第一篇：被執(zhí)行人配偶能否追加為被執(zhí)行人---重慶王艷律師文集

被執(zhí)行人配偶能否追加為被執(zhí)行人---重慶王艷律師文集

王艷律師，畢業(yè)于西南政法大學(xué)，現(xiàn)供職于重慶精韜律師事務(wù)所，重慶市律師協(xié)會(huì)會(huì)員，中華全國律師協(xié)會(huì)會(huì)員。不僅具備深厚的法律理論基礎(chǔ)，而且具有豐富的實(shí)務(wù)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。多年來，專注于婚姻家庭法律事務(wù)、交通事故損害賠償法律事務(wù)及各類重大疑難復(fù)雜訴訟案件的辯護(hù)和代理。長期致力于婚姻家庭領(lǐng)域法律研究，諳熟婚姻家庭領(lǐng)域法律實(shí)務(wù)操作。近年來，代理了大量的婚姻家庭領(lǐng)域疑難案件，有效維護(hù)了當(dāng)事人的合法權(quán)益，受到業(yè)內(nèi)人士及廣大當(dāng)事人的一致好評(píng)。

案情：

2011年12月，文先生訴林某民間借貸糾紛一案，法院判決林某歸還文先生欠款18萬元。由于林某無財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行且長期外出，下落不明，本案于2012年7月終結(jié)本次執(zhí)行程序。2012年11月文先生向法院申請(qǐng)恢復(fù)執(zhí)行，并提供林某之妻陶女士在興業(yè)銀行有存款70000元，執(zhí)行人員馬上對(duì)該存款進(jìn)行凍結(jié)，并追加陶女士為被執(zhí)行人。之后陶女士向人民法院提出執(zhí)行異議。據(jù)查該筆借款，林某當(dāng)年 用來投資開辦摩托車配件廠。

本案涉及的問題是：人民法院在執(zhí)行過程中遇有被執(zhí)行人為自然人的夫妻一方,且窮盡執(zhí)行措施仍無法執(zhí)行到位時(shí),是否可以追加被執(zhí)行人配偶為被執(zhí)行人？

重慶精韜律師事務(wù)所王艷律師解析此案：

能否追加配偶為被執(zhí)行人,關(guān)鍵是要查清該債務(wù)是否屬于夫妻共同債務(wù)，若裁判文書所確定的債務(wù)屬于夫妻關(guān)系存續(xù)期間的共同債務(wù)則可追加被執(zhí)行人的配偶為案件的被執(zhí)行人，否則就不能追加為被執(zhí) 行人。

我國婚姻法中就夫妻財(cái)產(chǎn)和債務(wù)規(guī)定了幾個(gè)概念：個(gè)人財(cái)產(chǎn)和共同財(cái)產(chǎn)；個(gè)人債務(wù)和共同債務(wù)。只有先確認(rèn)個(gè)人債務(wù)或共同債務(wù)，才能確定執(zhí)行對(duì)象是個(gè)人財(cái)產(chǎn)還是共同財(cái)產(chǎn)，這對(duì)執(zhí)行過程中是否能追 加被執(zhí)行人的配偶為被執(zhí)行人很重要。

《婚姻法》第十七條規(guī)定：夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的下列財(cái)產(chǎn)，歸夫妻共同所有：(一)工資，獎(jiǎng)金;(二)生產(chǎn)，經(jīng)營的收益;(三)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的收益;(四)繼承或贈(zèng)與所得的財(cái)產(chǎn)，但本法第十八條第三 項(xiàng)規(guī)定的除外；(五)其他應(yīng)當(dāng)歸共同所有的財(cái)產(chǎn)。

《婚姻法》第十九條規(guī)定：“夫妻可以約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得財(cái)產(chǎn)以及婚前財(cái)產(chǎn)歸各自所有，共同所有或部分各自所有、部分共同所有。約定應(yīng)當(dāng)采用書面形式。沒有約定或約定不明確的，適用本法第十七條、第十八條的規(guī)定?！币簿褪钦f修改后的婚姻法主要以約定財(cái)產(chǎn)制為基礎(chǔ)，充分尊重當(dāng)事人的意思自治，并以法定財(cái)產(chǎn)制為補(bǔ)充，實(shí)際上現(xiàn)行婚姻法是以約定財(cái)產(chǎn)制和法定財(cái)產(chǎn)制相結(jié)合的夫妻財(cái) 產(chǎn)制。

《民法通則》第七十八條同樣明確了共同共有的規(guī)定：“財(cái)產(chǎn)可以由兩個(gè)以上的公民、法人共有。共有分為按份共有和共同共有。按份共有人按照各自的份額，對(duì)共有財(cái)產(chǎn)分享權(quán)利、分擔(dān)義務(wù)。共同共

有人對(duì)共有財(cái)產(chǎn)享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)?！?/p>

正確界定夫妻共同債務(wù)與夫妻個(gè)人債務(wù)是能否追加配偶為被執(zhí)行人的前提條件。只有夫妻共同債務(wù)才能用夫妻共有財(cái)產(chǎn)來償還。什么是夫妻共同債務(wù)?指在婚姻關(guān)系存續(xù)期間雙方為共同生活、共同生產(chǎn)經(jīng)營或履行法定義務(wù)所負(fù)的債務(wù)。可以從兩個(gè)方面來考慮：一是夫妻雙方有無共同舉債的合意，如果有舉債的合意，則不論該債務(wù)所帶來的利益是否為夫妻雙方共有，應(yīng)該認(rèn)定為共同債務(wù);二是夫妻是否分享了該債務(wù)所帶來的利益，即使夫妻在事前或事后無舉債的合意，但該債務(wù)發(fā)生后，夫妻雙方共同分享了該債務(wù)所帶來的利益，則同樣 應(yīng)視為共同債務(wù)。

《最高人民法院關(guān)于人民法院審理離婚案件處理財(cái)產(chǎn)分割問題的若干具體意見》第十七條規(guī)定：夫妻為共同生活或?yàn)槁男袚狃B(yǎng)、贍養(yǎng)義務(wù)等所負(fù)債務(wù)，應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)，離婚時(shí)應(yīng)當(dāng)以夫妻共同 財(cái)產(chǎn)清償。

同時(shí)，第十七條第二款規(guī)定：下列債務(wù)不能認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)，應(yīng)由一方以個(gè)人財(cái)產(chǎn)清償：(1)夫妻雙方約定由個(gè)人負(fù)擔(dān)的債務(wù)，但以逃避債務(wù)的除外;(2)一方未經(jīng)對(duì)方同意，擅自資助與其無撫養(yǎng)關(guān)系義務(wù)的親朋所負(fù)的債務(wù);(3)一方未經(jīng)對(duì)方同意，獨(dú)自籌資從事經(jīng)營活動(dòng)，其收入確未用于共同生活所負(fù)的債務(wù)；(4)其他應(yīng)由個(gè)人承擔(dān)的 債務(wù)。

