第一篇：企業(yè)資金拆借的法律責任

企業(yè)之間的借貸效力探析

作者： 孫著國 連玲發(fā)布時間： 2009-04-24 14:48:4

4目前企業(yè)借貸糾紛在審判決實踐中均以無效來認定合國效力，在現實經濟交往中，企業(yè)之間的借貸糾紛比較普遍，借貸糾紛案件有上升趨勢，而對企業(yè)借貸合同效力的如何認定，決定了合同當事人之間實體權利義務關系的不同調整，本文擬借一案件的處理就企業(yè)借貸關系的效力作一探討。

甲企業(yè)借給乙企業(yè)現金五百萬元，借款由丙（個人）提供擔保，期滿未償還，被訴至某法院，法院以合同無效判決企業(yè)償還本金五百萬元，丙（個人）因擔保無效承擔30%的賠償責任，甲企業(yè)如果執(zhí)行到位僅能獲得五百萬元，如果甲企業(yè)不能償還，則只能向丙（個人）請求賠償30%。還需損失利息和承擔的因無效而承擔的訴訟費用。那么企業(yè)之間的借貸是否一律無效呢？本文對此持否認態(tài)度。《合同法》中，并未指出企業(yè)之間的借貸是否無效，企業(yè)之間的借貸，也并不必然會出現《合同法》第五十二條中導致合同無效的情形。有關企業(yè)借貸是否無效的法規(guī)，僅在最高人民法院《關于審理聯營合同糾紛案件若干問題的解答》及最高人民法院《關于對企業(yè)借貸合同借款方逾期不歸還借款的應如何處理的批復》找到這樣的說法：企業(yè)借貸合同違反有關金融法規(guī)，屬無效合同。

企業(yè)在生產經營過程中，借款是一項重要的資金來源，而企業(yè)為了便捷快速融資，往往直接與其他企業(yè)發(fā)生借款業(yè)務。企業(yè)間借款在社會上已是公開存在的民間經濟行為，但其效力問題，卻在法律界有著很大爭議。這主要是《中華人民共和國合同法》施行以后，對于無效合同的認定，與之前的司法解釋以及金融規(guī)章之間存在沖突。本文擬進行相關法理分析，以求教于大家。

一、企業(yè)間借款合同的涵義

企業(yè)間借款是指無金融經營權的兩個企業(yè)之間互相拆借資金的民事行為。本文中所指企業(yè)間拆借資金，其內容是非企業(yè)之間，通過書面的或口頭的協(xié)議，由一方企業(yè)將自己合法所有的資金借給另一方企業(yè)使用，另一方企業(yè)在約定期限屆滿后歸還本金，支付利息的民事行為。企業(yè)間借款可能存在多種形式，包括直接訂立借款合同，形式聯營或投資而實質進行的資金借貸等。

二、確定企業(yè)間借款合同的效力依據

首先，1996年中國人民銀行頒布的《貸款通則》第二十一條規(guī)定：“貸款人必須經中國人民銀行批準經營貸款業(yè)務，持有中國人民銀行頒發(fā)的《金融機構法人許可證》，并經工商行政管理部門核準登記。”第六十一條規(guī)定：“各級行政部門和企事業(yè)單位、供銷合作社等合作經濟組織、農村合作基金會和其他基金會不得經營存貸款等金融業(yè)務。企業(yè)之間不得違反國家規(guī)定辦理借貸或者變相借貸融資業(yè)務。”1996年9月23日最高人民法院《關于對企業(yè)借貸合同借款方逾期不歸還借款應如何處理問題的批復》規(guī)定：“企業(yè)借貸合同違反有關金融法規(guī)，屬無效合同。”司法解釋中所指的“有關金融法規(guī)”，實際就是指《貸款通則》。基于上述規(guī)定，司法實務中對企業(yè)間借款合同是一概否定其效力的，即認為企業(yè)間借款合同非法，應歸于無效。

