第一篇：本案承諾函是否屬于保證合同？

本案承諾函是否屬于保證合同？

作者：許建添陳遠軍上海申駿律師事務(wù)所律師

一、案件基本情況

2009年1月5日，A公司與銀行簽訂貸款合同一份，約定由銀行向A公司提供融資。同日，A公司的股東B向銀行出具承諾函，承諾：“一旦中國法律法規(guī)允許本人提供保證，本人將在收到貴行書面通知后，為A公司的債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任。若貴行要求本人簽訂標(biāo)準(zhǔn)格式的就A公司在貸款合同項下的債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任之保證合同，本人應(yīng)予配合。”貸款合同簽訂并且銀行收到B出具的承諾函后，銀行依約發(fā)放了貸款。2010年1月，A公司還款出現(xiàn)逾期，銀行立即書面通知B，要求B履行承諾函之承諾，為A公司的債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任。后A公司與B均未向銀行還款，銀行遂以A公司及B為被告向某基層人民法院提起訴訟，請求判令A(yù)公司立即還款，并判令B對A公司的債務(wù)承擔(dān)連帶保證責(zé)任。

筆者接受銀行委托，代理了該起案件。通常情況下，銀行對于貸款的審核發(fā)放較為嚴(yán)格，也不太可能會接受類似本案中承諾函的情形，而是直接與保證人簽訂格式文本的保證合同。因此，筆者對于銀行接受B出具的承諾函也感到意外，但筆者認為該承諾函內(nèi)容具有明確的附條件承擔(dān)保證責(zé)任之意思表示，是附條件的保證書，B在銀行通知之后應(yīng)當(dāng)承擔(dān)保證責(zé)任。然后，一審法院卻并駁回了銀行要求B承擔(dān)保證責(zé)任之訴訟請求。由于一審判決作出后，A公司的重組方代A公司清償了全部貸款，銀行與A公司、B均未就一審判決提起上訴，本案的判決便在上訴期滿后生效。筆者對一審法院駁回銀行要求B承擔(dān)保證責(zé)任之訴訟請求的判決存有異議，但卻未有上訴至二審的機會，因此，有意就本案向諸位求教，本案承諾函是否屬于保證合同？

二、案件爭議焦點

本案經(jīng)過法庭調(diào)查，各方對欠款事實、承諾函的真實性均無異議。被告B亦承認收到銀行的書面通知，但被告B認為不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)保證責(zé)任。因此審判長

歸納案件爭議焦點為：一是銀行是否有權(quán)依據(jù)承諾函要求被告B對A公司的債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任；二是若應(yīng)當(dāng)承擔(dān)保證責(zé)任，是連帶保證責(zé)任還是一般保證責(zé)任。

對于第一個爭議焦點，被告B的代理人提出，無論是從承諾函的內(nèi)容還是形式看，承諾函都未表明被告B有承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的意思表示，“若貴行要求本人簽訂標(biāo)準(zhǔn)格式的就A公司在貸款合同項下的債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任之保證合同，本人應(yīng)予配合”說明B與銀行之間并未簽訂保證合同，按照《擔(dān)保法》第十三條“保證人與債權(quán)人應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立保證合同”之規(guī)定，承諾函不屬于保證合同，B不應(yīng)承擔(dān)保證責(zé)任。

三、筆者的代理意見

針對被告B的代理所述意見，筆者在庭審中就被告B是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)保證責(zé)任闡述如下意見，并于庭后整理成代理詞遞交給承辦法官：

首先，承諾函具有明確的承擔(dān)保證責(zé)任之意思表示。被告B出具給銀行的承諾函明確“一旦中國法律法規(guī)允許本人提供保證，本人將在收到貴行書面通知后，為A公司的債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任”。因此，被告B在函中具有明確的承擔(dān)保證責(zé)任之意思表示。