在執(zhí)行程序中，可能存在債權(quán)人在訴訟中沒有起訴的連帶債務(wù)人，因而向法院申請(qǐng)追加該連帶債務(wù)人。這種情況下，往往是生效判

決確認(rèn)的債務(wù)人怠于履行義務(wù)或無履行能力或部分履行，申請(qǐng)執(zhí)行人為了保障權(quán)益的實(shí)現(xiàn)往往會(huì)向法院申請(qǐng)啟動(dòng)追加被執(zhí)行人配偶為案 件被執(zhí)行人，由法院行使司法裁量權(quán)。

雖然從實(shí)體法的角度可以找到法律依據(jù)，但在程序法上，如何進(jìn)行操作，是乎并沒有很直接的、明確的法律或司法解釋的規(guī)定?？v觀《民事訴訟法》關(guān)于執(zhí)行程序規(guī)定，以及最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定(試行)中的第九部分，專門對(duì)被執(zhí)行主體的變更和追加作了規(guī)定，其中第76條至第81條的規(guī)定涉及的被執(zhí)行主體都是企業(yè)法人、無法人資格的企業(yè)和組織，并無關(guān)于個(gè)人是否可以 追加。

第二篇：離婚協(xié)議財(cái)產(chǎn)贈(zèng)與子女能否撤銷---重慶王艷律師文集

離婚協(xié)議財(cái)產(chǎn)贈(zèng)與子女能否撤銷---重慶王艷律師文集

王艷律師，畢業(yè)于西南政法大學(xué)，現(xiàn)供職于重慶精韜律師事務(wù)所，重慶市律師協(xié)會(huì)會(huì)員，中華全國律師協(xié)會(huì)會(huì)員。不僅具備深厚的法律理論基礎(chǔ)，而且具有豐富的實(shí)務(wù)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。多年來，專注于婚姻家庭法律事務(wù)、交通事故損害賠償法律事務(wù)及各類重大疑難復(fù)雜訴訟案件的辯護(hù)和代理。長期致力于婚姻家庭領(lǐng)域法律研究，諳熟婚姻家庭領(lǐng)域法律實(shí)務(wù)操作。近年來，代理了大量的婚姻家庭領(lǐng)域疑難案件，有效維護(hù)了當(dāng)事人的合法權(quán)益，受到業(yè)內(nèi)人士及廣大當(dāng)事人的一致好評(píng)。

案情簡介：

2011年2月，童女士與何先生辦理了離婚，并在離婚協(xié)議書上寫明：雙方一致同意離婚，夫妻共同所有的一幢別墅歸兩個(gè)女兒共同所有。該協(xié)議在雙方簽字后經(jīng)婚姻登記機(jī)關(guān)確認(rèn)效力，并發(fā)放了離婚證。離婚后，男方何先生反悔，要求撤銷贈(zèng)與并拒絕配合辦理過戶手續(xù)。其理由為，離婚協(xié)議中的房產(chǎn)歸女兒所有的約定，實(shí)質(zhì)為男女雙方對(duì)女兒作出的財(cái)產(chǎn)贈(zèng)與，而根據(jù)《合同法》第186條規(guī)定：“贈(zèng)與人在贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈(zèng)與”，現(xiàn)房產(chǎn)尚未過戶到受

贈(zèng)人名下，財(cái)產(chǎn)權(quán)利尚未轉(zhuǎn)移，何先生可以撤銷贈(zèng)與。2011年11月，童女士與兩個(gè)女兒向法院起訴，要求被告何先生立即履行離婚協(xié)議約定，將協(xié)議中約定的房產(chǎn)辦理過戶手續(xù)，歸兩個(gè) 女兒所有。

重慶精韜律師事務(wù)所王艷律師解析此案：

童女士與何先生在離婚協(xié)議中約定將共有的房產(chǎn)歸女兒所有，是一種以解除雙方身份關(guān)系為動(dòng)機(jī)的目的贈(zèng)與行為。鑒于離婚協(xié)議主要是為解除雙方婚姻關(guān)系的目的而設(shè)定，這種發(fā)生在特定身份關(guān)系當(dāng)事人之間的、有目的的贈(zèng)與，并不違反法律的規(guī)定，具有一定的道德義務(wù)性質(zhì)，也屬一項(xiàng)諾成性的約定。在雙方離婚協(xié)議得以解除的情況下，贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)的目的已經(jīng)實(shí)現(xiàn)，故其贈(zèng)與房產(chǎn)行為依法不能隨意撤銷。最高人民法院《關(guān)于適用中華人民共和國婚姻法若干問題的解釋》(二)第八條規(guī)定：“離婚協(xié)議中關(guān)于財(cái)產(chǎn)分割的條款或者當(dāng)事人因離婚就財(cái)產(chǎn)分割達(dá)成的協(xié)議，對(duì)男女雙方具有法律約束力。當(dāng)事人因履行上述財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議發(fā)生糾紛提起訴訟的，法院應(yīng)當(dāng)受理。” 最終，法院判決被告何先生應(yīng)當(dāng)無條件立即將房產(chǎn)過戶給兩個(gè)女兒。

第三篇：(論文投稿)關(guān)于上級(jí)主管部門或主辦單位被追加為被執(zhí)行人并承擔(dān)連帶責(zé)任思考(論文)

論上級(jí)主管部門或主辦單位 被追加為被執(zhí)行人并承擔(dān)連帶責(zé)任

作者：梁玉和 工作單位：大連鐵越集團(tuán)有限公司

摘要：大量的鐵路多經(jīng)企業(yè)在資源整合,改制重組、完善法人治理結(jié)構(gòu)、減少企業(yè)法人數(shù)量的過程中被撤銷或注銷，但除依法清算后撤銷或注銷之外，仍有許多企業(yè)是在上級(jí)行政權(quán)力的要求下，以向工商行政管理部門提供債權(quán)債務(wù)擔(dān)保、承諾形式的承諾書、擔(dān)保書等法律文書，避開依法清算，創(chuàng)造條件按期辦理撤銷或注銷，最終在訴訟執(zhí)行過程中因是相關(guān)企業(yè)的上級(jí)主管部門或主辦單位被追加為被執(zhí)行人并承擔(dān)連帶責(zé)任。通過對(duì)此現(xiàn)象的歷史背景、原因、法律依據(jù)的分析，找出鐵路多經(jīng)企業(yè)的問題所在，指出救濟(jì)渠道或保護(hù)措施，力求扭轉(zhuǎn)不利局面。