1999年10月1日開始實施的《合同法》對合同無效的情形又是如何規(guī)定的呢？《合同法》第五十二條規(guī)定“有下列情形之一的，合同無效：

（一）具備一

方以欺詐、脅迫手段訂立合同，損害國家利益；

（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人的利益；

（三）以合法形式掩蓋非法目的；

（四）損害社會公共利益；

（五）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。”由于企業(yè)間借款合同屬于合同行為，因此認定合同是否有效，應當根據《合同法》的規(guī)定予以認定。

分析上述認定合同無效的五項規(guī)定，顯然，第（一）項和第（三）項對企業(yè)間借款合同不能適用，而第（二）項和第（四）項，是否惡意串通、是否損害公共利益，在實踐中都是很難認定的，而且從整個經濟發(fā)展范圍考察，企業(yè)間借貸資金后，能夠進一步發(fā)展，增加社會財富，提高全民收入，因此無論是國家利益還是公共利益并沒有受到損害。最后也似只有第（五）項規(guī)定可以適用，但目前為止并無任何法律或行政法規(guī)對企業(yè)間借款合同作出規(guī)定，雖然《貸款通則》有類似規(guī)定，但是《貸款通則》屬于行政規(guī)章，而最高人民法院關于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋

（一）第四條規(guī)定：“合同法實施以后，人民法院確認合同無效，應當以全國人大及其常委會制定的法律和國務院制定的行政法規(guī)為依據，不得以地方性法規(guī)、行政規(guī)章為依據。”從《非法金融機構和非法金融業(yè)務活動取締辦法》這一行政規(guī)章所列的行為不包含企業(yè)借貸行為，因此，從現行的法律和行政法規(guī)中并不能當然地認定企業(yè)間借款合同屬于無效合同。相反，2006年1月1日生效的《公司法》的第一百四十九條第（三）項規(guī)定：“董事、高級管理人員不得有下列行為：??

（三）違反公司章程的規(guī)定，未經股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人??”從該強制性規(guī)定，我們可以得出這樣一個結論，公司是可以在不違么公司章程的情況下，將公司資金借貸給他人。其中的“他人”，筆者認為在沒有限制解釋的前提下，一般解釋應包括自然人、法人以及其他組織。那么根據該法律條款，公司董事、高級管理人員在不違法公司章程的規(guī)定，經公司股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給其他公司或企業(yè)，應認定為合法有效。

其次最高人民法院《關于審理聯營合同糾紛案件若干問題的解答》及最高人民法院《關于對企業(yè)借貸合同借款方逾期不歸還借款的應如何處理的批復》找到這樣的說法：企業(yè)借貸合同違反有關金融法規(guī)，屬無效合同。該兩司法解釋中的聯營、金融法規(guī)分別出自民法通則中有關聯營一章的規(guī)定和《貸款通則》中的規(guī)定，與當時的經濟、社會已變化甚大，有關聯營制度已被公司法、合伙企業(yè)法取而代之，私營企業(yè),合伙企業(yè)等非公司性質的企業(yè)遍地都是,國家對合伙企業(yè),私營企業(yè)等經營狀況幾乎沒有監(jiān)管,也無需監(jiān)管,他們之間互相借貸行為有普遍性,并不違反法律,行政法規(guī)的強制性規(guī)定,也不損害國家的金融體系,社會利益,相反，在金融危機中，對企業(yè)尤其是中小企業(yè)融資渡過危機起促進作用，這正是一些地方強烈呼吁開放民間資本市場的原因，企業(yè)之間的借貸或許損害了銀行的經濟利益,商業(yè)銀行銀行是市場經濟的一分子,不需受到特殊保護.如保護其一人,損害了整個社會經濟的發(fā)展.合同法、公司法對企業(yè)借貸行為未做禁止性的規(guī)定，應當適用合同法中有關借款合同的規(guī)定，最然上述兩司法解釋未明令廢止，其不存在再適用的主體，故不能繼續(xù)適用。