其次，被告B承擔(dān)保證責(zé)任附有條件，且所附條件均已具備。被告B承諾承擔(dān)保證責(zé)任的兩個條件，一是中國法律法規(guī)允許其出具保證給銀行，二是收到銀行的書面通知。本案中該兩個條件均已具備，被告B不具有法律禁止提供保證之情形，而銀行亦已書面通知被告B承擔(dān)保證責(zé)任。所以被告B應(yīng)當(dāng)承擔(dān)保證責(zé)任。

再次，承諾函雖名稱為承諾函，但從內(nèi)容上看實質(zhì)為擔(dān)保書。擔(dān)保法規(guī)定“保證人與債權(quán)人應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立保證合同”，同時《擔(dān)保法》解釋規(guī)定“第三人單方以書面形式向債權(quán)人出具擔(dān)保書，債權(quán)人接受且未提出異議的，保證合同成立”。因此，被告B向銀行出具了具有承擔(dān)保證責(zé)任意思表示之擔(dān)保書，說明保證合同成立。

最后，承諾函的確不是銀行通常使用的標(biāo)準(zhǔn)格式的保證合同文本，但并非只有簽訂標(biāo)準(zhǔn)格式的合同文本才能成立保證合同，承諾函的內(nèi)容中已有明確的承擔(dān)保證責(zé)任之意思表示，保證合同成立。“若貴行要求本人簽訂標(biāo)準(zhǔn)格式的就A

公司在貸款合同項下的債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任之保證合同，本人應(yīng)予配合”之承諾，是出于銀行業(yè)務(wù)管理的需要，在有必要的情況下，銀行可能要求被告B簽訂格式文本的保證合同，以就保證人的權(quán)利義務(wù)進行更加明確約定。但該承諾的內(nèi)容也只能說明被告B愿意配合銀行工作，而不能說明保證合同未成立。特別是承諾函中“若貴行要求??”的表述，進一步說明是否簽訂格式文本的保證合同是銀行的權(quán)利，而非成立保證合同的必要條件。

由于承諾函未明確是一般保證責(zé)任還是連帶保證責(zé)任，那么根據(jù)法律規(guī)定，被告B應(yīng)當(dāng)對A公司的債務(wù)應(yīng)當(dāng)按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。

四、法院駁回銀行訴訟請求的理由

一審法院駁回了銀行的訴訟請求，但判決書中駁回的理由卻只有幾行字“本院認為，從承諾函的名稱與內(nèi)容看，承諾函并非保證合同。在保證合同未訂立的情況下，原告無權(quán)向被告B主張保證責(zé)任。原告該項訴訟請求，本院難以支持。”除這幾個字以外，判決書其他地方也看不到更詳細的判決理由。對于一個雙方當(dāng)事人爭議的主要焦點，法院判決書的理由卻只有寥寥數(shù)字，可謂惜字如金。但從判決書還是可以看出，法院駁回銀行訴訟請求的直接理由是銀行與被告B未訂立保證合同，即“從承諾函的名稱與內(nèi)容看，承諾函并非保證合同”，至于詳細理由為何，判決書并未明說，給當(dāng)事人留下無盡的猜想。

五、未決的疑問

筆者認為，一般情況下，安慰函、承諾函缺乏明確的承擔(dān)保證責(zé)任之意思表示，安慰函、承諾函不是保證書，出具安慰函、承諾函亦不具有保證擔(dān)保之法律效力。但特殊情況下，如在本案中，安慰函或承諾函的內(nèi)容中具有明確的代為還款或承擔(dān)保證責(zé)任的意思表示的，也構(gòu)成保證合同。而法院在本案中并未解釋“為A公司的債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任”為何不屬于明確承擔(dān)保證責(zé)任之意思表示，從而未對承諾函的性質(zhì)進行充分論證。