關(guān)鍵詞：上級(jí)主管（主辦）部門 追加 被執(zhí)行人 連帶責(zé)任

正文：

2005年全路撤消鐵路分局建制,鐵路多經(jīng)企業(yè)也隨即開始了新一輪的資源整合,在改制重組、完善法人治理結(jié)構(gòu)，特別是對(duì)法人企業(yè)存在的問題進(jìn)行整改實(shí)踐中出現(xiàn)了企業(yè)上級(jí)主管部門或主辦單位(又稱開辦單位)被變更、追加為被執(zhí)行人，裁定其對(duì)企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任?，F(xiàn)對(duì)此闡述如下：

背景分析：

目前，我國在企業(yè)的法律制度上，實(shí)行《公司法》與各所有制度《企業(yè)法》雙軌并行的格局。

1、《公司法》施行前是按所有制形式制定的《企業(yè)法》，一般依企業(yè)不同所有制形態(tài)對(duì)企業(yè)進(jìn)行分類，并制訂不同的法律對(duì)其加以調(diào)整。如：全民所有制企業(yè)法、集體所有制企業(yè)法、外資企業(yè)法、私營企業(yè)和個(gè)體工商戶相關(guān)法規(guī)。在設(shè)立公司、企業(yè)方面長期實(shí)行的是行業(yè)審批、主管部門審批和授權(quán)審批的前置審批制，即企業(yè)上級(jí)主管部門或主辦單位的存在有制度上的規(guī)定，且長期存在，根據(jù)權(quán)利與義務(wù)對(duì)等原則，責(zé)任承擔(dān)難免。

2、《公司法》施行后，一改以往按所有制對(duì)企業(yè)進(jìn)行劃分并適用不同法律的做法，嚴(yán)格依照公司以其全部資產(chǎn)對(duì)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，股東以其認(rèn)繳的出資額或認(rèn)購的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，對(duì)企業(yè)劃分為有限責(zé)任公司和股份有限公司，由統(tǒng)一的公司法對(duì)其加以調(diào)整。倡導(dǎo)建立現(xiàn)代企業(yè)制度，完善企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)，只存在股東，不存在所謂的“上級(jí)主管部門或主辦單位”，更談不上“追究上級(jí)責(zé)任”。但現(xiàn)實(shí)是不同所有制企業(yè)進(jìn)行的公司制改造也僅僅是在企業(yè)的財(cái)產(chǎn)組織形式上向現(xiàn)代企業(yè)制度邁進(jìn)一大步，在企業(yè)體制上仍然面臨著繼續(xù)深化改革的問題，大量“翻牌“公司、以行政權(quán)力強(qiáng)迫收編的公司、法人制度不健全的公司的存在，使得今后相當(dāng)長一段時(shí)期內(nèi)，追究“上級(jí)主管部門或主辦單位連帶民事責(zé)任”還將在司法審判中適用。但這種具有時(shí)代特點(diǎn)的法律現(xiàn)象，應(yīng)當(dāng)是過渡性的，會(huì)在今后相關(guān)的配套立法中加以改變。

上級(jí)主管部門或主辦單位的法律含義與確認(rèn)

1、按企業(yè)工商登記材料。企業(yè)的主管部門，是指依職權(quán)對(duì)企業(yè)行使行業(yè)管理職能的國家機(jī)關(guān)及列入國家機(jī)關(guān)序列的其它機(jī)構(gòu)。在工商登記材料中表現(xiàn)為該企業(yè)開辦時(shí)的直接批準(zhǔn)人。企業(yè)的主辦單位，是指決定成立、變更、終止企業(yè)，并辦理呈報(bào)和申請(qǐng)手續(xù)的單位。在工商登記時(shí)體現(xiàn)為企業(yè)的申報(bào)單位、投資單位。主辦單位往往有權(quán)決定該企業(yè)的變更或終止。主管部門與主辦單位，一般情況下是兩個(gè)獨(dú)立的法人。但是，當(dāng)行使國家行業(yè)管理職能的機(jī)構(gòu)直接投資開辦企業(yè)，并辦理工商登記手續(xù)時(shí)，主管部門與主辦單位就合二為一了。

2、按與所屬企業(yè)的關(guān)系。根據(jù)工商登記材料確認(rèn)不了的情況下，可按與所屬企業(yè)的關(guān)系。一是隸屬關(guān)系，上級(jí)主管部門或主辦單位對(duì)企業(yè)往往有一定的領(lǐng)導(dǎo)權(quán)和管理權(quán)（如人事任免權(quán)）；二是財(cái)產(chǎn)關(guān)系，向所屬企業(yè)注資、收“管理費(fèi)”、參與分紅、收承包金，抽逃資金和轉(zhuǎn)移、隱匿所屬企業(yè)財(cái)產(chǎn)等。三是擔(dān)保關(guān)系，主要是企業(yè)開辦時(shí)上級(jí)主管部門或主辦單位出具的資金信用證明和變更上級(jí)主管部門或主辦單位時(shí)出具的承擔(dān)債權(quán)債務(wù)的擔(dān)保證明。四是掛靠關(guān)系，3、以上級(jí)主管部門或主辦單位是否具備法人資格來確認(rèn)。按照《民法通則》規(guī)定，法人是依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織，只有具備法人資格的，才能作為被執(zhí)行人并承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。在司法審判實(shí)踐中，派出機(jī)構(gòu)、分支機(jī)構(gòu)、經(jīng)濟(jì)委員會(huì)、企業(yè)辦公室等不具備法人資格的所謂的上級(jí)主管部門或主辦單位，不能認(rèn)定為企業(yè)的上級(jí)主管部門或主辦單位，應(yīng)確認(rèn)其所屬的具備法人資格的部門或單位為被執(zhí)行人。

主管部門或主辦單位承擔(dān)民事連帶責(zé)任的幾種情形

在實(shí)踐中，根據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)、政策和司法解釋的規(guī)定和主管單位或主辦單位實(shí)施的不同的行為及其與企業(yè)的不同關(guān)系，在以下幾種情況，主管部門或主辦單位可以被追加為被執(zhí)行人，應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任：