最后，從法理層面分析，借款行為是一種合同行為，借貸關系實為合同關系。企業(yè)間借款仍應屬于私法調整的范疇，而私法自治是市場經濟國家通行的法律標準。因此，既然企業(yè)間借款屬于民事主體之間的“私人”行為，只要企業(yè)之間是完全自愿地相互拆借，且款項來源合法，不損害國家和社會公共利益，對國家金融市場只有利而無害，筆者認為，企業(yè)間借款合同宜認定為有效。

三、《合同法》第五十二條第（五）項規(guī)定解析

《合同法》第五十二條第（五）項規(guī)定的違反強制性規(guī)定，又稱違反強行性規(guī)范，從法律類別看，是指違反全國人大及其常委會制定的法律和國務院制定的行政法規(guī)中的強行性規(guī)范，不應做任何擴大解釋。

所謂強制性規(guī)范，與任意性規(guī)范相對，是指直接規(guī)范人們的意思表示或者事實行為，不允許人們依其意思加以變更或者排除其適用，否則，將受到法律制裁的法律規(guī)范。包括為避免產生嚴重的不公平后果或為滿足社會要求而對意思自治予以限制的規(guī)范； 規(guī)定意思自治的規(guī)范等。“強制”一詞的意義在于這些規(guī)范總是適用，而不論當事人的意思表示如何。

強制性規(guī)范分為兩類，一類是效力性的強制規(guī)范；另一類是管理性的強制規(guī)范，一般認為，違反效力性的強制規(guī)范，合同無效，因為該類合同行為的效力后果上是以私法的方式給予制裁的強制性規(guī)范；違反管理性的強制規(guī)范，合同不一定無效，因為管理性的強制規(guī)范著重違反行為之事實行為價值，以禁止其行為為目的。所以違反管理性的強制規(guī)范的合同，存在有效、無效和效力待定三種情形，需要視具體合同內容具體分析。

企業(yè)間借款合同形式上違反的是國家金融政策，因此，可以理解為違反管理性的強制規(guī)范，從這個視野來分析，企業(yè)間借款合同也并非當然無效。故一般情況下，企業(yè)間借款合同可以認定為有效；但對于因高利貸、欺詐、脅迫等如果不認定該合同無效，就有可能損害社會利益均衡的情況下，不妨適用《合同法》第五十二條第（四）項的規(guī)定，甚至適用《合同法》第七條規(guī)定的基本原則，認定合同無效。

四、結論

企業(yè)間借款合同現象極其復雜，在現實生活中又相當普遍，且糾紛時有發(fā)生，原有的司法解釋與其后的施行的《合同法》、《公司法》產生著沖突，現實的司法理念、社會環(huán)境也發(fā)生了巨大的變化，因此原有司法解釋已經難以適應社會的發(fā)展。筆者認為，依據新法優(yōu)于舊法的原則，根據上述分析，企業(yè)間的借款合同

在不擾亂社會經濟秩序，不損害社會公共利益的情況下，可以認定為有效。當然，上述的法律沖突最終仍然需要立法的修改或完善，以及司法解釋來解決。

第二篇：資金拆借合同范文

合同編號：_________________

資金拆出單位（甲方）：___________________

資金拆入單位（乙方）：___________________

為調劑資金余缺，甲方同意向乙方拆出資金，乙方同意按期歸還資金本息。甲、乙雙方經協(xié)商一致，按以下條款訂立本合同：

第一條　甲方向乙方拆出資金人民幣（大寫）_________元，拆借期限自_________年______月______日起至_______年_____月_____日止。共計______天，拆借利率為月息千分之_____。