我國現(xiàn)有法律并未禁止保證責(zé)任是否可以附條件，按照一般的法理，合同可以附條件，保證合同當(dāng)然也可以附條件。本案中的承諾函已經(jīng)具有明確承擔(dān)保證責(zé)任的意思表示，同時對承擔(dān)保證責(zé)任附了兩個條件。據(jù)此，筆者認為本案中的承諾函應(yīng)當(dāng)構(gòu)成保證合同，在條件成就的情況下被告B應(yīng)當(dāng)承擔(dān)保證責(zé)任。然而，筆者的意見并未被法院所采納，判決書也并未闡釋詳細理由。雖然已經(jīng)結(jié)案，筆者對本案的法律問題所產(chǎn)生的疑問卻并未隨案件結(jié)束而得到解答。因此，筆者有意就此疑問向諸位求教，感激不盡！

第二篇：保證承諾函

保證承諾函

先生/女士

鑒于您（身份證號碼：）年 月日 與借款人簽訂了編號為的《借款合同》，借款合同項下的債權(quán)萬元整（￥萬元），期限為個月的（借款合同），本公司應(yīng)借款人的請求，同意并確認以保證人的身份向您提供責(zé)任保證，現(xiàn)向您出具以下保證書：

一、本公司向你提供的保證為責(zé)任保證；

二、本公司承擔(dān)保證責(zé)任的范圍；

上述《借款合同》項下的借款本金、利息、罰息、違約金、損害賠償金及實現(xiàn)債權(quán)的費用等。

三、本公司承擔(dān)保證責(zé)任的期限：

上述《借款合同》到期，如果借款人未按期、足額還款的，本公司在借款到期之日起三個工作日內(nèi)在您到我公司完善相關(guān)的墊款手續(xù)后將無條件代為償還。

保證人（簽章）

簽發(fā)日期 年月日

第三篇：自然人保證擔(dān)保承諾函

個人保證擔(dān)保承諾函

（自然人類）

為確保 年 月 日（以下簡稱債權(quán)人）與（以下簡稱債務(wù)人）簽訂的（以下簡稱主合同）的全面履行，保障債權(quán)人債權(quán)的實現(xiàn)。本人自愿提供連帶責(zé)任保證擔(dān)保并出具《個人保證擔(dān)保承諾函》。

一、保證方式

本人保證擔(dān)保的方式為連帶責(zé)任保證。

二、保證擔(dān)保金額

本人保證擔(dān)保的金額為借款本金人民幣 萬元及由此產(chǎn)生利息、罰息、違約金、擔(dān)保費、手續(xù)費、咨詢費、損害賠償金、實現(xiàn)債權(quán)的費用等。

三、保證范圍

（一）債權(quán)人與債務(wù)人簽訂的主合同中約定的內(nèi)容；

（二）債權(quán)人依據(jù)本合同向本保證人主張各項權(quán)利的費用；

（三）其它應(yīng)有債務(wù)人或本保證人向債權(quán)人支付的相關(guān)款項。

四、保證期間

自本合同生效之日起至主合同（含展期）約定最后到期之日后續(xù)三年止。

五、承諾函效力

本合同的效力獨立于主合同，主合同被確認為全部或部分無效，則承若方對于因債務(wù)人的原因形成的損失仍承擔(dān)連帶保證責(zé)任。

六、保證責(zé)任的履行

根據(jù)債權(quán)人與債務(wù)人簽訂的主合同約定，如債務(wù)人逾期向債權(quán)人支付應(yīng)付款項，自債務(wù)人應(yīng)付之日，本人無條件向債權(quán)人支付，逾期支付除按主合同約定執(zhí)行外，本人愿意按應(yīng)付金額的日千分之三向債權(quán)人支付違約金。

七、本人承諾：

（一）履行擔(dān)保義務(wù)時，無論是否存在其他擔(dān)保人以及無論是否同時存在其它擔(dān)保方式（包括但不限于保證、抵押、質(zhì)押及債務(wù)人自己提供的抵質(zhì)押等擔(dān)保），債權(quán)人均有權(quán)直接要求本人在上述保證范圍內(nèi)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，債權(quán)人對本人的該權(quán)利不受其它擔(dān)保存在的限制。