1、在開辦企業(yè)時(shí)謊報(bào)注冊(cè)資金或提供虛假的資信證明的，應(yīng)在注冊(cè)資金的范圍內(nèi)或在注冊(cè)資金不實(shí)的范圍內(nèi)對(duì)企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。最高人民法院《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定》第８０條指出，被執(zhí)行人無財(cái)產(chǎn)清償債務(wù)，如果其開辦單位對(duì)其開辦時(shí)投入的注冊(cè)資金不實(shí)或抽逃注冊(cè)資金，可以裁定變更或追加其開辦單位為被執(zhí)行人，在注冊(cè)資金不實(shí)或抽逃注冊(cè)資金的范圍內(nèi)，對(duì)申請(qǐng)執(zhí)行人承擔(dān)責(zé)任。最高人民法院《關(guān)于企業(yè)開辦的其他企業(yè)被撤消或者歇業(yè)后民事責(zé)任承擔(dān)問題的批復(fù)》規(guī)定：企業(yè)開辦的其他企業(yè)在實(shí)際上具備企業(yè)法人條件的，以其經(jīng)營管理或者所有的財(cái)產(chǎn)獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，如果該企業(yè)的實(shí)際投入資金與注冊(cè)資金不符，該企業(yè)被撤消或者歇業(yè)后，其財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，開辦企業(yè)應(yīng)當(dāng)在該企業(yè)實(shí)際投入的自有資金與注冊(cè)資金差額范圍內(nèi)承擔(dān)民事責(zé)任。

2、向所屬企業(yè)非法收取管理費(fèi)、參與企業(yè)分紅或抽走資金財(cái)物的。企業(yè)與其主管部門或主辦單位都是獨(dú)立的民事主體，主管部門或主辦單位對(duì)企業(yè)的領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督和管理，是法律賦予的權(quán)利，也是應(yīng)盡的義務(wù)。但以此向企業(yè)非法收取管理費(fèi)、攤派種種名目的費(fèi)用、參與企業(yè)的利潤分成，根據(jù)權(quán)利義務(wù)對(duì)等原則，應(yīng)由主管部門或開辦單位在收取資金和財(cái)物限度內(nèi)，對(duì)企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。國務(wù)院國發(fā)（１９９０）６８號(hào)文件（下稱６８號(hào)文件）第３條規(guī)定：各級(jí)黨政機(jī)關(guān)及所屬編制序列的事業(yè)單位，凡是向開辦的公司收取資金或?qū)嵨铮糜诒締挝坏呢?cái)務(wù)開支或職工福利、獎(jiǎng)勵(lì)、補(bǔ)貼等開支的，應(yīng)在收取資金和實(shí)物的限度內(nèi)，對(duì)公司所欠債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

３、對(duì)企業(yè)注冊(cè)資金提供擔(dān)保的，在擔(dān)保資金范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任。主管部門或主辦單位為企業(yè)的注冊(cè)資金提供擔(dān)保的，屬于擔(dān)保之債的范疇。在這種情況下，其于企業(yè)具有雙重關(guān)系，即縱向的隸屬關(guān)系和橫向的擔(dān)保關(guān)系，主管部門或主辦單位已經(jīng)成為所屬企業(yè)債務(wù)的保證人，在企業(yè)不能清償債務(wù)時(shí)，就應(yīng)當(dāng)由保證人承擔(dān)保證責(zé)任，即根據(jù)國務(wù)院“６８號(hào)文件”第４條第２款的規(guī)定，在擔(dān)保資金范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任。

４、主管部門或主辦單位抽逃企業(yè)資金、轉(zhuǎn)移資金、隱匿財(cái)產(chǎn)的應(yīng)當(dāng)將該資金財(cái)產(chǎn)返還給企業(yè)，否則應(yīng)在抽逃、轉(zhuǎn)移、隱匿資金財(cái)產(chǎn)的范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。企業(yè)的注冊(cè)資金和其經(jīng)營積累的財(cái)產(chǎn)，是企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的物質(zhì)基礎(chǔ)，也是企業(yè)對(duì)外承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任的保證。主管部門或主辦單位故意抽逃企業(yè)資金，轉(zhuǎn)移隱匿財(cái)產(chǎn)，使企業(yè)無法以自己的資金和財(cái)產(chǎn)對(duì)外清償債務(wù)，損害債權(quán)人的合法權(quán)益，主管單位應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。國務(wù)院“６８號(hào)文件”第５條規(guī)定：“注冊(cè)資金是國家授予企業(yè)法人經(jīng)營管理的財(cái)產(chǎn)或企業(yè)法人自有財(cái)產(chǎn)的貨幣表現(xiàn)。公司的主管部門或開辦單位有抽逃、轉(zhuǎn)移資金、隱匿財(cái)產(chǎn)逃避債務(wù)的，應(yīng)將抽逃，轉(zhuǎn)移的資金或隱匿的財(cái)產(chǎn)全部退回，償還公司所欠債務(wù)。”１９９３年《全國經(jīng)濟(jì)審判工作座談會(huì)紀(jì)要》也指出：（企業(yè)法人）核準(zhǔn)登記后，開辦單位、投資人或其他人抽逃資金、隱匿財(cái)產(chǎn)、逃避債務(wù)的，應(yīng)依法追回。

５、企業(yè)法人因歇業(yè)、被撤銷、解散、宣告破產(chǎn)或因其它原因而終止的，由主管機(jī)關(guān)成立清算組織對(duì)企業(yè)財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清算，拒不清算的，由人民法院進(jìn)行清算或委托其他機(jī)關(guān)進(jìn)行清算，清算費(fèi)用由主管部門承擔(dān)?！睹穹ㄍ▌t》第４７條規(guī)定：“企業(yè)法人解散，應(yīng)當(dāng)成立清算組織進(jìn)行清算。企業(yè)法人被撤銷、被宣告破產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)由主管機(jī)關(guān)或人民法院組織有關(guān)機(jī)構(gòu)成立清算組織進(jìn)行清算?！薄豆痉ā返?84條規(guī)定，公司解散的，應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或股東大會(huì)確定的人員組成。逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請(qǐng)人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理申請(qǐng)，并及時(shí)組織清算組進(jìn)行清算。第191條，公司被依法宣告破產(chǎn)的，依照有關(guān)企業(yè)破產(chǎn)的法律實(shí)施破產(chǎn)清算?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于機(jī)關(guān)法人作為被執(zhí)行人在執(zhí)行程序中變更問題的復(fù)函》法函[2005]65號(hào)規(guī)定鑒于在執(zhí)行過程中，被執(zhí)行人在機(jī)構(gòu)改革中被撤銷，其上級(jí)主管部門無償接受了被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)，致使被執(zhí)行人無遺留財(cái)產(chǎn)清償債務(wù)，按照〈最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見〉（法發(fā)（92）22號(hào)）第271條和〈最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）〉（法釋[1998]15 號(hào)）第81條的規(guī)定，可以裁定變更本案的被執(zhí)行人主體為被執(zhí)行人的上級(jí)主管部門，由其在所接受財(cái)產(chǎn)價(jià)值的范圍內(nèi)承擔(dān)民事責(zé)任。《最高人民法院關(guān)于〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》在第51條規(guī)定：“企業(yè)法人未經(jīng)清算即被撤銷，有清算組織的，以該清算組織為當(dāng)事人；沒有清算組織的，以做出撤銷決定的機(jī)構(gòu)為當(dāng)事人?！痹摻忉寣?duì)企業(yè)未經(jīng)清算被撤消后債權(quán)人以誰為相對(duì)方主張權(quán)利做出了規(guī)定，解決了訴訟主體問題。在企業(yè)未經(jīng)清算即被撤銷的情況下，該企業(yè)的財(cái)產(chǎn)與主管部門或主辦單位的財(cái)產(chǎn)已經(jīng)混合，“清算組織”和“作出撤銷決定的機(jī)構(gòu)”往往都是被撤銷企業(yè)的上級(jí)主管部門或主辦單位，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事連帶責(zé)任。

