抵押物，或者是以其他動產為抵押物，均應當辦理抵押物登記。以土地使用權、房屋等不動產為抵押物的，應當到相關部門辦理抵押物登記，以其他動產為抵押物的，應當到公證部門辦理抵押物登記，從而保證抵押物不被轉賣、處置，確實保證被保全人的合法權益。

(三)質押可以作為訴訟保全擔保的方式。

《擔保法》第六十三條規定：“本法所稱動產質押，是指債務人或者第三人將其動產移交債權人占有，將該動產作為債權的擔保。債務人不履行債務時，債權人有權依照本法規定以該動產折價或者以拍賣、變賣該動產的價款優先受償”。第七十五條規定：“下列權利可以質押：(一)匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單;(二)依法可以轉讓的股份、股票;(三)依法可以轉讓的商標專用權，專利權、著作權中的財產權;(四)依法可以質押的其他權利。”根據以上兩條規定，在申請人申請采取保全措施時，當申請人或者申請人與被保全人以外的第三人，愿意將自己合法所有的財產交給法院占有保管，以該財產為申請人因財產保全措施可能造成的損失，對被保全人承擔賠償責任的，當然可以作為質押人。對于應當辦理質押物登記的，及時辦理質押物登記。

二、訴訟中保全并非必須提供擔保，對于案件事實清楚、權利義務關系明確、保全的財產數額不大、保全措施為凍結、扣押等方式的，申請人可以不提供擔保。

《民事訴訟法》第九十六條規定：“申請有錯誤的，申請人應當賠償被申請人因財產保全所遭受的損失。”這就是訴訟保全擔保制度的立法目的所在。即對于人民法院根據申請人的申請采取財產保全措施的，如果造成了被保全人損失，人民法院不應當承擔賠償責任，而應當由申請人承擔賠償責任。這是符合權利義務相一致原則的。如果任由申請人通過法院采取保全措施而不承擔賠償責任，將會導致申請人權利的濫用，將會損害被保全人的合法權益。因此，申請人在申請法院采取保全措施時提供擔保是必要的。但是，如果申請人申請法院采取的保全措施是基于案情必須的，并不會導致被保全人不必要的損失，認為申請人可以不提供擔保，否則將會限制申請人的財產保全申請權，同樣會損害申請人的合法權益。

三、提供的擔保的數額并非必須相當于或者超過保全的財產的數額，而應當根據可能造成的損失確定。

《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第98條規定，“人民法院依照民事訴訟法第九十二條、第九十三條規定，在采取訴前財產保全和訴訟財產保全時責令申請人提供擔保的，提供擔保的數額應相當于請求保全的數額。”這就是司法實踐中人民法院要求申請人提供的擔保一般僅限于保證金且保證金的數額不低于請求保全的數額的依據。但是筆者認為該規定不符合《民事訴訟法》第九十六條規定精神。申請人之所以要提供擔保，是為了防止造成被保全人損失無人承擔而損害被保全人合法權益，但是被保全人的損失顯然不可能完全等同于申請人申請保全的財產數額。例如，甲借乙5萬元到期不還，乙訴甲至法院要求立即歸還并申請法院對甲所有的一輛價值5萬元的營運客車采取保全措施。如果乙申請法院采取的保全措施為禁止該車輛買賣，即法院根據乙的申請裁定禁止甲將該車出賣，而甲在保全期間仍可從事營運，則因保全措施可能對甲造成的損失寥寥無幾、不會有很大。如果乙申請法院采取的保全措施為扣押該車輛六個月，則因保全措施可能對甲造成的損失每天1000元累計數十萬元。但法院如果千篇一律的要求乙提供五萬元保證金擔保，在前一種情形下乙提供的保證金過多，明顯對乙不公平，損害了乙的合法權益;而在后一種情形下乙提供的保證金過少，如果保全錯誤顯然不足以賠償甲的損失，將會損害甲的合法權益。筆者認為，申請人提供的擔保的數額應當與采取的保全措施所可能造成的被保全人的損失相平衡，即能夠保證賠償被保全人的損失即可，而與被保全的財產的價值沒有必然的聯系。至于具體數額，可以由法院根據案情具體確定。申請人認為要求提供的擔保數額過高的，或者被保全人認為申請人提供的保全數額過低的，均可以根據《民事訴訟法》第九十九條申請復議，必要時人民法院可以組織雙方通過聽證會的方式調查確定。

四、反擔保的數額不應簡單的等同于擔保數額，也應根據可能造成的損失確定。

《民事訴訟法》第九十五條規定，“被申請人提供擔保的，人民法院應當解除財產保全。”這就是我國訴訟保全反擔保制度的法律依據。根據該規定，人民法院根據申請人的申請采取保全措施后，被保全人另行提供擔保的，人民法院相當解除財產保全措施。司法實踐中，對于反擔保同樣存在擔保的方式僅限于保證金，但提供擔保的數額卻要求相當于財產保全擔保的數額。即申請人通過提供X萬元的擔保申請保全了被申請人的財產，則被申請人提供X萬元的反擔保人民法院必須解除保全措施。這就存在一個嚴重的漏洞，損害申請人的合法權益。綜上所述，我國當前的訴訟保全擔保制度存在一定的漏洞，訴訟保全擔保的方式可以采取保證金、保證人、抵押、質押等方式而不限于保證金，訴訟保全擔保的數額應當與采取的保全措施可能造成的損失相平衡而不是保全的數額，望今后的法律能夠對此進行完善，以使