（二）本承諾函的效力獨立于債務(wù)人與債權(quán)人簽訂的主合同。主合同無效或被確認為全

部或部分無效，則本人對于債權(quán)人因債務(wù)人形成的損失仍承擔(dān)連帶保證責(zé)任。

另外，承諾人的財產(chǎn)共有人已同意承諾人向債權(quán)人提供的擔(dān)保。

特此承諾！

承諾人（簽字）： 身份證號碼： 聯(lián)系方式：

承諾人身份證復(fù)印件粘貼處

年 月 日

第四篇：本案是否應(yīng)當(dāng)中止審理

本案是否應(yīng)當(dāng)中止審理？

【基本案情】

張三與李四系夫妻關(guān)系，有一女兒張甲，張三的父母早已死亡。2005年李四從家中走失，至今未歸。2010年，張三在回家途中發(fā)生交通事故，當(dāng)場死亡。張甲在辦理完父親的后事后，即找到肇事方就張三的賠償問題進行協(xié)商，但肇事方僅同意補償張甲幾千元。張甲無奈之下，以肇事方為原告起訴到法院，要求其賠償。

法院受理后認為，李四作為必要參加訴訟的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)追加其為原告出庭參加訴訟，隨后法院對李四進行了公告。

公告期滿后，李四仍不能出庭應(yīng)訴，法院告知張甲應(yīng)當(dāng)?shù)狡渥∷胤ㄔ荷暾埿胬钏乃劳觥６景笐?yīng)當(dāng)終止審理。

【律師意見】

律師認為，根據(jù)我國相關(guān)法律的規(guī)定，本案不應(yīng)當(dāng)中止審理。具體理由如下： 第一，根據(jù)《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第十八條的規(guī)定，被侵權(quán)人死亡的，其近親屬有權(quán)請求侵權(quán)人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。被侵權(quán)人為單位，該單位分立、合并的，承繼權(quán)利的單位有權(quán)請求侵權(quán)人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。同時根據(jù)《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見》第十二條的規(guī)定，民法通則中規(guī)定的近親屬，包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父 母、外祖父母、孫子女、外孫子女。李四和張甲作為張三的近親屬有權(quán)利向侵權(quán)單位主張侵權(quán)賠償。

第二，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》第五十八條的規(guī)定，人民法院追加共同訴訟的當(dāng)事人時，應(yīng)通知其他當(dāng)事人。應(yīng)當(dāng)追加的原告，已明確表示放棄實體權(quán)利的，可不予追加；既不愿意參加訴訟，又不放棄實體權(quán)利的，仍追加為共同原告，其不參加訴訟，不影響人民法院對案件的審理和依法作出判決。具體到本案，李四作為共同訴訟的當(dāng)事人，應(yīng)當(dāng)出庭參加法庭審理，但其下樓不明已有證據(jù)證明，同時，鑒于法院受理此案后，既已對應(yīng)當(dāng)參加訴訟的李四進行了公告，公告期滿后，其仍未出庭參加訴訟，可以根據(jù)上述法律規(guī)定繼續(xù)對該案進行審理，并依據(jù)相關(guān)事實依法作出判決。

第五篇：保證函格式

公司保證函

有限公司：

我公司因貿(mào)易結(jié)算開出商業(yè)承兌匯票，金額為人民幣

，票面要素信息具體為：

1、出票日期：

2、票據(jù)號碼：

3、付款人全稱：

4、付款人賬號：

5、開戶銀行：

6、收款人全稱：

7、收款人賬號：

8、收款人開戶銀行：

9、出票金額：

10、匯票到期日：

我公司承諾上述票據(jù)為我公司簽發(fā)，票據(jù)真實有效。同時我公司承諾在上述商業(yè)承兌匯票有效期內(nèi)不會無故辦理掛失支付手續(xù)，保證到期兌付。

特此保證！

保證人：

****年**月**日