6、企業(yè)不具備法人資格的，或者雖經(jīng)工商注冊(cè)登記為企業(yè)法人，但實(shí)際上確實(shí)不具備法人的法定條件，屬于虛假法人的，由其上級(jí)主管部門或主辦單位承當(dāng)相應(yīng)的民事連帶責(zé)任。最高人民法院《關(guān)于企業(yè)開辦的企業(yè)被撤銷或歇業(yè)后民事責(zé)任承擔(dān)的批復(fù)》指出：“企業(yè)開辦的企業(yè)雖然領(lǐng)取了《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，但實(shí)際沒有投入自有資金，或投入的自有資金達(dá)不到《中華人民共和國企業(yè)法人登記條例實(shí)施細(xì)則》第十五條第（七）項(xiàng)或其他有關(guān)法規(guī)規(guī)定的數(shù)額，以及不具備企業(yè)法人其他條件的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其不具備法人資格，其民事責(zé)任由開辦該企業(yè)的企業(yè)法人承擔(dān)。最高人民法院法發(fā)［1993］8號(hào)文件《全國經(jīng)濟(jì)審判工作座談會(huì)紀(jì)要》第五條指出：“對(duì)確實(shí)不具備法人條件的企業(yè)，由其開辦單位承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

7、主管部門因被掛靠，掛靠經(jīng)營者依據(jù)掛靠協(xié)議，以被掛靠單位（主管部門）名義進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)，并向被掛靠單位履行一定義務(wù)而形成掛靠關(guān)系，主管部門應(yīng)對(duì)掛靠企業(yè)無力清償?shù)膫鶆?wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

8、企業(yè)具有法人資格，其主管機(jī)關(guān)或開辦單位與其有承擔(dān)債務(wù)清償責(zé)任約定的，在執(zhí)行中可將主管機(jī)關(guān)或開辦單位作為被執(zhí)行人，并定其與企業(yè)的清算組織承擔(dān)連帶責(zé)任。

9、主管部門或主辦單位將企業(yè)移交給新的部門主管的，對(duì)變更前的企業(yè)債務(wù)，一般由主管部門或開辦單位承擔(dān)（不應(yīng)承擔(dān)的除外），有約定的從約定。如果移交企業(yè)同時(shí)移交了部分或全部收益，那么在無特殊約定的情況下，全部移交的，移交前的債務(wù)全部由新的主管部門承擔(dān)；部分移交的，由原主管部門或新的主管部門按移交數(shù)額比例共同承擔(dān)連帶責(zé)任，有約定的除外。即使原主管部門或主辦單位有應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任的情況，由于新的主管部門接受時(shí)沒有提出異議，或新的主管部門出具承擔(dān)債務(wù)清償承諾的，則應(yīng)視為其同意代原主管部門或主辦單位承擔(dān)責(zé)任。

10、企業(yè)的主管部門或主辦單位消亡后，其應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任一般不應(yīng)上追，因?yàn)樵诟霞?jí)主管部門或主辦單位無過錯(cuò)，也未接收遺留財(cái)產(chǎn)的情形下，由其代替原主管部門或主辦單位承擔(dān)責(zé)任缺乏法律依據(jù)和理論依據(jù)。但是，如果對(duì)企業(yè)的債務(wù)有過錯(cuò)，則依過錯(cuò)程度承擔(dān)責(zé)任；或者接收了企業(yè)原主管部門或主辦單位的財(cái)產(chǎn)，或接受了企業(yè)的遺留財(cái)產(chǎn)，則在接收財(cái)產(chǎn)的范圍內(nèi)承擔(dān)原主管部門或開辦單位應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。上級(jí)主管部門或主辦單位承擔(dān)民事連帶責(zé)任的原因分析

１、違反禁止開辦原則。即凡是法律法規(guī)和政策規(guī)定禁止某一部門或單位開辦企業(yè)的，該部門或單位不得開辦任何企業(yè)。

２、違反誠實(shí)信用原則。即主辦單位必須實(shí)事求是地申報(bào)企業(yè)的注冊(cè)資金、營業(yè)場(chǎng)地、從業(yè)人員、企業(yè)性質(zhì)等情況，不得弄虛作假或采取其他不正當(dāng)手段騙取營業(yè)執(zhí)照。

３、不尊重企業(yè)自主經(jīng)營權(quán)原則。主辦單位要保證企業(yè)的獨(dú)立法人地位，不得超越主管范圍和限度，對(duì)企業(yè)的經(jīng)營活動(dòng)、收益分配和人事安排等方面強(qiáng)加干涉，影響其獨(dú)立從事經(jīng)營管理活動(dòng)。

４、牟取非法利益為原則。開辦企業(yè)是經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，應(yīng)允許獲取一定的經(jīng)濟(jì)利益，這體現(xiàn)了責(zé)權(quán)利相一致的原則。但是，收費(fèi)不得超過有關(guān)部門規(guī)定的幅度，并以不給企業(yè)帶來經(jīng)營上的困難為限度。超標(biāo)準(zhǔn)超限度收取費(fèi)用，也是一種降低企業(yè)民事行為能力的行為。

５、不依法清算的原則。在責(zé)任沒有轉(zhuǎn)移的情況下，企業(yè)倒閉、歇業(yè)或撤銷時(shí)，主管部門或開辦單位負(fù)有對(duì)企業(yè)的財(cái)產(chǎn)或債權(quán)債務(wù)依法進(jìn)行清算的義務(wù)。對(duì)這一義務(wù)的違反將給他人帶來損害。對(duì)這些原則的違背，都將使企業(yè)債權(quán)人的債權(quán)的清償受到影響。