該制度對于保證債務人能夠履行債務、法院裁決能夠得以履行、保護當事人的合法權益起到了更加積極的作用。

文章來源：中顧法律(免費法律咨詢，就上中顧法律）

第二篇：訴訟保全擔保

訴訟保全擔保

訴訟保全

訴訟保全擔保為司法類擔保。其是指申請人向人民法院申請財產保全時，擔保人向人民法院提交的，對因財產保全不當給被申請人所造成的損失進行賠償的擔保。種類

擔保人提交人民法院的保證方式主要為保證金（現金或存款）、土地或房產等不動產以及銀行保函、信用擔保。

現金或不動產認可度較高

現金認可度很高，所有法院均認可。但是現金訴訟保全擔保的成本最大。因為按民事訴訟法規定，訴訟保全申請人需要申請保全被申請人價值多大的財產，那么自己也要提供多大價值的現金。

不動產認可度也很高。但大部分法院只認可無抵押的房產或土地。這無形中增加了申請人提供此類擔保的難度。

銀行保函認可度也很高

銀行保函，尤其是國有大型銀行保函認可度很高。由于銀行訴訟保全擔保函是以銀行的信譽作為擔保，因此，幾乎不存在銀行無法對現保證責任的可能性。

目前能夠出具訴訟保全擔保銀行保函的擔保公司鳳毛麟角，目前已知的僅有深圳硅銀擔保投資有限公司訴訟保全部可以協助開具銀行訴訟保全擔保函。

公司保函僅在小部分地區被認可

部分地區如北京，已由當地高級法院發布了詳細的財產保全細則，且規定了符合規定的擔保公司等可以出具公司訴訟保全保函。但該公司保函的使用面較窄，僅能在小部分地區使用。

第三篇：訴訟保全擔保合同范本

訴訟財產保全擔保合同

申請人（甲方）：

擔保人（乙方）：

應甲方年月日的申請,經審查,乙方同意為甲方訴糾紛一案提供訴訟保全擔保。為明確甲乙雙方的權利和義務,依照國家有關法律法規的規定,經協商一致,訂立本合同。

第一條 保證范圍和保證期間

1、甲方就因與糾紛一案，擬向人民法院提起元的訴訟財產保全申請；

2、乙方的保證期間為甲方與糾紛一案結束時為止。

第二條 保證范圍、金額及責任承擔

1、甲方訴訟保全標的為：被申請人名下的2、乙方為甲方提供的擔保范圍是甲方申請財產保全的價值人民幣：元整（XXXX萬元整）。

3、如甲方申請保全錯誤，乙方在其保證范圍內承擔法律責任；

4、超出乙方的保證范圍,保證期間的任何款項,乙方依法不承擔保證責任；

5、乙方的保證責任自甲方案件終結而解除。

第三條 甲方的義務

1、甲方按照本合同約定向乙方支付擔保費；

2、乙方出具擔保函后，甲方不得以任何原因要求乙方退還擔保費；

3、乙方向法院出具保證擔保函后，乙方有權根據需要，對甲方的案件進展情況進行實施跟蹤并要求甲方及時提供案件材料及法院文書；

4、甲方對所提交的全部文件資料的真實、完整及有效性負全部責任；

5、在擔保期間不受甲方內部任何事件變化而使乙方遭受損

失；

6、甲方不得與被申請人惡意串通騙取乙方的擔保責任。

第四條：擔保費及支付方式

甲方應按擔保款項的向乙方支付擔保費,擔保費共計元，在乙方出具擔保函之前一次繳清。

第五條：違約責任

1、甲方不按照本合同約定向乙方支付保費，每拖延一天，按未支付保費金額千分之五計算，向乙方支付違約金，超過30日，乙方有權解除合同，擔保費不予退還；

2、甲方申請財產保全錯誤導致乙方承擔保證責任和其他民事責任的，則甲方應當向乙方承擔由此而造成的所有損失。

3、甲方必須無條件在乙方發出的書面通知索賠之日起3天內

一次性支付乙方及擔保財產所有人已向被申請人賠償的全部款項。

第六條：爭議解決方式

本合同未盡事宜雙方協商解決，若協商不成，提交乙方所在地人民法院裁決。

第七條：合同的生效、變更和解除

本合同由甲、乙雙方蓋章或簽字后生效。本合同生效后，任何有關本合同的補充、修改、變更和解除等均須由雙方協商一致并訂立書面補充協議。

第八條：附則

本合同一式貳份，甲乙雙方各執壹份。

甲方（簽章）：乙方：委托代理人：

年月日年月日

第四篇：訴訟保全擔保合同

訴訟保全擔保協議

委托人（甲方）：

擔保人（乙方）：河南興業擔保有限公司

法定代表人：陳乃雄

鑒于申請人與被申請人糾紛一案，甲方向鄭州市人民法院申請財產保全，乙方接受甲方委托，同意向上述法院出具訴訟保全財產擔保的相關手續。甲乙雙方經協商一致，訂立本協議。

第一條定義

本合同所稱財產保全擔保是指甲方向法院申請財產保全時，乙方接受甲方委托，為甲方的保全行為向人民法院出具保函，并按《擔保法》《民事訴訟法》的相關規定協助財產所有人履行相關法律手續承擔擔保義務的民事法律行為。