第二條　甲方應根據本合同議定的借款時間當日將款項以_________（方式）匯出，并起息。乙方應根據合同議定的還款時間，當日將款項匯入甲方帳戶，并止息。

第三條　利息按日計算，由乙方在償還本金時一并劃付甲方。

第四條　甲方沒有按約定時間將款項匯出應按違約天數，付給乙方違約金。違約金的計收與乙方逾期罰息相同。

第五條　乙方沒有按約定的還款時間將應還款項匯入甲方帳戶，不論匯劃與否，均作為逾期。逾期部分按日息萬分之_____計收罰息，由乙方償還甲方。

第六條　乙方所拆入資金應嚴格按國家政策、法律、法規(guī)準許的用途使用。否則，甲方有權要求乙方提前歸還拆借資金本息。

第七條　甲、乙任何一方需變更本合同其它條款或解除本合同的，均需征得對方同意，并達成書面協(xié)議。

第八條　在本合同約定的借款期限內如遇國家同業(yè)拆借政策調整（包括拆借金額、期限、利率、資金用途），則合同中有關內容經雙方協(xié)商后作相應修改。

第九條　甲、乙雙方商定的其它事項______________________________________________________。

第十條　爭議的解決方式________________________________________________________________。

第十一條　本合同經雙方法定代表人或主要負責人簽章，并加蓋單位公章后生效。

第十二條　本合同正本一式二份，甲、乙雙方各執(zhí)一份。

甲方（公章）：__________________乙方（公章）：_________________

法定代表人（簽字）：____________法定代表人（簽字）：___________

簽訂地點：______________________簽訂地點：_____________________

_________年_________月________日_________年_________月_______日

第三篇：資金拆借合同

合同編號：DBHG2011CW00

1內蒙古大板化工有限責任公司

資金拆借合同

甲方：內蒙古大板公用動力有限責任公司 乙方：內蒙古大板化工有限責任公司 合同簽訂日期：2011年4月1日

資金拆借合同

資金拆出單位（甲方）：內蒙古大板公用動力有限責任公司 資金拆入單位（乙方）：內蒙古大板化工有限責任公司

為調劑資金余缺，甲方同意向乙方拆出資金，乙方同意按期歸還資金本息。甲、乙雙方經協(xié)商一致，按以下條款訂立本合同： 第一條、甲方向乙方拆出資金人民幣（大寫）貳佰萬元，拆借期限自 2011 年 4 月 1 日起至 2011年 12 月 31日

第二條、甲方應根據本合同議定的借款金額和時間（見附件）將款項以銀行轉賬（方式）匯出，并按所借金額起息。乙方應根據合同議定的還款時間，當日將款項匯入甲方賬戶，并止息。

第三條、本合同執(zhí)行固定利率，即月息5.3‰（現行利率）。

第四條、乙方沒有按約定的還款時間將應還款項匯入甲方賬戶，逾期部分按日息萬分之五（0.5‰）計收罰息，或雙方協(xié)商解決。

第五條、甲、乙任何一方需變更本合同其它條款或解除本合同的，均需征得對方同意，并達成書面協(xié)議。

第六條、乙方按季度計提利息，合同到期時，由乙方在償還本金時一并劃付甲方。

第七條、甲、乙雙方商定的其它事項

借款總額限定，甲方根據需要隨時拆借并起息。

第八條、爭議的解決方式

協(xié)商解決。

第九條、本合同經雙方法定代表人（或授權人）簽字，并加蓋單位公章后生效，自乙方還本付息后合同終止。

第十條 本合同正本一式二份，甲、乙雙方各執(zhí)一份。副本三份，由乙方保管。副本與正本具有同等法律效力。

第十一條 未盡事宜，由雙方協(xié)商，可簽訂補充協(xié)議，補充協(xié)議與本協(xié)議具有同等效力。

甲方（公章）：____________乙方（公章）：____

法定代表人（簽字）：_________法定代表人（簽字）：

2011年4月1日2011年4月1日

第四篇：資金拆借合同

┏━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━┓┃合同編號：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿┃

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┃拆出│名稱│

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┃拆借資金人民幣（大寫）拆借利率（月息）‰┃

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┃拆借期限年月日至年月日止共計天┃

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┃為維護甲、乙雙方權益，經雙方協(xié)商一致，共同遵守以下條款：┃