追究上級(jí)主管部門或主辦單位承擔(dān)民事連帶責(zé)任的原則

在執(zhí)行實(shí)踐中，追究企業(yè)主管部門或主辦單位的民事責(zé)任應(yīng)遵循下列原則：

１，堅(jiān)持法人制度原則。對(duì)完全具備法人資格的企業(yè)，應(yīng)以其自身獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)民事責(zé)任，其上級(jí)主管部門或主辦單位不承擔(dān)連帶責(zé)任。只有主管部門或主辦單位對(duì)企業(yè)法人不具備行為能力或不具備完全的行為能力有過錯(cuò)的才應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任（對(duì)債務(wù)擔(dān)保除外）。

２，堅(jiān)持過錯(cuò)責(zé)任原則。過錯(cuò)責(zé)任是承擔(dān)民事責(zé)任的一般原則，那么，具體到企業(yè)的主管部門或主辦單位來說，應(yīng)承擔(dān)與其過錯(cuò)程度相適應(yīng)的責(zé)任。

３，連帶責(zé)任是補(bǔ)充性連帶責(zé)任原則。主管部門或主辦單位對(duì)企業(yè)債務(wù)的形成具有過錯(cuò)，所以，其承擔(dān)的是連帶責(zé)任。根據(jù)民法的基本原理，在連帶責(zé)任確定后，按照債務(wù)人承擔(dān)責(zé)任的先后順序不同，可把連帶責(zé)任分為一般連帶責(zé)任和補(bǔ)充性連帶責(zé)任。一般連帶責(zé)任的各債務(wù)人之間不分主次，對(duì)整個(gè)債務(wù)無條件地承擔(dān)全部債務(wù)，補(bǔ)充連帶責(zé)任則必須以連帶責(zé)任中的主債務(wù)人不履行或不完全履行為前提，從債務(wù)人只在第二順序上或者與責(zé)任總額不一定相等的情況下承擔(dān)連帶責(zé)任。也就是說，債權(quán)人并不當(dāng)然地享有選擇請(qǐng)求權(quán)，只有在債務(wù)人中的一人或數(shù)人不履行義務(wù)時(shí)，其他債務(wù)人才負(fù)有代為清償?shù)呢?zé)任。從以上最高法院的《規(guī)定》看，主管部門或開辦單位的連帶責(zé)任也屬于補(bǔ)充性連帶責(zé)任。

４，有限責(zé)任原則。這個(gè)原則包括兩層含義：第一，是指主管部門或主辦單位只對(duì)具有法人資格的企業(yè)的債務(wù)在一定的責(zé)任范圍和財(cái)產(chǎn)范圍內(nèi)承擔(dān)有限度的責(zé)任。在法律沒有明文規(guī)定的情況下，應(yīng)按國家政策的有關(guān)規(guī)定和最高人民法院的司法解釋，確定主管部門或主辦單位承擔(dān)連帶責(zé)任的有限責(zé)任范圍和財(cái)產(chǎn)范圍。如：開辦單位謊報(bào)注冊(cè)資金或?qū)ζ髽I(yè)注冊(cè)資金提供擔(dān)保的，在注冊(cè)資金范圍內(nèi)或在擔(dān)保資金范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任；主管部門或主辦單位向企業(yè)收取資金和實(shí)物的，在收取的資金和實(shí)物限度內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任等。但如果主管部門開辦的企業(yè)法人為無行為能力法人，即該企業(yè)實(shí)際沒有投入自有資金，或投入的自有資金達(dá)不到《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例實(shí)施細(xì)則》或其它有關(guān)法規(guī)規(guī)定的數(shù)額，以及不具備法人其它條件致使其不具備法人資格的，應(yīng)對(duì)該企業(yè)的全部債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。第二，是指主管部門或主辦單位只能且只需用自己的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任，當(dāng)主管部門或主辦單位被撤銷時(shí)，不得無限逐級(jí)上追連帶責(zé)任。因?yàn)椋鞴懿块T的上級(jí)單位與企業(yè)之間不存在直接的經(jīng)濟(jì)聯(lián)系，對(duì)企業(yè)債務(wù)不存在主觀上的過錯(cuò)。但主管部門的上級(jí)單位有過錯(cuò)的除外。

綜上所述，關(guān)于上級(jí)主管部門或主辦單位被追加為被執(zhí)行人并承擔(dān)連帶責(zé)任已基本闡述清楚，至于承擔(dān)連帶責(zé)任的方式，應(yīng)該按《民法通則》中規(guī)定的承擔(dān)民事責(zé)任的１０種方式，但主要還是賠償責(zé)任。還有就是特定的方式，主要是組織清理清算責(zé)任，即企業(yè)法人終止后，主管部門必須成立清算組，清理企業(yè)的財(cái)產(chǎn)。

鐵路多經(jīng)企業(yè)重組、撤銷法人、變更主管部門過程中應(yīng)注意的問題 結(jié)合實(shí)踐對(duì)鐵路多經(jīng)企業(yè)重組、撤銷法人、變更主管部門過程中已經(jīng)或?qū)⒁霈F(xiàn)的問題提示如下：

1、撤銷法人一定要承擔(dān)清理清算責(zé)任，為不留后患，主管部門必須成立清算組織，清理企業(yè)的財(cái)產(chǎn)。企業(yè)法人因歇業(yè)、被撤銷、解散、宣告破產(chǎn)或因其它原因而終止的，由主管機(jī)關(guān)成立清算組織對(duì)企業(yè)財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清算，拒不清算的，由人民法院進(jìn)行清算或委托其他機(jī)關(guān)進(jìn)行清算，清算費(fèi)用由主管部門承擔(dān)。但由人民法院進(jìn)行清算首先得由當(dāng)事人啟動(dòng)司法程序，主管部門和主辦單位自行清算都不知道或不愿意做，總是以行政權(quán)力，采取“高壓”態(tài)勢(shì)，要求企業(yè)沒條件創(chuàng)造條件也要按期辦完，這種只要結(jié)果不要過程的做法，最終可能因一時(shí)“痛快”而引為燒身。最現(xiàn)實(shí)的是鐵路多經(jīng)企業(yè)存續(xù)期間，簽訂了大量的承攬、服務(wù)合同（特別是非路產(chǎn)專用線維修合同），合同條款中約定：“本合同到期后，除雙方另行通知本合同不再延續(xù)外，本合同將自動(dòng)延續(xù)”，但合同并未隨著企業(yè)的撤銷而解除，當(dāng)然也就因企業(yè)未依法清算、合同未依通知解除而被訴至法院。