第二條擔保的范圍、金額和責任承擔

1、甲方的訴訟保全標的為：

2、乙方為甲方提供的擔保范圍是甲方申請財產保全標的的價值為人民幣： 萬元整。

3、乙方在上述擔保范圍內承擔相應的擔保責任。

第三條擔保期間

擔保期間是向人民法院申請訴訟保全擔保之日起至一審法院判決裁定生效之日止。

第四條擔保費及支付方式

1、甲方應向乙方支付財產保全擔保費用人民幣：元整。

2、甲方應預交結果反饋保證金人民幣元整，保證及時向乙方反饋有關信息(包括：擔保財產的查封日期、查封對象的清單回執、案件開庭日期、審判日期、審理情況及解封情況)。以便乙方了解案件的進展情況，保證擔保財產的及時解封。保證金在乙方擔保財產解封后三日內無息退還給甲方。

3、上述費用甲方應在該合同簽定之日全額支付給乙方或乙方指定的帳戶上。乙方收到款后向甲方出具收款憑證。若乙方的擔保函法院未認可，乙方應自甲方通知之日起三日內向甲方無息退還上述費用。

4、乙方指定收款賬戶為：

戶名：開戶行：

第五條甲方的義務

1、甲方對所提供的全部文件資料的真實，完整及有效性負全部責任。提供的資料包括起訴狀、財產保全申請書、擬查封標的與本案關聯性證據材料。擔保發生之后及時提供查封的裁定書、開庭傳票、判決書、解封的裁定(復印件即可)。

2、在擔保期間，不受甲方內部任何事件變化而使乙方受到損失。

3、甲方與被告訂立的合同符合法律生效要件，甲方不得與被告惡意串通騙取乙方的擔保責任。

4、甲方具備本合同要求的履行能力，有充分和法定的權利簽署和執行與乙方簽定的本合同。

第六條違約責任

1、如因擔保事宜，被申請人向乙方及擔保財產所有人索賠，甲方將無條件全部承擔乙方因履行該擔保合同而發生的一切經濟損失(包括但不限于乙方支付的索賠款違約金罰金)。

2、甲方必須無條件在乙方發出的書面通知索賠之日起3天內一次性支付乙方及擔保財產所有人已向被申請人賠償的全部款項。

3、合同生效后，甲方無故單方面解除合同的(包括但不限于未在法定期限內起訴等)，乙方不再退回已經收取的擔保費，未支付的部分有權要求支付。.4、若法院實際查封的對象與合同約定的保全標的不一致時，乙方有權單方面解除合同，已收取的擔保費不予退回。.如果甲方變更查封應事先通知乙方，并征得乙方書面同意按照乙方要求交納保證金，否則乙方可單方解除合同。

5、甲乙雙方約定的擔保到期三日內,甲方應向法院申請解除乙方的擔保責任，并跟蹤解封事宜，在收到法院解除擔保裁定書三日內書面通知乙方，否則每延期一日甲方按擔保金額的百分之一向乙方支付違約金，并承擔乙方造成的經濟損失(包括但不限于律師費等)。

6、雙方約定的擔保期間到期三日內，甲方不及時向法院申請執行，并同時申請解封擔保財產的，乙方有權終止合同并要求甲方另行支付相當于本合同第四條約定的兩倍的擔保費,并承擔本合同第六條第5項的責任。

第七條 如果二審中甲方仍需乙方提供擔保的，在征得乙方書面同意的前提下，本合同的條款仍然有效。擔保費按照第四條第一款約定另行收取。

第八條爭議的解決

本合同發生爭議，雙方應協商解決，協商不成可向合同簽訂地法院提起訴訟。

本合同簽訂地：鄭州市金水區。.第九條合同變更、解除和生效

1、本合同補充、修改、變更、解除均需由甲乙雙方協商一致。

2、本合同一式二份，甲乙雙方各執一份，由甲乙雙方法定代表人或其授權代理人簽字蓋章之日起生效。

甲方（蓋章）：乙方（蓋章）：

法定代表人或代理人(簽字)：代表人(簽字)：

簽約地點：

簽署日期：年月日

第五篇：訴訟保全擔保承諾書

訴訟財產保全擔保書

擔保人：

，男，漢族，****年**月**日出生，現住。

被擔保人：

，住所地

法定代表人

該公司董事長

擔保人愿為被擔保人向貴院提出的訴訟財產保全申請做如下擔保：

擔保人以自己所有的 作為被擔保人對

提起的財產保全申請的擔保。

此致 賀蘭縣人民法院

擔保人（簽字）：

二零一四年五月八日