┃1．甲方應根據本合同議定的借款時間將款項于借款起始日上午九時，用加急電報匯至乙方帳戶，┃

┃并起息：乙方應于借款到期日午九時用同樣方式還款，并止息。雙方劃款時均應派員到開戶銀行督┃

┃辦。如發(fā)生資金在途，屬于拆出方或該方郵電局或銀行的延誤，由拆出方承擔在途利息，反之，由┃

┃拆入方承擔。┃

┃2．利息清算應按日計息，利隨本清，利息由乙方歸還借款時，一并主動劃付甲方。┃

┃3．逾期：到期未能歸還，逾期部分按日息萬分之五計收罰息，由乙方主動計還甲方。┃

┃4．本合同在執(zhí)行期如遇國家調整利率，其拆借資金之利率經雙方協(xié)商后作相應的變動，或按原利┃

┃率即刻還款，重新訂立新合同。┃

┃5．責任：乙方所拆入資金的用途應受信貸計劃制約，要符合金融政策和信貸原則及資金拆借有關┃

┃規(guī)定，如有違者乙方自行負責。┃

┃6．合同生效：本合同經雙方加蓋公章，法人代表簽章后，在簽訂的日期起生效，外系統(tǒng)金融單位┃

┃拆借資金時還須有擔保單位加蓋公章、法人簽章。無擔保單位，需持有拆入資金地區(qū)的銀行承兌匯┃

┃票抵押。┃

┃7．款項經劃入帳后，本合同即成借據。┃

┃8．擔保：如乙方不履行合同條款時，其擔保單位要承擔全部經濟責任。┃

┃9．本合同一式五份，由甲乙雙方及簽證的金融市場和擔保單位、計劃部門各執(zhí)一份。五份具有同┃

┃等的法律效力。┃

┃10．合同終止：甲方接到乙方所歸還的款項，經查收本金及利息無訛后，本合同自行終止；否則需┃

┃查時，查詢待本利清算后才能告終。┃

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┃拆出資金單位（公章）│拆入資金單位（公章）│擔保單位（公章）│金融市場（公章）┃

┃法定代表人（簽章）│法定代表人（簽章）│法定代表人（簽章）│法定代表人（簽章）┃

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簽約日期：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

簽約地點：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

第五篇：拆借資金借據

拆出資金公司（下稱甲方）

開戶銀行名稱地址及帳號

拆入資金金融單位（下稱乙方）

開戶銀行名稱地址及帳號

擔 保 單 位

經

雙

方

研

究

協(xié)

商

，

甲

方

同

意

拆

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資

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乙

方

，

議

定

下

列

條

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共

同

遵

守

。

特

立

此

據

。

1．拆借資金額度人民幣（大寫）

2．期限 個月，自 年 月 日起至 年 月 日至期

3．利率 ‰月息 分 厘 毫 絲 忽

4．清算辦法

利息從 年 月 日起息,三個月以內期限的,到期時利隨本清;三個月以上期限的,由乙方按季結息電匯甲方(季末20日為結息日);本金于 年 月 日前電匯甲方利息差額一并計息在本金內。

5．劃款

甲方按起息當日清晨將款項電匯乙方；

乙方歸還本息時務于結止日清晨將款項電匯甲方；雙方均按劃款日起止利息。

6．逾期

到期未能歸還，逾期部份按日息計3／10000收罰息，由乙主主支計還甲方。

7．用途

8．借據生效

本借據經雙方加蓋公章、法定代表人蓋章后，自簽訂日期起生效；外系統(tǒng)金融單位拆借資金時，還須有擔保單位加蓋公章、法定代表人蓋章。

9．借據終止

甲方接到乙方所歸還的款項，經查收本金及利息無訛后，本借據自行終止；否則，需查對、查詢待本利清算后才能告終。

10．調整事項

本借據在執(zhí)行期間如遇國家調整利率，其拆借資金之利率經雙方協(xié)商后作相應的變動；或按原利率即刻還款，重新訂立新借據。

11．責任

所拆入資金的用途應受信貸計劃制約，要符合金融政策和信貸原則，如有違反者乙方自行負責。

12．擔保

外系統(tǒng)金融單位拆借資金，必須有擔保單位，如乙方不履行借據條款時，其擔保單位要承擔全部經濟責任。

拆出資金單位：

公章 法定代表人簽章

擔保單位：

公章 法定代表人簽章

拆入資金單位：

公章 法定代表人簽章