2、在重組、變更上級(jí)主管部門時(shí)，工商行政管理部門會(huì)讓新的上級(jí)主管部門提供內(nèi)容中含“待撤銷單位國有資產(chǎn)所有權(quán)或企業(yè)凈資產(chǎn)無償劃歸新主管部門，其全部債權(quán)、債務(wù)由新主管部門接收、擔(dān)保、承諾”等類似表述的承諾書、擔(dān)保書、協(xié)議書等法律文書。此時(shí)要格外謹(jǐn)慎，最好不要體現(xiàn)“無償”、“承諾擔(dān)保”這樣的字眼，可以表述為“按相關(guān)依據(jù)，將待撤銷企業(yè)的主管部門由（原主管部門全稱）變更為新主管部門，按《企業(yè)國有資產(chǎn)法》《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》和《企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記管理辦法》的相關(guān)規(guī)定，待撤銷企業(yè)的債權(quán)、債務(wù)由新主管部門負(fù)責(zé)處理”。但這只是相對(duì)上述承擔(dān)全責(zé)來說是好的方法，不能片面理解，原因下面闡述。

3、不幸在執(zhí)行中被追加為被執(zhí)行人的，要在接受被追加為被執(zhí)行人的裁定書的同時(shí)搞清楚司法救濟(jì)的時(shí)效期間、方式、受理機(jī)關(guān)或機(jī)構(gòu)等相關(guān)情況和信息。因?yàn)閳?zhí)行程序不同于審判程序，更多地是體現(xiàn)追求效率，裁定為一裁終局，送達(dá)即生效，有關(guān)被執(zhí)行人的陳述、申辯、質(zhì)證、聽證權(quán)利在執(zhí)行過程中的行使沒有明確規(guī)定。《民訴法》202條規(guī)定：當(dāng)事人、利害關(guān)系人認(rèn)為執(zhí)行行為違反法律規(guī)定的，可以向負(fù)責(zé)執(zhí)行的人民法院提出書面異議。當(dāng)事人、利害關(guān)系人提出書面異議的，人民法院應(yīng)當(dāng)自收到書面異議之日起十五日內(nèi)審查，理由成立的，裁定撤銷或者改正；理由不成立的，裁定駁回。當(dāng)事人、利害關(guān)系人對(duì)裁定不服的，可以自裁定送達(dá)之日起十日內(nèi)向上一級(jí)人民法院申請(qǐng)復(fù)議。204條規(guī)定：執(zhí)行過程中，案外人對(duì)執(zhí)行標(biāo)的提出書面異議的，人民法院應(yīng)當(dāng)自收到書面異議之日起十五日內(nèi)審查，理由成立的，裁定中止對(duì)該標(biāo)的的執(zhí)行；理由不成立的，裁定駁回。案外人、當(dāng)事人對(duì)裁定不服，認(rèn)為原判決、裁定錯(cuò)誤的，依照審判監(jiān)督程序辦理；與原判決、裁定無關(guān)的，可以自裁定送達(dá)之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟。依此理解，在追加裁定做出前，應(yīng)有依相關(guān)依據(jù)以預(yù)先通知的形式告知擬被追加的被執(zhí)行主體。但實(shí)踐中可能不會(huì)預(yù)先通知，裁定就送達(dá)了，按照有權(quán)利就要有救濟(jì)的原則，裁定中應(yīng)告知并列明救濟(jì)的渠道和方式，實(shí)踐中裁定書中可能不會(huì)有這些內(nèi)容。那么不知被追加、不知救濟(jì)渠道和方式的前提下，到底是提出執(zhí)行異議，還是申請(qǐng)復(fù)議，被執(zhí)行主體很難確認(rèn)，而且裁定送達(dá)生效，要求履行義務(wù)的時(shí)間往往很短，還可能伴隨著財(cái)產(chǎn)控制措施，一旦時(shí)效期滿就執(zhí)行。被執(zhí)行主體只能申請(qǐng)復(fù)議通過上級(jí)法院啟動(dòng)執(zhí)行監(jiān)督程序。所以相關(guān)單位在接受裁定時(shí)務(wù)必要弄清是裁定的預(yù)先通知送達(dá)，還是執(zhí)行裁定的送達(dá)，不要拘泥于對(duì)文書上的字眼的理解，同時(shí)落實(shí)救濟(jì)渠道。

4、在執(zhí)行異議或申請(qǐng)復(fù)議時(shí)，要抓住變更主管部門只是改變國有企業(yè)行政隸屬關(guān)系，而不是企業(yè)間的合并，原企業(yè)的獨(dú)立法人地位沒有因該次變更而產(chǎn)生任何影響，沒有任何利益的轉(zhuǎn)讓，只是監(jiān)督管理；“接收、處理債權(quán)、債務(wù)”是對(duì)國有資產(chǎn)管理賬表的調(diào)整，而不是實(shí)際接收財(cái)產(chǎn)。

極力主張主管部門是代表國家行使國有資產(chǎn)管理者之職，行使的是監(jiān)督管理職能，轉(zhuǎn)移的是對(duì)國有資產(chǎn)的監(jiān)督管理權(quán)。即使?fàn)I業(yè)執(zhí)照是集體所有制性質(zhì)的，也要就其實(shí)質(zhì)據(jù)理力爭(zhēng)，證實(shí)其實(shí)質(zhì)是國有（全民所有制性質(zhì)）。

從《公司法》和《企業(yè)國有資產(chǎn)法》的規(guī)定，主張實(shí)際上是指股權(quán)轉(zhuǎn)讓，新主管部門得到的股權(quán)，而不是資產(chǎn)，新主管部門是通過直接控制作為獨(dú)立法人企業(yè)來間接擁有國有資產(chǎn)，包括其債權(quán)和債務(wù)，但這并沒有改變?cè)髽I(yè)仍是擁有實(shí)物形態(tài)的國有資產(chǎn)所有人這一事實(shí)，因此也沒有轉(zhuǎn)移債權(quán)和債務(wù)?！叭總鶛?quán)、債務(wù)由新主管部門承擔(dān)”按《企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記管理辦法》規(guī)定是登記管理的需要，是企業(yè)財(cái)務(wù)管理用語而非法律意義上用語，不能將其解釋為債務(wù)的償還。因?yàn)閲匈Y產(chǎn)是一個(gè)復(fù)合概念，既包括企業(yè)資產(chǎn)，也包括負(fù)債，資產(chǎn)減去負(fù)債就是所有者權(quán)益，反映在國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記表和財(cái)務(wù)賬表上，列出的有三項(xiàng)，即資產(chǎn)、負(fù)債和所有者權(quán)益。國務(wù)院《企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記管理辦法》第二條規(guī)定：“本辦法所稱企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記（以下簡稱產(chǎn)權(quán)登記），是指國有資產(chǎn)管理部門代表政府對(duì)占有國有資產(chǎn)的各類企業(yè)的資產(chǎn)、負(fù)債、所有者權(quán)益等產(chǎn)權(quán)狀況進(jìn)行登記，依法確認(rèn)產(chǎn)權(quán)歸屬關(guān)系的行為。”可見國有企業(yè)所占用的各類資產(chǎn)、負(fù)債、所有者權(quán)益都屬于國有資產(chǎn)，都應(yīng)該反映在國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記表上，絕不是法律意義上的債權(quán)、債務(wù)主體變更，而是合并財(cái)務(wù)報(bào)表意義上的合并，但這決不意味在法律意義上一個(gè)獨(dú)立法人直接接收（合并或混同）了另一個(gè)獨(dú)立法人的國有資產(chǎn)及其債權(quán)、債務(wù)。

另外，還要注意涉訴企業(yè)的相關(guān)合同，確認(rèn)是否有實(shí)質(zhì)性交易存在，包括審查涉訴企業(yè)的財(cái)務(wù)賬，如“應(yīng)付賬款”等。如果認(rèn)為風(fēng)險(xiǎn)的確難以承受，可否考慮先撤銷上級(jí)主管部門作緩沖，但這種做法不值得大力提倡，還是應(yīng)在源頭上治理。

（以下無正文）

參考文獻(xiàn)：《中華人民共和國現(xiàn)行法律法規(guī)及司法解釋大全》最高人民檢察院法律政策研究室編 中國方正出版社

作者簡介：就職于沈陽鐵路局所屬大連鐵越集團(tuán)有限公司工商物價(jià)法律事務(wù)部，系該公司法律顧問，通過國家統(tǒng)一司法考試，具備法律職業(yè)資格，負(fù)責(zé)公司的合同、訴訟等法律事務(wù)。

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第四篇：夫妻間婚內(nèi)的借款協(xié)議有效嗎---重慶王艷律師文集

夫妻間婚內(nèi)的借款協(xié)議有效嗎---重慶王艷律師文集

王艷律師，畢業(yè)于西南政法大學(xué)，現(xiàn)供職于重慶精韜律師事務(wù)所，重慶市律師協(xié)會(huì)會(huì)員，中華全國律師協(xié)會(huì)會(huì)員。不僅具備深厚的法律理論基礎(chǔ)，而且具有豐富的實(shí)務(wù)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。多年來，專注于婚姻家庭法律事務(wù)、交通事故損害賠償法律事務(wù)及各類重大疑難復(fù)雜訴訟案件的辯護(hù)和代理。長期致力于婚姻家庭領(lǐng)域法律研究，諳熟婚姻家庭領(lǐng)域法律實(shí)務(wù)操作。近年來，代理了大量的婚姻家庭領(lǐng)域疑難案件，有效維護(hù)了當(dāng)事人的合法權(quán)益，受到業(yè)內(nèi)人士及廣大當(dāng)事人的一致好評(píng)。

案情：

黃先生和谷女士系夫妻關(guān)系，雙方于2009年12月登記結(jié)婚，婚后家庭各項(xiàng)收入均由谷女士保管和開支，2011年2月，黃先生因做生意向谷女士支取9萬元，并在谷女士的要求下向其立下借據(jù)一張，寫明今借款人民幣9萬元，借款人為黃先生，借款時(shí)間為2007年7月6日。后因雙方性格差異很大，爭(zhēng)吵不斷，2009年1月，谷女士 向法院起訴請(qǐng)求法院判令黃先生償還其欠款9萬元。

重慶精韜律師事務(wù)所王艷律師解析此案：

谷女士與黃先生之間的民間借貸法律關(guān)系不成立。谷女士要求黃先生償還的9萬元，屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)，谷女士與黃先生對(duì)該筆款項(xiàng)共同共有且有平等的處理權(quán)，故借款合同不具備履行的基礎(chǔ)和可能性，應(yīng)駁回谷女士的訴訟請(qǐng)求。理由如下：

本案中谷女士與黃先生之間沒有對(duì)婚姻關(guān)系存續(xù)期間取得的財(cái)產(chǎn)作出明確的書面約定，應(yīng)當(dāng)依據(jù)《婚姻法》的規(guī)定確定夫妻關(guān)系存續(xù)期間的財(cái)產(chǎn)歸屬，而谷女士在庭審時(shí)不能提供證據(jù)證明該借款屬于谷女士婚前的財(cái)產(chǎn)，也不能提供證據(jù)證明其屬于應(yīng)當(dāng)依照《婚姻法》

第十八條規(guī)定取得的個(gè)人財(cái)產(chǎn)，且谷女士與黃先生婚后家庭取得的財(cái)產(chǎn)一直由谷女士負(fù)責(zé)保管和進(jìn)行開支，因此應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該9萬元的款項(xiàng) 屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)。

因該款項(xiàng)屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)，不能機(jī)械地依據(jù)合同法的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行處理，應(yīng)當(dāng)與一般的借款合同有所區(qū)別。從債的法律特征來看，債的關(guān)系作為一種財(cái)產(chǎn)法律關(guān)系，反映的是在財(cái)產(chǎn)分配、財(cái)產(chǎn)交換領(lǐng)域形成的經(jīng)濟(jì)流轉(zhuǎn)關(guān)系，體現(xiàn)的是財(cái)產(chǎn)從一個(gè)主體轉(zhuǎn)移給另一個(gè)主體的流轉(zhuǎn)過程。夫妻共同所有的財(cái)產(chǎn)，在未明確各自的財(cái)產(chǎn)歸屬利用關(guān)系前，夫妻之間無法實(shí)現(xiàn)債的意義上的流轉(zhuǎn)。在夫妻共同生活中，夫妻共同財(cái)產(chǎn)有三種管理模式：一是夫妻一方單獨(dú)管理，二是夫妻各方單獨(dú)管理，三是夫妻雙方共同管理。某些財(cái)物由一方保管或使用，當(dāng)另一方需臨時(shí)使用時(shí)，就可能產(chǎn)生管理的僵局，往往會(huì)產(chǎn)生借用的行為，如果這種借用由于種種原因不能歸還時(shí)，不會(huì)產(chǎn)生法律上的后果，不是法律意義上的借貸關(guān)系，不需承擔(dān)必須償還的責(zé)任。本案中谷女士與黃先生雖然締結(jié)了一個(gè)形式上的借款合同，但其標(biāo)的物為屬于谷女士與黃先生雙方共同共有且有平等處理權(quán)的夫妻共同財(cái)產(chǎn)，該借款 合同不具備履行的基礎(chǔ)和可能性，故應(yīng)認(rèn)定該借款合同無效。